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El amparo como garanta para el acceso a la jurisdiccin en defensa de los derechos humanos Daniel A.

Sabsay

I. Introduccin El captulo a nuestro cargo da comienzo con un breve desarrollo sobre la evolucin de nuestro derecho pblico en la materia, en particular como consecuencia de la reforma constitucional de 1994, como as tambin sobre los antecedentes generales del instituto del amparo. uego, nos ocupamos de los cambios ocurridos en el te!to constitucional a partir de su enmienda en todo lo "ue hace a la ampliacin del #garantismo#. $clarados estos puntos, observamos el #amparo colectivo#, en particular. %e trata de una especie del gnero amparo abarcativa de la defensa de cierto tipo de derechos con claras consecuencias en el campo procesal&constitucional. %i bien el #amparo colectivo# presenta, grosso modo, las mismas caractersticas generales de tipo procedimental de su antecesor, sin embargo, encuentra una esfera de accin diferente como consecuencia de ciertos rasgos "ue le son propios. uego, consideramos al amparo como nueva va para el control de la constitucionalidad de las normas a travs de la 'usticia, como asimismo, las consecuencias de la e!tensin de la esfera de derechos "ue ella protege. Este punto nos lleva a centrar nuestra mirada en los derechos ( libertades fundamentales reconocidos en el te!to de los tratados internacionales, materia "ue se entronca con otra de las enmiendas m)s trascendentes de la reforma constitucional. *ecurrimos a la observacin de casos significativos, resueltos por la 'usticia luego de la reforma constitucional, tratando de encontrar bases generales de interpretacin. +or ltimo, efectuamos algunas consideraciones.

II. El derecho pblico argentino en la materia A. Constitucin del 53/60 ,uestra constitucin histrica sancionada en 1-./, como tpico e!ponente de le( fundamental decimonnica, o sea fiel a los postulados del constitucionalismo cl)sico, no hace referencia alguna a las garantas procesales constitucionales a favor de las personas eventualmente afectadas en el goce de sus derechos ( libertades, con e!cepcin de las garantas del proceso penal 0art. 1-, 1,2. a consagracin de estos institutos en el derecho pblico nacional ha sido una creacin de tipo pretoriano, es decir "ue su introduccin ha sido la obra de la 'urisprudencia, seguida luego por la legislacin. Es de destacar "ue en materia de garantas el constitucionalismo provincial se adelant al nacional. Es as como en ste, desde mediados de la dcada pasada, aparece un interesante abanico de garantas, "ue entre otras cuestiones, consagran el reconocimiento ( la defensa de los derechos de tercera generacin, permitiendo el acceso a la 'usticia a "uienes invocan la proteccin de intereses colectivos o difusos. 3erece destacarse "ue estas disposiciones (a contaban con numerossimos antecedentes en la legislacin general de cada provincia.

B. La reforma del 94 a reforma constitucional de 1994 marca un verdadero punto de infle!in en la evolucin del derecho pblico nacional en la materia. En el fenmeno han incidido de manera preponderante el derecho pblico provincial de conformidad con lo (a comentado, (, por supuesto, el derecho comparado. os cambios giran, principalmente, en torno a la incorporacin de un nuevo captulo a la parte dogm)tica 4#nuevos derechos ( garantas#4 ( de la modificacin del rgimen de los tratados internacionales. 5na serie de artculos ingresados con la reforma, tienden b)sicamente a modificar ( aumentar el ple!o de derechos, libertades ( garantas individuales. Este acrecimiento se visualiza no slo a travs de artculos "ue e!plicitan o e!presan muchos de los "ue eran considerados #derechos implcitos# con base en el art. // de la 1,, sino tambin por la norma del art. 6., inc. 77, "ue otorga 'erar"ua constitucional a once instrumentos internacionales en materia precisamente de derechos humanos 0$lice, 199.8/2. $ lo apuntado es importante agregar "ue dentro del citado captulo se institucionalizan, por primera vez, las garantas individuales. a 1onstitucin en su actual redaccin presenta cuatro garantas, dos de las cuales (a e!istan con anterioridad en la le( 4el amparo individual ( el habeas corpus4 aun"ue ahora se les ha dado una e!tensin ma(or9 a ellas se suman dos nuevos instrumentos8 el habeas data ( el amparo #colectivo#. Estas dos ltimas han sido tomadas del derecho provincial, pues la ma(or parte de las constituciones de provincia, (a las haban adoptado tiempo atr)s. $ los efectos del presente traba'o 'uzgamos trascendente la consideracin del instituto del amparo colectivo "ue venimos de mencionar. Ello es as dado la e!tensin de los derechos cu(a proteccin se ve satisfecha a travs de esta figura, muchos de los cuales surgen del te!to de tratados internacionales. $dem)s, la amplitud "ue reconoce en materia de legitimacin para el acceso a la 'usticia le brinda ciertas caractersticas propias a una democracia participativa, pues da la posibilidad de "ue se persiga la defensa de intereses colectivos.

III. El amparo como garanta para la defensa de los derechos fundamentales %e ha definido comnmente al amparo como una accin 'udicial breve ( sumaria, destinada a garantizar los derechos ( libertades constitucionales distintos de la libertad fsica 0pues ella est) protegida por el habeas corpus2, "ue tiene un )mbito diferente al de los procesos ordinarios, por cuanto stos 4por su propia naturaleza4 no pueden satisfacer la urgencia de la restauracin de los derechos presuntamente conculcados, lo cual es un elemento esencial en el proceso de amparo 0E:me:d'ian, 199187762.

