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Capitulo segundo DEL CERTIFICADO DE SUSCRIPCIN PREFERENTE I.

Antecedentes El certificado de suscripcin preferente nace como consecuencia del reconocimiento del derecho individual del socio, a fin de que solo pueda escribir las acciones derivadas del incremento del capital, social en la misma proporcin de su participacin en el capital social al momento de adoptarse el aumento del capital social. Es decir, el derecho de preferencia para suscribir nuevas acciones tiene un valor patrimonial que puede incorporarse a ttulos valores y por lo tanto es susceptible de negociaciones. En su origen, este derecho no tena carcter de negociable, pues si bien el derecho de ser preferido en el aumento de capital exista en antecedentes societarios, no era reconocido como un derecho negociable, o se ejerca o se perda. Con motivo de la evolucin de las norma societarias, se admite que este derecho se negocie y para tal fin se regula y facilita la negociacin mediante la emisin de ttulos valores, cuyo contenido es el derecho de ser preferido en el aumento del capital, se incorpora, pues, un derecho de preferencia participacional, pero solo en los casos de las acciones que emite la sociedad annima, pues la ley de la materia si bien reconoce este derecho en otras formas societarias que no son annimas, pues deja a criterios de los socios establecer las normas relativa al derecho de preferencia, pero no admite su incorporacin en ttulo, motivada en razn al derecho de preferencia, motivada en que los derechos de participacin en otras formas societarias no se representes en ttulos valores. La ley de ttulos valores confiere la potestad de emitir los ttulos que contienen el derecho de suscripcin preferente en forma materializada, es decir, en ttulos propiamente, o desmaterializados para residirlos en anotaciones en cuenta.

II.

Certificado de suscricin preferente 1. Concepto El certificado de certificacin preferente es el ttulo valor nominativo que confiere a su titular el derecho de suscribir en forma preferente las nuevas acciones que por aumento de capital emita la sociedad, acciones en cartera u obligaciones convertibles , segn sea el caso, en las mismas condiciones que, para los accionistas u obligacionistas, sealen la ley en el estatuto. Como se sabe, los socios de una sociedad cuentan entre otros, con el derecho de adquisicin preferente, y con el derecho de suscripcin preferente; el primero es aquel en que los socios tienen preferencia en adquirir las acciones q otro socio desee transferir. El segundo consiste en derecho de los socios de ser preferidos en

la suscripcin de nuevas acciones que cree la sociedad por aumento de capital o en la suscripcin de obligaciones convertibles en acciones. Pues bien este derecho de suscripcin preferente puede ser incorporado en un ttulo denominado certificado de suscripcin preferente o mediante en anotacin en cuenta, el mismo que puede ser transferido libremente, total o parcialmente, confiriendo a su titular al derecho preferente a la suscripcin de las nuevas acciones que emita la sociedad por aumento de capital u obligaciones convertibles.

2. Emisin y transferencia

La sociedad de capitales, principalmente la sociedad annima, son las nicas facultadas para emitir el certificado de suscripcin preferente. Ahora bien, el certificado de suscripcin preferente debe emitirse dentro de los 15 das hbiles siguientes a la fecha del acuerdo de junta general que dispone el aumento de capital o la emisin de obligaciones convertibles, poniendo a la inmediata disposicin de sus titulares. Dichos ttulos valores pueden ser negociables libremente, en bolsa o fuera de ella, dentro del plazo que establece la junta general de accionistas o, en el caso de delegacin de facultades, el directorio. Dicho plazo no puede ser inferior a 15 das ni superior a 60 das y se computa a partir de la fecha en que los certificados fueron puestos a disposicin o de a determinacin de la prima.

