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ESTADO (DEMOCRTICO) DE DIREITO E PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DO ESTADO BRASILEIRO: UTOPIA OU REALIDADE

Andr Alves dos SANTOS1

RESUMO: o presente trabalho tem por objetivo discutir e analisar os princpios fundadores do Estado democrtico de Direito. Dessa forma, tal reflexo necessria, tendo em vista que os princpios fundamentais do Estado brasileiro constituem o substrato necessrio para que adequadamente sejam aplicados os direitos e garantias fundamentais na sociedade. Sendo assim, estabelecemos que esses princpios devem ser aplicados constantemente pelo Estado, uma vez que so reconhecidos como normas precedentes e que se pautam na dignidade da pessoa humana. Palavras-chave: estado; sociedade, princpios; dignidade e oportunidades.

1 INTRODUO

A Constituio Federal de 1988 da Repblica Federativa do Brasil tem o princpio da igualdade e da dignidade da pessoa humana como um dos fundamentos estruturais do Estado Democrtico de Direito. Dessa forma, estabelece o caput do artigo 5 , que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza. Tal fundamento garantido a todos os brasileiros e estrangeiros residentes no Pas. Nesse sentido, conforme os ensinamentos de Vidal S. Nunes, significa dizer que o legislador e o aplicador da lei devem dispensar tratamento igualitrio a todos os indivduos, sem distino de qualquer natureza (2008, p.131). Diante dessa assertiva, para continuidade e efetividade do Estado democrtico de Direito, o princpio da isonomia deve ser aplicado pelo legislador e aplicador da lei, com extrema preocupao nas devidas propores para que no haja disparidades na sociedade, garantindo isonomicamente oportunidades a todos os indivduos.

Discente do 4 ano do curso de Direito da FEMA Fundao Educacional do Municpio de Assis. e-mail andrebwo@yahoo.com.br Instituto Municipal de Ensino Superior de Assis (IMESA). 2 Francisco Emilio Baleotti, docente do curdo de Direito da FEMA Fundao Educacional do Municpio de Assis. Mestre pela UEL Universidade Estadual de Londrina-PR e Doutor pela PUC-SP Pontfice Universidade Catlica. e mail profbaleotti@femanet.com.br Orientador do trabalho.

A questo da igualdade no Brasil, como tambm em outros pases, tratada inicialmente sob a mxima aristotlica que apregoa que seja dado a todos os seres humanos tratamento igual aos iguais e desigual aos desiguais, na medida de suas desigualdades. Todavia, embora parea apresentar uma explicao totalmente adequada em relao ao sentido e principalmente quanto ao alcance do princpio da isonomia. Contudo, esse fundamento deixa a desejar quanto ao seu grau de aplicabilidade, uma vez que no delimita acertadamente no caso concreto dentro dessa complexa sociedade em que vivemos, conforme assinala o constitucionalista Vidal S. Nunes, quem realmente so os iguais e claramente quem so os desiguais e na realidade qual a medida dessa desigualdade2. O Estado democrtico de Direito tem por fundamento dentro da sociedade a proteo dos direitos e garantias fundamentais, principalmente o reconhecimento da dignidade Dessa da pessoa a humana como princpio supraconstitucional. forma, aplicao desses princpios

extremamente necessria para a continuidade e efetividade do Estado.

2 DESENVOLVIMENTO

2.1 Estado (democrtico) de Direito

Os princpios fundamentais do Estado Brasileiro esto previstos na Constituio Federal de 1988, no titulo I, que trata dos princpios fundamentais (art. 1 a 4 ) e o titulo II, que versa sobre os direitos e garantias fundamentais (art. 5 ). Antes, porm, de discutir cada princpio separadamente necessrio tecer algumas consideraes o que seja Estado (democrtico) de Direito. O Estado (democrtico) de Direito, conforme acentuado por Inocncio M. Coelho (2008), nada mais do que uma criao lingstica de origem alem e francesa, apesar das divergncias existentes entre um local e outro, entendo que surgiram nos dois locais, em razo de dadas circunstncias
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Curso de Direito Constitucional. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p.131.