A. Consagracin y evolucin en el derec o argentino El amparo aparece por primera vez en $mrica atina en la 1onstitucin me!icana de ;ucat)n de 1-4< ( luego es retomado en todo su vigor por la de 1916. Esta le( fundamental al igual "ue la de =rasil, ba'o la denominacin de 3andato de %eguran>a le dan gran fuerza a la institucin. Es de

destacar la le( org)nica del amparo de ?enezuela de 19-., la "ue constitu(e un verdadero cdigo en la materia. +ero, a nivel de nuestro continente la 1onvencin $mericana sobre @erechos Aumanos 0+acto de %an Bos de 1osta *ica2 prev la aplicacin del amparo en su art. 7. a los pases signatarios del mismo. @icha disposicin establece "ue toda persona tiene derecho a un recurso sencillo ( r)pido o a cual"uier recurso efectivo ante los 'ueces o tribunales competentes "ue los ampare contra actos "ue violen sus derechos fundamentales reconocidos por la 1onstitucin, la le( o la presente 1onvencin, aun cuando tal violacin sea cometida por personas "ue acten en e'ercicio de sus funciones 'udiciales. *ecordemos "ue este tratado tiene 'erar"ua constitucional luego de la reforma constitucional del 94, con las consecuencias 'urdicas "ue ello importa en lo "ue hace a su imperatividad. En nuestro pas el amparo tuvo su origen en la 'urisprudencia de la 1orte %uprema de Busticia de la ,acin, en los famosos leading cases #%iri# ( #Cot#, "ue admitieron, pese a la ausencia de regulacin procesal especfica, la e!istencia de una accin destinada a la proteccin de los derechos no alcanzados por el habeas corpus, (a "ue se estim "ue los preceptos constitucionales ( la e!periencia institucional del pas reclamaban de consuno el deber de asegurar el goce ( e'ercicio plenos de las garantas individuales para la efectiva vigencia del Estado de @erecho 0Dallos, 7/984E/2. En el caso #%iri# se protega la libertad de prensa frente a una violacin del poder pblico. 3ientras "ue en el otro precedente se admiti la accin respecto de una violacin proveniente de particulares. El $lto Fribunal en la mencionada 'urisprudencia determina las caractersticas de la accin al tildarla de e!cepcional. $simismo, considera "ue ella est) reservada a las delicadas ( e!tremas situaciones en las "ue, ante la ausencia de otras vas legales, se pone en peligro la salvaguarda de derechos fundamentales del hombre. a regulacin legislativa recin aparecera una dcada despus 019EE&E-2 con la sancin de la le( 1E.9-E "ue reglament el amparo contra actos de autoridad, mientras "ue en el 1digo +rocesal 1ivil ( 1omercial de la ,acin se da cabida a esta accin cuando va dirigida contra actos de particulares 0art. /71, inc. 7G2. %obre el perfil de la institucin en nuestro derecho pblico, nos parecen importantes las siguientes observaciones de uno de los m)s destacados estudiosos de las garantas procesales de rango constitucional8 #hemos interpretado, desde su sancin, "ue la constitucionalizacin del amparo import 4como se desprende de la lectura de la norma4 emancipar a esa nobilsima institucin de cual"uier vasalla'e procesal. %u e'ercicio 4en las condiciones ( observando los presupuestos "ue determina la misma disposicin4 es directo, principal ( no subsidario# 03orello, 199.812. uego, nuestro autor trae la opinin del ministro de la 1orte %uprema, =elluscio, "uien ha precisado con rigor el verdadero emplazamiento del amparo en el marco de la 1onstitucin, habida cuenta de "ue el obvio car)cter iuspublicista de la institucin ( su valor instrumental, es decir, de instrumento )gil, eficaz ( e!peditivo para asegurar la vigencia cierta de los derechos constitucionales, obliga a centrar el e!amen de la conducta estatal 0lo mismo de ser la de los particulares, o grupos econmicos2 "ue #en forma actual o inminente, lesione, restrin'a, altere o amenace con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos "ue la 1onstitucin ,acional consagra en favor del actor#. En relacin con las cuestiones procesales el citado magistrado consider "ue la 1orte %uprema ha subra(ado con especial nfasis "ue es preciso evitar "ue el 'uego de los procedimientos ordinarios torne ilusoria la efectividad de las garantas constitucionales 0Dallos, 7/984.99 74187919 /<687164, consid. 1<2. %e trata de la opinin del @r. =elluscio contenida en el fallo #?ideo 1lub @reams vs. Hnstituto ,acional de 1inematografa# del EIEI9..

