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BOLILLA 13 LA RESPONSABILIDAD CIVIL SUS ORBITAS CONTRACTUAL Y EXRACONTRACTUAL Responsabilidad como trmino general significa dar cada uno

cuenta de sus actos. La responsabilidad civil consiste en reparar por medio de una indemnizacin pecuniaria, el dao que se ha causado a otros, por lo que civilmente responsable significa estar obligado a reparar por medio de una indemnizacin un perjuicio sufrido por otras personas. La obligacin de reparar nace cuando alguien resulta perjudicado como consecuencia de la violacin de un deber jurdico preexistente. (caceaos) Orbita contractual y extracontractual (alterini) Hay una diferencia de origen o de gnesis entre estas dos partes de la responsabilidad civil por un lado tenemos la contractual que tiene buen origen que es el acto licito ya que obligarse es conforme a derecho autoriza a reclamar el cumplimiento de la prestacin y es el incumplimiento (la mora o la inejecucin de la prestacin debida) el que genera la obligacin de satisfacer los daos. En lo extracontractual hay un deber general de no daar y cuando se transgrede ese deber general de no daar (delito o cuasidelito) se origina la obligacin de resarcir es decir que su origen est en la ilicitud (hecho ilcito). Diferencias entre la rbita contractual y extracontractual Cada orbita est sometida a una distinta regulacin jurdica. 1) Gnesis: la responsabilidad contractual (la que tiene origen en un acto lcito) surge por la violacin de la palabra empeada. En tanto que la aquiliana aparece al transgredirse el deber general de no daar.(obligacin deber jurdico) 2) Estructura: la responsabilidad por incumplimiento de contrato es sustitutiva de la obligacin preexistente en tanto que el deber de resarcir daos y perjuicios a causa de un ilcito aquiliano implica una obligacin nueva. 3) Discernimiento: de los actos lcitos se adquiere a los 14 aos y a los 10 para los ilcitos 4) Contenido patrimonial de la prestacin el cdigo civil exige que la prestacin objeto de un contrato sea susceptible de apreciacin pecuniaria; en cambio la obligacin general de no daar aparece como neutra a la patrimonialidad. 5) Dao moral a partir de la ley 17711 se admite la reparacin del dao moral tanto en los incumplimientos contractuales como en los actos ilcitos 6) Carga de la prueba de la culpa: se admite en general que el acreedor no debe probar la culpa que da lugar a la responsabilidad contractual pues acreditando el vnculo obligatorio el deudor debe demostrar su propio cumplimiento o la existencia de una circunstancia eximente. En materia aquiliana cuando la idea de culpa es el nico sustento de responsabilidad incumbe a la vctima del dao (acreedor de la obligacin) probar la culpabilidad del demandado 7) Dolo: 521 habla de inejecucin maliciosa de la obligacin y el 1072 llama delito al acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar a la persona o los derecho de otro. 8) Mora : en el mbito contractual se produce por el solo vencimiento en las obligaciones a plazo la interpelacin se utiliza para cuando no est convenido el plazo pero resulta tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin y si no hay plazo se lo fija judicialmente y desde la fecha indicada por la sentencia. En materia aquilina los intereses correspondientes a indemnizaciones derivadas de delitos cuasidelitos se liquidan desde el da en que se produce cada perjuicio objeto de la reparacin. 9) Responsabilidad por el hecho ajeno: se da en la representacin cuando se trata de contratos y en la dependencia para la materia aquiliana. 10) Clausula penal: tarifamiento anticipado del monto de los daos solamente en el mbito contractual

11) Prescripcin: la decenal es aplicable como regla a las acciones emergentes de los contratos, la bianual rige para la accin por responsabilidad civil extracontractual. 12) Ley aplicable en razn del lugar: en materia contractual pueden establecerla y en materia extracontractual la ley del lugar del hecho. 13) Ley aplicable en razn del tiempo: la del da del contrato y la del da del hecho ilcito. 14) Extensin de la responsabilidad: en el caso de la contractual cuando hay culpa se responde por las consecuencias inmediatas y si hay dolo por las consecuencias mediatas e inmediatas; en el caso de la extracontractual se responde por las mediatas e inmediatas y si hay dolo se responde por las consecuencias adems de mediatas i inmediatas por las casuales. Metodologa del C.C. (hasta la rbita casos dudosos parellada) 1) Si la responsabilidad es contractual se rige por las normas del Ttulo III "De los daos e intereses en las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero", de la Seccin Primera - Primera Parte "De las Obligaciones en General" del Libro Segundo "De los derechos personales en las relaciones civiles" (arts. 519 al 522).2) Si la responsabilidad es extracontractual se rige por las normas de los ttulos VIII y IX de la Seccin Segunda "De los hechos y actos jurdicos que producen la adquisicin, modificacin, transferencia o la extincin de los derechos y obligaciones" del Libro Segunda (Arts. 1066 a 1136). En general es el art 1109 El dao corresponde a la rbita contractual si rene los siguientes requisitos: 1) Si existe entre daado y daador una obligacin vlida. 2) Mora o incumplimiento. 3) Relacin causal entre el dao y la mora o el incumplimiento. Cul es la rbita expansiva y a que orbita van los casos dudosos? La doctrina sostiene que la responsabilidad comn es la extracontractual porque la rbita contractual solo se aplica cuando media entre las partes una obligacin contractual no cualquier obligacin sino aquella nacida del acuerdo de voluntades.

Casos dudosos: Transporte gratuito (cazeaux) Es el caso de una persona viaja sin boleto por aplicacin analgica del art 184 del cdigo (a todos los medios de transporte) de comercio la obligacin en este caso de siniestros es contractual. Se hace una interpretacin extensiva del trmino viajero Transporte benvolo (cazeaux) Se da cuando el conductor dueo o guardin de un vehculo consiente en llevar a otra persona por acto de mera cortesa con la intencin de hacer un favor y sin que el viajero se encuentre obligado a efectuar contraprestacin alguna por dicho transporte.

En el transporte benvolo no existe una relacin contractual y en consecuencia deben aplicarse las normas comunes que rigen la responsabilidad extracontractual dado que el 1109 del cdigo civil no hace distingos ni contiene excepcin alguna, la victima deber probar la culpa del conductor. El contrato nulo o anulable e inoponible (cazeaux) Se rige por el 1056: existe una responsabilidad extracontractual del responsable de la declaracin de invalidez los actos anulados aunque no produzcan efectos de actos jurdicos producen efectos de los actos ilcitos de los hechos en general cuyas consecuencias deben ser reparadas lo dicho vale sin duda para los contratos nulos.

El problema de la opcin y el cmulo Dada la situacin de un farmacutico que entrega a su cliente un veneno en lugar del remedio recetado por el mdico y el paciente fallece. El farmacutico por un lado incumple el contrato de compraventa pero si provoca la muerte del comprador ha de tener la obligacin de reparar otro ilcito el del homicidio que no est relacionado con el incumplimiento contractual. (alterini) (cazeaux) La opcin no es otra cosa que el derecho para un contratante vctima de un dao proveniente de la inejecucin de una obligacin contractual de elegir a su gusto entre la responsabilidad contractual y la responsabilidad delictual para reclamar la indemnizacin del perjuicio sufrido teniendo en cuenta las ventajas que podra deparale una y otra tales como la ampliacin del plazo de la prescripcin con la contractual o una reparacin mas completa con la extracontractual. El sujeto usara a su gusto uno y otra pero recurriendo a una despus no podr valerse de la otra. Sin embargo cierta doctrina considera posible la acumulacin en algunos casos de acciones de manera de obtener una reparacin ms completa. Pero en nuestro derecho carece de sentido todo debate sobre la admisibilidad de la opcin y el cumulo ya que Vlez Sarsfield se decidi por la negativa establecindolo en el art 1107 1107 los hechos o las omisiones en el cumplimiento de las obligaciones convencionales no estn comprendidos en los art de este ttulo sino degeneran en delitos del derecho criminal Hay dos hiptesis principales inejecucin contractual que implica al mismo tiempo un cuasidelito civil o inejecucin contractual que degenera en un delito del derecho penal. El primer supuesto est contemplado por el art 1107 cuando el dao se origina en una violacin de las obligaciones exclusivamente contractuales la accin resarcitoria deber sustanciarse y resolverse de acuerdo a las disposiciones referentes a la responsabilidad contractual sin que sea posible utilizar la que reglamentan los cuasidelitos. Respecto del segundo caso de inejecucin de contrato que degenera en delito de derecho criminal aparece la responsabilidad extracontractual, en razn de que tal delito supone la violacin de un deber legal independiente de la mera inejecucin del contrato. La mayora de los autores que el damnificado tiene un derecho de opcin para ejercitar la accin que ms le conviniere para obtener la reparacin. Ejemplo el locador que viola su obligacin contractual de no inmiscuirse en el inmueble alquilado puede incurrir en el delito de usurpacin y el locatario que causa perjuicios materiales a la cosa locada puede cometer el delito penal de dao.

Presupuestos o pasos para establecer la obligacin de reparar dao + relacin de causalidad + antijuridicidad y factor de atribucin

Los presupuestos comunes: a) Antijuricidad (cazeaux) La antijuridicidad es sinnimo de ilicitud, es un elemento material u objetivo imprescindible para que nazca la responsabilidad civil y consiste en la infraccin o violacin de un deber jurdico preexistente establecido en una norma o regla derecho integrativa del ordenamiento jurdico. En nuestro Cdigo Civil se contempla la antijuridicidad por comisin de todo acto expresamente prohibido por las leyes en sentido material obligatorias emanadas de autoridad competente o por omisin de aquellos procederes impuestos por una disposicin de la ley (1074 CC) Sin embargo la infraccin de un deber jurdico no existe tan solo en esos supuestos sino que tambin siempre que se realice u omita por culpa o dolo cualquier hecho que ocasione un dao a otro en cuyo caso la obligacin de reparar emergente es regida por las mismas disposiciones relativas a las delitos del derecho civil (1109) siendo entonces el deber jurdico violado el que est implcito en nuestro ordenamiento el de conducirse en la vida en sociedad de manera que el comportamiento de cada uno no cause perjuicios a los dems individuos de la comunidad. Pero adems el deber infringido puede resultar de las propias convenciones de las partes en los contratos ya que constituyen para ellas una regla a la cual deben someterse como la ley misma (1197) Es la violacin de un deber jurdico especifico. Especies de Antijuricidad (kemelmager) Antijuricidad formal: la injusticia es sinnimo de ilegalidad. Un dao es injusto cuando es producto de una violacin de una norma jurdica imperativa o prohibitiva, este es el criterio regido por el art 1066 CC. Equivale a la igualacin de la ilicitud con la penal. Busca la tipificacin de los delitos y de las sanciones como as tambin la tipificacin de los derechos subjetivos busca la seguridad y se funda en el art 19 de la CN y 53 del CC todo lo que no est expresamente prohibido est permitido . Solo es el legislador el que limita su actuacin. Este criterio se lo rechaza por insatisfactorio e insuficiente. El campo civil a diferencia del penal debe consagrar la atipicidad del ilcito. Ya que los mandatos especficos o concretos son siempre insuficientes para la magnitud de la realidad. Antijuricidad material La ilicitud deja de confundirse con la ilegalidad cuando se comprende que el derecho no se agota en la legalidad. Se integran al ordenamiento jurdico otras fuentes del derecho: las buenas costumbres, la moral social, los principios generales del derecho. El legislador deja de considerarse el nico creador del derecho y se le reconoce al juez un rol en la elaboracin del derecho del caso sometido a su juzgamiento. El dao es un injusto cuando lesiona un inters merecedor de tutela sea un inters legalmente aceptado o un inters de hecho y sern los jueces los encargados de velar por los intereses merecedores a su juicio de tutela. (Es mejor hablar de inters y no de derecho subjetivo porque es lo mismo que antijuricidad formal) Antijuricidad subjetiva Abandona la desaprobacin del acto o del hecho para avanzar sobre la desaprobacin de la conducta del autor o agente. La antijuricidad se encuentra en la culpa. Las culpas o errores de conducta no aparecen tipificados son los jueces los encargados de juzgar de acuerdo con modelos de conductas por ellos construidos. El dao es injusto en la medida que es resultado de una conducta equivocada. Antijuricidad objetiva

El juicio de aprobacin o desaprobacin y la consiguiente condena a reparar atiende exclusivamente al acto o hecho y en particular a su resultado: el dao causado. La antijuricidad no mira al agente sino que mira a la vctima, y de ah que haya dao injusto cuando medie involuntariedad en el obrar o bien falte la culpabilidad. Todo dao es injusto en cuanto lesiona un inters merecedor de tutela y a la vez viola el genrico deber jurdico de no causar dao. Omisin antijurdica (parellada) cursiva cazeaux Los actos ilcitos pueden consistir en un hecho positivo en un hecho negativo o en una omisin art 1073 del cdigo civil aplicable a los cuasidelitos conforme a lo dispuesto por el art 1109. Pero para que una omisin que ocasione un perjuicio a otro genere responsabilidad civil es necesario que una disposicin de una ley impusiere la obligacin de cumplir el hecho omitido (1074). Ninguna omisin responsabilizara a su autor sino en tanto la ley o un contrato haya impuesto la obligacin de cumplir el hecho omitido pues si ese deber no existe conforme al principio de libertad individual art 19 CN. Para que surja la responsabilidad del sujeto inactivo es indispensable que esa pasividad sea ilegal, pues de lo contrario el no hace sino ejercer la libertad de no obrar la libertad que la garantiza la propia CN al asegurar que nadie ser obligado a hacer lo que no manda la ley ni privado de lo que ella no prohbe. De acuerdo con esta postura la disposicin del 1074 eximira de responsabilidad a quien se abstiene de obrar cuando la ley no le ha impuesto especficamente el deber de hacerlo. Si se interpretase el art 1074 de forma literal no habra omisin culposa susceptible d comprometer responsabilidad sino en los casos que el agente dejase de ejecutar un hecho manifiestamente preceptuado por una ley normativa. (Se trata de un problema de nocin de ilicitud). Existe un marcado paralelismo entre las disposiciones del 1066 y el 1074 del cdigo civil mientras que el primero condiciona la ilicitud de los hechos positivos a su expresa prohibicin por la ley, el segundo condiciona la ilicitud de las omisiones a la existencia de una obligacin de ejecutar el acto impuesto por una disposicin legal. La critica que se le realiza a esta interpretacin literal es que lo prohibido no es solamente lo que explcitamente reprobado por la ley sino tambin lo inequvocamente descalificado o desautorizado por el derecho. Por lo que debe concluirse que hay necesidad de obrar toda vez que la pasividad sea desaprobada o descalificada por el ordenamiento jurdico mediante un mandato explicito del legislador de obrar o por la imposicin de una sancin al sujeto inactivo o por el abuso de la libertad de abstenerse en el que el incurra. La omisin puede ser antijurdica por abusiva, en el art 1071 que establece que cuando la abstencin supera los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres ya no hay ejercicio regular del derecho de abstenerse y el sujeto esta impelido a obrar para evitar el dao que pueda sufrir otra persona como consecuencia de su abstencin. INTERPRETACIN AMPLIA DEL 1074 Segn la doctrina y la jurisprudencia el art 1074 no debe ser entendido literalmente sino con amplitud hay responsabilidad por omisin toda vez que quien se abstiene de actuar infringe as una obligacin jurdica de obrar entendiendo por tal no solo la que la ley consagra de modo especifico sino la que surge inequvocamente del conjunto del ordenamiento jurdico y que esta impuesta por la razn por el estado de las costumbres y la prctica de los hombres probos.

