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TRIBUNAL SUPREMO , Contencioso seccin 3

SENTENCIA DE 11 DE MARZO DE 2014


Recurso: 2797/2013 | Ponente: MARIA ISABEL PERELLO DOMENECH
SENTENCIA
En la Villa de Madrid, a once de Marzo de dos mil catorce.
VISTO por la Seccin Tercera de la Sala de lo Contencioso- Administrativo del Tribunal Supremo
el recurso de casacin nmero 2797/2013, interpuesto por D. Asuncin representado por la
Procuradora D. Silvia Acal Camacho, contra la sentencia de fecha 25 de julio de 2013 dictada por
la Seccin Segunda de la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional, en el
recurso nmero 262/12 , sobre derecho de Asilo. Se ha personado como recurrido el Abogado del
Estado en la representacin que legalmente ostenta de la ADMINISTRACION DEL ESTADO.
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- El procedimiento contencioso-administrativo nmero 262/2012, fue interpuesto ante la
Sala de lo Contencioso- Administrativo de la Audiencia Nacional, contra resolucin del Ministerio
de Interior de 27 de junio de 2012, notificada el 4 de julio de 2012, por la que se deneg el derecho
de Asilo y la Proteccin subsidiaria a la recurrente D. Asuncin , nacional de Nigeria, en atencin a
que los hechos alegados no constituyen, atendidas las circunstancias personales del solicitante
contenidas en su peticin de asilo, una persecucin de las contempladas en el art.1.A de la
Convencin de Ginebra. Consideraban que ni del expediente, ni de la informacin disponible sobre
su pas de origen se deduzca que estas autoridades hayan promovido o autorizado los hechos
alegados, o que el solicitante no haya podido obtener de ellas proteccin suficiente frente a los
mismos, y por lo tanto no se dan los requisitos previstos en los arts. 2 y 3 de la Ley de Asilo y en la
Convencin de Ginebra para la concesin del derecho de asilo, ni en los arts. 4 y 10 de la citada Ley
para la concesin del derecho a la proteccin subsidiaria. Por otra parte, tampoco consideraban que
existan razones humanitarias para autorizar la permanencia en Espaa en los trminos previstos en
la normativa vigente en materia de extranjera e inmigracin.
La Seccin Segunda de la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional, dict
sentencia el 25 de julio de 2013 cuya parte dispositiva dice textualmente:
" DESESTIMAR el recurso contencioso-administrativo formulado por la Procuradora D. Silvia
Acal Camacho, en nombre y representacin de DOA Asuncin , natural de Nigera, contra la
resolucin de fecha 27.06.2012, del Ministerio del Interior PD. (Orden Int. 3162/2009, de 25 de
noviembre), la Subsecretaria del Interior, y Subdirector General de Asilo de 04.07.2012,
DEBEMOS DECLARAR Y DECLARAMOS que dicha resolucin es conforme a Derecho; con
imposicin de costas al recurrente."
SEGUNDO.- Contra la referida sentencia, la representacin procesal de D Asuncin , prepar
recurso de casacin que fue admitido por la Audiencia Nacional, al tiempo que se emplazaba a las
partes ante el Tribunal Supremo. Dentro del plazo conferido, la recurrente mediante escrito de 21 de
octubre de 2013 interpuso recurso de casacin, articulado en los cuatro motivos siguientes:
Primero.- Al amparo del art.88.1.d) de la LJCA , por infringir la sentencia recurrida el artculo 26.2
de la Ley 12/2009 , en relacin con los artculos 2 , 3 , 6 , 7 , 13 , 14 y 15 de la misma Ley , los

artculos 4 de la Directiva 2004/83/CE del Consejo y de la Directiva 2011/95/UE del Parlamento


Europeo y del Consejo, as como de la jurisprudencia aplicable, entre otras Sentencia del Tribunal
Supremo de 2 de diciembre de 2002 y sentencias de la Audiencia Nacional, Seccin Primera de 18
de febrero de 2004 y de 30 de junio de 2004 , y de la Seccin Octava de 20 de julio de 2004 y de 23
de diciembre de 2004 .
Segundo.- Al amparo de lo previsto en el art. 88.1.d) LJCA , por infringir la sentencia recurrida los
artculos 9.3 y 120.3 CE de 1978 , en relacin con el artculo 24 CE .
Tercero.- Al amparo de lo previsto en el art. 88.1.d) LJCA , por infringir la sentencia recurrida el
artculo 26 de la Ley 12/2009 , en relacin con los artculos 4 y 10 del mismo texto legal , asimismo
en relacin con el artculo 3 del Convenio Europeo de Derechos Humanos , as como la
jurisprudencia aplicable a los mismos.
Cuarto.- Al amparo de lo previsto en el art.88.1,d) por infringir la sentencia recurrida los artculos
37.B y 46.3 de la Ley 12/2009 , as como la jurisprudencia aplicable: STS de 24 de febrero de 2012
recurso de casacin 2476/2011 , y SAN de 18 de julio de 2013 recurso 263/2013 .
Terminando por suplicar, dicte sentencia por la que se declare haber lugar al mismo, revocndose la
sentencia recurrida por no ajustarse a derecho y reconociendo a D Asuncin la condicin de
refugiada y la concesin del derecho de asilo en Espaa, conforme a lo dispuesto en la Ley 12/2009,
de 30 de octubre, reguladora del derecho de asilo y la proteccin subsidiaria, as como la imposicin
de las costas a la parte demandada.
Subsidiariamente y en el caso de que se considere que la interesada o rene los requisitos para ser
reconocida como refugiada, se revoque la sentencia recurrida y se reconozca a la recurrente el
derecho a la proteccin subsidiaria recogido en el artculo 4 de la Ley 12/2009 , reguladora del
derecho de asilo y de la proteccin subsidiaria.
Igualmente de forma subsidiaria y para el caso de estimarse que la solicitante no rene los requisitos
para que se le conceda el estatuto de refugiada o el de proteccin subsidiaria, s existen motivos
suficientes para que, conforme a lo previsto en los artculos 37.b y 46 de la Ley de Asilo , se
autorice su residencia en Espaa por razones humanitarias conforme a lo previsto en la actual
normativa de extranjera.
TERCERO.- El Abogado del Estado present escrito de oposicin al recurso de casacin en fecha 4
de diciembre de 2013, en el que suplica dicte sentencia por la que se desestime el recurso y se
impongan las costas al recurrente.
CUARTO.- Se sealo para votacin y fallo el da 4 de marzo de 2014 en que ha tenido lugar, con
observancia de las disposiciones legales.
Siendo Ponente la Excma. Sra. D. Maria Isabel Perello Domenech, Magistrada de la Sala