ocorridas em cada pas e em toda a Europa. Por isso, tal instituto surge no cenrio mundial, por um anseio de existncia de um Estado liberal em funo do Estado absolutista vivido nesta poca. Dessa forma, conceitua Bckernfrde (Apud. COELHO, 2008, p.42), que o Estado de Direito o Estado da razo; o Estado do entendimento; ou, o Estado em que se governa segundo a vontade geral racional e somente se busca o que melhor para todos. Isto , o Estado de Direito, em seus primrdios, o Estado de direito racional, o Estado que realiza os princpios da razo e para a vida em comum dos homens3. Dessa forma, vejamos os argutos argumentos de Elas Diaz, em fundamentao para a existncia do Estado Democrtico de Direito.
o liberalismo clssico, com o seu fundo de individualismo burgus, constitui insuficiente garantia para a realizao e proteo dos direito e liberdades de todos os homens (e isto foi destacado com motivaes e atitudes ideolgicas diferentes e, mesmo, contrapostas). Com efeito, na ideologia do Estado liberal e na ordem social burguesa, os direitos que naturais ou direitos humanos identificam-se, sobretudo, com os direitos da burguesia, direitos que s de maneira formal e parcial se concedem tambm aos indivduos das classes inferiores. No sistema econmico capitalista que serve de base a essa ordem social, protegem-se muito mais eficazmente a liberdade e a segurana jurdica (ambas, por outro lado, imprescindveis) do que a igualdade e a propriedade: entenda-se, a propriedade de todos. Por conseguinte, uma ampliao da zona de aplicabilidade desses direito mas sem alterar substancialmente os supostos bsicos da economia produz-se como a passagem ao estado social de Direito; constitudo este como intento necessrio de superao do individualismo, por meio do intervencionismo estatal e da ateno preferencial aos chamados direitos sociais, o que aquele pretende a instaurao de uma sociedade ou Estado do bem-estar. Mais alm deste, o processo dinmico de democratizao material e mesmo de garantia jurdico-formal dos direitos humanos, a passagem do sistema neocapitalista do Estado social de Direito ao sistema, flexivelmente socialista, do Estado democrtico de Direito. (Apud. COELHO, 2008, p.46-47).

Contudo, como bem podemos entender pelas lies desse constitucionalista, esse modelo democratizado de Estado, no obteve sua evoluo linear e cronologicamente. Noutras palavras, tal conquista se deu por meio de avanos e retrocessos durante todo o seu percurso histrico. Portanto,
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Curso de Direito Constitucional, cit. Neste esteio, segundo os ensinamentos do publicista alem o Estado de Direito contm os seguintes aspectos fundamentais: a) no comporta dentro dessa filosofia de Estado, qualquer idia que seja fruto de Deus ou inspirao divina, existindo, to-somente uma comunidade garantidora dos interesses comuns e individuais; b) tem por objeto a realizar do desenvolvimento dos indivduos, garantindo dentro do Estado a liberdade e a segurana das pessoas; c) o Estado mantm seu funcionamento e organizao, aplicando ordenadamente os princpios que o constituem.

de um Estado de Direito, evolumos para o social e depois para um Estado democrtico de Direitos, que a guisa de consideraes visa a suplantar no mais alto grau possvel aplicabilidade das regras e princpios fundamentais do Estado, afim, de fortalecer cada vez mais a eficcia das normas constitucionais4. Ao cabo dessas consideraes, estabelecemos que esse modelo de Estado democrtico de Direito se mantm gerenciado atravs de normas, que tanto podem ser regras como princpios, os quais so divididos dentro do texto Constitucional em quatro ordens: a) princpios da ordem poltica; b) princpios da ordem tributria e oramentria; c) princpios da ordem econmica e financeira e d) princpios da ordem social. Contudo, em virtude do assunto em tela, apenas comentarei, a primeira ordem de princpios (art. 1 a 5 da CF/88), tendo em vista que o tema se refere aos princpios fundamentais do Estado brasileiro.

2.2 Seo secundria

2.2.1 Princpios Fundamentais do Estado Brasileiro

2.2.2 Princpio Republicano

O princpio em tela est previsto no art. 1 da Carta Magna de 1988, que tem por fundamento assegurar um modelo constitucionalmente

Norma Constitucional e seus Efeitos. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2001. Segundo os ensinamentos de Maria H. Diniz, a eficcia constitucional envolve, dentre outros, o problema das fontes jurdicas, do conflito normativo e da sistematizao do direito, pois a norma constitucional, sobrepondo-se a todas as demais que integram o ordenamento jurdiconormativo, prescreve como se deve produzir outras normas, da ser uma autntica sobrenorma, por no tratar, direitamente, do comportamento normado, mas do contedo ou da forma que as normas devem conter, apresentando princpios que servem de guias supremos ao exerccio das competncias dos rgos. As normas constitucionais so preceitos de controle do poder, constituindo diretivas ao rgo competente para, ao aplic-las, criar outras normas que sejam com elas compatveis. (p.2).