CAUSAS QUE EXCLUYEN LA ANTIJURICIDAD

La causa de justificacin borra la antijuricidad del comportamiento daoso vuelve lcito el quehacer que precisamente por culminar en un perjuicio aparece como ilcito. 1) Ejercicio de un derecho propio El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto (1071). Hay danos que pueden justificar probando que fueron causados en el ejercicio de un derecho propio. Por ejemplo la competencia profesional que es fuente de daos pero no de responsabilidad. Para que funcione esta causal de exclusin de la ilicitud es necesario que el ejercicio del derecho se haya mantenido dentro de los lmites que la ley establece. Este ejercicio debe ser regular pues la ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos 2) Cumplimiento de un deber legal El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto (1071). Quien hace lo que est mandado por la norma se encuentra al menos en principio como regla excusado por las consecuencias perjudiciales de su obrar. El polica que persiguiendo a un ladrn le causa lesiones. En este caso los perjuicios causados son el resultado del acatamiento de los deberes propios de la actividad que desarrolla. El deber debe ejecutarse de una manera adecuada, regular sin excesos. Ejemplo de excesos el polica que confunde al inocente con el ladrn. 3) Estado de necesidad Tambin denominado de emergencia o de peligro existe cuando se encuentra ante (estado o particulares): La inminencia de sufrir un mal grave o un menoscabo importante en su persona o en sus bienes y en el caso del estado un mal grave o menoscabo en las personas o bienes de la comunidad a su cargo. El dao es ajeno o extrao a sus vctimas, no son ellas las que lo han provocado con su conducta. El evento se muestra como accidental o fortuito. No hay forma de evitarlo, y no hay modo manera posible de detenerlo. Quien padece la situacin es decir el necesitado no tiene el deber de sufrir ese dao, o de soportarlo. El amenazado acta para evitar un mal propio o lo hace un tercero para evitar un mal ajeno. Ante esta situacin la salida que encuentra es la de lesionar un bien jurdico de otra persona de un inocente y ese comportamiento es daoso y por regla ilcito y queda entonces justificado siempre que el mal causado no sea mayor que el que se trate de evitar. El que penetra con dao en la propiedad ajena rompiendo la ventana para escapar de quien lo amenaza de muerte. La persona que se encuentra en estado de extrema indigencia l y su familia roba alimentos o se apodera del dinero ajeno para satisfacer esa necesidad. El estado nacional que ante la inminencia del estado de hiperinflacin se apodera del dinero de los particulares depositado en las instituciones financieras a plazo fijo y les entrega a cambio bonos de deuda interna pagaderos a plazo muy superiores. 4) El acto de abnegacin Se configura cuando el estado de necesidad lleva a una persona a causarse un dao a s misma para evitar a otro un dao mayor. Es el caso de quien se arroja al agua vestido arruinando su atuendo para salvar la vida ajena en peligro.

La cuestin que se plantea es la relativa a la posibilidad para el abnegado daado de reclamar al beneficiado una reparacin siendo que el sacrificio fue espontaneo no solicitado. La respuesta es afirmativa le corresponde una accin por indemnizacin contra el titular de los bienes salvados. 5) Legtima defensa El dao es causado por el agredido o atacado como reaccin frente a un ataque injusto. Es un esfuerzo para evitar que el agresor consiga su propsito una especie de dao disuasorio. Agresin ilegtima contra la persona o los bienes, la ilegitimidad significa que es arbitrario. Falta de provocacin suficiente por parte de quien se defiende. Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla. Se busca evitar la reaccin desmedida o desproporcionada. Existe una situacin especial que es la del art 34 inc 6 del cdigo penal aquel que durante la noche rechazare el escalonamiento o fractura de los cercados paredes o entradas de su casa o departamento habitado o de sus dependencias cualquiera sea el dao ocasionado al agresor. Igualmente se configura la legtima defensa privilegiada respecto de aquel que encontrase a un extrao dentro de su hogar siempre que haya resistencia. Como consecuencia de la existencia de esta causa de justificacin el agente no debe indemnizacin alguna por los daos causados al agresor, sin embargo si de la defensa surgieren daos hacia un tercero persona extraa al agresor es procedente el resarcimiento de los daos. 6) Obediencia debida En el marco de la administracin pblica aparece esta causa de justificacin supone una orden emanada de un superior jerrquico y legtimo competente para emitirla de cumplimiento obligatorio e inexcusable y en virtud de este acatamiento se causa un dao. Art 34 inc. 5 del cdigo penal dispone que no son punibles el que obrare en virtud de la obediencia debida. Para Soler la obediencia debida es una causa de justificacin que borra la antijuricidad en cuanto al subordinado le est expresamente mandado por la ley obedecer. Esta causa de justificacin no se aplica a autoridad privada. 7) Tanto el consentimiento de la vctima como la justicia personal no constituyen causas de justificacin del dao, ya que en el primero no cabe en ningn supuesto interpretar la existencia de un consentimiento o de un asentimiento anticipando el dao, cuando estn de por medio los derechos de la personalidad; vida salud integridad fsica y con respecto al segundo nadie est autorizado a hacer justicia por mano propia debe acudir a la polica o a los estrados judiciales. Ejemplos de consentimiento el paciente que presta conformidad para una intervencin mdica de alto riesgo y renuncia a reclamar por los daos que se le causan con motivo de ella. Un viajante a dedo requiere de un automovilista manifiestamente embriagado le traslade en un transporte benvolo en su automvil. IMPUTABILIDAD (cazeaux) Para que un acto sea imputable debe ser voluntario debe tener discernimiento, intencin y libertad 897. El discernimiento es comprender el significado del acto (10 aos de los ilcitos y 14 de los lcitos), la intencin es el propsito de realizar el acto y la libertad es la posibilidad de llevarlo a cabo o no al acto (violencia o intimidacin) Se puede hablar que hay imputabilidad cuando el acto procede de una libre voluntad de un obrar inteligente y libre ya que no se podra reprochar una conducta como ticamente disvaliosa si el agente obro involuntariamente. De primera mano los actos ilcitos son siempre imputables porque se consideran actos voluntarios y en tal virtud dan nacimiento a la responsabilidad por los perjuicios derivados de su ejecucin. Pero

excepcionalmente hay casos en los cuales los actos ilcitos no son imputables a sus autores y en principio no dan lugar por lo tanto a su responsabilidad civil. a) Menores de 10 aos Para nuestro cdigo civil los menores de 10 aos carecen de discernimiento para los actos ilcitos art 921 asea que no tienen aptitud para apreciar la naturaleza del acto que cometen para distinguir entre el bien y el mal razn por la cual sus actos no pueden reputarse voluntarios art 900 del cdigo civil, de manera que no generan responsabilidad civil a su cargo. Art 1076 para que el acto se repute delito es necesario que sea resultado de una libre determinacin de parte del autor. El demente y el menor de 10 aos no son responsables de los perjuicios que causaren. Todo ello sin perjuicio de la responsabilidad indirecta que pudiera corresponder a sus representantes legales padres o tutores. Este sistema (FIJO DE EDAD) es conveniente desde un punto de vista prctico ya que la ley presume sin prueba en contra que el agente tiene discernimiento y libera a la vctima del hecho del onus probando que de otra manera (con el sistema de determinacin del juez) no sera fcil probar. b) Dementes: tambin existe inimputabilidad si el acto ilcito es cometido por un demente pues los actos de estos mientras no sean practicados en un intervalo lcido son realizados sin discernimiento y por consiguiente son actos involuntarios que no pueden generar obligacin alguna. Art 1076 el demente y el menor de 10 aos no son responsables de los perjuicios que causaren. Sin embargo para la exencin de la responsabilidad se necesitan de ciertos requisitos 1) la demencia debe existir en el instante en que se produce el hecho ilcito. De ah que no interese si se trata de un demente declarado o no, si goza de libertad o est recluido. La declaracin de insania solo tiene influencia respecto de los actos jurdicos realizados por el demente con posterioridad a la sentencia de interdiccin pero desde el punto de vista de la licitud de los actos hay que atenerse al momento que el delito o el cuasidelito se comete pues aun tratndose de un demente declarado bien puede suceder que haya actuado durante un intervalo lcido o despus de curado pero antes de la sentencia de rehabilitacin. Sin embargo existe una diferencia entre el demente declarado y el no interdicto en punto a la responsabilidad civil. El no interdicto para eximirse de responsabilidad tendr que probar su estado de demencia al tiempo de la comisin del hecho ilcito, en el caso del demente declarado ser el que reclame la indemnizacin quien deber probar que el interdicto se encontraba en un intervalo lucido en el momento de cometer el delito o el cuasidelito. 2) la alienacin debe ser total: se refiere una alteracin de las facultades mentales que prive al sujeto por completo de discernimiento. De esta manera la exencin de responsabilidad no alcance a personas cuyo desarreglo mental se ubica en la categora de semialienados. Los individuos cuyas facultades mentales estn alteradas clasificados como semialienados sern en principio civilmente responsables de sus actos puesto que a pesar de sus deficiencias o alteraciones psquicas el proceso volitivo no est en ellos alterado son conscientes de lo que hacen y lo realizan voluntariamente. 3) la enfermedad mental no debe ser consecuencia de hbitos viciosos del propio insano porque de lo contrario existira un acto voluntario y culpable del mismo que seria suficiente para hacerlo responsable del mismo. c) Perturbaciones accidentales La demencia accidental como es la que se produce por fiebre elevada en ciertas enfermedades pueda dar lugares de privacin total de la razn en cuyo supuesto los actos realizados durante tal estado deben considerarse involuntarios. El carcter habitual o transitorio de la demencia carece de importancia a los efectos de la irresponsabilidad siempre que en el momento de la comisin del hecho ilcito ella sea absoluta, es decir las facultades mentales del individuo se encuentren totalmente abolidas. Esta situacin tambin

se aplica para los casos de crisis epilptica, histeria o de sonambulismo ya que se encuentran privados de la razn por lo que el dao no puede serle imputado. d) Ebriedad y toxicomana Nuestro cdigo civil 1070 establece que no se reputan involuntarios los actos ilcitos practicados en estado de embriaguez si no se probare que esta fue involuntaria. El principio general es el de la responsabilidad, el hecho ilcito es imputable ya que el dao estara precedido por la culpa del sujeto en haber bebido ms all de su grado de tolerancia alcohlica. Pero se admite una excepcin causal de inimputabilidad 1 que haya sido involuntaria que no haya habido culpa por parte de la persona beoda y 2 un estado de conciencia tal que el discernimiento haya desaparecido. De la misma forma se aplican estos requisitos para los ilcitos provocados por el uso de estupefacientes. e) Sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Los sordomudos pese a estar incluidos junto con los dementes y menores impberes entre los incapaces absolutos de hecho no estn privados del discernimiento sino solo de la expresin de su voluntad. De ah que los hechos ilcitos de los sordomudos sean totalmente independientes de los efectos de la interdiccin y que los mismos deban reputarse plenamente responsables de ellos. EL RESARCIMIENTO DE EQUIDAD DESPUES DE LA REFORMA DEL 17711/68 En los supuestos de inimputabilidad precedentemente considerados la solucin de nuestro cdigo civil era la irresponsabilidad del autor del hecho frente al damnificado, ya que los hechos ejecutados sin discernimiento, intencin o libertad no producen por si obligacin alguna. Sin perjuicio de que el autor del hecho daoso pudiera responder por el enriquecimiento experimentado en razn de aquel acto o la responsabilidad indirecta de los tercero a cargo o guarda de los incapaces. Pero se daban casos como la situacin de un millonario insano que atropellaba al sostn de una familia humilde y como este no deba responder por carecer de discernimiento dejaba a la familia humilde en una condicin muy penosa. Entonces con la reforma se busco por razones de equidad y solidaridad social la conveniencia de una reparticin de los daos entre la vctima y el autor en atencin a las posibilidades econmicas de cada uno. La reforma estableci que cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algn dao en su persona y bienes los jueces podrn disponer un resarcimiento a favor de la vctima del dao fundados en razones de equidad teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor de hecho y la situacin personal de la vctima. El resarcimiento es fundado en razones de equidad ser facultativo para el juez quien podr por tanto acordarlo o no todo queda librado a la ponderacin del magistrado. Y aun en caso afirmativo se est lejos de la reforma integral propiciada en materia de indemnizacin de daos y perjuicios, pues el resarcimiento estar condicionado por la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal de la victima todo lo cual puede derivar en una indemnizacin minimizada con relacin a la real entidad del dao causado. Por lo cual no se trata de una indemnizacin de daos y perjuicios sino un resarcimiento de equidad.

FACTORES DE ATRIBUCIN El hecho daoso provoca fcticamente la lesin a un sujeto frente a este fenmeno del derecho se pregunta si es justo que el dao quede a cargo de quien de hecho lo ha sufrido o si por el contrario debe desplazar sus

consecuencias econmicas a otra persona. Si no es justo impone la obligacin de responder, la razn por la que se produce tal desplazamiento es lo que denominamos factor de atribucin, entonces el factor de atribucin es la razn suficiente por la cual se justifica que el dao que ha sufrido una persona se traslade econmicamente a otro. Los factores de atribucin se clasifican en subjetivos y objetivos. Los factores subjetivos toman en cuenta la reprochabilidad de la conducta del sujeto ofensor o daador sea porque obr descuidadamente (culpa) o porque lo hizo con intencin daina (dolo). Los factores objetivos son los que no tienen en cuenta esa reprochabilidad sino alguna otra razn por la cual es justo provocar el desplazamiento. Son factores objetivos entre otros el riesgo, la equidad, la garanta,

1) LOS FATORES SUBJETIVOS. a) CULPA: EL 512 DEL CC define la culpa: la culpa del deudor en el cumplimiento de la obligacin consiste en la omisin de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin y que correspondiesen a las circunstancias de las personas del tiempo y del lugar esta nocin es aplicable al que viole un deber genrico de no daar como cuando se infringe una obligacin previamente contrada. Se caracteriza por ausencia de intencin malfica y la omisin de la conducta debida (positiva o negativa) para prever o evitar un dao a otro. La culpa presupone imputabilidad o se ala capacidad para comprender, conocer y valorar las circunstancias fcticas en que el sujeto se desenvuelve por eso no puede calificarse de culpable la conducta de quien es inimputable (actuar de un demente o de un nio menor de 10 aos). La culpa necesariamente requiere imputabilidad pues supone la previsibilidad de las consecuencias del propio actuar. Aparece como una desatencin o un descuido u olvido de la diligencia necesaria para evitar el dao se trata de un menosprecio de la prudencia exigida por las circunstancias. La culpa debe distinguirse de la antijuricidad y el dao. La antijuricidad consiste en la contrariedad de la conducta con el ordenamiento visto en su totalidad es objetiva. Es decir se establece por la simple comparacin entre la conducta actuada y la deseada por el ordenamiento por ella la conducta de un inimputable puede ser antijurdica pero no culpable. En cambio el juicio de culpabilidad es subjetivo. Puede existir culpa sin dao y puede existir dao sin culpa ya que en el primer caso se refiere a un desprecio por la diligencia debida y en el segundo caso el dao de un inimputable. La culpa puede presentarse de diversas maneras: Negligencia: consiste en una conducta omisiva, no tomar las precauciones necesarias al encarar una accin. Ej. un persona quema malezas en el campo y se retira sin verificar que el fuego este extinguido. Imprudencia: es una conducta positiva consistente en una accin de la cual haba que abstenerse o en una accin que haba sido realizada precipitadamente. Ej. el conductor ingiere bebidas alcohlicas antes de conducir o un medico inyecta al paciente un medicamente sin verificar previamente si este es o no alrgico al medicamento. Impericia: es la incapacidad tcnica para el ejercicio de una funcin determinada, profesin o arte. Tambin se la denomina inobservancia de las reglas del arte. Por ejemplo un medico que desconoce que un medicamento puede provocar reacciones alrgicas siendo esta informacin de pblico conocimiento. Inobservancia de los reglamentos: consiste en no observar las diligencias prescriptas por las normas jurdicas para una actividad reglada.

