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FUNDAMENTOS AXIOLOGICOS Y JURIDICOS QUE DEFINEN Y FUNDAMENTAN PORQUE EL INSTITUTO DE LA REINCIDENCIA DEBE EXISTIR EN EL NUEVO CODIGO PENAL.

Por Dr. Julio Braun !" ################################################################################################ $. INTROCUCCION %. LAS CARCELES &. LA PENA '. LA REINCIDENCIA (. TEORIAS QUE FUNDAMENTAN LA REINCIDENCIA ). PORQUE LA REINCIDENCIA NO LESIONA NINGUN

DEREC*O CONSTITUCIONAL +. CONCLUSION, QUE PASARIA SI SE DEJARA DE APLICAR LA REINCIDENCIA ################################################################################################ $.# INTRODUCCION Es muy comn confundir la definicin y las finalidades de los tres elementos esenciales que imperan dentro del derecho penal. La- C.r/0l0-1 La P0na 2 la R0in/i30n/ia . Los tres se complementan poderosamente, pero cada uno de ellos cumple roles diferentes.

Aqu

intentar

explicar,

porque

hay

que

separarlos segn su funcin y porque los tres se interrelacionan formando un nico complejo, para fundamentar axiolgicamente y jurdicamente, la ra n de ser de la reincidencia, como ultimo elemento de este complejo y su necesidad de existir en el nue!o "digo #enal. %.# LAS CARCELES. Es muy conocido que son !ulgarmente llamados depsitos de delincuentes. Lugares donde los procesados y los condenados est$n impedidos de go ar su li%ertad. Los procesados, porque se les ha dictado la #risin #re!enti!a, por existir peligros procesales &La fuga y el entorpecimiento de la in!estigacin' que atentan contra el proceso y que de%eran estar separados de los que cumplen condena, porque go an de la presuncin de inocencia. ( los condenados, quienes cumplen la #ena impuesta por el tri%unal en la sentencia. Las c$rceles son lugares fsicos, edificios con guardiac$rceles encargados de mantener el orden y e!itar la fuga de los detenidos. )e%en ser sanas y limpias, *o de%en ser para castigo, sino para LA SEGURIDAD . As lo esta%lece la "onstitucin *acional en su artculo +,. Esa es la finalidad de la c$rcel, la seguridad. E!itar que los penados estn entre nosotros, hasta que cumplan LA PENA1 que es otro instituto que a continuacin expondr. &. # LA PENA La pala%ra pena pro!iene del latn poena, que significa castigo, padecimiento, sufrimiento. Es un -mal. que de%e imponerse al culpa%le de la comisin de un delito. El derecho penal moderno, 4a 4u5ani6a3o -u70na-1 desapareciendo con ello la afectacin de la integridad corporal

&torturas, a otes, mutilaciones' y ha reempla ando este tipo de penas, por la de 7ri8a/i9n 30 la li:0r;a3, para delitos gra!es y frmulas alternati!as a la pri!acin de la li%ertad, como multas, e inha%ilitaciones para delitos menores. La pena se justifica por su necesidad, como medio indispensa%le para mantener las condiciones de !ida y la con!i!encia de personas en una comunidad. /ay distintas teoras so%re la finalidad de la pena. *uestro pas se enrola doctrinariamente en la teora alemana de la Pr080n/i9n E-70/ial Po-i;i8a , 0u principal representante fue el penalista alem$n, Fran6 Von Li-6;, que considera%a al delincuente como el o:<0;o /0n;ral 30l D0r0/4o P0nal, y a la pena como una in-;i;u/i9n =u0 -0 3iri>0 a -u in;i5i3a/i9n1 /orr0//i9n1 o a-0>ura5i0n;o. El delito no de%era existir, para ello se hace necesario o%ser!ar una triple dimensin de la pena1 $" in;i5i3a/i9n1 %" r0-o/iali6a/i9n 2 &" a-0>ura5i0n;o. 2undamenta la primera en el sentido que esta dirigida al delincuente como un a!iso de la sancin que puede ser o%jeto al cometer un acto atri%uido como delito. Luego, una !e fracasada la intimidacin, como !alor de pre!encin, fundamenta el segundo paso1 la resociali acin, en que el delincuente es -u-/07;i:l0 30 /orr0//i9n 503ian;0 la 03u/a/i9n 3uran;0 0l ;i057o =u0 /u57l0 la -an/i9n . ( por ltimo, si fracasa la resociali acin, queda por descarte el aseguramiento, o sea 7on0r al 30lin/u0n;0 a r0->uar3o 30 la -o/i03a31 7or 0l ;i057o =u0 3ur0 la 70na .