adequado5 por uma forma de governo que garanta igualmente nas mesmas condies e distines no acesso e investidura em cargos pblicos em qualquer um dos poderes. Hajavisto, quando to-somente cumprirem com os requisitos exigidos pela Constituio, tendo em vista que vivemos em uma sociedade fundada na soberania e cidadania pautada nos valores sociais do trabalho e da livre iniciativa, onde o pluralismo poltico exercido pelo poder do povo. Nesse sentido, o princpio republicano uma anttese do princpio monrquico. Ou seja, no primeiro o Estado gerenciado por trs Poderes harmnicos entre si (Poder Legislativo, Executivo e Judicirio), tendo os seus dirigentes escolhidos pelo povo, de forma direta ou indireta, para exercer temporariamente o poder. Enquanto isso, no segundo o Estado mantido por um monarca (Rei), de investidura de carter hereditrio e vitalcio. Dessa forma, podemos estabelecer a partir dos ensinamentos de Inocncio M. Coelho (2008, p.148), que essa forma de governo republicano rotulada deve prescindivelmente guardar as seguintes caractersticas: uma estrutura de permanecia dos Poderes politicamente organizados, atravs de efetiva aplicao das regras e princpios garantidores de um conjunto de direitos civis e poltico; a participao poltica direta e indiretamente ativa no Estado e o reconhecimento de um territrio soberano. Demais disso, desrespeitando um desses fundamentos esse modelo principiolgico estar gravemente prejudicado e assim causar um estado de insegurana jurdica, que por sinal, sem sombras de dvida, permeia o Estado Brasileiro.

2.2.3 Princpio do Estado Democrtico de Direito

O Estado democrtico de Direito considerado um dos principais fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, porque um organismo estruturado de forma politicamente organizado, cujo poder emana do povo, que os exerce direta (por meio de seus representantes) ou indiretamente, mediante sufrgio universal pelo voto direto e secreto (art. 1 , nico e 14, da CF). Ou
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Direito Constitucional. 5. ed. Coimbra: Almedina, 2002. O publicista Canotilho fundamenta que a compreenso da constituio tem de ser construda com base num texto constitucional e no derivada da constituio ou desenvolvida a partir da teoria da constituio. Eis porque o conceito de constituio deve ser um conceito constitucionalmente adequado. (p.80).

seja, conforme exposto anteriormente, democrtico constitui uma Estado de Direito pautado na garantia de um conjunto de direitos civis e polticos na sociedade, fundados principalmente sobre um prisma econmico, social e poltico. Nesse sentido, conforme leciona Inocncio M. Coelho, conclumos que tal princpio representa um superconceito, do qual se extraem, por derivao, diversos princpios, como o da separao dos Poderes, o pluralismo poltico, o da isonomia, o da legalidade e, at mesmo, o princpio da dignidade da pessoa humana (2008, p.149).

2.2.4 Princpio da Dignidade da Pessoa Humana

O princpio da dignidade da pessoa humana est sacramentado no art. 1 , inc. III da Lei Maior. Dessa forma, considerado indiscutivelmente pela doutrina como o mais importante de todos os princpios constitucionais, por ser norma de valor pr-constituinte, ou seja, por serem normas origens, fontes de criao e efetivao da eficcia das normas constitucionais e, por isso, sendo de hierarquia supraconstitucional. Contudo, em relao a esse princpio o jusfilsofo, Alexy defende a relativizao desse fundamento enquanto princpio normativo, uma vez que o princpio da dignidade humana como norma de hierarquia supraconstitucional expressa a configurao de um valor absoluto dentro do ordenamento jurdico. No entanto, segundo Alexy, isso no verdade, porque esse princpio e constitudo em parte como regra e, em parte, como princpio. Dessa forma, tratando-se de norma precedente, prevalecer sua origem pr-constituinte, caso contrrio, em se tratando de um desdobramento do princpio normado por uma regra, poder ser dentro do sistema normativo valorativamente inferior a outro princpio quando entrarem em coliso dependendo da circunstncia do caso6. Noutras palavras, conforme estabelece Alexy, a razo dessa impresso de absolutividade da norma da dignidade da pessoa, pelo fato, de tratar-se to-somente e unicamente de uma norma que contm regras e
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Teoria de los Derechos Fundamentales, cit, p.105-109.