Todas estas formas pueden combinarse. Regulacin en el CC Argentino Adems del 512 que regula la culpa en el cumplimiento de la obligacin y en los hechos ilcitos. CULPA CIVIL Y CULPA PENAL Existen dos doctrinas una dualista y otra unitaria: Dualista: las diferencias son a) en cuanto a su finalidad mientras la culpa penal tiene por finalidad reprimir al agente en cambio la civil reparar el dao causado. El inconveniente que surge es que no se refiere a la culpa civil o la culpa penal sino responsabilidad civil o penal. B) en cuanto al grado: la culpa ms leve impone responsabilidad civil al autor del dao en cambio la culpa penal requiere una mayor gravedad, esto no significa que la culpa penal y la culpa civil sean distintas sino que la culpa leve es razn suficiente para distribuir la obligacin de responder pero no para aplicar una pena. C) en cuanto a la manera de apreciarlas: la culpa civil debe apreciarse con un criterio muy refinado para no dejar la victima sin reparacin en cambio no debe condenarse penalmente a un inocente por lo que se s mas benvolo para reprochar la conducta del autor. D) En cuanto a la prueba: en materia penal rige el principio de inocencia por lo que en principio no existen presunciones de culpa, sin embargo en materia civil con el fin de proteger a la victima la ley prev supuestos de presuncin de culpa. En conclusin la culpa tanto civil como penalmente la omisin de la diligencia debida aunque tenga finalidades distintas compromete la responsabilidad segn su diverso grado se aprecie en forma mas o menos severa y se presuma o no. Graduacin de la culpa: en el derecho romano exista grave leve y levsima. En el derecho argentino el 512 prescinde de la idea de culpa aunque existen algunos artculos que la mencionan. Criterios de apreciacin Apreciar la culpa es establecer si en un caso concreto el agente ha obrado culposamente. Se trata de juzgar si para el sujeto era previsible la daosidad de su conducta. Existen dos modelos por un lado un modelo abstracto o el propio sujeto actuante. Modelo abstracto y objetivo: segn el criterio abstracto se ha de tomarse en consideracin la previsibilidad general de un sugjeto modelo o tipo (el hombre medio, el buen padre de familia, el hombre diligente, el buen profesional. La conducta se compara con la del ente creado intelectualmente por medio de la abstraccin partiendo del proceder que se estima adecuado. Por ejemplo para juzgar si un abogado ha llevado u proceso adelante en forma diligente el juez toma en cuenta el ritmo al que hubiese trabajado un buen profesional. Modelo concreto o subjetivo: la apreciacin en concreto en cambio compara proceder del mismo sujeto actuante ante circunstancias similares a las del hecho daoso. Por ejemplo el juez compara como ha procedido ese profesional determinado en el resto de los pleitos de los que se ha encargado. Ambos criterios no se contraponen sino que se complementan. DISPENSA DE LA CULPA La dispensa es una convencin por la cual anticipadamente se exime al deudor de alguna obligacin o carga que pese sobre el referente a la culpa. Se trata de una renuncia anticipada a reclamar la responsabilidad por los daos provenientes de la culpa del deudor. Asi como es causa de justificacin el consentimiento del damnificado las partes pueden convenir que las consecuencias daosas derivadas de la culpa no se indemnicen.

El cdigo civil argentino nada dice respecto de la posibilidad de dispensar la culpa en cambio prohbe la despensa del dolo. Art 507 el dolo del deudor no podr ser dispensado al contraerse la obligacin. Por lo tanto puede afirmarse que en principio la culpa del deudor puede ser dispensada. Esta afirmacin es vlida en principio porque si el fundamento de la admisin de la dispensa de la culpa es la autonoma de la voluntad las limitaciones que reconoce este principio de libertad contractual (autonoma de la voluntad) rigen tambin para la dispensa. No es admisible la dispensa de la culpa en los siguientes supuestos. a) Si por la va del perdn anticipado se dejase sin efecto una obligacin impuesta por normas imperativas encuyo cumplimiento est comprometidos intereses pblicos. Por ejemplo el art 1646 del cdigo civil dispone no ser admisible la dispensa contractual de la responsabilidad por ruina total o parcial de una obra o edificio. La prohibicin se funda en que la seguridad edilicia compromete intereses pblicos. La misma razn impide pactar la dispensa de la culpa que pueda afectar derechos indisponibles como los que corresponden a la persona humana en cuanto tal la vida, la salud, la integridad fsica. Estos derechos son irrenunciables. b) Si se trata de dispensar la culpa grave. Que en la realidad es muy difcil de diferenciar del dolo. c) Si lo dispensado es la culpa leve en el cumplimiento de la obligacin esencial que surge de un contrato. Por ejemplo si al vendedor se le dispensa la culpa lev en que pueda incurrir en la entrega de la cosa o el garajista de la custodia del automvil que se guarda en el garaje. En tales supuestos el contrato quedara sin causa pues cual seria el fin econmico del negocio de compra o del contrato de garaje si el vendedor no queda obligado a poner la diligencia en el cumplimiento de la obligacin que satisface el inters primordial del acreedor del contrato. Admitir esta dispensa en estos casos equivale a aceptar la alteracin del equilibrio de las prestaciones en los negocios onerosos. d) Para una parte de la doctrina la dispensa no sera valida si esta incluida en un contrato de adhesin salvo que haya sido especialmente firmada por el adherente.

PRUEBA DE LA CULPA. LAS OBLIACIONES DE MEDIO Y DE RESULTADO Tradicionalmente se entendi que mientras en la rbita contractual la culpa se presume en la extracontractual la victima debe probarla. Por ejemplo el vendedor que no entrega la cosa vendida en el tiempo convenido se presume que el incumplimiento obedece a su culpa art 509 en cambio si un juez produce un dao mediante una resolucin equivocada debe probarse su impericia. Para el autor este criterio es equivocado ya que no es una regla que en la rbita extracontractual la culpa no se presuma por ejemplo si un hijo menor rompe un vidrio de la casa del vecino se presume que los padres no asumieron la vigilancia debida. Lo cierto es que en la rbita extracontractual el cdigo establece diversas presunciones de culpa por ejemplo el art 1113 regula la responsabilidad del dueo o guardia por los daos producidos con las cosas. El 1114 que norma la responsabilidad de los padres, tutores curadores por los daos producidos a terceros por los menores; el 1127 establece una presuncin de culpa en contra del guardin del animal. En la rbita contractual hay se discute si la culpa siempre se presume. Demogue autor francs de principios de siglo distingui dos tipos de obligaciones de medio y las de resultado. Las de medio o de diligencia son aquellas en las que el deudor solo se compromete a desplegar una conducta cuidadosa. Por ejemplo el mdico que diagnostica asume la obligacin de realizar todos los exmenes para

establecer la enfermedad que sufre el paciente pero no se obliga a detectarla efectivamente pues es posible que los conocimientos posibles de la medicina no hayan esclarecido aun el tema. En estas obligaciones la culpa del deudor (medico) no se presume y el acreedor (paciente) debe probar que el mdico no tomo las diligencias debidas. Las obligaciones de resultado o fin son aquellas en las que el deudor se compromete a obtener un xito determinado en su gestin por ejemplo el albail que construye una pared no solo se compromete a hacer lo posible para que la obra sirva a su destino sino a que ello efectivamente suceda. En este tipo de obligaciones la culpa del deudor (el albail) se presume y el acreedor(el cliente) solo debe probar que lo construido es defectuoso. Respecto a los eximentes en las obligaciones de medio la responsabilidad se imputa sobre la base de factores subjetivos y por lo tanto la eximente es la falta de culpa; en las obligaciones de resultado en cambio la responsabilidad se imputa sobre la base de factores objetivos y por lo tanto las eximentes se vinculan con el rompimiento del nexo causal no le basta al deudor probar la falta de culpa sino que debe acreditar el caso fortuito o fuerza mayor el hecho de la vctima o del tercero por quien no debe responder. CONFIGURACIN DE LA NO CULPA SU PRUEBA. La no culpa implica una nocin negativa: no haber incurrido en imprudencia, negligencia, impericia, inobservancia de los reglamentos. Otra forma de definirla sera haber adoptado la diligencia debida de acuerdo a la naturaleza de la obligacin y a las circunstancias de persona tiempo y lugar. Esta nocin debe ser distinguida del caso fortuito. El caso fortuito se ubica en el campo de la causalidad impide la autoria del presunto culpable pues el dao no es atribuible fsicamente a la conducta del agente sino a una causa ajena. La no culpa presupone la autora pero est ausente el facto de atribucin subjetivo. El sujeto ha causado fsicamente el dao pero no puede imputrselo a su culpabilidad. La distincin de la no culpa y la causa ajena surge del art 1113 del CC mientras en los daos causados con las cosas la eximente es la prueba a cargo del dueo o guardia de que de su parte no hubo culpa en los daos derivados del vicio o riesgo de la cosa debe acreditarse la culpa de la vctima, el hecho de un tercero o el caso fortuito ajeno (todos supuestos de causa ajena al agente) La prueba de la no culpa es dificultosa pues siempre se podra reprochar que tamando una diligencia ms de las acreditadas el dao podra haberse evitado.

Efectos Obligacin contractual: se responde por las consecuencias inmediatas y necesarias Obligacin extracontractual: se responde por las consecuencias inmediatas y mediatas.

DOLO CONCEPTO Y ACEPCIONES El dolo no tiene una nica acepcin sino que comnmente se distinguen 3:

Como vicio de la voluntad: el art 931 del cdigo civil d efine la accin dolosa diciendo es toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artirficio, astucia o maquinacin que se emplee para conseguir la realizacin de un acto b) El dolo como elemento de los hechos ilcitos. El art 1072 del CC utiliza el concepto de dolo para definir al delito al decir: El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o los derecho sd e otro se llama en este Cdigo delito. Se advierte en esta definicin la existencia de dos elementos; uno intelectual (ejecucin a sabiendas o sea la conciencia de la daosidad del acto) y el otro volitivo (la intencin de daar) Se han formulado diversas teoras para determinar cuando existe la intencin de daar. Son, sintticamente, las siguientes: Teora de la voluntad: Esta es la teora clsica, la esencia del dolo esta en la voluntad de realizar el acto. Esta posicin no niega que en el dolo exista representacin del resultado, para los voluntaristas el resultado no solo tiene que estar representado sino que adems debe estar querido. Teora de la representacin para los partidarios de este criterio el dolo aparece como el conocimiento de todas las circunstancias de hecho que acompaan la actuacin voluntaria. Se parte de que el querer es un estado interno por lo que indiferente al derecho. Son las circunstancias de hecho las que le permiten al juez deducir si el sujeto ha querido o no el resultado. Por ejemplo cuando un sujeto dispara con un revolver contra el pecho de otro todo lo que sabernos es que disparo en condiciones tales que necesariamente deba prever la muerte que causo. Teora del asentimiento esta teora pretende reasumir los aspectos positivos de las dos anteriores la simple representacin del resultado no constituye el dolo pero cuando un sujeto actua a pesar de la representacin del resultado que prev es ordinariamente querido. El dolo consiste en consentir el resultado consentimiento que se da al advertirlo. El art 1072 parece haber aceptado la teora clsica o voluntarista ya que el dolo es en los hechos elicitios la intencin maliciosa, el deseo de perjudicar a otro. El dolo es el elemento que permite distinguir el hecho ilcito delito del cuasidelito. c) El dolo en el incumplimiento de las obligaciones de origen convencional. El cdigo civil no ha perfeccionado un concepto para esta tercera acepcin de la palabra dolo por lo que hay discrepancias doctrinales: 1) para algunos autores se trata del mismo dolo que caracteriza el delito o sea la intencin de daar 2) Para otros consiste en el incumplimiento deliberado y consciente o sea sabiendo que no se cumple tenga o no la intencin de daar. Lo que interesa no es la intencin de daar sino la conciencia del incumplimiento. d) Hualde en posicin minoritaria sostiene que el incumplimiento doloso es el incumplimiento defectuoso consciente o sea cuanso se cuample una prestacin distinta a la prometida. Portafolio de cuero prometido se vendi el del plstico imitacin. a)

ESPECIES DE DOLO DOLO EVENTUAL Y LA CULPA CONSCIENTE. Por medio de algunos ejemplos es posible distinguir el dolo directo del dolo eventual y de la culpa consciente. Si una persona incendia su casa para cobrar un seguro y sabe que su mujer perder la vida con seguridad acta con dolo directo. Si quiere realizar el incendio aun frete a la posibilidad de que la muerte se produzca acta con dolo eventual. Si lo hace con la esperanza de que la muerte de su mujer no suceda acta con culpa consciente. En razn de que el art 1072 exige la intencin nociva algunos autores afirman que el hecho cometido con dolo eventual no constituye delito civil pues este requiere dolo directo en consecuencia sostienen que los supuestos de dolo eventual y culpa consciente configuran cuasidelitos.