FUNDAMENTOS DE DERECHO

PRIMERO .- La sentencia que es objeto de este recurso de casacin, dictada por la Seccin

Segunda de la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional con fecha 25 de


julio de 2013 , desestim el recurso contencioso administrativo n 262/12, interpuesto por D
Asuncin , nacional de Nigeria contra la resolucin del Ministerio del Interior de fecha 4 de julio de
2012 que le deneg el derecho de asilo en Espaa, fundamentada en la inexistencia, atendidas las
circunstancias personales de la solicitante contenidas en su peticin de asilo, de la persecucin a que
se refieren los artculos 2 y 3 de la Convencin de Ginebra.
SEGUNDO.- La recurrente en casacin solicit asilo el da 18 de mayo de 2011 en la Comisara de
Polica de Crdoba. En dicha solicitud declara, con la asistencia de abogado e intrprete, haber
nacido el NUM000 de 1991, en Delta State, Orubu, Nigeria donde viva con sus padres, muerto su
padre su madre se volvi a casar, sufriendo la hija continuos maltratos fsica y psicolgica por parte
de su padrastro. Su nacionalidad de origen y la nacionalidad actual es nigeriana, su estado civil
soltera, su lengua materna el Orubu.
Afirma haber entrado en patera en Espaa el 6 de mayo de 2011, tras haber salido de su pas el 1 de
enero de 2005 despus de haber conocido a su "husband", quien le present a su "gid-man" persona
que la ayudara en su viaje a Europa para trabajar como empleada de hoga. Pasaron por Niger y
Mali, siendo retenidos en Argelia varios das, y despus trasladados a un campamento donde tras
separar a hombres y mujeres, esta sufri agresiones sexuales y torturas. Obligada a mendigar y
prostituirse durante su estancia en Marruecos, en el ao 2007 naci su hija, que tuvo lugar en un
bosque ayudada por otra chica.
Como motivos por los que solicita proteccin internacional, manifiesta que se encuentra amenazada
de muerte, tanto ella como su familia, por parte del Luis Angel , que es la persona que la llev desde
su pas hasta Marruecos, con el que tiene una deuda de 10.000 euros. Junto con su hija de tres aos
de edad, embarc en una patera el 5 de mayo de 2011, que volc en la madrugada del da 6,
cayendo 27 personas al mar, entre ellas su hija, apareciendo su cuerpo sin vida al da siguiente.
Adjunta el escrito de peticin de proteccin internacional emitido por medio de la Cruz Roja, en el
que se describen las circunstancias de su llegada Espaa, y que la recurrente estaba muy afectada
por lo ocurrido. El informe psicolgico del "Proyecto Esperanza", recoge la evolucin de los
sntomas asociados al trastorno por Estrs Post Traumtico, mostrando dificultades para poder
narrar la experiencia traumtica de perder a su hija de tres aos en el mar, teniendo recuerdos
recurrentes de su muerte y de las otras 22 personas que fallecieron en el viaje, pesadillas, insomnio,
irritabilidad, miedo, desconfianza, tristeza, dificultades para recordar cosas y nombres, sudoracin y
palpitaciones. Concluyen en su informe, que el retorno a su pas de origen significara una
revictimizacin que generara mayor perturbacin en su salud mental que incrementara la
sintomatologa antes descrita, agravado por la estigmatizacin que pudiera vivir en su sociedad de
origen por la experiencia sufrida.
La instructora del expediente emiti informe desfavorable a la concesin del asilo en fecha 15 de
diciembre de 2011. En l se analiza el relato de hechos efectuado en su solicitud, en el que se indica
que la solicitante no presenta documento fehaciente que acredite su identidad ni su nacionalidad, sin
que de sus alegaciones se deduzcan motivos suficientes que justifiquen esta ausencia de
documentacin. Razona la Instructora que existen dudas sobre la veracidad de la nacionalidad
nigeriana que la interesada dice ostentar, dado el desconocimiento que demuestra del que dice ser su
pas.
Distingue el informe, sobre los que dice tuvieron lugar en el que manifiesta ser su pas de origen, y
los acaecidos una vez sali del mismo. Respecto a los hechos que la solicitante dice tuvieron lugar
durante el viaje, hay que tener en cuenta, que segn ella misma manifiesta en la entrevista
efectuada, desde su llegada a nuestro pas, no ha recibido llamadas telefnicas de amenazas porque