princpios. Por isso, a relao de preferncia do princpio da dignidade da pessoa humana, com respeito a outros princpios esta pautada no contedo dessa norma. No entanto, esse princpio no absoluto em razo da regra que tem uma abertura semntica, que no necessita de uma limitao com respeito a nenhuma relao de preferncia relevante7. Dessa forma, Alexy fundamenta que o princpio da dignidade da pessoa humana pode ser visto por diferentes graus de realizao, sob determinadas condies, com um alto grau de certeza, precedente em relao a todos os outros princpios, isso no significa que deva ser absoluto sobre outro princpio. Em suma, significando apenas a existncia de razes jurdicoconstitucionais para uma relao de preferncia em favor do princpio da dignidade da pessoa humana sob determinadas condies. Portanto, uma tese com este carter central, tambm serve de base para outras normas dos direitos fundamentais, sem que prejudique o fundamento dos princpios. Ainda conclui esse jurista, que o princpio da dignidade da pessoa no um princpio absoluto, simplesmente por existir uma serie de condies sob as quais demonstra que esse princpio, com um alto grau de certeza, tem precedncia a todos os demais princpios8. Entretanto, embora possa ter alguma razo nas argumentaes expostas por Alexy, relativizar o princpio da dignidade da pessoa humana em face de outro princpio dependendo to-somente da circunstncia do caso in concreto, entendo, que tambm relativizar no s a chamada vontade de Constituio9, como tambm a prpria Constituio. Hajavisto, tal princpio tratar no apenas de uma norma que precede todas as outras, mas de uma norma constituinte supraconstitucional, que tem por fundamento dar origem a outras normas e estabelecer os parmetros de sua aplicao dentro do sistema normativo em consonncia com a Constituio. Nesse sentido, quando relativizamos o princpio da dignidade da pessoa humana, apagamos todo um contexto histrico marcado por grandes
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Idem, op. loc e cit. Idem, op. loc e cit. 9 A Fora Normativa da Constituio, cit, p.24. Segundo Konrad Hesse, a Constituio jurdica logra conferir forma e modificao realidade. Ela logra despertar a fora que reside na natureza das coisas, tornando-a ativa. Ela prpria converte-se em fora ativa que influi e determina a realidade poltica e social. Essa fora impe-se de forma tanto mais efetiva quanto mais ampla for a convico sobre a inviolabilidade da Constituio, quanto mais forte mostrarse essa convico entre os principais responsveis pela vida constitucional. Portanto, a intensidade da fora normativa da Constituio apresenta-se, em primeiro plano, como uma questo de vontade normativa, de vontade de Constituio (Wille zur Verfassung).

lutas e conquistas, como exemplo, edio da Magna Carta de 1215, a Lei do Habeas Corpus da Inglaterra de 1679, as Declarao de Direitos do Homem e do Cidado de 1789, a Carta das Naes Unidas de 1945, a Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948 e o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos de 1966, etc. fazer com que o Estado democrtico de Direito precipuamente assegurado na Carta Republicana de 1988, perca sua identidade, e a partir do momento que isso acontece tambm perdemos as garantias constitucionais e os direitos fundamentais. Segundo o jurista Fbio K. Comparato10, a perda da identidade do Estado ocorre, porque a dignidade da pessoa no consiste apenas no fato de ser ela, diferente das coisas, um ser considerado e tratado, em si mesmo, como um fim em si e nunca como um meio para a consecuo de determinado resultado. Ela resulta tambm do fato de que, por sua vontade racional, s a pessoa vive em condies de autonomia, isto , como ser capaz de guiar-se pelas leis que ele prprio edita. Portanto, quando relativizamos o princpio da dignidade da pessoa, contrariar a premissa de que todo homem tem dignidade e no um preo, como as coisas. Ou seja, a humanidade como espcie, e cada ser humano em sua individualidade, propriamente insubstituvel: no tem equivalente, no poder ser trocado por coisa alguma (2003, p.22-23). Diante dessas consideraes, fundamenta o erudito jusfilsofo Miguel Reale:
toda pessoa nica e que nela j habita o todo universal, o que faz dela um todo inserido no todo da existncia humana; que, por isso, ela deve ser vista antes como centelha que condiciona a chama e a mantm viva, e na chama a todo instante crepita, renovando-se criadoramente, sem reduzir uma outra; e que, afinal, embora precria a imagem, o que importa tornar claro que dizer pessoa dizer singularidade, intencionalidade, liberdade, inovao e transcendncia, o que impossvel em qualquer concepo transpersonalista, a cuja luz a pessoa perde os seus atributos como valor-fonte da experincia tica para ser vista como simples momento de um ser transpessoal ou pea de um gigantesco mecanismo, que sob vrias denominaes, pode ocultar sempre o mesmo monstro frio: coletividade, espcie, nao, classe, raa, idia, esprito universal, ou conscincia coletiva. (1995, p.69-73).

Com efeito, atravs dessas lies podemos estabelecer que o princpio da dignidade da pessoa no mbito normativo, principalmente nos
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A Afirmao Histrica dos Direitos Humanos. 3. ed. 2. tiragem. So Paulo: Saraiva, 2004.