EL INCUMPLIMIENTO MALICIOSO DEL 521 521 Cc Si la ejecucin de la obligacin fuese maliciosa los daos e intereses comprendern las consecuencias mediatas. Se discute si la inejecucin maliciosa se identifica o no con la inejecucin dolosa es decir si existe un tercer genero de incumplimiento de obligaciones de origen convencional. Para la mayora de la doctrina entiende que incumplimiento malicioso es sinnimo de incumplimiento deliberado por lo tanto solo son jurdicamente relevantes dos tipos de incumplimiento el culposo y el doloso o malicioso. Se responde por las consecuencias inmediatas y las mediatas. DISPENSA DEL DOLO El art 507 del CC dispone El dolo del deudor no podr ser dispensado al contraerse la obligacin. Esta norma se da por diversas razones: a) Clausula de este tipo desnaturalizan el vinculo obligacional configurando condiciones puramente potestativas. Si se permite dispensar por las consecuencias del incumplimiento deliberado el deudor cumple si quiere destruyendo la tpica atadura del vinculo jurdico que se caracteriza por la necesidad de una sancin frente al incumplimiento. b) Tambin son contrarias al principio de la buena fe pues el acreedor no puede tener confianza alguna en que su deudor cumplir. c) La generalizacin de este tipo de clausulas generara un perjuicio para los consumidores. La nulidad de la clausula no produce la del acto. Se trata de una nulidad parcial. PRUEBA DEL DOLO El dolo no se presume. Quien lo alega debe probarlo. En algunos supuestos el dolo surge de los propios hechos sobre todo tratndose del dolo directo. Quien dispara un arma de fuego contra el cuerpo de una victima revela su intencin de causar un dao.

EFECTOS DEL DOLO Art 506 el deudor es responsable al acreedor por los daos e intereses que a este resultares por dolo suyo en el cumplimiento de la obligacin.

FACTORES OBJETIVOS DE ATRIBUCIN La responsabilidad civil no es una forma de sancionar al culpable sino de trasladar las consecuencias daosas a un sujeto distinto del que las sufri cuando existe una razn que justifique tal desplazamiento. El dao puede darse entre un inocente y un culpable en cuyo caso no hay dificultad en acudir a los factores subjetivos de atribucin. Pero tambin es posible que el dao derive del proceder de un sujeto a quien no puede reprochrsele su conducta podra decirse que se trata de dos inocentes: el que lo sufre y el que lo ha causado; en este caso es donde los factores objetivos de atribucin brindan la posibilidad de que se dispongan enjugar un dao que aunque no ha sido injustamente causado ha sido injustamente sufrido.

El dao es injustamente causado cuando se lo produce por una conducta imputable a titulo de culpa o dolo en cambio es injustamente sufrido cuando es inequitativo que lo soporte la victima con independencia de cualquier juicio de reprochabilidad de la conducta de aquel de cuya esfera ha nacido la fuerza daadora. Prever solamente un sistema de responsabilidad subjetivo es tomar la decisin que los daos injustamente sufridos que no hayan sido injustamente causados queden a cargo de la victima pues no puede ignorarse que cuando la ley no regula un sistema de traslacin de las consecuencias el dao es finalmente soportado por quien lo ha sufrido. Los factores objetivos son los que no tienen en consideracin la reprochabilidad de la conducta del responsable sino alguna otra razn por la cual es justo provocar el desplazamiento de las consecuencias econmicas del dao sufrido por una persona hacia otra. Existe responsabilidad objetiva toda vez que la prueba de la diligencia debida es insuficiente para liberar al sindicado como responsable. En esta responsabilidad no importa el juicio de reproche. Bustamante Alsina dice que cuando la atribucin de la consecuencia del hecho daoso no esta referida a la culpa o sea no es imputable moralmente al sujeto autor del hecho, el factor de responsabilidad es objetivo por prescindir de la persona. Para detectar el factor objetivo en la norma se debe buscar en la eximente en el caso del factor subjetivo la eximente es la no culpa, la diligencia debida. Y en le caso del factor objetivo es la causa ajena: hecho de la victima, hecho de un tercero extrao, o caso fortuito ajeno a la esfera del deudor. Tipos de factores objetivos: riesgo creado, equidad, garanta, abuso de derecho, exceso a la normal tolerancia entre vecinos, falta de servicio, igualdad en las cargas pblicas, violacin de la intimidad. La equidad La equidad es un principio fundamental del derecho; es uno de los valores que dentro del marco de posibilidades interpretativas ofrecidas por la ley el juez elige la que logra mayor justicia en el caso concreto. Es una justicia situada en las circunstancias particulares del caso. Por ejemplo un demente de fortuna mata a un obrero padre de varios hijos de conformidad a las normas generales nada debera reparar pues su acto es involuntario por carecer de discernimiento no obstante la equidad impone una reparacin dado que entre los dos inocentes uno que ha sufrido el dao y otro que lo ha provocado la balanza debe inclinarse a favor del primero si el segundo tiene posibilidades econmicas. Requisitos : 1) involuntariedad del acto: el hecho involuntario es realizado sin discernimiento sin intencin o sin libertad. Hechos sin discernimiento: los hechos de los dementes, los menores y los privados accidentalmente de la razn comprendidos en el art 907 segundo prrafo. Hechos sin intencin: segn algunos autores los hechos realizados por error o dolo (primera acepcin) no son hechos involuntarios pues aunque viciada la voluntad esta existe. Es cierto que conceptualmente es verdadera la distincin entre hechos sin voluntad y hechos con voluntad viciada pero no existe razn para negar la aplicacin del 907 a los hechos realizados sin intencin. Hechos sin libertad: obsta a la libertad el vicio de la violencia. Se distingue entre la vis absoluta y la vis relativa. En la primera no hay tpicamente autora pues el agente del acto no es ms que un mero instrumento o de las fuerzas ciegas de la naturaleza, frente a estos hechos no corresponde hablar de autora. Por eso quien acta en virtud de una fuerza irresistible no esta obligado ni siquiera a los trminos del 907 pues esta norma hace referencia al autor del hecho y en estos casos no hay una accin u obrar humano. En los casos de vis relativa fuerza no insuperable e intimidacin el articulo puede recibir aplicacin porque

quien acta con voluntad viciada no deja de ser autor; por ejemplo si una persona es empujada por otra por una fuerza fsica que no puede resistir y causa un dao a otro no es autor del mismo y en consecuencia nada debe reparar, en cambio si a una persona a la que se le ha secuestrado el hijo se le extorsiona obligndola a que declare en un juicio contra un imputado inocente quien es condenado en razn de sus dichos debe indemnizarlo si las circunstancias imponen como equitativa tal reparacin. 2) De haber sido voluntario el acto debi generar responsabilidad este requisito significa que salvo la circunstancia de que el hecho es involuntario, deben darse en general los dems presupuestos para que el hecho si hubiese sido voluntario genere obligacin de reparar. 3) Pautas para la determinacin de la indemnizacin: el cdigo menciona exclusivamente a la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal de la vctima. La primera pauta menciona que estas indemnizaciones de equidad no pueden privar al responsable de los medios que necesita para su propio sustento o el de su familia. La situacin persona lde la victima debe ser apreciada en el contexto general de sus circunstancias y no solo las econmicas. Adems de si recibe otras prestaciones ya que el motivo del articulo es aliviar la situacin de necesidad de la victima (seguro) La equidad es aplicable a la orbita contractual la doctrina mayoritaria esta de acuerdo, y nacera del 1056 Art. 900 CC.: Los hechos que fueren ejecutados sin discernimiento, intencin y libertad, no producen obligacin alguna. Art. 1076 in fine CC.: El demente y el menor de diez aos no son responsables de los perjuicios que causaren. LA GARANTIA En la rbita contractual es frecuente que un sujeto se obligue para el supuesto en que otro no cumpla existen para esto algunas figuras tpicas tales como la fianza la clausula penal otorgada por terceros, el aval. A veces el obligado por otro suple el incumplimiento especifico (por ejemplo el contrato de fianza) otras indemniza el dao (clausula penal otorgada por terceros) se trata de garantas fundadas en la voluntad de las partes. En la rbita contractual la garanta es una obligacin de seguridad que puede ser expresa (contrato), tacita (buena fe 1198 espectculos pblicos, clnicas o sanatorios) y por ultimo nace de la ley el transportista 184 cdigo de comercio, espectculo deportivo art 51 ley 24192, contrato de consumo art 5 de la ley 24240 En la rbita extracontractual es la ley la que atribuye a ciertos sujetos el carcter de garante por la actividad daosa de otros. Por ejemplo cuando un dependiente causa un dao el ordenamiento jurdico extiende la responsabilidad al principal con el fin de conseguir un responsable solvente. Los casos pueden ser la responsabilidad del patrono 1113 primera parte, responsabilidad del dueo del establecimiento educativo art 1117, responsabilidad colectiva 1119 EL RIESGO El riesgo es la eventualidad posible de que un dao acaezca. Las dos variantes del riesgo como factor de atribucin son: el riesgo creado y el riesgo beneficio o provecho. La razn por la cual la ley hace responsable a quien ha creado el riesgo es el haber consumido seguridad. Por ejemplo un vehculo en movimiento crea un consumo de seguridad al ingresar un automvil a la va publica la posibilidad que los peatones sufran un dao aumenta, cuando no hay vehculos encuentran una seguridad en grado cien. La nocin de riesgo creado

incluye tambin la repotenciacin o aumento de la posibilidad del acaecimiento de un dao asi por ejemplo el dueo de un establecimiento industrial que coloca en el una caldera aumenta la posibilidad de que un accidente ocurra. Luego tenemos la imputacin por riesgo provecho donde est el beneficio esta la responsabilidad. La venta de un producto defectuoso quien se beneficia el fabricante debe soportar la responsabilidad ya que fue el creador del riesgo. El 1113 primera parte se da con el riesgo provecho o el riesgo beneficio. Quien introduce en la sociedad una cosa riesgosa o realiza una actividad de esa ndole obteniendo un beneficio debe soportar las consecuencias daosas que aquellas produzcan. Las cosas riesgosas el art 1113 del cdigo civil dispone la obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren las cosas de que se sirve o que tienen a su cuidado si el dao hubiere sido causado por el riesgo o el vicio de la cosa (el dueo o guardia) solo se eximir total o parcialmente de la responsabilidad acreditando la culpa de la victima o de un tercero porquien no debe responder. La ley 17711 regula dos supuestos no de presuncin de culpa respecto de los daos causados con las cosas y otro de presuncin de responsabilidad de los daos derivados del riesgo o vicio de la cosa. Respecto de las actividades riesgosas el cdigo civil argentino no regula la responsabilidad por las actividades riesgosas en el mbito extracontractual. Y por ultimo los daos causados por animales fueron objeto de detallada regulacin en el cdigo civil a travs de 1129

RESPONSABILIDAD DEL ESTADO proyecto 2012 del cdigo civil y comercial Por actividad ilcita: factor objetivo es la falta de servicio art 1112 del CC Por actividad lcita: factor objetivo igualdad de las cargas pblicas art 16 CN EXCESO DE LA NORMAL TOLERANCIA ENTRE VECINOS (INMISIONES) El artculo 2618 CC del Cdigo Civil, despus de la reforma de la ley 17711 , dice: "Las molestias que ocasionen el humo, calor, olores, luminosidad, ruidos, vibraciones o daos similares por el ejercicio de actividades en inmuebles vecinos, no deben exceder la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar y aunque mediare autorizacin administrativa para aqullas. Segn las circunstancias del caso, los jueces pueden disponer la indemnizacin de los daos o la cesacin de tales molestias. En la aplicacin de esa disposicin el juez debe contemporizar las exigencias de la produccin y el respeto debido al uso regular de la propiedad; asimismo tendr en cuenta la prioridad en el uso. El juicio tramitar sumariamente". EJERCICIO ABUSIVO DE LOS DERECHOS El art 1071 la ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal ala que contraria los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los limites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. La doctrina discrepa respecto de cmo se caracteriza el acto abusivo. Se ha enunciado teoras objetivas y subjetivas. Teoras subjetivas 1) Intencin de perjudicar: cuando una persona ha ejercido su derecho con la intencin de perjudicar a otro esta obligada a la reparacin del dao. Por ejemplo si el vecino del departamento que tiene vista al mar levanta una pared con la sola intencin de privar a sus ocupantes del panorama. 2) sistema de la culpabilidad: si en el ejercicio de un derecho subjetivoel titular de la prerrogativa perjudica a otro a causa del

dolo o negligencia esta obligado a la reparacin del dao. 3) sistema de falta de inters legtimo o utilidad: un acto cuyo efecto no puede ser mas que perjudicial a otro sin inters apreciable y legitimo para el que lo cumpli no puede constituir jams un ejercicio licito de un derecho. Teorias objetivas: 1) Ruptura de equilibrio entre los intereses protegidos: segn esta teora hay ejercicio antisocial cada vez que el inters social daado sea valorativamente mas importante que el inters protegido por el derecho subjetivo individual ejercido. Se trata de dos intereses en juego el del sujeto que ejerce el derecho y el de la victima del ejercicio, por ejemplo una persona se abstiene de apagar un incendio incipiente en el automvil de su vecino sin riesgo para su seguridad personal simplemente porque no quiere daar una campera suya que no tiene mayor valor abusa del derecho de abstenerse. 2) Teora del fin econmico y social del derecho: postula que el derecho subjetivo debe ejercerse sin contrariar el destino econmico social del derecho, por ejemplo la ley concede el derecho a embargar los bienes de su deudor para cobrar su crdito pero si esta cautelar se traba sobre bienes notoriamente insuficientes para cubrir el crdito el derecho se ejerce contrariando su fin econmico y social.3) ejercicio del derecho contrariando su espritu: el acto abusivo es el contrario al objeto de la institucin a su espritu y a su finalidad. 4) Sistema del ejercicio incompatible con la regla moral: Existe abuso de derecho siempre que el titular de un derecho subjetivo pretende ejercerlo al servicio de propsitos inmorales o reidos con las buenas costumbres o con la buena fe lealtad o la buena fe creencia o con la reciproca confianza y colaboracin de las partes. Este criterio ha sido receptado entonces por la ley 17711 cuando considera ejercicio abusivo el que excede los limites impuestos por la buna fe, la moral y las buenas costumbres. En la jurisprudencia nacional muy pocos casos se han valido de un solo criterio por el contrario siempre se hace mencin de varios de ellos. VIOLACION DE LA INTIMIDAD ART 1071 el que arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena publicando retratos, difundiendo correspondencia, mortificando a otro en sus costumbres o sentimientos perturbando de cualquier modo su intimidad y el hecho no fuere un delito penal, ser obligado a cesar en tales actividades si antes no hubieren cesado y a pagar una indemnizacin que fijar equitativamente el juez de acurdo con las circunstancias adems podr este a pedido del agraviado ordenar la publicacin de la sentencia en un diario o peridico del lugar si esta medida fuera procedente para una adecuada reparacin. EL DAO Dao como presupuesto de la responsabilidad civil: la lesin o menoscabo a un inters patrimonial o extra patrimonial acaecido como consecuencia de una accin. El cdigo civil define al dao como perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria causado a otro, sea directamente en las cosas de su dominio o posesin o indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades(1068); como asimismo el agravio moral (1078) que recae sobre los sentimientos espirituales o afecciones legtimas. Desde el punto de vista terminolgico se emplea tanto el vocablo dao como el de perjuicio. El dao es el presupuesto central de la responsabilidad civil, la clsica funcin de la responsabilidad civil se concreta con la reparacin a falta de dao no habr que reparar. Desde el punto de vista metodolgico es considerado como el primer requisito para que surga el deber de reparar dado que la responsabilidad civil del agente comienza a plantearse cuando existe

un dao causado, a partir de all debe preguntarse luego si medi antijuridicidad, relacin causal y un factor de atribucin. Si no hay dao no se plantea ninguna de estas cuestiones. El dao como presupuesto de la responsabilidad civil esta claramente establecido por el art 1067 del cdigo en cuanto describe que no habr ilcito punible para los efectos de este cdigo si no hubiese dao causado u otro acto exterior que lo pueda causar. Tambin en materia de incumplimiento contractual los art 506 y 511 que prescriben que el deudor es responsable al acreedor de los daos e intereses lo que presupone que nada debe si no ocasiono daos. La antijuridicidad significa un menosprecio al ordenamiento jurdico por parte de una determinada conducta con prescindencia del resultado de la accin. Puede no haber daos cuando se infringe un deber jurdico o puede haber daos no antijurdicos (causa de justificacin) por lo que tampoco generan responsabilidad civil. Por ello dao y antijuridicidad no coinciden el dao es el menoscabo mismo mientras que la antijuridicidad consiste en la vulneracin del ordenamiento jurdico. Proyecto 2012 ARTCULO 1737.- Concepto de dao. Hay dao cuando se lesiona un derecho o un inters no reprobado por el ordenamiento jurdico, que tenga por objeto la persona, el patrimonio, o un derecho de incidencia colectiva.