"...nadie tiene conocimiento del lugar donde se encuentra". Siendo por tanto, el nico hecho en el
que la interesada basa su solicitud el temor a esa persona que dice la trajo a nuestro pas y amenaza,
existen en la legislacin espaola medidas de proteccin a favor de las vctimas que colaboran en la
lucha contra las redes de trfico y explotacin de seres humanos.
Finalmente, el informe concluye que al no ser los hechos alegados por la interesada constitutivos de
una persecucin de las contempladas en la ley, ya que, caso de que realmente sean ciertos, no
hubieran sido provocados ni consentidos por las autoridades del que dice es su pas, al que, segn la
informacin de que dispone sobre el mismo, podra regresar sin temor, pudiendo incluso obtener
proteccin de sus autoridades. Consideran que no ha quedado suficientemente establecida la
existencia de una persecucin contra la solicitante, ni de una problemtica susceptible de proteccin
conforme a lo dispuesto en la Convencin de Ginebra de 1951, por lo que se emite un criterio
desfavorable a la concesin del estatuto de refugiado.
Concluye la Instruccin que no existen causas que pudieran dar lugar a la aplicacin del art. 10 de
la Ley 12/2009, de 30 de octubre, de Asilo , por lo que tambin emite un criterio desfavorable al
otorgamiento de proteccin subsidiaria. En nota final, razona que no se aprecian, igualmente,
razones humanitarias para autorizar la estancia o residencia en Espaa al amparo de lo dispuesto en
la normativa vigentes, art. 37.b ) y 46.3 de la Ley 12/2009, de 30 de octubre, de Asilo , en
concordancia con los arts. 125 y 126 del R.D. 557/2011, de 20 de abril , por el que se aprueba el
Reglamento de la LO 4/2000, sobre derechos y libertades de los extranjeros en Espaa y su
integridad social tras su reforma por LO 2/2009.
TERCERO .- La sentencia de instancia, en su fundamento jurdico primero resea el contenido de
la resolucin administrativa impugnada. En el fundamento jurdico segundo resume la pretensin de
la recurrente, y en el siguiente la Sala recuerda las normas que rigen el derecho de asilo y sintetiza
los puntos esenciales de la doctrina jurisprudencial que ha interpretado y aplicado esa normativa y
en relacin con el examen del caso litigioso, expone, en el fundamento cuarto y quinto, los hechos y
circunstancias de este caso, y las razones que le llevan a desestimar el recurso en los siguientes
trminos:
" [...] Pues bien, pese a que en la demanda se alega la concurrencia de las condiciones para la
obtencin del reconocimiento de la condicin de refugiado y del derecho de asilo de la recurrente,
lo cierto es que de la documentacin obrante en el expediente y de la prueba practicada en este
procedimiento no resulta acreditado, aun de forma indiciaria, que el solicitante de asilo haya sufrido
las amenazas relatadas, que, en cualquier caso, no seran de las previstas por las normas
internacionales y de asilo como para fundamentar la concesin de asilo.
Primero, porque provienen de personas distintas a las autoridades nacionales del pas de origen.
Segundo, porque la falta de identidad de la solicitante enerva la credibilidad sobre su pas de origen
y la situacin de la mujer a la que se refiere, as como la fiabilidad de sus datos personales.
Tercero, porque los motivos invocados como persecucin, en su caso, son consecuencia de las
vicisitudes sufridas en el trayecto iniciado desde su pas de origen hasta su entrada en Marruecos,
que constitutivos de delito, no consta la presentacin de denuncia al respecto ante la autoridad
gubernativa competente, desprendindose la inactividad de las mismas en la proteccin de la
denunciante.
Cuarto, porque los malos tratos que invoca causados por su padrastro se producen en el mbito
familiar, sin que conste tampoco denuncia al respecto.