3. Titulares de derecho de suscripcin preferente

4. Sociedades obligadas a emitir el certificado de suscripcin preferente.

III.

comentario a la seccin novena, titulo segundo, capitulo segundo de la ley de ttulos valores- ley n27287 DEL CERTIFICADO DE SUSCRIPCIN PREFERENTE Artculo 258.- Contenido Los Certificados de Suscripcin Preferente se emiten en ttulos o mediante anotacin en cuenta en los casos previstos en la ley de la materia y debe contener cuando menos: a) La denominacin de Certificado de Suscripcin Preferente b) El nombre de la sociedad emisora, con indicacin de los datos relativos a su inscripcin en el respectivo. Registro de Personas Jurdicas, el nmero de su documento oficial de identidad y el monto de su capital autorizado, suscrito y pagado. c) La fecha y monto del acuerdo del aumento del capital o de la emisin de obligaciones convertibles, adoptado por el rgano social correspondiente. d) El nombre del titular y el nmero de Acciones o, en su caso, de Obligaciones Convertibles a las que confiere el derecho de suscribir en primera rueda; sealando la relacin de conversin en Acciones en el segundo caso; el nmero de acciones a suscribir y el monto a pagar a la sociedad; e) El plazo para ejercitar el derecho de suscripcin, el da y hora de inicio y de vencimiento del mismo, as como el lugar, condiciones y el modo en que puede ejercitarse. f) La forma y condiciones, de ser el caso, en que puede transferirse el ttulo a terceros. g) La fecha de su emisin; h) La firma del representante autorizado de la sociedad emisora, en caso de tratarse de valor en ttulo.

Artculo 259.- Emisin y negociacin 259.1 La emisin del Certificado de Suscripcin Preferente debe hacerse dentro de los 15 (quince) das hbiles siguientes a la fecha del acuerdo respectivo de aumento de capital o emisin de Obligaciones convertibles en su caso, ponindose a inmediata disposicin de sus titulares. 259.2 Su negociacin estar sujeto a las condiciones del acuerdo y al estatuto de la sociedad emisora, Observndose la ley de la materia, no pudiendo ser por menos de 15 (quince) ni ms de 60 (sesenta) das hbiles, desde la fecha en que se haya puesto a disposicin segn el prrafo anterior o, en su caso, de la fecha de determinacin de la prima. Artculo 260.- Normas sobre condiciones de emisin y negociacin Para los Certificados de Suscripcin Preferente emitidos por sociedades cuyas Acciones u Obligaciones convertibles se encuentren inscritos en el Registro Pblico del Mercado de Valores de la CONASEV, se observar en cuanto a las condiciones para su emisin y negociacin preferentemente la Ley del Mercado de Valores; mientras que para los Certificados de Suscripcin Preferente emitidos por sociedades no inscritas en el mencionado Registro, se observar preferentemente para esos fines la Ley General de Sociedades.

l. EL DERECHO DE Suscripcin PREFERENTE Y SU Materializacin A TRAVS DE UN CERTIFICADO El tratadista espaol Alejandro Brgamo explica, respecto de la necesidad de reconocer el derecho de suscripcin preferente de los accionistas, lo siguiente: "La necesidad de mantener el statu qua respecto de todo el conjunto de derechos que nutran la posicin jurdica alcanzada por cada accionista, con anterioridad, merced a la posesin de un determinado nmero de acciones, es la razn ms importante para el reconocimiento del derecho de suscripcin preferente". En efecto, dentro del mbito corporativo de una sociedad, resulta de vital importancia para el accionista la conservacin de su participacin social, toda vez que esta representa su posicin jurdica dentro de la misma. Atendiendo a lo expuesto, nuestra Ley General de Sociedades-Ley N 26887 regulen sus artculos 207 y 208 el derecho de suscripcin preferente, como uno de los derechos fundamentales, de carcter patrimonial, que permite al accionista proteger la integridad de su participacin social. En los casos de aumento de capital o emisin de obligaciones convertibles en acciones. Respecto del tema, no cabe duda que una operacin de aumento de capital o de emisin de obligaciones convertibles, constituye una fuente eficaz de