Reconoce los intereses simples como la madre de crianza de un menor y la concubina

Para determinar si un caso encuadra en un factor subjetivo u objetivo ver reprochabilidad del acto y en el caso de los factores objetivos la responsabilidad surge por motivos ajenos a la reprochabilidad del acto.

REQUISITOS DEL DAO Para determinar cuando un dao ocasionado puede ser calificado como dao resarcible (que genera la obligacin de indemnizar) es menester en primer trmino precisar el criterio sobre el cual un dao debe ser considerado un dao jurdico: si nicamente es configurado por la lesin a un inters legitimo o derecho subjetivo (criterio restrictivo) o si debe incluirse las lesiones a intereses simples (criterio amplio); en segundo trmino establecer quien debe reclamar el resarcimiento para que el mismo sea otorgado y en tercer lugar sobre que bases el dao ha de revestir certeza como nico requisito para su resarcibilidad. Criterio en torno a la resarcibilidad del dao. Partiendo que de la idea que el objeto del dao es siempre un inters humano. a) Tesis tradicional (restrictiva) lesin a los intereses legitimos o derechos subjetivos. Esta tesis sostiene que la resarcibilidad del dao exige que la lesin recaiga sobre un inters legitima o derecho subjetivo del damnificado. Que sea afectado un bien jurdicamente protegido. El criterio restrictivo se asienta entonces en la distincin entre quienes sufren un perjuicio meramente de hecho y quienes experimentan un dao propiamente jurdico nicos que poseen la accin por haberse lesionado sus derechos o bienes protegidos por la ley. b) La tesis moderna (amplia) lesin a intereses simples (no legtimos)

c)

Ocurre que en muchas ocasiones existen intereses humanos que aunque no merecieron reconocimiento legal especifico tampoco son repugnantes al derecho, es decir su goce no es ilegitimo a pesar de dicha ausencia de tratameinto jurdico especial. El dao a los intereses simples (mal llamados de hecho) es un verdadero dao jurdico pues en el marco de los intereses humanos, todo lo que no esta prohibido por el orden jurdico en su plenitud esta permitido (esta tutelado por el derecho aunque no le sea expresamente), y asi como existe antijuridicidad material aunque no se vulnere una disposicin expresa tambin es pertinente una fuga de lo formal en el anlisis del dao, admitiendo su resarcibilidad aunque recaiga sobre intereses que no gozan de proteccin legal expresa. Es necesario solamente que el inters no sea ilegitimo es decir que no este prohibido por el derecho. El supuesto de los intereses colectivos o difusos Como una especie particular de intereses simples que la doctrina moderna y recientes fallos judiciales consideran dignos de tutela se destacan los intereses colectivos o difusos. Son intereses supraindividuales porque la facultad de actuar no atae excluyentemente a la esfera propia de cada sujeto sino que es compartida con los dems miembros de grupos o categoras sociales. Procuran conjuntamente la satisfaccin de necesidades comunes tales como la preservacin del equilibrio ecolgico y prevencin contra la contaminacin ambiental, la inocuidad de los productos elaborados, la veracidad de los anuncios publicitarios. Cada sujeto goza de intereses difusos no de modo singular en cuanto persona individual sino grupalmente en cuanto integrante de la categora interesada. No es una suma de intereses individuales sino cualitativamente es un solo inters fragmentado. Se trata de intereses simples dado que el ordenamiento jurdico no les ha dado proteccin que sea precisamente grupal o colectiva sino que el reconocimiento que existe se limita a cada sujeto particularmente.

LESION DEBE CAER SOBRE UN INTERES PROPIO: PERSONALIDAD DEL DAO. La resarcibilidad del dao depende desde una segunda perspectiva de la idoneidad del sujeto para ejercer la pretensin: solo puede reclamar reparacin del dao quien lo haya sufrido en un inters propio. Se trata de una cuestin de legitimacin en funcin de la cual nadie puede pretender la reparacin de daos que recaen sobre intereses de terceros. Ello no es mas que una aplicacin de la regla segn la cual donde no hay inters no hay accin. Solo esta legitimada la persona que sufre un dao en un inters propio de manera directa o indirecta. El damnificado directo es la victima del acto ilcito. El damnificado indirecto el dao se produce de rebote La personalidad del dao no es un requisito de su resarcibilidad sino el presupuesto para el ejercicio de la accin resarcitoria.

LA CERTEZA COMO REQUISITO DEL DAO RESARCIBLE. El nico requisito que unnimemente seala la doctrina y jurisprudencia como ineludible para la resarcibilidad del dao es que sea cierto. Debe mediar certidumbre en cuanto a la existencia misma del dao (ya sea presente o futuro) sin perjuicio de la posible indeterminacin de su magnitud. Es menester que el dao sea real y efectivo.

Para considerarlo existente y no meramente conjetural el dao debe constituir un verdadero suceso que provoca o provocara la privacin efectiva de un bien. La certidumbre del dao se exige tanto en materia contractual (cuando el art 519 lo define como prdida que haya sufrido o utilidad que haya dejado de percibir) como en materia extracontractual (1069 perjuicio efectivamente sufrido, ganancia de que fue privado) a) Dao actual: el dao actual es aquel que ya se ha producido al momento en que el juez para fijar el resarcimiento. La mayora de la doctrina entiende que el dao actual es el que se verifica antes de la sentencia. Por ejemplo respecto del peatn que resulta vctima de un accidente de trnsito integran el dao actual entre otros los gastos de atencin medica, frmacos, etc (dao emergente) en que debe incurrir desde el evento daoso hasta el momento de la sentencia; y tambin las ganancias que deja de percibir el damnificado (lucro cesante) como consecuencia de la incapacidad laboral que durante el mismo lapso sufra en funcin de las lesiones recibidas. b) Dao futuro: tambin corresponde el encuadramiento del dao futuro del recaudo de certeza. Son daos futuros los que aun no habindose materializado al tiempo de la sentencia ya por entonces aparece como objetivamente previsible su existencia que habr de concretarse verosmilmente. El dao futuro puede presentarse en dos modalidades: en primer lugar existen consecuencias daosas de un evento ya ocurridas (dao actual) que no han dejado de manifestarse y de acuerdo al curso natural y ordinario de los acontecimientos se habran de prolongar o agravar (dao continuado o sucesivo) por ejemplo continuacin de los gastos en medicamentos o la privacin de ganancias por la incapacidad laborativa. En segundo lugar existen daos futuros que no son la mera prolongacin o agravamiento del dao actual sino consecuencias daosas que directamente se han de manifestar luego de la sentencia judicial. Por ejemplo los daos psicofsicos que suele producir la contaminacin ambiental en sus distintas formas y que en ocasiones llega a manifestarse luego de largos periodos e incluso en la descendencia de las victimas. En ambos casos existe un dao futuro cierto o sea resarcible en la medida que su materializacin sea verosmil que brinde una seguridad fundada en la razonable probabilidad objetiva de concretarse el perjuicio. A diferencia de cuando el dao es incierto o no se tiene ninguna seguridad que vaya a existir o solamente es una simple posibilidad o conjetura. La certeza no requiere actualidad puede ser actual o futuro el dao c) PERDIDA DE CHANCE Una tpica especie de dao que genera dificultades en torno al recaudo de su certeza es la llamada perdida de chance. Se trata de acontecimientos de los que no puede extraerse con absoluta certidumbre si han generado o no consecuencias daosasa al sujeto que alega el perjuicio. Son ventajas o perdidas cuya produccin no dependa exclusivamente del comportamiento del otro sujeto por estar asimismo sometidas a un riesgo que genera posibilidades a favor y en contra. Por ejemplo el caso del abogado que con su condcuta negligente al no ofrecer pruebas o no apelar frustra la probabilidad de una sentencia favorable o la mujer que por lesiones fsicas sufre la perdida de chance profesional. En estos casos es incierto que el resultado daoso se hubiera evitado de no mediar comportamiento antijurdico del autor. El pleito podra igualmente perderse aunque el abogado actuara diligentemente, la mujer podra no haber llegado nunca a ser modelo a pesar de no haber sufrido lesiones estticas. El dao resarcible no es el total de la perdida sufrida o ganancia dejada de percibir. La condena en el primer ejemplo no puede comprender el total del pleito ni en el segundo el dao moral que origina la imposibilidad de llagar a tener una determinada profesin. El juez apreciara entonces no el valor total de la ganancia o perdida sino la proporcin de ese valor que en concreto representa la frustracin de la chance que es atribuible al agente segn las circunstancias del caso. Si el valor del

pleito era 100 y las probabilidades de obtener un pleito favorable eran de 30 sobre esa proporcinse fijara el resarcimiento. En el proyecto 2012 ARTCULO 1739.- Requisitos. Para la procedencia de la indemnizacin debe existir un perjuicio directo o indirecto, actual o futuro, cierto y subsistente. La prdida de chance es indemnizable en la medida en que su contingencia sea razonable y guarde una adecuada relacin de causalidad con el hecho generador.

d) SUBSISTENCIA DEL DAO Suele sealarse entre los requisitos del dao que este subsista al tiempo en que se lo computa o sea que no haya desaparecido al momento en que debe ser resarcido. El dao cierto es aquel que es real y efectivamente existe en forma actual o futura al tiempo de la sentencia. No puede hablarse de certeza cuando el dao ya no existe por haber sido reparado por el responsable. (subsiste en el caso de que la reparacin se de por la victima) e) LA CERTEZA DEL DAO INSIGNIFICANTE Algunos autores han sostenido que el requisito de la certeza del dao presupone que el mismo para ser resarcible no debe ser demasiado pequeo o insignificante que un perjuicio es indemnizable cuando reviste cierta importancia cuantitativa. Mayoritariamente se sostiene que existiendo dao aun el mas leve entraa responsabilidad. Todo dao cierto es resarcible, dado que casi nada no es lo mismo que nada.

Proyecto 2012 ARTCULO 1739.- Requisitos. Para la procedencia de la indemnizacin debe existir un perjuicio directo o indirecto, actual o futuro, cierto y subsistente. La prdida de chance es indemnizable en la medida en que su contingencia sea razonable y guarde una adecuada relacin de causalidad con el hecho generador.

ESPECIES DE DAOS Los daos pueden clasificarse en varias especies diferentes: en primer lugar estn los daos patrimoniales y los extra patrimoniales. A su vez existen distintas clases de daos patrimoniales: dao emergente y lucro cesante. Y los daos patrimoniales en materia contractual pueden subdividirse en: dao al inters positivo y dao al inters negativo; dao intrnseco y extrnseco y finalmente dao compensatorio y moratorio. DAO PATRIMONIAL (material) Y DAO EXTRAPATRIMONIAL (moral) El dao material es el que se ocasiona al patrimonio de la victima como conjunto de valores econmicos siendo por tanto susceptible de apreciacin pecuniaria. Segn lo dispone el 1068 del cdigo civil el dao material puede recaer sea directamente sobre las cosas o bienes que componen el patrimonio (dao directo) o bien indirectamente como consecuencia de un perjuicio causado a la persona misma sus derechos o sus facultades (dao indirecto). Sobre todo lo que la persona tiene.

Quedan comprendidos tanto los supuestos de prdida, destruccin o deterioro de bienes como la realizacin de gastos o erogaciones, las ganancias frustradas como consecuencia de la disminucin de capacidad para el trabajo. Asimismo toda hiptesis de menoscabo de facultades o aptitudes susceptibles de generar ventajas econmicas (la vida, la salud, la integridad fsica) e incluso la afectacin de ciertas relaciones de hecho (Clientelas). El dao material se rige desde e 1079 al 1086 El dao moral o extrapatrimonial es todo aquel que se manifiesta como alteracin disvaliosa del bienestar psicofsico de una persona por accin atribuible a otra. Sobre todo lo que la persona es. DAO EMERGENTE Y LUCRO CESANTE Las dos formas en que puede manifestarse el dao material tanto en la esfera contractual como extracontractual son el dao emergente y el lucro cesante. El 519 del cdigo civil define al dao emergente como el valor de la perdida sufrida y al lucro cesante como el valor de la utilidad dejada de percibir. La norma se refiere al dao al acreedor por el incumplimiento de las obligaciones convencionales. A su vez el 1069 del CC en referencia al damnificado por los actos ilcitos define al dao emergente como el perjuicio efectivamente sufrido y al lucro cesante como la ganancia de la que fue privado. El dao emergente implica la perdida o disminucin de valores econmicos positivamente existentes y por lo tanto se manifiesta como un empobrecimiento del patrimonio, mientras que el lucro cesante implica la frustracin de ganancias o ventajas econocmicas o sea la privacin de un enriquecimiento patrimonial. El dao emergente puede ser actual (destruccin o deterioro de las cosas) o futuro (gastos en que ser necesario incurrir luego de la sentencia para el mantenimiento de las cosas deterioradas). Tambin el lucro cesante puede ser actual (privacin de ganancias de un sujeto lesionado por imposibilidad de trabajar desde el ilcito hasta la sentencia) como futuro (ganancias frustradas por la subsistencia de la incapacidad laborativa mas all de la sentencia o cuando la mima es permanente). ESPECIES DE DAOS DERIVADOS DEL INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL DAO AL INTERES POSITIVO Y NEGATIVO El dao al inters negativo es aquel que se verifica cuando un contrato no llega a perfeccionarse debido a la culpa in contrahendo de una de las partes o cuando el mismo es anulado 1056 o se produce su resolucin 1204. Se resarce el dao consistente en la situacin patrimonial negativa en la que queda el acreedor por los gastos incurridos obligaciones contradas u oportunidades perdidas a raz de haber creido en la conclusin o eficacia del negocio esto es, el dao que no se hubiera padecido si se hubiese sabido que el contrato se frustrara o resultara ineficaz. De manera que el inters negativo comprende tanto al dao emergente como el lucro cesante como el lucro cesante consistente en las ganancias dejadas de percibir por no haber realizado ese mismo negocio con otra persona. Obviamente queda excluido el inters de cumplimiento que define al dao al inters positivo y consiste en la privacin de los bienes que el acreedor tendra si el negcio se hubiese celebrado eficazmente, son los daos propiamente derivados del incumplimiento de la obligacin los cuales no pueden ser pretendidos por el acreedor en razn de que el contrato no se perfecciono o perdi su efciacia.