En este sentido, cabe destacar que en la reciente STS, Sala 3, de 16 febrero 2009 , se seala: "( )
Debemos recordar tambin, como justificacin de nuestra decisin, que, en la Sentencia de esta
misma Sala y Seccin del Tribunal Supremo de fecha 2 de enero de 2009 (recurso de casacin
4251/2005 ), hemos declarado que la Directiva europea 83/2004, de 29 abril, sobre normas mnimas
relativas a los requisitos para el reconocimiento y el estatuto de nacionales de terceros pases o
aptridas como refugiados o personas que necesitan otro tipo de proteccin internacional y al
contenido de la proteccin concedida, en su artculo 4.5 dispone que Si las declaraciones del
solicitante presentan aspectos que no estn avalados por pruebas documentales o de otro tipo, tales
aspectos no requerirn confirmacin si se cumplen las siguientes condiciones: a) el solicitante ha
realizado un autntico esfuerzo para fundamentar su peticin; b) se han presentado todos los
elementos pertinentes de que dispone el solicitante y se ha dado una explicacin satisfactoria en
relacin con la falta de otros elementos pertinentes; c) las declaraciones del solicitante se consideren
coherentes y verosmiles y no contradigan la informacin especfica de carcter general disponible
que sea pertinente para su caso; d) el solicitante ha presentado con la mayor rapidez posible su
solicitud de proteccin internacional, a menos que pueda demostrar la existencia de razones
fundadas para no haberla presentado as; e) se ha comprobado la credibilidad general del
solicitante.
[...] Por otra parte, en relacin con la apreciacin de razones humanitarias, el Real Decreto
203/1995, de 10 de febrero, por el que se aprueba el Reglamento de aplicacin de la Ley de Asilo,
tras las modificaciones efectuadas por el Real Decreto 2393/2004, permite la permanencia en
Espaa bajo la forma de autorizacin de estancia a las personas que, como consecuencia de
conflictos o disturbios graves de carcter poltico, tnico o religioso, se hayan visto obligadas a
abandonar su pas y no cumplan los requisitos previstos en la Convencin de Ginebra y en el
Protocolo sobre el Estatuto de los Refugiados, y en las que se aprecie que el retorno al pas de
origen supondra un riesgo real para su vida o integridad; y a aqullas otras personas en las que
concurran razones humanitarias -que el Reglamento no especifica- distintas de las anteriores,
siempre y cuando estn acreditadas en el expediente.
Las razones humanitarias no abarcan cualquier motivo de carcter humanitario, sino que
necesariamente tienen que estar vinculadas a un riesgo real de desproteccin por razn de conflictos
o disturbios graves de carcter poltico, tnico o religioso. Debe apreciarse, pues, si existen razones
o circunstancias incompatibles con el disfrute de los derechos inherentes a la persona, caso de que
sta tuviera que volver a su pas. Las razones humanitarias, segn los trminos establecidos en la
Ley, aun cuando se interprete la expresin ampliamente, deben ser suficientemente precisas en
relacin con la situacin personal del interesado y la situacin del pas de origen o procedencia,
pues no atienden a razones de humanitarismo imprecisas o genricas.
Como ha expresado el Tribunal Supremo en Sentencia de 17 de diciembre de 2003 , entre otras,
"nos encontramos en este precepto con una previsin del legislador para que la Administracin
pueda autorizar al extranjero en quien no concurran los requisitos del artculo 3.1 de la Ley a
permanecer en Espaa, confiriendo de este modo a la Administracin la posibilidad de valorar la
situacin concreta del solicitante de asilo con un margen de discrecionalidad para resolver" .
Como esta Sala y Seccin ha dicho al respecto, no es atendible la permanencia en Espaa por
razones humanitarias, que se solicita en el suplico de la demanda sin la menor alegacin que
respalde esa pretensin y la site en el marco objetivo de aplicacin del artculo 37.b) de la Ley
12/09, de 30 de octubre , reguladora del Derecho de Asilo y de la Proteccin Subsidiaria que, bajo
la rbrica de "efectos de las resoluciones denegatorias", dispone que "la no admisin a trmite o la
denegacin de las solicitudes de proteccin internacional determinarn, segn corresponda, el
retorno, la devolucin, la expulsin, la salida obligatoria del territorio espaol o el traslado al
territorio del Estado responsable del examen de la solicitud de asilo de las personas que lo

solicitaron, salvo que, de acuerdo con la Ley Orgnica 4/2000, de 11 de enero, y su normativa de
desarrollo, se d alguno de los siguientes supuestos: a) que la persona interesada rena los requisitos
para permanecer en Espaa en situacin de estancia o residencia; b) que se autorice su estancia o
residencia en Espaa por razones humanitarias determinadas en la normativa vigente" .
Pues bien, la concurrencia de alguno de tales requisitos alternativamente exigidos en la Ley, para
dar lugar a la autorizacin de permanencia en Espaa propugnada, cuya concrecin se remite
adems a la Ley Orgnica 4/2000, debera haber sido objeto de suficiente alegacin y prueba en la
demanda, algo que brilla completamente por su ausencia, tambin en cuanto a este concreto punto,
mxime cuando el reconocimiento de ese derecho excepcional a la permanencia -en tanto excluye el
efecto natural de la denegacin o inadmisin a trmite de Espaa conforme a la legislacin general
de extranjera, algo sobre lo que no se razona en la demanda-, est legalmente supeditado a la
exposicin y acreditacin, aun cuando lo fuera no con prueba plena, sino con meros indicios
racionales, de la existencia de razones humanitarias concurrentes, que no pueden presumirse en
todo peticionario del derecho de asilo por el mero hecho de serlo.
Procede, en consecuencia, la ntegra desestimacin del recurso. "
CUARTO .- D Asuncin interpone contra esta sentencia el presente recurso de casacin, que consta
de cuatros motivos de impugnacin, formulados al amparo del artculo 88.1.d) de la Ley
Jurisdiccional Contencioso-Administrativa 29/1998. En el primero, se denuncia la infraccin del
artculo 26.2 de la Ley 12/2009, en relacin con los artculos 2, 3, 6, 7, 13, 14 y 15 de la misma
Ley , los artculos 4 de la Directiva 2004/ 83/CE del Consejo y de la Directiva 2011/ 95/UE del
Parlamento Europeo y del Consejo, as como de la jurisprudencia aplicable, entre otras Sentencia
del Tribunal Supremo de 2 de diciembre de 2002 y sentencias de la Audiencia Nacional, Seccin
Primera de 18 de febrero de 2004 y de 30 de junio de 2004 , y de la Seccin Octava de 20 de julio
de 2004 y de 23 de diciembre de 2004 .
El segundo, por infraccin de los artculos 9.3 y 120.3 CE de 1978 , en relacin con el artculo 24
CE .
El tercer motivo, por vulneracin del artculo 26 de la Ley 12/2009 , en relacin con los artculos 4
y 10 del mismo texto legal , asimismo en relacin con el artculo 3 del Convenio Europeo de
Derechos Humanos , as como la jurisprudencia aplicable a los mismos.
Y por ltimo, el cuarto motivo casacional, por infraccin de los artculos 37.b y 46.3 de la Ley
12/2009 , as como la jurisprudencia aplicable: STS de 24 de febrero de 2012 recurso de casacin
2476/2011 , y SAN de 18 de julio de 2013 recurso 263/2013 .
Alega la recurrente que los hechos alegados en su peticin de proteccin internacional se
encuentran amparadas en los motivos de la Convencin de Ginebra de 1951, sobre el Estatuto de los
Refugiados, como en la legislacin espaola de asilo, concretamente en los motivos de gnero
-violencia intrafamiliar y violencia fsica, psicolgica y sexual sufrida- y pertenencia a un
determinado grupo social determinado "mujeres vctimas de trata de Nigeria", tal y como recoge el
informe del ACNUR obrante en autos y se expone detalladamente en la demanda de instancia. Por
otro lado la recurrente manifiesta un temor a ser perseguida en caso de tener que regresar a Nigeria
tanto por los hechos que le ocurrieron antes de salir de all, como a los acontecimientos durante su
trayecto hasta Espaa, el cual ha durado varios aos ( art.5 de la Ley 12/2009 ). Manifiesta que para
una correcta valoracin de la solicitud, habr que tener en cuenta adems la informacin disponible
sobre el pas de origen, Nigeria, la situacin socio-jurdica de las nias y mujeres, a la forma de
actuar de las mafias de trata de seres humanos nigerianas, as como a la falta de proteccin de las
mismas en caso de retornar al pas de origen; y del pas de trnsito, Marruecos, ampliamente