Estados democrticos de Direito, os princpios constitucionais tratado como clusulas fundamentais de todo o ordenamento e devido serem normas supraconstitucionais, integram e formam todo o contedo de argumentao e fundamentao das normas no sistema jurdico-normativo-constitucional. Entretanto, enquanto ao plano dos fatos, no Brasil11 e em outros pases, existem extremas dificuldades em concretizar os Direitos Fundamentais do homem e do cidado na sociedade12. Dessa forma, devido os problemas culturais, econmicos, sociais e polticos os direitos fundamentais ainda anseiam por uma efetiva concretizao na sociedade, embora, no Brasil, apesar dos avanos, tanto no mbito legislativo, doutrinrio e jurisprudencial, em que pese, nosso Pas assolado por inmeras disparidades socioeconmicas e culturais que dificultam cronicamente a aplicabilidade do princpio da dignidade da pessoa humana.

2.2.5 Princpio da Separao dos Poderes

O princpio da separao dos poderes est estampado no art. 2 da Constituio Federal brasileira, que declara que so Poderes da Unio independentes e harmnicos entre si o Legislativo, Executivo e Judicirio. Tal fundamento, como tambm em outros pases, foi inspirado no axioma de Montesquieu e de suma importncia, uma vez que foi consagrado como clusula ptrea, ou seja, no podem ser alteradas por emendas ou reformadas com o intuito de modificarem a forma do Estado (art. 60, 4 , III da CF/88). Isto posto, estabelece Montesquieu:

Art. 5 da CF. 3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. 4 O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha manifestado adeso. 12 Elementos de Direito Constitucional da Repblica Federal da Alemanha. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1998, p. 232-233. O jurista Konrad Hesse fundamenta que como direitos subjetivos, fundamentadores de status, os direitos fundamentais so direitos bsicos jurdicoconstitucionais do particular, como homem e como cidado, na qual seus contedos, nos Estados constitucionais ocidentais, convertem-se em princpios de direito supra-positivos e elementos fundamentais da conscincia jurdica; diante do seu foro, nenhuma ordem pode pretender legitimidade, que no incorpore em si as liberdades e direitos de igualdade garantidos pelos direitos do homem e do cidado.

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tudo estaria perdido se o mesmo homem ou o mesmo corpo dos principais ou dos nobres, ou do povo, exercesse esses trs poderes: o de fazer as leis, de executar as resolues pblicas, e o de julgar os crimes ou as divergncias dos indivduos. (apud. COELHO, 2008, P.155).

A partir dessa formulao, o princpio da separao dos poderes destaca-se no cenrio mundial com edio da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789, que no seu art. 16, declara que toda sociedade, na qual a garantia dos direitos no assegurada nem a separao dos poderes determinada, no tem constituio. Sendo assim, a diviso dos poderes ao logo da histria, serviu de substrato para a construo e existncia do Estado democrtico de Direito.

2.2.6 Princpio do Pluralismo Poltico

O princpio do pluralismo poltico est previsto no art. 1 , inciso V da Lei Maior, e conforme as lies do Jurista Inocncio M. Coelho (2008) esse fundamento no se refere apenas a meras preferncias polticas ou ideolgicas. Dessa forma, trata-se de um direito fundamental que vislumbra a diferena em todos os mbitos e expresses, relaes existentes em razo do convvio entre os seres humanos. Portanto, referem-se tanto as escolhas de ordem poltica ou naquelas de carter religioso, econmico, social e cultural. Nesse sentido, o pluralismo poltico comporta trs caractersticas fundamentais: a) inicialmente se tolera aquilo que desaprovado em dada circunstncias, mas no podendo impedir que seja realizado; b) existe certo anseio em tentar compreender as convices contrarias as nossas, o que significa que no precisamos aderir a elas tambm; c) reconhecemos o direito de poder errar em nossas escolhas, ou seja, todo o indivduo livre para pensar e viver como bem entender, desde que no prejudique o direito adquirido13 de algum, ou pratique um ato reprovado pela lei. Diante dessas assertivas, podemos estabelecer que no Estado democrtico de Direito o princpio do pluralismo poltico inerente ao princpio da dignidade da pessoa humana e por isso proclama pelo direito diferena
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Introduo ao Estudo do Direito: tcnica, deciso, dominao. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2003.

pautada apenas em um ser diferente nas caractersticas fsicas e biolgicas de cada ser humano14.