DAO INTRINSECO Y DAO EXTRINSECO El dao intrnseco es el que sufre el acreedor por la privacin del propio bien que es objeto de la prestacin debida con motivo del incumplimiento de la obligacin por el deudor. El dao extrnseco es el que sufre el acreedor en los otros bienes de su patrimonio como consecuencia del incumplimiento del mismo. Ejemplo venta de un animal enfermo: los gastos de curacin o el valor de una animal si llega a morir son daos intrnsecos, la perdida resultante del contagio de la enfermedad a otros animales es un dao extrnseco. DAO COMPENSATORIO Y DAO MORATORIO El dao compensatorio es el que resulta del incumplimiento definitivo de la prestacin debida o cuando esa haya sido imperfecta o parcialmente ejecutada. La indemnizacin tiende a proporcionar al acreedor un beneficio equivalente al que hubiera obtenido del cumplimiento integro y adecuado de la prestacin. El dao moratorio es el que corresponde al retardo en el cumplimiento de la obligacin cuando se han dado las condiciones que la ley exige para tener por constituido en mora al obligado en trminos del 509 del cdigo civil. SISTEMAS DE REPARACIN DEL DAO Sistemas romano y germnico. El sistema de reparacin propio del Derecho Romano es el de la indemnizacin pecuniaria; el del Derecho germnico, el de la reparacin en especie. En el primero se repara en el patrimonio (la vctima recibe u n a suma equivalente al dao), y en el segundo se repara en la cosa daada (la vctima obtiene del responsable que la reponga al estado anterior al incumplimiento). De all que en aquel sistema la indemnizacin consista en u n a obligacin de dar dinero, y en este ltimo, en una obligacin de dar o de hacer. Solucin originaria del Cdigo Civil. Antes de la reforma de 1968 el Cdigo Civil prevea, en el artculo 1083. la reparacin en dinero. Asi lo interpretaban la generalidad de la doctrina y la jurisprudencia; Es decir, del antiguo rgimen del Cdigo Civil podan ser extradas estas reglas: (1) La reparacin era pecuniaria: (2) No obstante, corresponda la restitucin del objeto que hubiera constituido materia de la infraccin (arts. 29, inc. 2a, Cd. Pen.; 1091 y 1093, Cd. Civ.); La ley 17.711 As lo hizo la ley 17.711, al modificar el artculo 1083 del Cdigo Civil.

Principio. El artculo 1083 del Cdigo Civil sienta ahora esta regla en materia de responsabilidad extracontractual: "El resarcimiento de [los] daos consistir en la reposicin de las cosas a su estado anterior", de manera que consagra el sistema de la reparacin en especie.
606. Excepciones. No obstante la regla sentada por el artculo 1083 del Cdigo Civil el principio de reparacin en especie, en la esfera contractual, tiene las siguientes excepciones: (1} Si lo debido no es una cosa en el sentido del artculo 2311 del Cdigo Civil, segn lo que expresamente dispone el artculo 1083 de ese mismo Cdigo; {2) Si la reposicin al estado anterior es imposible (total o parcialmente) (art. cit.); (3) Si la pretensin de reparacin en especie es abusiva (art. 1071, Cd. Civ.); por ejemplo, si se reclama que se entregue un huaco destruido por el responsable, para lo cual seria menester un viaje al Altiplano porque no existen en plaza; (4) Si es de aplicacin la facultad judicial de atenuar la indemnizacin por razones de equidad (art. 1069, Cd. Civ.; nm. 736), que no tiene por qu ser coartada por una pretensin de ser reparado en especie.

Por cierto que\tal modo de reparacin es optativo para el acreedor: el artculo 1083 irijine del Cdigo Civil prev que "tambin podr el damnificado optar por la indemnizacin en dinero". En los hechos, es lo que ocurre comnmente (nm. sig.).

DAO MORAL Se ha dicho que el dao moral es el perjuicio que no atae en modo alguno al patrimonio y causa tan solo un dolor moral a la victima. La persona es para el derecho aquella que tiene la aptitud de adquirir derechos y contraer obligaciones. Estos derechos pueden ser patrimoniales o extrapatrimoniales, segn protejan bienes que permitan ser valuados en dinero o no. Los derechos extrapatrimoniales existen en la persona independientemente de sus posesiones a diferencia de los patrimoniales que se los tiene en la medida que sea titular de objetos materiales o inmateriales susceptibles de apreciacin econmica. Entonces se esta ante un dao moral cuando se afectan ciertos bienes de la persona que no ataen al patrimonio pero que el derecho protege como la paz, la tranquilidad de espritu la libertad, el honor, su integridad fsica. Dao a los derechos personalsimos: Alugnos autores han definido al dao moral como el acto ilcito que hace sufrir a las personas molestando en su seguridad personal o en el goce de sus bienes o hirindolas en sus afecciones legitimas 1078 original antes de su modificacin por el 17711. Seguridad personal: comprende la proteccin jurdica de la vida misma de la persona, adems del amparo de la integridad corporal y psquica; a la disponibilidad del cuerpo aun despus de la muerte, a la identidad, a la imagen, el honor, la reputacin, la privacidad, igualdad y libertad. A esos derechos se los suele llamar derechos personalsimos o derechos de la personalidad. Las afecciones legitimas estn constituidas por todos aquellos sentimientos positivos (fundamentalmente amor) que nacen como consecuencia del emplazamiento familiar. Los sentimientos de los padres hacia sus hijos y viceversa, los de los conyuges entre si. El dao de afeccion se configura bajo la forma de tristeza la pena o el disgusto de un mal padecido por unser querido. La muerte o la lesin producida por la accin nocigble de un tercero en la persona de un familiar querido constituye un ataque a las afecciones legitimas. La lesin de los bines con valor de afeccion o dicho de otro modo los bienes de goce es el afecto o cario dirigido a los bienes o las cosas. Ej ciertos animales domesticos, el inmueble asiento del hogar famiiar, etc.

Definicin de dao moral Toda alteracin disvaliosa del bienestar psicofsico de una persona por una accin atribuible a otra configura un dao moral.

Autonomia del dao moral El dao material y el dao moral son dos especies de perjuicios absolutamente distintos. Las consecuencias de la accin nocible nos colocan en una u otra categora de perjucio: si ellos afectan el bienestar psicofsico solo se trata de dao moral, si obran sobre el estado econmico se configura exclusivamente el dao patrimonial. Si bien ambos pueden nacer de un mismo hecho siguen siendo diferentes y ningn elemento puede vincularlos para su ponderacin. Por eso se ha sostenido que la reparacin del dao moral no tiene porque guardar relacin con la cuantia del dao patrimonial. Natualeza jurdica del dao moral Un gran sector doctrinario extranjero y nacional entiende que el dao moral se da bajo la especie de una sancin, mas precisamente hablando de una pena privada, es un reproche a la falta cometida por el autor del dao. En sntesis una multa particular. Esta concepcin trae ciertas consecuencias por ejemplo con esta teora no hay razones jurdicas que justifiquen la reparacin del dao moral causados por factores de atribucin distintos del dolo o la culpa, como los originados por factores objetivos. En otras palabras en virtud del carcter personal de toda pena si un hecho no puede ser atribuido a un obrar culposo de un agente el perjuicio quedara sin reparar. Por el otro lado tenemos que la ley civil ha tratado y sigue tratando de enmendar en la medida de los posible el perjuicio causado satisfaciendo al ofendido. Esta finalidad del derecho comn de corregir una situacin disvaliosa tiene centrada la ptica en la persona de la victima, en el dao padecido. En la ley civil no hay castigo con ella no se busca infringir un mal a quien ocasiono un dao el mal ya esta producido y se trata de lograr una reparacin. Surge asi la otra tendencia sobre la naturaleza jurdica de la composicin del dao moral que entiende que se trata de una indemnizacin o resarcimiento. El dao moral no se borra ni desaparece por la suma de dinero que se conceda a la victima, la finalidad perseguida no es sino permitirle al perjudicado una suerte de satisfaccin para mitigar su estado, el dinero viene a ser una satisfacion sustitutiva. Dao moral en el incumplimiento contractual Siendo el contrato un acto jurdico bilateral y patrimonial su incumplimiento acarrea el connatural efecto de un perjuicio material. Sin embargo resulta innegable que un incumplimiento de esta ndole puede provocar una conmocin psquica que altere el bienestar moral del contratante de buena fe. El art 522 dice En los caos de indemnizacin por responsabilidad contractual el juez podr condenar al responsable a la reparacin del agravio moral que hubiera causado Se ha resaltado el rol de la equidad en la decisin del caso y que el trmino empleado por el legislador debe interpretarse en su estricto significado. En materia de dao moral contractual queda a criterio del juez acordar o rechazar la reparacin, de acuerdo a las particularidades que presenta cada situacin concreta. Debe tenerse en cuenta las circunstancias en que ha quedado sometida la vctima y del perjuicio por ella padecido Dao moral emergente del acto ilcito: Cuando un hecho viola el deber jurdico de no daar personas en si mismas o en sus bienes estamos frente a un hecho ilcito en sentido estricto. Ante la ocurrencia del ilcito civil nace entonces la obligacin de reparar el dao. El nuevo artculo 1078 dice las obligaciones de resarcir el dao causado por los actos ilcitos comprende adems de la indemnizacin de perdidas e intereses, la reparacin del agravio moral causado a la vctima.

Es indiferente el carcter de atribuibilidad o el factor de imputacin a que obedezca la responsabilidad ya sea subjetiva (caso de culpa) u objetiva (supuesto de riesgo). Casos: homicidio: el homicidio del que es victima un ser querido altera nuestro equilibrio psquico con profundos sufrimientos estados de particular angustia o tristeza que hieren gravemente las afecciones legitimas. Lesiones: las lesiones causan grandes dolores y diversos malestares fsicos y psquicos afectan la seguridad personal del damnificado que lleva a abstenciones de los goces comunes de la vida que todos deben tener acceso. La privacin de la libertad: constituye un brutal ataque a la seguridad personal y hiere las legitimas afecciones de los familiares de las vicitmas. Legitimacin activa y pasiva Legitimacin activa: el titular del derecho o inters afectado, quien puede ejercitar la accin contra el autor del dao Legitimacin pasiva quien debe soportar las consecuencias de su obrar daosos, contra quien se debe dirigir la accin. Legitimacin activa: solo la persona que sufre el dao moral puede reclamar la reparacin o renunciar a ella relevando al ofensor de la reparacin. Este carcter impide que la accin por reclamo del dao moral pueda ser ejercida por los acreedores de la victima va accin subrogatoria 1196 siendo imposible tambin su transmisin mediante la cesin de crditos. Es necesario hacer una identificacin entre los damnificados directos e indirectos. Son damnificados directos aquellas personas sobre las que cayo la accin nocible y damnificados indirectos los que lo sufren en virtud de la relacin con la persona sobre la cual recay la conducta daosa. El damnificado directo: el nuevo texto del 1078 del cdigo civil en su segunda parte dis pone que la accin por indemnizacin del dao moral solo competer al damnificado directo queda asi establecido que solo la persona sobre la que recae la accin daosa es la legitimada. b) El damnificado indirecto. Para el supuesto que del hecho hubiera resultado en la muerte de la victima nicamente tendrn accin los herederos forzosos. Una vez fallecida vicitma de homicidio la persona no puede sufrir dao moral de manera que los herederos forzosos son los verdaderos damnificados. La expresin herederos forzosos ha sido interpretada de diferentes maneras. Para algunos son aquellas personas que no puede ser privadas de su porcin en la herencia dejada por la victima. Para otros en cambio son aquellos que la ley califica como herederos legitimarios aunque no lo sean en ese supuesto. Asi por ejemplo si la victima tenia un hijo, el padre no hereda, para la primera posicin el padre no esta legitimado para reclamar el dao moral, para la segunda posicin si puede reclamar el perjuicio sufrido. Kemelmager participa de la ultima posicin ya que la referencia al heredero forzoso es solo un recurso tcnico para designar los parientes mas prximos. En suma ni el hijo ni la cunyuge sobreviviente, excluyen al padre. Al legitimar activamente en exclusivo a los herederos forzosos aunque sean los patenciales la ley ha seguido un criterio restrictiva para la concesin del dao moral quedando imposibilitados del mismo los hermanos de la victima, sus sobrinos y desde luego aquellas personas que mantenan una vinculacin de hecho como la concubina, el hijo de crianza etc. a)

Legitimacin pasiva: el legitimado pasivo es el autor de la accin nocible que origino el perjuicio moral quien esta obligado a reparar los perjuicios a todos los legitimados activos lo que significa que la circunstancia de haber legitimado a uno de ellos no puede ser excusa para eximirlo de responder respecto de los dems. Cuando el hecho daoso sea involuntario tambin su autor podr ser obligado a indemnizar en base al resarcimiento fundado en razones de equidad 907. Ver si la culpa tambin paga dao moral. Tambin esta obligado a la reparacin el tercero civilmente responsable esto es aquel que no siendo autor del hecho nocivo por mantener con el una relacin de dependencia como principal la ley lo coloca como responable indirecto o reflejo. Las personas jurdicas tambin son responsables por los daos morales causados por quienes las dirigan o administren en ejercicio o con ocasin de sus funciones y por los que causen sus dependientes Proyecto 2012 consecuencias no patrimoniales ampliacin de la legitimacin ARTCULO 1741.- Indemnizacin de las consecuencias no patrimoniales. Est legitimado para reclamar la indemnizacin de las consecuencias no patrimoniales el damnificado directo. Si del hecho resulta su muerte o sufre gran discapacidad tambin tienen legitimacin a ttulo personal, segn las circunstancias, los ascendientes, los descendientes, el cnyuge y quienes convivan con aqul recibiendo trato familiar ostensible.

El dao resarcible en los casos particulares HOMICIDIO El homicidio acaece cuando una persona da muerte a otra ya sea que hubiese obrado cn o sin intencin. Art 1079 La obligacin de reparar el dao causado por un delito existe no solo respecto de aquel a quien el delito ha damnificado directamente sino respecto de toda persona que por l hubiese sufrido aunque sea de manera indirecta. Entonces acaecido el homicidio toda persona que haya sufrido un perjuicio derivado de esa muerte tiene una accin para ser indemnizada. El dao derivado del homicidio puede presentarse bajo su faz material o moral, en este ultimo legitimacin activa se encuentra limitada por imperio del art 1078 del CC son los herederos forzosos. En cambio estn legitimados activamente para reclamar el perjuicio material padecido ejercitando la accin a ttulo personal damnificados indirectos; el cnyuge, los hijos, los padres, como as tambin los hermanos y dems parientes sin limitacin de grado y dems personas que sin tener ningn vinculo o parentesco con el muerto hayan sufrido un perjuicio de naturaleza patrimonial. a) Cnyuge y los hijos: en el caso de la situacin de la viuda e hijos del muerto. La muerte de alguna persona que sostienen moralmente y materialmente el hogar muestra al cnyuge sobreviviente y los hijos como primeros afectados. De all que se los tome como damnificados presuntos, con una presuncin iuris tantum. No necesitan demostrar el dao padecido por la muerte porque la ley lo presume. Algunos toman a la viuda y los hijos menores y otros autores incluyen a los hijos mayores. Tambin se incluyen en la jurisprudencia al marido en la presuncin cuando la vctima sea la esposa.