B. Cam!ios ocurridos luego de la reforma constitucional de "994 a incorporacin del amparo al te!to constitucional ha redundado en importantes innovaciones en relacin con lo "ue establece la le( 1E.9-E ( los arts. /71, inc. 7G, ( 49- del 1digo de +rocedimientos en lo 1ivil ( 1omercial de la ,acin. $l respecto, la norma constitucional prev las dos formas de amparo (a reguladas en nuestra legislacin 4contra actos del Estado ( contra actos de particulares4 ( e!ige para su admisibilidad formal la ine!istencia de otro medio 'udicial h)bil para hacer cesar la violacin, restriccin ilegtima o peligro "ue impida el goce ( e'ercicio de un derecho. En este punto nos parece importante aclarar "ue aun"ue e!istieran otras vas 'udiciales, para "ue el amparo sea de todas maneras viable basta con probar "ue las primeras no resultaban aptas para lograr la proteccin "ue se persigue ( en definitiva conseguir "ue cese el acto "ue origina la lesin. Es decir "ue el amparo resulta ser m)s apto ( efectivo para dar cumplimiento a este ob'etivo "ue los restantes caminos procedimentales. %obre lo antedicho nos parece importante la siguiente refle!in8 #Es dable 0J2 interpretar "ue en esta referencia al medio 'udicial m)s idneo, el hecho de "ue la norma omita aludir a vas administrativas e"uivale a no obstruir la procedencia del amparo por el hecho de "ue e!istan recursos administrativos o de "ue no se ha(a agotado una va de reclamacin administrativa previa# 0=idart 1ampos, 199.8/172. El constitu(ente ha seguido la redaccin del art. 1G de la mencionada le( para categorizar los actos respecto de los cuales puede interponerse la accin de amparo, destac)ndose "ue la lesin al derecho afectado puede tambin provenir de un #no hacer# ( no slo de un acto positivo. a nueva norma constitucional permite el e'ercicio de esta accin no slo para garantizar el e'ercicio de derechos de 'erar"ua constitucional, sino tambin de a"ullos contemplados en tratados internacionales o en le(es comunes. @ado el nuevo orden de prelacin de las le(es, surgido de las modificaciones introducidas en el artculo 6., incisos 77 ( 74, esta ampliacin del )mbito de actuacin del amparo resulta trascendente ( le concede un alcance compatible con la proteccin "ue intenta otorgar a los derechos humanos la comunidad internacional. $dem)s, ( en consonancia con lo "ue e!presaba una doctrina cada vez m)s numerosa, el constitu(ente avanza en materia de control de constitucionalidad, (a "ue le concede al 'uez "ue entienda en la accin la potestad de #declarar 4precisamente4 la inconstitucionalidad de la norma en "ue se funde el acto u omisin lesiva#, solucin "ue por otra parte (a haba sido enunciada por la 1orte %uprema de Busticia en el clebre caso #+eralta# 0# a e(#, t. 1991&1, p. .-9 #El @erecho#, t. 141, p. .7/, ( #Burisprudencia $rgentina#, t. 1991&H?, p. EE2. $ diferencia de los antecedentes citados, ahora estamos frente a una accin, ante un acceso supletorio a la 'urisdiccin. @ebe tratarse de actos de arbitrariedad o de ilegalidad manifiesta, sin embargo la prueba no puede ser dificultosa o pesada, pues de ser as pierde el instrumento su car)cter de remedio procesal r)pido ( e!pedito. +or otra parte, debe e!istir lesin actual o amenaza cierta de ello. El gran cambio "ue la nueva norma plantea tambin se refle'a en el tema crucial relativo a la legitimacin activa. Es decir a la amplitud "ue se le concede a los eventuales accionantes. %obre este tema trataremos en el pr!imo captulo, (a "ue e!ige hacer una clasificacin de las personas

legitimadas en funcin del tipo de inters perseguido ( del tipo de accin individual o colectiva "ue se pretenda deducir.

IV. El denominado amparo colecti o En materia de garantas, la modalidad m)s novedosa para nuestro derecho pblico incorporada por la reforma constitucional es, sin lugar a dudas, el amparo colectivo. El art. 4/, 1,, establece al respecto8 #+odr)n interponer esta accin contra cual"uier forma de discriminacin ( en lo relativo a los derechos "ue protegen al ambiente, a la competencia, al usuario ( al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo ( las asociaciones "ue propendan a esos fines, registradas conforme a la le(, la "ue determinar) los re"uisitos ( formas de su organizacin# 07G p)rrafo2. $bordaremos nuestro tema a travs del an)lisis del concepto, de su alcance ( caracteres, para luego observar los campos "ue l protege.

A. Conce#to. Alcance y caracteres %e trata de una ampliacin del amparo individual o cl)sico. Esta e!tensin involucra a dos elementos de la relacin susceptibles de suscitar el e'ercicio del amparo9 ellos son8 los derechos afectados o restringidos ( los su'etos legitimados para su interposicin. En cuanto a lo primero la nueva norma constitucional avanza sobre la regulacin legal de la accin ( en consonancia con los derechos consagrados en los nuevos artculos 41 ( 47, ampla el )mbito de esta garanta para "ue sea utilizada en la defensa de los derechos del medio ambiente ( del consumidor, 'unto a los restantes derechos "ue persiguen la defensa de intereses difusos (Io de car)cter colectivo. $simismo, irrumpe en la consideracin de la problem)tica de la discriminacin, como causal pasible de ser invocada para el acceso a la 'urisdiccin. En relacin con el primer punto nos encontramos frente a los llamados derechos de tercera generacin o de incidencia colectiva 0e!presin a la "ue recurre el propio constitu(ente en la redaccin de la citada disposicin2. @etr)s de esta categora de derechos sub(ace una gama variada de intereses difusos, cu(a violacin afecta a la ciudadana en su con'unto o por lo menos a una importante porcin de ella, sin desconocer la posibilidad de "ue e!istan afectados particulares de resultas de haber sufrido un daKo directo en sus personas o en sus patrimonios. %abido es "ue los derechos de tercera generacin persiguen la proteccin de intereses difusos. Es decir de a"uellos intereses "ue no se sitan en cabeza de un su'eto determinado, sino "ue se encuentran difundidos o diseminados entre todos los integrantes de una comunidad, o inclusive de varias. Estos caracteres plantean una seria dificultad de tipo procesal en cuanto a la defensa 'urisdiccional de estos intereses. %e trata de determinar "uin est) habilitado para accionar ante la 'usticia, cuando no se puede invocar un inters legtimo o un derecho sub'etivo para ello. ;, de este modo nos introducimos en la consideracin del segundo elemento invocado al comienzo, el problema de la legitimacin activa.