'.# LA REINCIDENCIA La pala%ra 3eincidencia, pro!iene del latn 4reincidere4, que significa recaer, !ol!er a caer en lo mismo. 0ituacin en la que se encuentra el autor de un delito que ha%iendo sido ju gado y condenado con sentencia y hu%iere cumplido, parcial o totalmente la pena, comete otro delito, con el mismo tipo de pena, luego de ha%er logrado su li%ertad, en un lapso de tiempo determinado. 3eincidir significa recaer en el delito.

. ( la pregunta es 7or=u0 -0 lo /on-i30ra r0in/i30n;0. El fundamento por el que se introduce este instituto legal de la 3eincidencia, es el desprecio manifiesto o el desinters por parte del imputado que pese a ha%er cumplido una pena !uel!e a delinquir sin que dicha pena haya cumplido con su principal fin que es la resociali acin. La reincidencia no es un agra!ante del nue!o delito, porque el delito anterior ya fue ju gado y penado. 5ampoco el delito posterior aumenta el da6o del delito anterior, sino que produce un nue!o da6o. #ara la mayora de la doctrina el reincidente es un incorregi%le. La totalmente la pena. #ara estos incorregi%les la escuela positi!a recomienda las medidas de seguridad. 7uchos incorregi%les son delincuentes ha%ituales. La delincuencia ha%itual es definida como aquella en la que se o%ser!a un gnero de !ida delicti!o de tipo permanente. incorregi%ilidad es la imposi%ilidad de readaptacin a la !ida en sociedad luego de cumplir parcial o

#uede ser o no delincuencia profesional o delincuencia sicop$tica. La delincuencia profesional es una cultura criminal perfeccionada dotada por conocimientos especiali ados para cometer delitos, con el fin de lucro.&Estafas' de muy difcil resociali acin y los delitos contra la integridad sexual , cometidos por reincidentes psicop$ticos ha%ituales y de imposi%le resociali acin.8

(.# TEORIAS QUE FUNDAMENTAN LA REINCIDENCIA, )esde el a!enimiento en el siglo 9:;;; se han creado muchas explicaciones y teoras doctrinarias para fundamentar la reincidencia. /e aqu alguna de ellas. T0or?a 30 la P0li>ro-i3a3, El la corriente doctrinaria m$s generali ada en la Argentina. Es el que afirma que la agra!acin o%edece a una mayor peligrosidad del autor tomando como par$metro a m$s cantidad de infracciones, mayor peligrosidad. T0or?a 30 la S0>uri3a3 Jur?3i/a, <tra corriente doctrinaria afirma que el reincidente lesiona m$s gra!emente que el primario la imagen del Estado, como pro!eedor de seguridad jurdica y afectara en mayor medida el aspecto su%jeti!o de esa seguridad, por lo que se justificara una pena m$s gra!e, aunque la lesin o%jeti!a sea la misma. T0or?a 30 la in-u@i/i0n/ia 30 la 70na 1 <tra, corriente doctrinaria sostiene que en definiti!a hu%o una insuficiencia relati!a que tu!o la pena sentenciada. =uien ya sufri una pena y !ol!i a delinquir, demuestra que esta pena no fue %astante y como tal, merece una pena mayor. La insuficiencia de la pena anterior queda plasmada en el artculo >? del ". #enal en su actual redaccin.