2.2.7 Princpio da Legalidade

Conforme estabelece o art. 5 , II da Constituio Federal, o princpio da legalidade estatui que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa em virtude da lei. Ou seja, isso significa que algum somente esta obrigado a fazer, ou proibido a deixar de fazer algo, quando tiver uma lei determinado aquilo que realmente obrigado, permitido e proibido. Nesse sentido, os juristas Celso R. de Barros e Ives G. Martins15 salientam que o princpio da legalidade mais se aproxima de uma garantia constitucional do que um direito individual, j que ele no tutela, especificamente, um bem da vida, mas assegura, ao particular, a prerrogativa de repelir as injunes que lhe sejam impostas por uma outra via que no seja a da lei (2001, p.33). Sendo assim, Alexandre de Moraes (2004) assinala que, tal princpio visa combater o poder arbitrrio do Estado que, portanto, s por meio das espcies normativas devidamente elaboradas conforme as regras de processo legislativo constitucional podem-se criar obrigaes para o indivduo, pois expresso da vontade geral. Nesse sentido, com o primado da lei, cessa o privilgio da vontade caprichosa do detentor do poder em benefcio da lei16, pois como j afirmava Aristteles, a paixo perverte os Magistrados e os melhores homens: a inteligncia sem paixo eis a lei. (apud, 2004, p.71). Com isso, Vidal S. Nunes (2008) fundamenta que o princpio da legalidade, alm de ser uma garantia individual, tambm pode ser considerado uma garantia institucional de estabilidade das relaes jurdicas17. Ou seja, a lei o instrumento por excelncia de conformao jurdica das relaes sociais18.

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Curso de Direito Constitucional, cit, p.156-157. Comentrios Constituio do Brasil. v. 2. So Paulo: Saraiva, 2001.

Arajo, Luiz A. D. e Jnior, Nunes, Vidal S. Curso de Direito Constitucional, cit, p.135. Coelho, Inocncio M, Branco, Paulo G. Gonet, Mendes, Gilmar Ferreira. Curso de Direito Constitucional, cit, p.158.

2.2.8 Princpio da Isonomia

Diuturnamente o princpio da isonomia merece um acurado cuidado quando posto em reflexo, tendo em vista que ele destinado a dar tratamento paritrio a um grupo indeterminado de pessoa. Em resumo, significa tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, na medida da sua desigualdade, embora a nossa Carta Constitucional em relao a esse princpio, enunci-lo com referncia lei. Isto , todos so iguais perante a lei. Em funo dessa premissa, estabeleceu-se no mbito doutrinrio uma distino entre igualdade na lei e igualdade perante a lei
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. A primeira

fundamenta que o legislador no poder se valer da lei para estabelecer discriminaes entre pessoas, quando na realidade todos dispensam tratamento idntico. A segunda dirige-se aos aplicadores da lei, para impedir que usem enunciados jurdicos para fundamentar distines, quando a prpria lei primou dada circunstncia como iguais. Contudo, contrariamente a essa distino, fundamenta Jos A. da Silva20, porque a doutrina como a jurisprudncia j firmaram h muito a orientao de que a igualdade na lei, ou seja: o princpio tem como destinatrio tanto o legislador como os aplicadores da lei (2002, p.214). Isto posto, incumbe a nos a rdua funo de argumentar e estabelecer quem so os iguais e os desiguais na sociedade? Ou seja, possvel fazer distines de situaes e pessoas sem agresso ao princpio da igualdade sobre a rubrica do princpio isonmico? Se, possvel tal discriminao, qual o critrio mais adequado para ser utilizado? O que permite fazer essa discriminao compensatria? A isonomia supera a barreira suplantada pelo princpio da igualdade, tendo em vista que em nada se chocam, porque, o princpio isonmico trata-se to-somente de discriminar os desiguais, para que fiquem em p de igualdade perante os iguais. Ou seja, estabelece um sistema de

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Canotilho, J.J. Gomes. Direito Constitucional, cit, p.380-381. Curso de Direito Constitucional Positivo. 20. ed. So Paulo: Malheiros, 2002.