Esta cuestin ha sido tratada ( ha evolucionado, sobre todo, en relacin con la defensa del derecho a un ambiente sano. %e trat de resolver el problema del hombre ( su entorno vital. a humanidad se enfrenta con la cuestin de establecer un ordenamiento 'urdico "ue regule las relaciones de derecho pblico ( privado tendientes a disciplinar las conductas en orden al uso racional de los recursos humanos ( a la preservacin del medio ambiente, con el propsito fundamental de asegurar una calidad de vida sana ( e"uilibrada (, a la vez, mantener un desarrollo sostenible "ue garantice iguales condiciones para las futuras generaciones. $dem)s, la defensa muchas veces debe concretarse antes de producirse la lesin, o sea ante la amenaza "ue puede provocar un pro(ecto o una obra o un uso a darle a un recurso. +or lo tanto estaremos frente a la necesidad de articular una accin preventiva "ue se adelante al acaecimiento de los hechos de manera de evitar la produccin de daKos. Drente a tal situacin, L"uines se encuentran legitimadosM %e trata de un gran desafo para el derecho procesal ( para el derecho administrativo. %e amplia el trpode8 derecho sub'etivo&inters legtimo&inters simple. Estamos en presencia de una situacin particular (a "ue estos intereses no est)n en cabeza de un su'eto determinado, sino "ue se encuentran diseminados entre todos los integrantes de la comunidad. $dem)s, los afectados no est)n relacionados entre s por medio de un vnculo previo ( concertado. @e todos modos "ueda en pie la necesidad de proteccin debida a los intereses cuando ha habido per'uicio. +ero, perdura la dificultad cuando el mismo no ha ocurrido. El derecho constitucional va dando respuesta, desde su ptica, a una altsima gama de intereses generales, pblicos, fraccionados, pero ciertos ( con 'erar"ua, "ue re"uieren de una proteccin de marcado car)cter preventivo como es caracterstico en el derecho ambiental. %e trata de una coparticipacin colectiva de intereses. L1mo proteger entonces la lesin al ambiente o a otro bien de tipo colectivoM %urge entonces la necesidad de ampliar la cl)sica triloga. @eben ingresar los intereses difusos en la 'erar"ua constitucional. En la especie se tiene parte en un inters colectivo ( supraindividual, ello constitu(e la faz sub'etiva de la cuestin. Es decir "ue si bien no se puede demostrar un per'uicio personal o actual, de todos modos "uien participa de esta suerte de relacin consorcial, compuesta por todos los damnificados actuales o potenciales, puede invocar una suerte de #cuota parte# "ue, en tanto partcipe en la cuestin, le da derecho a recurrir a la 'usticia.

B. $oluciones al #ro!lema de la legitimacin 12 3odelos comparados8 a2 Nmbudsman. b2 El #denunciante# o #fiscal privado# 0Oran =retaKa2. c2 Nrganizaciones no gubernamentales registradas a esos efectos. d2 1lass actions. En los EE.55. se trata de una modalidad contemplada sobretodo a nivel estadual. Ellas son mu( utilizadas en las demandas por actos ilcitos e!tracontractuales. 1aso de la multa impuesta por un 'urado de $las:a a los accionistas de la E!!on 1orporation, a favor de los vecinos de

ese Estado. Era slo necesario acreditar la residencia all. e2 $cciones populares. 5n e'emplo de este tipo de instrumento lo encontramos en la constitucin de 1olombia 019912. ?arias constituciones provinciales han elegido esta solucin, al igual "ue la de la 1iudad de =uenos $ires 0cf. arts. 14 ( siguientes2. f2 $mparo colectivo. $hora incorporado a nuestra le( fundamental.

72 $rgentina, antecedentes8 Fribunal de 1P Hnstancia 1ivil, 1om. ( 3inas de 3endoza nG 4 07I?HHHI-E28 #es procedente recurrir a la accin de amparo para brindar efectiva proteccin a los intereses colectivos e impedir "ue la accin u omisin del Estado o de los particulares hagan ilusoria la efectividad de las garantas constitucionales 0J2, para resolver la cuestin acerca de la legitimacin de "uienes re"uieren proteccin 'urisdiccional para los intereses colectivos por su pertenencia indiferenciada a un nmero indeterminado de personas, las tcnicas cl)sicas de proteccin 'urisdiccional se revelan ineficaces, tal vez por"ue est)n imbuidas de un criterio e!cesivamente individualista ( patrimonial de la 'uridicidad#. e( 1<.<<< de %anta De de proteccin de intereses difusos8 se trata de un medio procesal abreviado. @esde su inicio, sin necesidad de prestar fianza, se traba una medida cautelar para evitar ma(ores per'uicios. %i se admite la demanda, el 'uez debe indicar concretamente la conducta "ue deber) observar la autoridad ( el plazo dentro del cual deber) hacerlo. %alvo en caso de propsitos manifiestamente maliciosos, el actor popular nunca puede ser condenado en costas, alent)ndose as la participacin cvica. Hncumplida la sentencia dentro del plazo fi'ado al efecto, el 'uez, a peticin de parte, puede adoptar todas a"uellas medidas "ue procedan en derecho para "ue la sentencia se cumpla, pudiendo aplicar sanciones pecuniarias personales al funcionario contumaz ( sin per'uicio de remitir los antecedentes a la 'usticia penal para "ue se le inicie proceso por incumplimiento de los deberes de funcionario pblico. +ueden promover esta accin los habitantes de la provincia "ue posean un inters simple o difuso lesionado. Fambin pueden promoverla el @efensor del +ueblo ( las personas 'urdicas o asociaciones especficamente constituidas con la finalidad de defender el inters en 'uego. Ella se da contra cual"uier decisin, acto, omisin de una autoridad administrativa provincial, municipal o comunal, o personas o entidades privadas en e'ercicio de funciones pblicas "ue, violando disposiciones del orden administrativo local, lesionaren intereses simples o difusos de los habitantes de la provincia.