recogida en el recurso de instancia y que avala la falta de proteccin real y efectiva de que gozara,
tal y como se recoge en el informe del ACNUR.
Pues bien, del conjunto de lo actuado en el expediente ni de lo alegado en el escrito de interposicin
del recurso de casacin se desprende la aportacin de datos o elementos objetivos que permitan
apreciar ni siquiera de forma indiciaria una persecucin por motivos de gnero como la expresada
en la solicitud de asilo. En efecto, an cuando la versin de los hechos ofrecido por la recurrente
pudiera implicar una persecucin por razones de gnero, merecedora de la proteccin interesada, es
lo cierto que la total ausencia de cualquier dato o indicio objetivo que sustente el relato de violencia
sexual determina que en las circunstancias apuntadas la solicitud resulte inviable. Se trata de un
relato de explotacin y abusos sexuales desde la adolescencia que se prolonga a lo largo de muchos
aos y aunque lamentablemente, ya es una realidad conocida en muchas ocasiones, ciertamente en
este caso no se aporta, como decamos, ningn indicio o elemento que permita tener por acreditada
dicha situacin en relacin con la recurrente. En el expediente no se ha incorporado prueba o
indicio de ninguna clase, como documental o testifical, y el informe psicolgico de la recurrente se
cie en exclusiva al grave episodio de la prdida de la hija en el viaje en patera a Espaa, pero no
hace mencin a la situacin previa y anterior a la llegada que constituye el sustento de la peticin de
asilo. En fin, la recurrente no indica datos contrastables sobre la persecucin que aduce para
interesar la proteccin, de manera que este vaco probatorio ni siquiera a nivel indiciario impide
concluir sobre la existencia de una persecucin por razones de gnero protegible en la legislacin de
asilo.
QUINTO.- En relacin a la solicitud deducida de forma subsidiaria por la recurrente que insta que
se le autorice la permanencia en Espaa por razones humanitarias, cabe recordar que en la sentencia
de esta Sala, de fecha 24 de febrero de 2012, dictada en el recurso de casacin n 2476/2011 ,
hicimos una serie de consideraciones sobre los supuestos de circunstancias excepcionales o razones
humanitarias para que se autorizara la residencia en Espaa. Mencionbamos la evolucin legal de
las razones humanitarias como causa de permanencia en Espaa.
La Ley de Asilo 5/1984, reformada por Ley 9/1994, estableca en su artculo 17.2 que "por razones
humanitarias o de inters pblico podr autorizarse, en el marco de la legislacin general de
extranjera, la permanencia en Espaa del interesado cuya solicitud haya sido inadmitida a trmite o
denegada, en particular cuando se trate de personas que, como consecuencia de conflictos o
disturbios graves de carcter poltico, tnico o religioso, se hayan visto obligadas a abandonar su
pas y que no cumplan los requisitos a que se refiere el nmero 1 del artculo tercero de esta Ley ".
En desarrollo de esta previsin legislativa, introducida, como se ha dicho, en 1994, el reglamento de
desarrollo de la Ley, aprobado por Real Decreto 203/1995, estableca en su artculo 31.3 , en su
inicial redaccin, lo siguiente:
"Cuando por razones humanitarias o de inters pblico se justifique la autorizacin de permanencia
en Espaa del solicitante, la denegacin de asilo ir acompaada de un acuerdo en este sentido
conforme a lo previsto en el artculo 17.2 de la Ley 5/1984, Reguladora del Derecho de Asilo y de
la Condicin de Refugiado . La resolucin denegatoria de asilo deber especificar el estatuto que se
acuerde otorgar conforme a la normativa vigente de extranjera, que ser propuesto por la Comisin
Interministerial de Asilo y Refugio al Ministro de Justicia e Interior".
Este apartado fue modificado por el reglamento de desarrollo de la L.O. 4/2000, aprobado por Real
Decreto 864/2001, quedando redactado de la siguiente manera:
"Cuando por inters pblico o por razones humanitarias que se vinculen a la aplicacin de
instrumentos internacionales que determinen la no devolucin o que, sin constituir ninguno de los