T0or?a 30 la 5a2or /ul7a:ili3a3 1 esta corriente doctrinaria sostiene que el hecho de la existencia de condenas anteriores implica implcitamente una mayor culpa%ilidad. El fundamento es que, con la condena anterior el autor ya reci%i el a!iso de que de%a adecuar su conducta a las normas legales que rigen en la comunidad y que, en una segunda oportunidad, a pesar de ha%er reci%ido esta primera ad!ertencia, opt por contrariar nue!amente las normas. E!identemente, hay una mayor reprocha%ilidad del infractor de la ley penal, que el primeri o. Armin @aufmann
&+'

sostiene en su conocida 5eora #sicolgica de la "ulpa%ilidad, que la reincidencia e!idencia una fuerte decisin de la !oluntad del autor de continuar en el delito y por eso hay un mayor grado de culpa%ilidad en el reincidente. An amplio sector de esta doctrina, afirma que la agra!acin de la culpa%ilidad deri!a en un mayor contenido injusto del nue!o hecho delicti!o. ).# PORQUE LA REINCIDENCIA NO SE LESIONA NINGUN DEREC*O CONSTITUCIONAL, A" NO SE LESIONAL EL NE BIS IN IDEM. )e ninguna manera se puede sostener que se !uel!e a ju gar un delito con sentencia de cosa ju gada, porque el mismo es independiente del nue!o proceso penal y no se da la triple identidad de sujeto o%jeto y causa penal. B" NO EXISTE DEREC*O PENAL DE AUTOR. El principio de acto o de materialidad de la accin es, tal como lo afirma 2errajoli, la garanta m$s re!olucionaria del li%eralismo moderno y contri%uye en erigirse como el punto que di!ide al derecho penal en derecho penal de acto y derecho penal de autor. El Art. B? y B+ del "#, esta%lece que se tendr$n en cuenta al fijar la pena la conducta que tu!iere el condenado antes, durante y despus del 6

delito, su peligrosidad actual y la extensin del da6o. *o se ju ga al Autor por sus caractersticas especiales, su religin, su clase social o sus ideologas, sino que se ju ga EL A"5< y o%jeti!amente todo aquello que lo relaciona. El reincidente tiene una conducta penal repetida y ello se traduce en una mayor peligrosidad. C" LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION, =ue se ha expedido hace poco y ha fallado categricamente, esta%leciendo que la reincidencia no lesiona ningn derecho constitucional. D" JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL. En el mundo <ccidental y parte del hemisferio oriental, tienen !igente en sus ordenamientos jurdicos el ;nstituto de la reincidencia.

+.# CONCLUSION, QUE PASARIA SI SE DEJARA DE APLICAR LA REINCIDENCIA, $" *o se justificara la clasificacin de las c$rceles en las comunes y de mayor o m$xima seguridad, siendo que el fundamento de esta di!isin se %asa en la mayor o menor peligrosidad de los condenados. Esta mayor peligrosidad reside en la mayora de los casos en la reincidencia de los condenados. %" *o se justificara el car$cter de resociali acin de la pena. Esto es as porque dara lo mismo si el condenado se resociali e que si no lo hace. La resociali acin se presume si hu%o %uena conducta durante el tiempo de detencin. #ero para el reincidente, no !ale la presuncin, porque l ha demostrado con su accionar, que la pena &cumplida parcial o totalmente en su 7

detencin anterior' no sir!i para resociali arlo, ya que delinqui otra !e . &" 0e aca%aran los premios y los castigos. La diferencia esta en que el primario siempre tiene la !entaja de la li%ertad condicional y el reincidente no. En la actualidad, para tener la !entaja de acceder a la salida anticipada de la c$rcel, hay que go ar del instituto de la li%ertad condicional. ( los reincidentes no pueden.

(*) Dr. Julio Braun, abogado especializado en derec o !enal ("B#). !ro$esor de derec o penal "%&', ((scuela de polic)a Juan *uce+ic ) , -ie-bro del .ns+i+u+o de ciencias penales , poli+ica cri-inal de la "ni/eredidad de &o-as de 'a-ora. (1) 0eor)a de las nor-as $unda-en+ales de la dog-1+ica penal -oderna 2 #r-in 3au$-ann 2 #rgen+ina 4 Depal-a C;CL;<D3A2;A1
"AA)E3*<0 )E )<"53;*A ( EA3;0#3A)E*";A #E*AL, a6o ;;;, *F G. )ALE00;< Andrs Eos, -"digo #enal de la *acin, comentado y anotado., 5F +, H??I. 7A"/A)< 3icardo -An$lisis del 3gimen de Ejecucin #enal., H??B 7A;E3, Eulio C.E., -)erecho #rocesal #enal., Cs. As. +III, 5F +. #;5LE:*;@ Leonardo, -Eurisprudencia penal de la "orte 0uprema de Eusticia de la *acin., H??,JH?+?.