En el caso de los separados hay que distinguir entre cnyuge inocente o culpable de la separacin por lo que el culpable no tendr derecho a reclamar dao moral. El divorciado nunca estar legitimado para reclamar dao moral. Respecto del dao material es oportuno decir que si cualquier tercero puede reclamarlo probando efectivamente su acaecimiento no hay razones para negarlo al cnyuge separado o divorciado. Le corresponder demostrar que el cnyuge fallecido le pasaba alimentos o que exista la posibilidad de que as fuera en el futuro. En sntesis el cnyuge separado inocente de la separacin est legitimado a reclamar dao moral y material pero no goza de presuncin de daos. Cul es el dao presumido por la ley a favor de estos damnificados (viuda o cnyuge e hijos menores) 1) El art 1084 habla en primer trmino de los gastos hechos en la asistencia del muerto y en su funeral. 2) El responsable del homicidio tiene la obligacin de pagar adems lo que fuera necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del muerto. Esta es la verdadera presuncin de dao en cabeza de la viuda e hijos menores del muerto. Cuando la ley dice todo lo necesario para la subsistencia se refiere alimentacin, habitacin, vestuario, asistencia en las enfermedades, tambin estn incluidas aquellos gastos originados en necesidades de naturaleza espiritual o cultural. La idea de justicia aqu consiste en que la victima mantenga el status econmico que el marido o padre los haba acostumbrado. Cualquiera sea el alcance del dao presunto la norma deja al prudencia de los jueces fijar el monto de la indemnizacin y el modo de satisfacerla. b) El valor econmico de la vida humana Lo que se llama la valoracin de una vida humana no es otra cosa que la medicin de la cuanta del perjuicio que sufren aquellos que eran destinatarios de todos o parte de los bienes econmicos que el extinto produca y en razn de esa fuente de ingresos que se extingue. De esta manera el objeto de la medicin no es la vida en si misma sino las consecuencias que la brusca interrupcin de la misma como actividad creadora de bienes, produce en otros patrimonios, estas consecuencias perjudiciales pueden ser presumidas art 1084 o por el contrario pueden requerir prueba 1079. La vida humana no tiene valor econmico per se sino en consideracin de lo que produce o puede producir. El valor de la vida resarcible es el perjuicio o econmico sufrido por el reclamante a raz de la muerte del familiar esto es las sumas de dinero que dejo de percibir a causa de este hecho.

Homicidio proyecto 2012 ARTCULO 1745.- Indemnizacin por fallecimiento. En caso de muerte, la indemnizacin debe consistir en: a) los gastos necesarios para asistencia y posterior funeral de la vctima. El derecho a repetirlos incumbe a quien los paga, aunque sea en razn de una obligacin legal; b) lo necesario para alimentos del cnyuge, del conviviente, de los hijos menores de VEINTIN (21) aos de edad con derecho alimentario, de los hijos incapaces o con capacidad restringida, aunque no hayan sido declarados tales judicialmente; esta indemnizacin procede aun cuando otra persona deba prestar alimentos al damnificado indirecto; el juez, para fijar la reparacin, debe tener en cuenta el tiempo probable de vida de la vctima, sus condiciones personales y las de los reclamantes;

c) la prdida de chance de ayuda futura como consecuencia de la muerte de los hijos; este derecho tambin compete a quien tenga la guarda del menor fallecido.

LESIONES El delito esta previsto en el art 1086 que dice que si el delito fuere por heridas u ofensas fsicas la indemnizacin consistir en el pago de todos los gastos de la curacin y la convalecencia del ofendido y de todas las ganancias que este dejo de hacer hasta el da de su completo restablecimiento. El damnificado directo es la victima de las lesiones. Los damnificados indirectos son aquellos quienes a causa de ese hecho sufren un menoscabo en su patrimonio. Daos resarcibles: A) Gastos de curacin y convalecencia. B) Ganancias dejadas de percibir. C) Incapacidad permanente total o parcial El art 1086 no lo menciona pero este es el principal resarcimiento y se configura cuando a la vctima se le deja una secuela irreversible que se traduce en una invalidez permanente del lesionado para el desempeo de cualquier trabajo. En el caso de la incapacidad total y permanente debe cubrir todos los perjuicios sufridos, las ganancias dejadas de percibir, perspectivas de progreso, etc. y el lmite estar dado por la duracin probable de vida del damnificado en atencin a su edad y condiciones personales. Si la incapacidad es parcial y permanente debe establecerse el dficit de capacidad en que quedo afectada la vctima en comparacin con la aptitud completa del sujeto para el trabajo lo que se mide en trminos de porcentajes a partir de pericias medicas, sobre este porcentaje el juez determina la indemnizacin sobre lo que el sujeto producira al 100% de su capacidad. La doctrina judicial ha destacado que no solo se tiene que tener en cuenta para la indemnizacin las posibilidades genricas de la vida y no solo las del trabajo. D) Este perjuicio consiste en cualquier desfiguracin fsica producida por las lesiones sea o no subsanable quirrgicamente. El dao carece de autonoma conceptual respecto de los daos material y moral tratados o sea puede traducirse en uno y otro de tales perjuicios. Cuando incide en las posibilidades econmicas de la victima ser resarcible como dao material, cuando sufrimientos y mortificaciones espirituales configurara un supuesto de dao moral.

Lesiones proyecto 2012 ARTCULO 1746.- Indemnizacin por lesiones o incapacidad fsica o psquica. En caso de lesiones o incapacidad permanente, fsica o psquica, total o parcial, la indemnizacin debe ser evaluada mediante la determinacin de un capital, de tal modo que sus rentas cubran la disminucin de la aptitud del damnificado para realizar actividades productivas o econmicamente valorables, y que se agote al trmino del plazo en que razonablemente pudo continuar realizando tales actividades. Se presumen los gastos mdicos, farmacuticos y por transporte que resultan razonables en funcin de la ndole de las lesiones o la incapacidad. En el supuesto de incapacidad permanente se debe

indemnizar el dao aunque el damnificado contine ejerciendo una tarea remunerada. Esta indemnizacin procede aun cuando otra persona deba prestar alimentos al damnificado

SISTEMA DE CUANTIFICACIN Sistema objetivo clculos matemticos con formulas. Se toma como referencia el valor punto de incapacidad Sistema subjetivo; prudencial pautas cualitativas 1084 y 1086 (indeterminacin de las consecuencias) Sistema mixto: formulas y prudencial; precedentes bases de datos, baremos judiciales. La valoracin y la cuantificacin del dao moral confeccionar tablas de antecedentes judiciales.

RELACION DE CAUSALIDAD La relacin de causalidad refiere a la vinculacin que debe existir entre un hecho y el dao para que el autor de eses comportamiento deba indemnizar el perjuicio. El hecho debe ser el antecedente, la causa del dao y por lo tanto el detrimento o menoscabo aparece como el efecto o la consecuencia de ese obrar. La relacin causal tiene dos funciones determinar la autora del dao, es decir quin es el autor (en la responsabilidad subjetiva) y determinar la extensin de la responsabilidad del obligado (en todo tipo de responsabilidad) Teoras sobre la causa. Teora de la conditio sine qua non A veces a esta teora se la menciona como de las condiciones basta que el hecho de una persona haya sido un o de los antecedentes del dao para que dicha persona sea responsable de el; no se trata ya de buscar una causa productora del efecto perjuidicial sino de sealar las condiciones plurales que han debido darse para que se llegara a este resultado. Todas esas condiciones se consideran equivalentes, cualquiera de ella es la causa de todas las consecuencias puesto que si se elimina a una el resultado no ha de existir, Ironizando esta teora se ha llegado a decir que conducira a responsabilizar al carpintero que ha confeccionado la cama en la cual yace la pareja adultera. Igualar la incidencia al punto de tenerlas a todas y a la vez a cualquiera de ellas por causa es sin lugar a dudas excesivo e irracional. Teora de la causa prxima Desechada la teora precedente con base en la igualacin, se considera causa del dao aquella que temporalmente se halla ms prxima al mismo por haberse asociado ultima a las restantes; es responsable quien ha realizado el hecho proximate causa y quedan liberados los autores de los comportamientos que se ubican mas remotos por ende solo se responde de los daos inmediatos y directos puesto que los restantes mediatos, indirectos reconocern otros hechos como su causa. No es justo que se atribuya al ltimo hecho todas las consecuencias que se desencadenan desconociendo la incidencia de los hechos precedentes que ha preparado casi por completo el resultado por ejemplo el caso de la colisin de la ambulancia que lleva al moribundo, responsabilizar por la muerte como autor del homicidio culposo al chofer de la ambulancia cuando la victima hubiera fallecido igual a horas o das del evento, es inadmisible.

Teora de la causa eficiente. No basta comprobar que un hecho ha sido antecedente de otro para afirmar que sea su causa eficiente, para ello es necesario que tenga por si virtualidad de producir semejante resultado, el juez debe buscar la condicin preponderante. Surge el problema del criterio seleccionador. Por un lado esta el afn cuantitativo se considera eficiente la que ha contribuido en mayor medida a la produccin del dao la mas eficaz o activa. Por otro lado se considera causa aquel de los antecedentes que desde el principio contiene virtualmente el efecto por su eficacia interna en el proceso causal. Causa es la condicin mas eficiente para producir el resultado, mas eficiente es aquella que en mayor medida a producido el resultado o mas eficiente es aquella que cualitativamente es mas apta para la produccin de resultado. La relacin de la causalidad adecuada. No es causa del dao cualquier condicin sino aquella que es idnea para producirlo. El primer paso consiste en que la medicin de la eficiencia no es una cuestin matemtica, rgida susceptible de ser planteada como una formula. Tiene las tonalidades intermedias, grises de los hechos humanos que deben ser analizados caso por caso con especial atencin a la tipicidad de los efectos. La relacin de causalidad adecuada la decide el juez actuando como observador optimo colocado al momento de la produccin del hecho que se juzga en situacin de anticipar o inferir las consecuencias perjudiciales que de ese hecho pueden derivarse. Entonces tenemos por un lado la causa que es aquella condicin que segn el curso natural u ordinario de las cosas es idnea para producir el resultado y debe ser una causa que regularmente acarree ese resultado. Y por el otro lado las condiciones que no son segn el curso natural y ordinario de las cosas idneas para producir el resultado son irrelevantes. Es un juicio ex post facto realizado prescindiendo de lo que ocurri en la que se responde a la pregunta acerca de si la accin del sujeto era por si misma apta para ocasionar el dao segn el curso natural y ordinario de las cosas y si regularmente lo ocasiona. Si se contesta si, hay relacin de causalidad adecuada en caso contrario no hay relacin de causalidad adecuada. La relacin de causalidad adecuada fue incorporada al cdigo civil luego de la reforma 17711 en el art 906 con una redaccin no muy precisa: se declaran inimputable las consecuncias remotas porque no guardan con el hecho un nexo adecuado de causalidad.

La segunda funcin de la causalidad es establecer los limites de la indemnizacin. Si se indemniza todo el dao producido o todo el dao en relacin causal adecuada de acuerdo a los limites que pone el legislador. Consecuencias inmediatas Son las que acostumbran a suceder segn el curso natural y ordinario de las cosas art 901. Dado un hecho la experiencia la observacin del diario acaecer nos permite anticipar que se seguir del mismo, cuales sern sus efectos. Se juzga objetivamente en base a lo que regularmente sucede. Se las identifica en base a la previsibilidad. Las consecuencias inmediatas de los hechos libres son imputables al autor de ellos. Consecuencias mediatas Son las consecuencias que resultan solamente de la conexin del hecho del agente con un acontecimiento distinto. Por ejemplo en la colision de dos automotores ocurre que el conductor de uno de ellos se diriga a celebrar un negocio que fracasa ante su ausencia, mientras la rotura del vehiculo es la consecuencia inmediata, los daos econmicos por el fracaso del negocio son la consecuencia mediata

Las consecuencias meditatas pueden ser previsibles o imprevisibles, a las primeras se las denomina mediatas o mediatas previsibles, y a las segunda se las llama casuales, art 901 ultima parte. Se responde por las meditas y como regla no se responde de las casuales. Las mediatas se distinguen de las casuales pues la mediatas son previsibles en cambio en cambio son casuales las mediatas donde la conexin no es previsible. Las consecuencias puramenta casuales no son imputables al autor del hecho (puramente casuales = casuales). Las remotas son aquellas que no guardan con el hecho relacin adecuada de causalidad o sea que no son previsibles. Distincin de causalidad de culpabilidad: la causalidad se juzga en abstracto atenindome a las circunstancias del caso pero no desde el punto de vista del sujeto sino desde el punto de vista objetivo externo al sujeto como obsevador no comprometido. En la culpabilidad se juzga en concreto. Cuando juzgo la culpabilidad lo hago teniendo en cuenta las circunstancias concretas tal como el sujeto las percibi. En el caso de la responsabilidad extracontractual si se da la culpa responde por las inmediatas y mediatas 904 y si se da con dolo 904 y 905 son las inmediatas, mediatas y casuales tenidas en mira. En el caso de la responsabilidad contractual por culpa las inmediatas 520 y por dolo obligacional o eventual y/o malicia 521 (mayora de los autores entienden que el dolo y la malicia son los mismo) se responde por las inmediatas y las meditas La reparacin se considera integral cuando alcanza a todas las consecuencias previsibles y la reparacin es limitada cuando se dejan sin reparar algunas de esas consecuencias daosas. En el mbito extracontractual la reforma es integral pero en el mbito contractual por el incumplimiento obligacional se distingue segn el factor de atribucin si media dolo agravado por la previsibilidad del resultado, malicia se responde de todos los daos previsibles mediatos e inmediatos.art 521 y si solo media culpa 520 se responde por las consecuencias inmediatas

CASO FORTUITO CONCEPTO En el Derecho comparado se advierten dos grandes lneas de criterio: la que introduce como componentes del caso fortuito a la imprevisibilidad y a la irresistibilidad, y la tendencia ms moderna, que toma en cuenta a la causa extraa o no imputable al deudor. E! artculo 514 del Cdigo Civil establece que "caso fortuito es el que no ha podido preverse, o que previsto, no ha podido evitarse"; pero no brinda una definicin de la fuerza mayor, aunque se refiere a ella en la extensa nota del mismo artculo 514. La doctrina y la jurisprudencia argentinas, no obstante las distinciones apuntadas, consideran a ambos conceptos como sinnimos y dotados de idnticos efectos jurdicos. Orbitas contractual y extracontractual. a) Sabemos que en el campo contractual hay una obligacin preexistente, cuyo incumplimiento puede generar responsabilidad, pero cuando la responsabilidad se asienta en la culpa, el caso fortuito la excluye: en tal situacin la causa del incumplimiento es el hecho fortuito y no la negligencia del deudor.