supuestos de aplicacin de la Convencin de Ginebra de 1951, sobre Reconocimiento del Estatuto


de Refugiado, exista cierta vinculacin con los motivos en ella recogidos, se justifique la
autorizacin de permanencia en Espaa del solicitante, la denegacin de asilo ir acompaada de un
acuerdo en este sentido, conforme a lo previsto en el artculo 17.2 de la Ley 5/1984 , reguladora del
Derecho de Asilo y de la condicin de refugiado. La resolucin denegatoria deber especificar el
estatuto que se acuerde otorgar conforme a la normativa vigente de extranjera, que ser propuesto
por la Comisin Interministerial de Asilo y Refugio al Ministro del Interior".
Estas normas establecan una caracterizacin jurdica de la autorizacin de permanencia en Espaa
por razones humanitarias que vinculaba esta autorizacin a las causas de asilo. Obsrvese que el
artculo 17.2 de la Ley no se refera a cualesquiera razones humanitarias, sino que contemplaba
fundamentalmente el caso de las personas "que, como consecuencia de conflictos o disturbios
graves de carcter poltico, tnico o religioso, se hayan visto obligadas a abandonar su pas"; y el
reglamento de aplicacin de la Ley, en la redaccin de 2001, requera "cierta vinculacin" con los
motivos de asilo.
La jurisprudencia, en la misma lnea que estos preceptos, seal reiteradamente que las razones
humanitarias no podan ser interpretadas en sentido amplio, como cualesquiera razones de
humanidad, sino que deban ser entendidas en un sentido ms estricto, de apreciacin de
circunstancias incompatibles con el disfrute de los derechos que son inherentes a la persona para el
caso de que sta hubiera de retornar a su pas.
Ahora bien, el Real Decreto 1325/2003 dio nueva redaccin a este artculo 31 del reglamento, que
pas a tener la siguiente redaccin en sus apartados 3 y 4:
"3. El Ministro del Interior, a propuesta de la Comisin Interministerial de Asilo y Refugio, podr
autorizar la permanencia en Espaa conforme a lo previsto en el artculo 17.2 de la Ley 5/1984, de
26 de marzo, Reguladora del Derecho de Asilo y de la Condicin de Refugiado , siempre que se
aprecien motivos serios y fundados para determinar que el retorno al pas de origen supondra un
riesgo real para la vida o la integridad fsica del interesado. La resolucin denegatoria deber
contener la justificacin y especificar el rgimen jurdico de la situacin de permanencia y su
duracin de conformidad con la normativa de extranjera vigente.
Si a la finalizacin de la estancia o residencia concedida como consecuencia de la autorizacin de
permanencia mantuvieran su vigencia los motivos que la justificaron, el interesado, segn proceda,
podr instar la concesin o renovacin del permiso de residencia temporal. La autoridad competente
para ello solicitar informe a la Comisin Interministerial de Asilo y Refugio sobre dicha vigencia.
4. Por razones humanitarias distintas de las sealadas en el apartado anterior el interesado podr
solicitar la autorizacin de permanencia en Espaa al amparo de lo dispuesto en la Ley Orgnica
4/2000, de 11 de enero, sobre Derechos y Libertades de los Extranjeros en Espaa y su Integracin
Social, reformada por la Ley Orgnica 8/2000, de 22 de diciembre".
El apartado 3 de este artculo 31, en esta nueva redaccin, en lnea de continuidad con la normativa
precedente y con la jurisprudencia que la haba interpretado y aplicado, segua disponiendo que la
autorizacin de permanencia en Espaa por razones humanitarias, contemplada en el artculo 17.2
de la ley, no deba entenderse comprensiva de cualesquiera consideraciones de ndole humanitaria,
sino referida a aquellos supuestos en que se apreciara la existencia de "motivos serios y fundados
para determinar que el retorno al pas de origen supondra un riesgo real para la vida o la integridad
fsica del interesado". La jurisprudencia, de igual modo, sigui vinculando la interpretacin y
aplicacin del artculo 17.2 a la existencia de una situacin conflictiva en el pas de origen como
factor decisivo para la autorizacin de permanencia ah prevista, sealando que las razones