financiamiento para las sociedades. Sin embargo, estas operaciones de ampliacin de capital con ingreso de nuevos accionistas implican una prdida o dilucin de los derechos econmicos y polticos de los viejos accionistas, que inclusive pueden llevar a la prdida de derechos que se derivan de la tenencia de un determinado nmero de acciones. Sobre este tema, Luis Carlos Rodriga Prado, citando en parte a Luis Velasco, afirma lo siguiente: "Respecto al impacto en los derechos polticos Luis Velasco aade que (...) la operacin implicara la minoracin de su posicin proporcional en la sociedad, sobre todo en relacin con el derecho de voto, cuya influencia se vera reducida en la misma medida en que se incrementa el nmero de votos que van a conformar la voluntad social, sin olvidar que ello tambin puede influenciar en relacin con el ejercicio de derechos administrativos de grupo y/o minora, para los que se exige una cuota determinada del capital social (...).Por otra parte, como es evidente, el impacto negativo sobre los derechos econmicos de los viejos accionistas se ver reflejado en la reduccin de su participacin en la distribucin de dividendos, y de ser el caso, en la distribucin de la cuota de liquidacin que les correspondera si la sociedad se disolviera en ese momento". En tal sentido, el derecho de suscripcin preferente surge como un mecanismo de proteccin contra los efectos negativos de las operaciones de aumento de capital o de emisin de obligaciones convertibles en acciones. A ello se refiere Julio Salas Snchez (3) cuando afirma lo siguiente: "El Derecho de suscripcin preferente nace como respuesta a la dilucin de las participaciones accionarias que se podan producir en cada aumento de capital en el supuesto que no se permitiera al accionista, o no quisiera o pudiera, intervenir en l, suscribiendo las nuevas acciones que se emitan. El efecto era no solo la disminucin de su porcentaje participatorio sino tambin la prdida de su influencia al interior de la sociedad. Haba entonces una merma de la posicin econmica y de la posicin poltica del accionista". A su vez, existe un factor de equidad que es determinante en el anlisis del valor patrimonial del derecho de suscripcin preferente, ya que los antiguos accionistas fueron los que aportaron capital y esfuerzo a la sociedad, asumiendo riesgos que ya no corrern los nuevos accionistas. Por ello, cuando sea necesaria para la sociedad una emisin accionaria, ser justo que el antiguo accionista tenga preferencia en la suscripcin de tales acciones, como un mecanismo compensatorio de su esfuerzo. As Joaqun Garrigues considera: "La emisin de otras acciones afecta directamente al inters de los antiguos accionistas, supuesto que las nuevas van a participar juntamente con las antiguas en el reparto de dividendos, en las reservas y en el activo de la sociedad en el momento de su liquidacin. Como compensacin a este perjuicio, las legislaciones suelen conceder a los antiguos accionistas un derecho preferente para suscribir las nuevas acciones".