/2 a legitimacin en el artculo 4/, 1, a reforma reconoce legitimacin propiamente dicha a favor de tres su'etos8 a2 El #afectado#8 decamos "ue la situacin ha "uedado en cierto modo despe'ada con la instrumentacin de esta herramienta 'urdica 0el amparo colectivo2, aun"ue no totalmente, pues todava falta la disposicin legal o la interpretacin 'udicial "ue fi'e el verdadero alcance de los legitimados. El trmino afectado resulta por dem)s enigm)tico ( ha dado lugar a diversas interpretaciones. +or una parte, una visin restringida, estima por #afectado# a a"uel "ue es titular de un derecho sub'etivo. +or otra parte, la posicin amplia, piensa "ue una interpretacin con'unta de los

trminos #afectado# ( #derechos de incidencia colectiva en general#, permite suponer una consagracin de la legitimacin para actuar, a cual"uier afectado en reclamo de derechos colectivos. +ara el an)lisis de este tema recomendamos la lectura de los siguientes autores8 Davorables a la postura amplia8 Qalsh, B. *.8 El medio ambiente en la nueva 1onstitucin argentina, # a e(#, %uplemento de @erecho $mbiental, aKo 1, nG 1, EI17I942. %ostienen una interpretacin similar, entre otros, =idart 1ampos, Oerm)n B., Fratado Elemental de @erecho 1onstitucional $rgentino, t. ?H, a reforma constitucional de 1994, Ed. Ediar, =uenos $ires, 199., ( a legitimacin procesal activa en el p)rrafo segundo del art. 4/ de la 1onstitucin, #El @erecho#, EI7I9E9 3orello, $. 3., El amparo despus de la reforma constitucional, #*evista de @erecho +rivado ( 1omunitario#, %anta De, 1994, nG 69 Oozani, N. $., a nocin de afectado ( el derecho de amparo, #El @erecho#, 77I11I9.. %agRs, 3orello ( =idart 1ampos entienden "ue con la palabra #afectado# se cubre la legitimacin para amparar intereses difusos 0de incidencia colectiva general2. %e debe acreditar un mnimo inters razonable ( suficiente, de conformidad con figuras similares del derecho anglosa'n, para constituirse en defensor de derechos de incidencia general o supraindividuales. El derecho sub'etivo est) reservado para la primera parte del artculo, en cambio en la segunda es evidente "ue no se contemplan agresiones o daKos de car)cter personal o particular, sino "ue se est) aludiendo a derechos supraindividuales de incidencia colectiva, "ue no son otros "ue los llamados intereses difusos. En la vereda de enfrente, es decir favorable a la doctrina restringida "ue asimila al afectado con el titular de un derecho sub'etivo ( por lo tanto "ue persigue la satisfaccin de un inters legtimo, se ubican principalmente 1assagne, "uien considera "ue #si bien la cl)usula constitucional permite interponer esta accin a toda persona 0art. 4/, 1P parte2, la segunda parte de dicho precepto e!ige como re"uisito, para el acceso al proceso de amparo individual, "ue se trate de un afectado, es decir, de una persona "ue ha(a sufrido una lesin sobre sus intereses personales ( directos, por lo "ue no cabe interpretar "ue la norma ha consagrado una suerte de accin popular al "ue, salvo los supuestos de e!cepcin contemplados 0@efensor del +ueblo ( $sociaciones de inters pblico2 la cl)usula permita la legitimacin de los intereses difusos o colectivos en cabeza de los particulares# 01assagne, 199.8/, ( en el mismo sentido, =arra, 199481<4/2. b2 @efensor del pueblo8 su habilitacin es una resultante del papel "ue cumple este nuevo actor institucional como instancia pblica de defensa de los intereses generales. c2 $sociaciones registradas8 en este punto surge una importante tendencia 'urisprudencial "ue ante la ausencia de sancin de la le( reglamentaria prevista en el te!to constitucional, le brinda una amplia capacidad de accin a distintas categoras de organizaciones. @e acuerdo con un fallo de la 'usticia federal #debe modificarse el criterio segn el cual un caso en 'usticia es slo a"uel en el "ue se controviertan derechos propios de las partes adversarias. os derechos de incidencia colectiva son representados por asociaciones "ue no necesariamente tienen "ue estar afectadas 4al menos en forma directa4 por el entuerto "ue procuran remediar. %e trata de la defensa potencial 4(a sea por razones ideales, o por conveniencia poltica de derechos del con'unto, "ue no se "uiere de'ar slo en manos de los afectados directos# 0$sociacin de traba'adores del Estado cI$rmada $rgentina sIamparo, 1)mara Dederal de a +lata, %ala de Deria, 1.I1I962.