humanitarias a que se refera el citado artculo 17.2, rectamente entendidas, no eran cualesquiera
razones de humanitarismo, sino aquellas que se conectasen al nivel del riesgo y desproteccin que
en el pas de origen del solicitante pudiera existir para derechos tales como la vida, la seguridad y la
libertad, como consecuencia de conflictos o disturbios graves de carcter poltico, tnico o religioso.
La novedad de la reforma de 2003 vino dada por el apartado 4 del tan citado artculo 31, que
introdujo la posibilidad de valorar una autorizacin de permanencia por razones humanitarias
distintas de las previstas concordadamente en el artculo 17.2 de la Ley y en el apartado 3 del
artculo 31 de su reglamento de aplicacin. Estas razones humanitarias del apartado 4 ya no tenan
por qu estar necesariamente vinculadas o conectadas con las causas de asilo, ni tener su origen en
una situacin de conflicto, inestabilidad o riesgo en el pas de origen, y poda por ende atenderse a
otras circunstancias de ndole personal o social concurrentes en el solicitante.
Pues bien, en 2005 se volvi a modificar el artculo 31 del reglamento de asilo, a travs del Real
Decreto 2393/2004 de 30 de diciembre , que dio a los apartados 3 y 4 nueva redaccin, quedando
estos apartados redactados de la siguiente forma:
"El Ministro del Interior, a propuesta de la Comisin Interministerial de Asilo y Refugio, podr
autorizar la permanencia en Espaa, conforme a lo previsto en el artculo 17.2 de la Ley 5/1984, de
26 de marzo, Reguladora del Derecho de Asilo y de la Condicin de Refugiado , siempre que se
aprecien motivos serios y fundados para determinar que el retorno al pas de origen supondra un
riesgo real para la vida o la integridad fsica del interesado
Dicha autorizacin revestir la forma de autorizacin de estancia. En el plazo de un mes, contado
desde la notificacin de la resolucin, salvo retrasos por causa justificada, el interesado deber
solicitar la autorizacin de residencia temporal prevista en el apartado 3 del artculo 45 del
Reglamento de la Ley Orgnica 4/2000, de 11 de enero , sobre derechos y libertades de los
extranjeros en Espaa y su integracin social. Una vez solicitada esta autorizacin, la resolucin del
Ministro del Interior por la que se autoriza la permanencia del interesado en Espaa surtir efectos
de autorizacin de trabajo y permitir, en su caso, el alta del interesado en la Seguridad Social, hasta
que recaiga resolucin expresa sobre la solicitud formulada. Estas circunstancias se harn constar
expresamente en la propia resolucin del Ministro del Interior.
4. Por razones humanitarias distintas de las sealadas en el apartado anterior, el Ministro del
Interior, a propuesta de la Comisin Interministerial de Asilo y Refugio, podr autorizar la
permanencia del interesado en Espaa y, en su caso, recomendar la concesin de una autorizacin
de residencia conforme a lo previsto en el apartado 3 del artculo 45 del Reglamento de la Ley
Orgnica 4/2000, de 11 de enero , sobre derechos y libertades de los extranjeros en Espaa y su
integracin social, siempre y cuando la concurrencia de dichas razones humanitarias quede
acreditada en el expediente de solicitud de asilo. Dicha autorizacin de permanencia revestir la
forma de autorizacin de estancia".
Esta ltima reforma, seal que la posibilidad contemplada en el apartado 4 poda y deba ser
valorada en el propio expediente de asilo en la medida que en el curso del mismo se evidenciara la
existencia de las razones humanitarias ah recogidas; ms an, se admiti que esa autorizacin de
permanencia en Espaa por razones humanitarias distintas de las contempladas en el apartado 3 no
revistiera la forma de una mera autorizacin de estancia sino de autorizacin de residencia.
Consiguientemente, desde el ao 2005 la normativa de asilo prev dos posibilidades de examen de
la concurrencia de razones humanitarias:
- una, la recogida en el apartado 3 del art. 31 en relacin con el art,. 17.2 de la Ley, se refiere a las

razones humanitarias relacionadas, vinculadas o conectadas a una situacin de riesgo, conflicto,