freios e contrapesos que permitem equitativamente igualdade de oportunidade para todos21. Ao cabo dessas consideraes, compartilhamos do entendimento de que validamente possvel fazer distines de situaes ou pessoas sem agredir o princpio da igualdade. Dessa forma, no inexistir gravame norma constitucional quando ela mesma autorizar ou facultar aos atuais ou futuros funcionrios de uma empresa, seguidores de uma religio, no participar de determinadas atividades comemorativas, quando tal atividade for incompatvel com sua religio desequiparao em razo do credo religioso mas atribuindo a eles outra atividade substitutiva que possam ser realizadas. Dessa forma, o jurista Celso A. B. de Mello (2005) fundamenta que as discriminaes so recebidas como compatveis com a clusula igualitria apenas e to-somente quando existe um vnculo de correlao lgica entre a peculiaridade diferencial acolhida por residente no objeto, e a desigualdade de tratamento em funo dela conferida, desde que tal correlao no seja incompatvel com os interesses prestigiados na Constituio. Ento, a existncia do caso in concreto quem vai determinar se houve ou no o descumprimento dos critrios de desrespeito isonomia, ou seja: qual o critrio de discriminao utilizado; e se a justificao plausivelmente aceitvel como fator desigualador, a partir de uma atribuio especfica do tratamento jurdico constitudo a ele; e se abstratamente existe fundamento para o tratamento discriminado abarcar os valores prestigiados pelo sistema constitucional22. Com efeito, desses elementos expostos anteriormente, podemos estabelecer segundo Celso A. B. de Mello (2005), que o princpio da isonomia e principalmente o da igualdade, no sero violados desde que, se obedea aos seguintes critrios desigualadores: a lei no pode quando erigida, se pautar em traos singularizados23 no presente e futuro de forma absoluta; o trao de
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Uma Teoria da Justia, cit, p.89-95. Contedo Jurdico do Princpio da Igualdade, cit, p.17-22. 23 A Fora Normativa da Constituio, cit, p.18-19. Segundo Hesse, a natureza peculiar e a possvel amplitude da fora vital e da eficcia da Constituio. A norma constitucional somente logra atuar se procura construir o futuro com base na natureza singular do presente. Ou seja, a norma constitucional mostra-se eficaz, adquire poder e prestgio se for determinada pelo princpio de necessidade. Em outras palavras, a fora vital e a eficcia da Constituio assentam-se na sua vinculao e s foras espontneas e s tendncias dominantes do seu tempo, o que possibilita o seu desenvolvimento e a sua ordenao objetiva. A Constituio converte-se, assim, na ordem geral objetiva do complexo de relaes da vida. Mas, a fora normativa da Constituio no reside, to-somente, na adaptao inteligente a uma dada realidade. A Constituio jurdica logra converte-se, ela mesma, em fora ativa, que se assenta na natureza singular do presente.

discriminao escolhido, deve se residir na pessoa, coisa ou situao a ser discriminada. Diante das assertivas procedidas, podemos estabelecer por meio dos ensinamentos de Norberto Bobbio24 (1999) e Maria H. Diniz (2001), que a norma25 pode ser geral, individual, abstratas e concretas. Dessa forma, ser geral a norma que abarcar indeterminada ou indeterminvel categoria de sujeito; enquanto que a norma individual aquela que individualiza ou se volta para um nico sujeito, e o particulariza; demais disso, a norma abstrata quando supe situao reproduzvel, ou seja, uma ao que no se aplica a um dado objeto em particular; enfim, a norma concreta a que se aplica a um determinado objeto em particular, isto , o contraposto ao abstrato. Depois dessa breve anlise sobre os tipos de normas existente e qual a sua abrangncia de aplicabilidade, estabelecemos segundo as lies do jurista Celso A. B. de Mello, que: a regra geral dispensa tratamento desequiparitrio isonomia, hajavisto, em razo de seu contedo enunciativo no ensejar possibilidade alguma de ofensa a tal princpio; dessa forma, a regra abstrata tambm no contraria o princpio da igualdade devido ocorrncia de um erro atual ou definitivo, uma vez que sua incidncia sempre abarca um grupo indeterminado ou indeterminvel de sujeitos, mesmo que esse grupo seja composto apenas por um indivduo; a regra individual pode ser ou no incompatibilizada com o princpio da igualdade desde que se reporte para um sujeito futuro indeterminado ou indeterminvel, caso contrario, ofender a isonomia; e finalmente, a regra concreta ser ou no harmonizvel com o princpio da igualdade, quando for uma norma de duas vias, ou seja, regra concreta e geral. Tal critrio dispensado caso tratar se de regra concreta e individual (2005, p.28-29). Dessa forma, conclumos que a utilizao de qualquer critrio de discriminao fora desses parmetros de aplicabilidade da norma, inadmissvel perante o princpio da isonomia. Ento, tendo em vista que discriminar pessoas ou situaes ou coisas referentes a traos ou fatores especficos residentes e extrados delas mesma, viola a forma de Estado democrtico de Direito, que tem por fundamento a garantia dos direitos humanos.
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Teoria do Ordenamento Jurdico. 10 ed. Braslia: Unb, 1999. Introduo ao Estudo de Direito: tcnica, deciso, dominao, cit, p.98-116.