C. La e%#eriencia en el cam#o del medio am!iente

1omo adelant)ramos precedentemente, la defensa de los intereses difusos ( la ampliacin de la legitimacin activa para posibilitar la apertura de la 'usticia, rompiendo con los es"uemas procesales cl)sicos, ha venido de la mano, en gran medida, de la defensa del ambiente. +recisamente en la $rgentina, ha sido una sentencia en esta materia la "ue poco despus de la reforma ha abierto la instancia 'urisdiccional de resultas de la utilizacin de este tipo de amparo. $l respecto veamos los siguientes precedentes8 5n pronunciamiento de la 1)mara ,acional en lo 1ontencioso $dministrativo, %ala HHH, -I9I94 0#%chroder, Buan cIEstado ,acional, %ecretara de *ecursos ,aturales sIamparo#, #E. @.#, 14I17I942, ha establecido una primera interpretacin del alcance de la legitimacin "ue establece la norma a los efectos de la defensa de intereses de tipo colectivo. $l respecto, le reconoce legitimacin a un vecino de la localidad elegida para la construccin de una planta de tratamiento de residuos peligrosos. El nombrado entra dentro de la categora de #afectado# ( se considera v)lida su pretensin de anular el correspondiente procedimiento licitatorio. En lo relativo a esto ltimo, la sentencia hace valer el derecho consagrado en el art. 41 de la 1onstitucin ,acional. $simismo considera, luego de una detallada fundamentacin "ue en la especie no se ha cumplido con los re"uisitos de evaluacin del impacto, ni de celebracin de audiencias pblicas, prescriptos en la le( 74.<.1. En cuanto a la legitimacin del amparista la 1)mara e!presa "ue #el problema de la legitimacin de los particulares no debe constituir una verdadera denegacin del acceso a la 'usticia de "uienes se ven afectados por una medida estatal. %i la apertura de la 'urisdiccin no es garantizada, concurriendo desde luego, los re"uisitos seKalados, L"u garanta de 'uridicidad se ofrecer) a los ciudadanos, si no pueden contar con una autntica defensa de sus derechosM# uego del citado fallo se produce otro pronunciamiento en el mismo sentido 0#%eiler, 3. . c. 31=$ sIamparo#, 1,1iv., %ala @, agosto 7-I199., publicado en #El @erecho#, 77I11I9., con nota de N. Oozani2. ,os parecen relevantes los siguientes considerandos de dicha sentencia8 #1ual"uiera sea la posicin "ue se adopte frente al art. 4/ de la 1onstitucin ,acional, no cabe duda de "ue la actora se encuentra legitimada para reclamar por un predio cu(as condiciones son inconvenientes para los habitantes de la ciudad ( para las personas "ue en l habitan ( "ue se encuentra ubicado a pocos metros de su domicilio real. Ello es as, en tanto no puede negarse "ue lo "ue all acontece la afecta de un modo directo# En la causa #3oro ( otros cI3unicipalidad de +aran)#, recientemente resuelto por el Fribunal %uperior entrerriano, los magistrados intervinientes en las dos instancias del 'uicio adhieren a la postura amplia de consideracin del trmino #afectado#. En tal sentido su actitud se inscribe en el mismo camino "ue con posterioridad a la reforma constitucional han transitado los otros dos casos citados. En el presente fallo, al igual "ue en los dos anteriores el #afectado# aparece de algn modo ba'o el ropa'e de #vecino#. Es cierto "ue en esta sentencia no se utiliza el trmino, como en sus precedentes, pero de hecho se le reconoce calidad de amparistas a un grupo de personas "ue en su calidad de ciudadanos ( de vecinos pr!imos al lugar donde se est) efectuando la construccin de un albergue deportivo, se sienten agraviados por los efectos "ue sobre el ambiente producir) dicho emprendimiento. En este caso se e!tiende la nocin de ambiente a la defensa del patrimonio histrico ( cultural, (a "ue la obra "ue se estaba efectuando atacaba el +ar"ue *ivadavia en su fisonoma ( modo de utilizacin ( por ello produca un daKo grave e irreparable 0de llegar a su culminacin2 en el entorno #histrico& referencial# dentro del cual transcurre la e!istencia de una comunidad humana.

&. Am#aro colectivo y discriminacin. '#eratividad de los tratados internacionales En materia de discriminacin, la figura ofrece un amplio campo de accin "ue permite la aplicacin en )mbitos diversos de a"ullos estrictamente contenidos dentro de los derechos de tercera generacin. $s, nos parece "ue esta consideracin puede abrir la legitimacin a grupos o individuos "ue invo"uen un inters de resultas de actos u omisiones basados en normas "ue desconocen de manera arbitraria ( manifiesta los derechos fundamentales surgidos de la 1onstitucin ( de los tratados internacionales, sobre todo a"uellos "ue tienen 'erar"ua constitucional 0art. 6., inc. 77, 1,2. Fodo este tipo de transgresiones, en la medida "ue afecten los derechos sociales, polticos, culturales o econmicos, pueden traer apare'ada la discriminacin "ue menoscabe a un grupo determinado de personas, sea por su posicin econmica o social o por cual"uiera de las restantes causales consideradas en el derecho internacional de los derechos humanos. En este punto nos parece fundamental rastrear las bases para la operatividad de este tipo de tratados. $l respecto, e!iste una abundante 'urisprudencia comparada, (a "ue en ltima instancia ac) se encuentra el secreto sobre la eventual aplicacin de estas cl)usulas. #El tema central "ue domina el @erecho Hnternacional de los @erechos Aumanos, es la e'ecucin o enforcement. @esde el punto de vista del individuo, la consideracin primaria ser) la medida o e!tensin en "ue las disposiciones de los tratados tienen efecto dentro del sistema 'urdico interno# 0Fravieso, 199E81472. 1uando el +acto de %an Bos de 1osta *ica 01onvencin $mericana sobre @erechos Aumanos, art. 12, ( el +acto Hnternacional de @erechos 1iviles ( +olticos 0art. 7.12, al igual "ue el +acto Hnternacional de @erechos Econmicos, %ociales ( 1ulturales 0art. 7.72 establecen el deber de los Estados de respetar ( garantizar todos los derechos "ue cada uno de tales tratados contiene, obligan a no discriminar para su e'ercicio entre las personas. ; cuando enunciativamente mencionan cu)les son los motivos por los cuales "ueda prohibida la discriminacin, citan #J, posicin econmica# o #cual"uier otra condicin social#. +or e'emplo8 art. 7.7. 0+acto Hnternacional de @erechos Econmicos, %ociales ( 1ulturales28 # os Estados +artes en el presente +acto se comprometen a garantizar el e'ercicio de los derechos "ue en l se enuncian, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, se!o, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cual"uier otra condicin social#. *ecordemos "ue los tres instrumentos citados poseen 'erar"ua constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 0art. 6., inc. 7729 no olvidemos "ue todos estos tratados son los "ue de conformidad con lo "ue dispone el nuevo inc. 7/ del citado artculo, obligan a la promocin ( a la adopcin de medidas positivas para el pleno goce ( e'ercicio de los derechos. %i trasladamos nuestro razonamiento a una situacin concreta de la $rgentina de ho(, el conflicto planteado entre la le( de Educacin %uperior, en particular en sus preceptos relativos a la posibilidad de suprimir la gratuidad de la enseKanza universitaria, consideramos "ue los mismos se oponen a cl)usulas tanto constitucionales como convencionales. $hora bien, si esto debe ser as por prescripcin contenida en nuestra le( fundamental, (a "ue por el +acto Hnternacional de @erechos Econmicos, %ociales ( 1ulturales, el Estado argentino se obliga a garantizar el pleno goce del derecho a la educacin, estipul)ndose el establecimiento progresivo de la gratuidad de la enseKanza media ( universitaria 0cf. arts. 1 a 42. ,o ha( duda de "ue la nueva le( en