inestabilidad o peligro para los derechos bsicos de la persona solicitante en su lugar de
procedencia. Aqu se mantiene la tradicional vinculacin entre las razones humanitarias y las causas
de asilo;
- y otra, la contemplada en el apartado 4, en que esa vinculacin con las causas de asilo ya no es
determinante, pues se refiere a cualquier caso en que a la vista de las circunstancias personales del
solicitante, se aprecie en el mismo expediente de asilo la existencia de razones de ndole
humanitaria (concepto jurdico indeterminado que siempre puede adquirir concrecin en atencin a
las circunstancias del caso) que justifiquen el uso de esta posibilidad para dar una solucin justa a la
vista de las circunstancias vitales de la persona solicitante.
Y es de notar que aun cuando, como se ha insistido, la jurisprudencia generalmente ha venido
manteniendo la vinculacin o relacin entre la autorizacin de permanencia por razones
humanitarias y las causas de asilo, no han faltado casos en que aun apuntndose una situacin
conflictiva en el pas de origen, el factor ms referente a la hora de autorizar la permanencia en
Espaa ha sido la consideracin de circunstancias personales de los solicitantes no necesariamente
vinculadas con esas causas de asilo as, STS de 4/11/2005 (RC 4752/2002 ); STS de 18/11/2005
(RC 5194/2002 ); STS de 22/09/2006 (RC 2956/2003 ); STS de 16 de junio de 2008 (RC 1579/2005
).
Por lo dems, la nueva Ley de Asilo de 2009 ha modificado profundamente el rgimen jurdico de
estas consideraciones humanitarias en los expediente de asilo. La nueva Ley configura un sistema
de "proteccin subsidiaria" cualitativamente distinto de la autorizacin de permanencia por razones
humanitarias del viejo artculo 17.2 de la Ley de Asilo 5/84 ; pues aun cuando la definicin de la
proteccin subsidiaria que da el art. 4 se delimita con parmetros no lejanos a los del artculo 17.2
de la anterior Ley y de la jurisprudencia que lo haba aplicado, el rgimen de proteccin dispensado
es superior al que resultaba de ese art. 17.2, pues se asimila a la proteccin que da la concesin del
asilo ( arts. 5 y 36). La misma ley de Asilo de 2009 prev, finalmente, una ltima posibilidad, en la
lnea del art. 31.4 del reglamento de asilo, al sealar en su art. 46.3 que "por razones humanitarias
distintas de las sealadas en el estatuto de proteccin subsidiaria, se podr autorizar la permanencia
de la persona solicitante de proteccin internacional en Espaa en los trminos previstos por la
normativa vigente en materia de extranjera e inmigracin".
Ponderando circunstancias personales de la recurrente, no vinculada a la causa de asilo invocada,
cabe poner de relieve el informe emitido el 10 de enero de 2012 por la psicloga de Proyecto
Esperanza, que informa sobre el proceso de recuperacin psicolgica de Asuncin en la atencin
prestada por la referida entidad. En dicho informe se resea la metodologa utilizada, el
seguimiento, evolucin, las conclusiones y recomendaciones. En l se reflejan las dificultades de la
recurrente derivadas de la experiencia traumtica de la prdida de su hija con ocasin del viaje que
realiz en una patera que zozobr cerca de la costa de Motril, en la que perdieron la vida gran parte
de sus ocupantes, tambin refiere el estado de estrs post traumtico y los sntomas asociados que
padeca la recurrente, que sufra miedo con diversas alteraciones del sueo, sudoracin y
palpitaciones, entre otros, debidos a los acontecimientos durante el trayecto en patera y los
dramticos pormenores del suceso, del que existe informacin en internet. Todas estas experiencias
han motivado la necesidad de tratamiento psicolgico a la recurrente para sobrevivir a tan luctuoso
hecho, como es la prdida de su hija en lamentables condiciones, originadas, sin duda, por una
situacin de necesidad. En el dictamen psicolgico se indica que la vuelta a su pas de origen
significara una revictimizacin que generara una mayor perturbacin en su salud mental con
incremento de la sintomatologa descrita.
Estas circunstancias, sobre las que nada se dice ni se otorga relevancia en el informe de Instruccin,

permiten a esta Sala autorizar la permanencia en Espaa de D Asuncin por las apuntadas razones
humanitarias, teniendo en cuenta que se dispone en este caso de un informe motivado y objetivo
emitido por una profesional de la entidad Proyecto Esperanza, que desarrolla programas de apoyo
integral a mujeres, en el que se describe con suficiente detalle y precisin la vulnerable situacin
psicolgica en la que se encuentra la recurrente, y los sntomas de la experiencia traumtica vivida
poniendo de manifiesto las consecuencias perjudiciales en caso de retorno a su pas de origen,
siendo, pues, procedente el reconocimiento y autorizacin para su permanencia en Espaa.
En consonancia con los razonamientos expuestos, y en aplicacin de la doctrina precedente, como
es la Sentencia de 24 de febrero de 2012 , en el que resolvimos unas circunstancias similares,
tambin oportunamente documentadas, procede la estimacin de la solicitud subsidiaria de
autorizacin de residencia por razones humanitarias.
SEXTO .- Al declararse haber lugar al recurso de casacin no procede hacer condena en costas de
conformidad con el artculo 139.2 de la Ley Jurisdiccional ni existen razones que aconsejen hacerla
respecto de las de instancia.
Por lo expuesto, en nombre de su Majestad el Rey, y en ejercicio de la potestad que, emanada del
pueblo espaol, nos confiere la Constitucin.
FALLAMOS
Primero.- Declaramos HABER LUGAR al recurso de casacin n 2797/2013 interpuesto por D
Asuncin contra la sentencia de la Seccin Segunda de la Sala de lo Contencioso Administrativo de
la Audiencia Nacional de 25 de julio de 2013, dictada en el recurso contencioso administrativo n
262/12 y en consecuencia
Segundo. - Estimamos en parte el recurso contencioso administrativo n 262/12 que D Asuncin
interpuso contra la resolucin del Ministro del Interior de fecha 4 de julio de 2012, que anulamos
slo en el extremo relativo a la denegacin de la permanencia en Espaa por razones humanitarias.
Tercero.- Reconocemos el derecho de la recurrente a permanecer en Espaa en el marco de la
legislacin general de extranjera.
Cuarto.- No procede condena en costas ni en la instancia ni en casacin.
As por esta nuestra sentencia, que deber insertarse por el Consejo General del Poder Judicial en la
publicacin oficial de jurisprudencia de este Tribunal Supremo, definitivamente juzgando, lo
pronunciamos, mandamos y firmamos .-Pedro Jose Yague Gil.-Manuel Campos
Sanchez-Bordona.-Eduardo Espin Templado.-Jose Manuel Bandres Sanchez-Cruzat.- Maria Isabel
Perello Domenech.- Rubricado.- PUBLICACIN.- Leda y publicada fue la anterior sentencia en el
mismo da de su fecha por la Magistrada Ponente Excma. Sra. D. Maria Isabel Perello Domenech,
estando constituida la Sala en audiencia pblica de lo que, como Secretaria, certifico.

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