Destarte, depois dessas argumentaes expostas creio ter conseguido responder os trs primeiros questionamentos, uma vez que a igualdade perante a lei no ofende as garantias (coletivas e individuais) e os direitos fundamentais estampados na Constituio Federal, desde que os critrios de discriminao adotados sejam severamente seguidos em sua completude de acordo com a norma posta. Sobre a discriminao compensatria, o jusfilsofo Dworkin (2002), responde que os argumentos utilizados, so argumentos utilitaristas, uma vez que possvel discriminar para compensar, mesmo que essa discriminao seja favorvel ou desfavorvel26. Por isso, para que seja realizado algum critrio distintivo deve-se investigar tanto aquilo que buscado como fundamento no critrio discriminatrio, e aquilo que plausivelmente justificado para desigualar, e s depois atribuir o tratamento jurdico especfico ao caso in concreto27.

3 Concluso

Diante

dessas

assertivas,

conclumos

que

apesar

dos

fundamentos garantidores da estrutura do Estado democrtico de Direito, ele se encontra abalado, devido as desigualdades socioeconmicas e culturais na sociedade. Tendo em vista que, enquanto uns moram debaixo de um teto outros moram em caladas, viadutos usando de cobertor uma caixa de papelo. O exerccio e aplicabilidade dos direitos e garantias fundamentais o substrato necessrio e fundamental para diminuir esses desnveis de desigualdade, que circundam e consequentemente desmoralizam a forma democrtica e social do Estado de Direito.

26

Levando os Direitos a Srio, cit, p.343-369. Segundo os ensinamentos de Dworkin, talvez eles temam que os critrios raciais sejam mal utilizados; que tais critrios sirvam como desculpa para o preconceito contra as minorias que no so favorecidas, como os judeus. Isso, porm, no pode explicar sua oposio. Quaisquer critrios podem ser mal utilizados e, de qualquer modo, eles acreditam que os critrios raciais so errados em princpio, e no simplesmente expostos a abusos. ( p.353). 27 Contedo Jurdico do Princpio da Igualdade, cit, p.38.

Devido a ocorrncia desse desnivelamento no do meio social, o Estado democrtico de Direito pode deixar transparecer a idia de um estado utpico. Por esse motivo custa acreditar que seja realidade sua existncia. Contudo, essa impresso no pode ser encarada como realidade pela sociedade em geral, porque, se no corremos o risco de parar de exercitar os pressupostos bsicos da cidadania que o respeito a dignidade da pessoa humana como um direito e garantia fundamental de dos os cidados. Sendo assim, os princpios fundamentais do Estado brasileiro so realidades que precisam ser perquiridas pela sociedade, por meio de seus representantes de forma constante, isto , cobrar do Estado da lei, e que atravs da lei, garanta a aplicao dos seus princpios fundadores, da forma mais adequada possvel para que no transmutemos uma realidade principiolgica em verdadeira utopia.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

ALEXY, Robert. Teoria de los Derechos Fundamentales. Madrid: Centro de Estudio Constitucionales, 1997. ARISTLES. tica a Nicnaco. So Paulo: Abril Cultura, 1979. ___________. Poltica. Paulo: Nova Cultura, 2004. BASTOS, Celso Ribeiro de, MARTINS, Ives Granda. Comentrios Constituiao do Brasil. v. 2. So Paulo: Saraiva, 2001. BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. 10. ed. Braslia: Unb, 1999. CANOTILHO, J.J.Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 5. ed. Coimbra: Almeida, 2002. COMPARATO, Fbio Konder. A Afirmao Histrica dos Direitos Humanos. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2003.

DINIZ, Maria Helena. Norma Constitucional e seus Efeitos. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2001. DWORKIN, Ronald. Levando os Direitos a Srio. 1. ed. So Paulo: Martins Fontes, 2002. FERRAZ JUNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2003. HESSE, Konrad. Elementos de Direito Constitucional da Repblica Federal da Alemanha. Porto Alegre: Serfio Antonio Fabris,1998. ______________. A Fora Normativa da Constituio. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1991. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Contedo Jurdico do Princpio da Igualdade. 3. ed. 13. tiraragem. So Paulo: Malheiros, 2005. MENDES, Gilmar Ferreira, CELHO, Inocencio Martins, BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 2. ed. So Paulo: Saraiva: 2008. MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 16. ed. So Paulo: Atlas, 2004. NUNES, Vidal Serrano, ARAUJO, Luiz A. David e Junior. Curso de Direito Constitucional. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. RAWLS, John. Uma Teoria da Justia. 2. ed. So Paulo: Martins Fontes, 2002. REALE, Miguel. Pluralismo e Liberdade. So Paulo: Saraiva, 1995.