sus disposiciones relativas al arancelamiento, le'os de promover la profundizacin de este derecho lo devala, contradiciendo abiertamente el programa establecido por el constitu(ente en la materia ( los compromisos internacionales contrados. 1ontinuando con el hilo de nuestro razonamiento, consideramos "ue en la especie se produce discriminacin por causa de posicin econmica (Io de condicin social en la medida "ue "uienes no cuenten con los medios para afrontar los pagos "ue un eventual arancelamiento suponga, "uedan privados del goce del derecho humano fundamental a la educacin universitaria. +ero, volviendo a la utilidad del amparo en relacin con la operatividad de las normas de origen internacional, "ueremos recordar "ue la doctrina norteamericana ha elaborado tres criterios para determinar el car)cter autoe'ecutivo de las disposiciones de un tratado8 la intencin de las partes9 la precisin ( los detalles de los trminos utilizados9 ( la relacin del tema con las facultades de la rama 'udicial, m)s "ue de las ramas legislativa o e'ecutiva 0?on +otobs:(, 199684E72. En el caso argentino la solucin del constitu(ente de reforma, (a comentada, no de'a dudas sobre la operatividad de las normas contenidas en los tratados "ue integran el derecho internacional de los derechos humanos. En tal sentido, se ha sostenido en un caso en "ue se consider "ue una decisin administrativa afectaba el derecho a la salud de los amparistas "ue #la preservacin de la salud ( la posibilidad de asistencia mdica son derechos garantizados por el art. 7/ de la @eclaracin 5niversal de @erechos Aumanos ( el art. SH de la @eclaracin $mericana de @erechos ( @eberes del Aombre, incorporadas con 'erar"ua constitucional por el art. 6., inc. 77 de la le( fundamental vigente# 0#$sociacin de Fraba'adores del Estado cI$rmada $rgentina sIamparo#, enero 1.I19962. +or ltimo, la declaracin de inconstitucionalidad de oficio posibilita "ue el 'uez vele por el cumplimiento de los tratados en la medida "ue evitar) "ue continen en vigencia a"uellas normas "ue se opongan a ellos.

V. E olucin del amparo en la jurisprudencia surgida a partir de la reforma En este captulo "ueremos hacer referencia a lo "ue consideramos como una sana evolucin, lograda de la mano de la aplicacin 'udicial en materia de amparo en general, independientemente de su categora individual o colectiva. ,o olvidemos "ue la creacin 'urisprudencial de nuestra figura fue luego ob'eto de legislacin, como (a ha "uedado dicho al principio, ( "ue la respectiva le( 1E.9-E, #muchas veces funcion para relativizarlo, cuando no para neutralizarlo 0J2 %i computamos las distintas obturaciones "ue ha padecido, veremos "ue el amparo fue concebido en nuestro medio 'urdico como un andamia'e subsidiario. 1uando se insiste en la e!igencia de haber de'ado e!haustos a los dem)s procedimientos administrativos (Io 'udiciales, o cuando se circunscribe a un radio limitado el alcance del conocimiento del 'uez amparista, se est) diciendo 4ni m)s ni menos4 "ue el amparo deviene un ltimo recurso, luego de haber intentado todos los dem)s mecanismos posibles "ue depara el ordenamiento 'urdico en su arsenal procesal# 01arnota, 199.81 ( 72. o interesante es "ue precisamente la nueva 'urisprudencia ha tendido a considerar al amparo como alternativa principal ( no subsidiaria. En el caso "ue da lugar a la cita, se ventilaba la privacin irregular de un beneficio de 'ubilacin ( procedimentalmente e!istan otras vas adem)s del amparo para hacer lugar al re"uerimiento. 1laro "ue ninguna era tan adecuada en razn a la consideracin del derecho a la vida, en tanto ( cuanto se trataba de una persona anciana "ue slo poda verse