As, mediante el derecho de suscripcin preferente, el accionista tendr la facultad de decidir, antes que terceros, si participa o no de la suscripcin, a prorrata, de un porcentaje de las nuevas acciones u obligaciones convertibles, con la finalidad de mantener su participacin accionaria en la sociedad. En palabras de Luis Carlos Rodrigo Prado: El derecho de suscripcin preferente es el derecho otorgado a los accionistas de una sociedad para darles la posibilidad de suscribir, a prorrata de su participacin en el capital de la misma, cualesquiera nuevas acciones a ser emitidas por dicha sociedad. De esta forma se permite a quienes ya son accionistas en una sociedad mantener su participacin relativa tanto en el accionariado de la empresa (dejando inalterable el balance de control existente en ella), cuanto en el porcentaje de su participacin en los dividendos, reservas y eventualmente activos en el momento de su liquidacin. Ahora bien, teniendo en cuenta el carcter patrimonial y no personalsimo de este derecho, puede darse el caso de que su titular no lo ejerza sino que, por el contrario, renuncie a l, conforme lo establecido por los artculos 103 Y 259 de nuestra Ley General de Sociedades-Ley N 26887, o lo transfiera libremente, ya sea porque no se encuentre en condiciones de desembolsar el monto requerido o porque considere ms rentable el valor de su transferencia, entre otros supuestos. Respecto del tema, leamos a Alejandro Brgamo(6):"Aun siendo la preferencia para la suscripcin de nuevas acciones un derecho reconocido a favor de quien con anterioridad ya era socio (u obligacionista convertible), es igualmente claro que dicha preferencia no siempre se ejercitar por su primitivo titular; porque se trata de un derecho que si, por un lado, se concede con la finalidad de permitir a aquellas personas la conservacin de su posicin jurdica, por otro, lleva implcito tambin el reconocimiento de un valor econmico y de un contenido patrimonial de carcter no personalsima. Es este ltimo dato el que explica la posibilidad de ceder los derechos de suscripcin dentro del propio crculo de destinatarios de la preferencia, o a sujetos enteramente desvinculados de la sociedad que aumenta el capital. En la prctica espaola es, por tanto, normal la venta del derecho de suscripcin en bolsa y fuera de ella. Unos venden sus derechos porque no tienen capital para participar en la nueva emisin de acciones, o porque carecen de suficientes cupones para suscribirlas o, ms sencillamente, porque no les interesa concurrir al aumento y prefieren hacer lquido aquel valor econmico (...)". En atencin a ello, nuestra Ley General de Sociedades-Ley N 26887 ha dado un paso ms hacia la economa moderna, al incorporar el derecho de suscripcin preferente a un documento libremente negociable denominado certificado de suscripcin preferente. Sin embargo, esta facultad de representacin mediante un certificado libremente transferible, que permite agilizar la transaccin en el mercado, tiene vigencia en nuestro ordenamiento jurdico desde el13 de noviembre de 1991 con la dacin del Decreto Legislativo N 755, que tena como propsito gubernamental, el incremento del volumen de negociacin del mercado de valores mobiliarios.

Cabe destacar que este derecho se puede incorporar en un ttulo denominado certificado de suscripcin preferente o mediante anotaciones en cuenta, siendo ambos libremente transferibles, salvo limitacin o restriccin mediante estatuto (a excepcin de la sociedad annima abierta) o estipulacin expresa de los convenios entre accionistas. Pues bien, se entiende por certificado de suscripcin preferente al valor mobiliario que representa derechos de participacin en la suscripcin de las nuevas acciones que por aumento de capital emita la sociedad, acciones en cartera u obligaciones convertibles, segn sea el caso, en las mismas condiciones que, para los accionistas u obligacionistas, sealen la ley o el estatuto. Este ttulo tiene vida corta, est sometido a plazos muy breves y otorga derechos al titular del mismo. Ahora, siguiendo lo establecido por el artculo 258 de la Ley de Ttulos Valores-Ley N 27287, los certificados de suscripcin preferente debern contener la siguiente informacin: La denominacin de "certificado de suscripcin preferente; El nombre de la sociedad emisora, con indicacin de los datos relativos a su inscripcin en el respectivo Registro de Personas Jurdicas, el nmero de R.U.C. y el monto de su capital autorizado, suscrito y pagado; La fecha y monto del acuerdo del aumento del capital o de la emisin de obligaciones convertibles, adoptado por el rgano social correspondiente; El nombre del titular y el nmero de acciones, o en su caso, de obligaciones convertibles a las que confiere el derecho de suscribir en primera rueda; sealando la relacin de conversin en acciones en el segundo caso; el nmero de acciones a suscribir y el monto a pagar a la sociedad; El plazo para ejercitar el derecho de suscripcin, el da y hora de inicio y de vencimiento del mismo, as como el lugar, condiciones y el modo en que puede ejercitarse; La forma y condiciones, de ser el caso, en que puede transferirse el ttulo a terceros; La fecha de su emisin; y La firma del representante autorizado de la sociedad emisora, en caso de tratarse de valor en ttulo o materializado. En cuanto a su transmisibilidad, el derecho de suscripcin preferente representado se transfiere mediante la cesin del ttulo y por lo tanto est sujeto a las reglas de la cesin de derechos regulada por nuestro ordenamiento.