Corresponde, sin embargo, formular algunas precisiones: 1) El caso fortuito no es la nica causal de liberacin, porque suele bastar la prueba de la falta de culpa; esto es, la de haber actuado diligentemente (nm. 850 bis): 2) Cuando hay atribucin objetiva de responsabilidad contractual (nm. 476), el deudor slo se libera si el caso fortuito es extrao a la actividad propia del contrato (nm. 844}. b) En la esfera extracontractual el caso fortuito slo mencionado por el artculo 1128 del Cdigo Civil obsta a la configuracin del acto ilcito, la causa del dao no es el hecho del demandado, sino el caso fortuito, por lo cual falla uno de los elementos del acto ilcito: la relacin de causalidad Prueba. La prueba del casus se encuentra a cargo del deudor, que lo alega para eximirse de responder; al acreedor slo le incumbe probar el incumplimiento de la obligacin contractual. No obstante, en algunos supuestos en los que e! hecho es notorio, el deudor est dispensado de tener que probarlo: por ejemplo, guerra, inundacin, terremoto, etctera. Probada la existencia de un caso fortuito, el acreedor que pretenda hacer igualmente responsable al deudor deber probar la irrelevancia del caso, ya sea por existencia de un pacto de asuncin de l, o porque ei deudor estaba constituido en mora antes del acontecimiento. REQUISITOS En ciertas circunstancias un hecho puede ser considerado caso fortuito. Para que ello suceda deben cumplirse varios requisitos: a) Imprevisibilidad. El hecho configurativo del caso fortuito, por lo pronto, debe ser imprevisible. Es tal cuando resulta imposible de prever, porque no hay razn para pensar que suceder. La imprevisibilidad es juzgada: (1) en materia extracontractual, al momento del hecho daoso; (2) en materia contractual, al momento de nacer la obligacin, y no al del incumplimiento. EL PARAMETRO PARA DETERMINAR LA PREVISIBILIDAD ES LA DILIGENCIA QUE EXIGE LA OBLIGACIN QUE SE TRATA Lo imprevisible es distinto de lo imprevisto: imprevisto es lo que no se previo efectivamente. Va de suyo que quien no previo lo que era previsible puede estar incurso en culpa. Irresstbilidad o inevtabilidad. Asimismo, el hecho de que se trata debe ser irresistible o inevitable. Un hecho es irresistible cuando, aunque haya sido efectivamente previsto, no puede ser evitado, a pesar de la diligencia que haya sido puesta para ello. Para evaluar esta diligencia es menester tener presente que el Derecho no le requiere "al deudor ser un superhombre, Tarzn, Asterix, Tintin o el Conde de Montecristo" Los ejemplos provistos en la nota al artculo 514 del Cdigo Civil pueden configurar casos de aplicacin: "la impetuosidad de un ro que sale de su lecho", los "terremotos o temblores de la tierra", "las tempestades", el "incendio", "la guerra", el "hecho del soberano o fuerza de principe". Extraneidad. El hecho debe ser. adems, extrao al deudor, vale decir, ha de producirse "en el exterior de la esfera de accin por la cual el deudor debe responder" "en los casos de responsabilidad objetiva [...] el caso fortuito debe ser extrao a la cosa o a la actividad". La culpa de un tercero, por iguales razones, solamente libera al sindicado corno responsable cuando se trata de un extrao ("por quien [el dueo o guardin] no debe responder", art. 1113, Cd. Civ.,

con referencia a los daos causados por las cosas; "por quien la empresa no sea civilmente responsable", art. 184, Cd. Com., para el caso de transporte terrestre de personas). d) Actualidad. El hecho, asimismo, debe tener incidencia actual; se trata de actualidad lgica antes bien que cronolgica. e) Sobreviniencia. En materia contractual el hecho tambin debe ser sobreviniente al nacimiento de la obligacin. En caso contrario puede tratarse de la nulidad del contrato por inexistencia de objeto: as, por ejemplo, si se vende una cosa "como existente", y ella haba "dejado de existir" al tiempo del acto, la compraventa es nula f) Insuperabilidad. Finalmente, la incidencia del hecho debe ser insuperable. No puede argir tilmente el caso fortuito quien no haya actuado con la diligencia apropiada a las circunstancias del caso. Efectos: principio general El caso fortuito o fuerza mayor exime al deudor de responder; lo libera del cumplimiento de la obligacin, como as tambin del deber de indemnizar los daos. El artculo 513 del Cdigo Civil establece al respecto: "El deudor no ser responsable de los daos e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la obligacin, cuando stos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor" Excepciones. El principio general de irresponsabilidad enunciado por el artculo 513 tiene varias excepciones: (1) Cuando el deudor asumi el caso fortuito, mediante un pacto de garantido una clusula de responsabilidad, lo que nicamente acontece en el campo contractual (art. 513, Cd. Civ.). Cuando el caso fortuito fue provocado por culpa del deudor- (art. 513, Cd. Civ.}. Es una excepcin impropia, por cuanto en este supuesto existe culpa del deudor que excluye la existencia del caso fortuito: el deudor responde por haber actuado culposamente, y no por carecer de virtualidad el caso fortuito. {3) Cuando el caso fortuito es sobreviniente a la constitucin en mora del deudor, siempre que sta no haya sido provocada por caso fortuito o fuerza mayor, (art. 513, Cd. Civ.). Esta excepcin tiene su fundamento en el hecho de que el deudor moroso asume los riesgos del incumplimiento obligacional por cuanto, de haber pagado la deuda en tiempo propio, el caso fortuito no habra tenido relevancia. Es menester aclarar que entre la mora y el caso fortuito debe existir un nexo causal: aqulla debe ser la causa de ste; de lo contrario se torna aplicable el articulo 892 del Cdigo Civil, que consagra una contraexcepcin, por cuanto si la cosa igualmente hubiera perecido en manos del acreedor, la mora del deudor carecera de relevancia y, por lo tanto, el obligado se eximira de responder. Pero no todo deudor tiene derecho a invocar la contra excepcin del artculo 892, yaque si es poseedor de mala fe o vicioso de la cosa, pagar la destruccin o deterioro de ella "aunque estando en poder del dueo no lo hubiese ste evitado" (arts. 2435 y 2436, Cd. Civ.). (4) Cuando la ley no reconoce al deudor el derecho de invocar el caso fortuito como causal de responsabilidad. Por ejemplo, artculo 789 del Cdigo Civil (el que de mala fe recibe una cosa en pago, responde por los daos que ella sufra aun cuando sean causados por caso fortuito); articulo 1557 del Cdigo Civil (impide al locatario de un predio rstico alegar el caso fortuito para remitir tota! o parcialmente las rentas)

Relacin causal de caso fortuito en el incumplimiento. Para que el caso fortuito tenga relevancia jurdica como eximente de responsabilidad debe estar conectado en una relacin de causa-efecto con el incumplimiento obligacional. Es decir, este ltimo debe ser causado nicamente por el evento fortuito. Ello significa que si existe una fuerza mayor en concurrencia con un comportamiento culposo del deudor, ste deber responder en la medida en que su culpa incidi sobre el dao sufrido por el acreedor.

Presupuestos o pasos para establecer la obligacin de reparar dao + relacin de causalidad + antijuridicidad y factor de atribucin Proyecto 2012 ARTCULO 1737.- Concepto de dao. Hay dao cuando se lesiona un derecho o un inters no reprobado por el ordenamiento jurdico, que tenga por objeto la persona, el patrimonio, o un derecho de incidencia colectiva.

Intereses simples Caso: Un menor de 17 aos muere a raz de un accidente. El reclamo lo efecta su guardadora de hecho, que lo haba criado desde pequeo a pedido de su madre. El Tribunal concedi la indemnizacin basado en el argumento de que la accionante vio frustrada una chance de recibir ayuda de la vctima en su vejez. C.Nac.Civ., sala E L.L. to. 138 pg. 526. La legitimacin de la concubina para reclamar la reparacin de los daos sufridos por la muerte de su compaero

La certeza no requiere actualidad puede ser actual o futuro La subsistencia del dao depende quien lo reparo Personalidad del dao: Slo la persona que sufre el dao en un inters propio de manera directa o indirecta puede reclamarlo. Es un presupuesto de la accin Cuestin de legitimacin activa

Damnificado directo: vctima del acto ilcito Damnificado indirecto: el dao se produce de rebote La accin es siempre a ttulo personal

Proyecto 2012 ARTCULO 1739.- Requisitos. Para la procedencia de la indemnizacin debe existir un perjuicio directo o indirecto, actual o futuro, cierto y subsistente. La prdida de chance es indemnizable en la medida en que su contingencia sea razonable y guarde una adecuada relacin de causalidad con el hecho generador.

Dao material o patrimonial: recae sobre todo lo que la persona tiene Dao moral o extrapatrimonial: recae sobre todo lo que la persona es

DAO PATRIMONIAL Y EXTRAPATRIMONIAL: DIFERENTE LEGITIMACIN La cuestin de la legitimacin activa en materia de dao material 1079. La obligacin de reparar el dao causado por un delito existe, no slo respecto de aquel a quien el delito ha damnificado directamente, sino respecto de toda persona, que por l hubiese sufrido, aunque sea de una manera indirecta.

Legitimacin activa para reclamar indemnizacin por dao moral 1078. La obligacin de resarcir el dao causado por los actos ilcitos comprende, adems de la indemnizacin de prdidas e intereses, la reparacin del agravio moral ocasionado a la vctima. La accin por indemnizacin del dao moral slo competer al damnificado directo; si del hecho hubiere resultado la muerte de la vctima, nicamente tendrn accin los herederos forzosos.

En el caso del dao moral es un sistema resrictivo y cerrado solo puede reclamar el damnificado directo en caso de homicidio los herederos forzosos, injurias padre o marido. No confundir el dao persona l es decir del reclamante con el con el damnificado directo por que ya sea que el dao se sufra directamente o de rebote siempre el derecho o inters afectado debe ser propio de quien acciona

Legitimacin activa diferencia del dao moral y material: Material es amplsima; 1079 damnificado directo e indirecto; homicidio 1084 presuncin y 1085. Moral: es restrictiva 1078 solo damnificado directo, en caso de homicidio 1078 solo herederos forzosos. Proyecto 2012 consecuencias no patrimoniales ampliacin de la legitmitacin ARTCULO 1741.- Indemnizacin de las consecuencias no patrimoniales. Est legitimado para reclamar la indemnizacin de las consecuencias no patrimoniales el damnificado directo. Si del hecho resulta su muerte o sufre gran discapacidad tambin tienen legitimacin a ttulo personal, segn las circunstancias, los ascendientes, los descendientes, el cnyuge y quienes convivan con aqul recibiendo trato familiar ostensible. La accin slo se transmite a los sucesores universales del legitimado si es interpuesta por ste. El monto de la indemnizacin debe fijarse ponderando las satisfacciones sustitutivas y compensatorias que pueden procurar las sumas reconocidas.

En el dao patrimonial se considera la perdida de chance La chance es la perdida de una posibilidad o la probabilidad de un beneficio. Chance es la probabilidad suficiente de una ganancia frustrada . En el proyecto 2012 ARTCULO 1739.- Requisitos. Para la procedencia de la indemnizacin debe existir un perjuicio directo o indirecto, actual o futuro, cierto y subsistente. La prdida de chance es indemnizable en la medida en que su contingencia sea razonable y guarde una adecuada relacin de causalidad con el hecho generador.

En el dao emergente hay una necesidad de prueba dado que el actor que invoca un dao patrimonial debe probar adems su valor es decir el alcance econmico de la perdida sufrida tratndose de dao emergente enfatizndose asi la carga probatoria. Sin embargo hay presunciones legales art 622 los intereses del dao moratorio comprensivo tanto del dao emergente como del lucro cesante el acreedor esta liberado de producir la prueba del perjuicio, pues la ley presume la relacin causal entre ste y el incumplimiento y, correlativamente, excluye la demostracin de haber existido tal perjuicio. la frmula, en modo imperativo, el deudor moroso debe los intereses, es suficientemente clara,. La privacin del uso del automotor constituye un perjuicio que debe reparar el agente del dao y para cuya fijacin los jueces estn facultados de acuerdo a la norma del art.165 Cd.Procesal. No

siendo inmediato para la procedencia del reclamo la falta de elementos probatorios en cuanto al perjuicio, ya que el mismo se presume y los jueces estn facultados para fijar prudencialmente la indemnizacin. Los gastos mdicos y farmacuticos no requieren prueba instrumental que los acredite cuando las caractersticas de las lesiones hagan verosmiles las erogaciones.

Homicidio proyecto 2012 ARTCULO 1745.- Indemnizacin por fallecimiento. En caso de muerte, la indemnizacin debe consistir en: a) los gastos necesarios para asistencia y posterior funeral de la vctima. El derecho a repetirlos incumbe a quien los paga, aunque sea en razn de una obligacin legal; b) lo necesario para alimentos del cnyuge, del conviviente, de los hijos menores de VEINTIN (21) aos de edad con derecho alimentario, de los hijos incapaces o con capacidad restringida, aunque no hayan sido declarados tales judicialmente; esta indemnizacin procede aun cuando otra persona deba prestar alimentos al damnificado indirecto; el juez, para fijar la reparacin, debe tener en cuenta el tiempo probable de vida de la vctima, sus condiciones personales y las de los reclamantes; c) la prdida de chance de ayuda futura como consecuencia de la muerte de los hijos; este derecho tambin compete a quien tenga la guarda del menor fallecido.

El resarcimiento material se rige por el 1079, 1084 / 85 y el moral por el 1078 Lesiones proyecto 2012 ARTCULO 1746.- Indemnizacin por lesiones o incapacidad fsica o psquica. En caso de lesiones o incapacidad permanente, fsica o psquica, total o parcial, la indemnizacin debe ser evaluada mediante la determinacin de un capital, de tal modo que sus rentas cubran la disminucin de la aptitud del damnificado para realizar actividades productivas o econmicamente valorables, y que se agote al trmino del plazo en que razonablemente pudo continuar realizando tales actividades. Se presumen los gastos mdicos, farmacuticos y por transporte que resultan razonables en funcin de la ndole de las lesiones o la incapacidad. En el supuesto de incapacidad permanente se debe indemnizar el dao aunque el damnificado contine ejerciendo una tarea remunerada. Esta indemnizacin procede aun cuando otra persona deba prestar alimentos al damnificado

Se rige por el 1079 y el 1086 el dao material y el moral por el 1078

Legitimacin activa o pasiva Determina quienes pueden demanadar o ser demandados Legitimacin activa: el titular del derecho o inters afectado, quien puede ejercitar la accin contra el autor del dao Legitimacin pasiva quien debe soportar las consecuencias de su obrar daosos, contra quien se debe dirigir la accin.