satisfecha en su pretensin si reciba respuesta de la manera m)s r)pida posible. +recisamente la sentencia de la 1)mara ,acional de %eguridad %ocial HHH del 7/I17I94, consider "ue frente a un acto administrativo "ue haba e!tinguido de manera arbitraria un beneficio 'ubilatorio, caba abrir la va del amparo en razn del riesgo #para su vida, causado por el acto cuestionado# a su titular. Ntro caso interesante hizo lugar a la accin de amparo intentada por una persona a la "ue el Hnstituto de Nbra %ocial le haba retirado las prestaciones mdico&asistenciales. +ara hacer lugar a la pretensin, la decisin considera "ue con la reforma han "uedado derogados los condicionamientos impuestos por el artculo 7 de la le( 1E.9-E. %obre tan trascendente fallo destacamos los siguientes considerandos del voto del @r. +rez @elgado8 #5n te!to legal "ue ha reglamentado el amparo sobre la base de un distinto soporte constitucional, no se puede considerar vigente frente a un nuevo te!to de la 1onstitucin "ue lo ha regulado de modo autosuficiente#. a decisin se apo(a en la doctrina 3orello, %pota ( en particular el magistrado cita la opinin de *ivas, #"uien adem)s, sostiene e!presamente "ue el nuevo te!to constitucional importa la derogacin de los condicionamientos impuestos por el art. 7 de la le( 1E.9-E, inclusive el plazo de caducidad "ue contemplaba el inc. e# 0#Ouezamburu, H cIHN% sIamparo#, 1ausa /<./16I9.2. $dem)s, los 'ueces han decidido sobre la operatividad inmediata del amparo9 (, en consecuencia no han esperado le( reglamentaria alguna para hacer lugar a los amparos "ue eran sometidos a su consideracin. Aan aplicado la argumentacin derivada de los casos #%iri# ( #Cot#, "ue en lo fundamental estableci "ue8 #las garantas individuales e!isten ( protegen a los individuos por el solo hecho de estar consagradas en la 1onstitucin e independientemente de las le(es reglamentarias#. $dem)s, como resultado de la posicin favorable al control de constitucionalidad directo por medio del amparo, la 'urisprudencia va aceptando de a poco esta corriente. 5na gran ma(ora de 'uristas apo(a esta tendencia, esto es, la de la posibilidad de la declaracin de oficio de la inconstitucionalidad por parte de los 'ueces, para hacer efectivo el principio de "ue los 'ueces, son fundamentalmente 'ueces de la 1onstitucin. +or otra parte, no se advierten razones "ue 'ustifi"uen "ue un 'uez deba aplicar una norma "ue considera inconstitucional, debido a "ue se halla imposibilitado de efectuar el control constitucional por no haber sido solicitado por las partes 0Fravieso, 199684912. $ continuacin nuestro autor cita a un elevado nmero de colegas entre "uienes nos inclu(e, como as tambin menciona un traba'o especfico "ue gira en torno a esta tem)tica 0Cemelma'er de 1arlucci, 199E87/.2. En todos los casos se trata de opiniones concordantes con lo "ue se e!presa en el p)rrafo transcripto. 1onfirmando lo e!presado, en un fallo reciente en el "ue se ventilaba la procedencia del denominado #rebalanceo tarifario# 0decreto 97I962, el magistrado actuante, en e'ercicio del control de constitucionalidad directo, consider "ue #las restricciones, limitaciones, suspensiones o derogacin de lo normativizado en el decreto 97I96, vulneraran seriamente disposiciones supremas de nuestra e( Dundamental, en las "ue se ha constitucionalizado el derecho individual del amparista, el "ue es oponible, erga omnes en aras de la seguridad individual inserta solemnemente en nuestra 1arta 3agna como ob'etivo trascendental del constitucionalismo "ue garantiza derechos fundamentales "ue son imperativos del valor 'usticia en un estado de derecho# 0#Fognarelli, A. @. c. Estado ,acional ( Felecom %. $. & $mparo#, Buzgado Dederal nG 1, 1rdoba, febrero 1/I1996, #El @erecho#, 76I.I962.

VI. !onsideraciones finales 12 El balance de la reforma constitucional de 1994 nos permite afirmar 4transcurridos tres aKos4 "ue las materias relacionadas con la parte dogm)tica han sido las "ue m)s han enri"uecido a nuestras instituciones. $l respecto ( por los motivos (a e!puestos, el amparo #colectivo# del art. 4/, 7G p)rrafo, nos parece una herramienta de particular utilidad para posibilitar la apertura de la 'usticia a la defensa de los derechos humanos, tornando operativo el contenido de los tratados internacionales. 72 5n instituto de este tipo debera constituir un instrumento capaz de controlar desbordes a nivel de la vigencia de los derechos fundamentales9 asegurando la vigencia de los principios de igualdad ( de e"uidad. Ello, en aras de ree"uilibrar el debilitamiento de las estructuras estatales, institu(endo un elemento de control social propio de la democracia participativa. /2 +or lo antedicho, la consagracin del amparo colectivo debera servir para fortalecer a la sociedad civil. El fenmeno debera repercutir no slo en la esfera individual, sino tambin en el sector no gubernamental, o sea, desde el universo de organizaciones "ue lo componen. 42 a e!istencia de una importante corriente doctrinaria en lo 'urdico, avalada por la opinin de muchos de los m)s prestigiosos publicistas argentinos, ha servido para situar a la nueva figura ( en especial, al alcance de "uienes est)n legitimados para interponerla, en un punto ideal para dar cumplimiento a los ob'etivos de participacin ( de control a "ue hacemos mencin en los puntos anteriores. .2 $simismo, la 'urisprudencia se ha visto 'alonada por importantes fallos "ue desde las diversas instancias 'udiciales, se han pronunciado en el mismo sentido "ue la seKalada doctrina de los autores. Hnclusive reconociendo en el instituto la capacidad de habilitar una va de control directo de constitucionalidad a ser e'ercitada de oficio por los magistrados. E2 %in embargo, estas seKales positivas, no pueden de'arnos perder de vista los riesgos "ue se ciKen sobre el amparo colectivo. En efecto, una corriente doctrinaria minoritaria tiende a interpretar su alcance con la ma(or restriccin posible.