JACTNTo

r{croR PINo mroz

PROLEGNNENOS

ALATE,ONN

YALAREFORMA
CONSTITIJCIONAL

Dr. Miguel Angel Vidal Gonzlez

[I.N.A.M

UNIVERSIDAD NACIoNAL eurNoMA DE tvtxlco M>cco,2010

REFLEXIONES SOBRE TEORA CONSTITUCIONAL

si la carta poltica es semntica, sta no se cumple, enmascara la realidad, y los estados no tienen ni estn en ella.7 El ..tener" y "estar" en la constitrcin se sinti en forma especial en todas las naciones que lucharon por su independencia, como los Estados Unidos de Norteamrica en 1787; en los pases descolonizados despus de la Segunda Guerra Mundial, y se pueden agregar tambin los pases que se liberaron de la rbita sovitica. El acto de constituirse en una comunidad en forma jurdica y poltica emana de una decisin que conlleva una reflexin y un acento emocional. Esa decisin no puede slo racionalizarse pofque es deseada y compartida por los miembros de una agrupacin humana que anhelan colo se ha expresado'otener" y'oestar" en la Constitucin.8

IV.

CONSTITUCIN FORMAL Y MATERIAL

La distincin entre constitucin formal y material fue expuesta y divulgada por Hans Kelsen quien seala que formalmente la Constitucin "es cierto documento solemne, un conjunto de normas jurdicas que slo pueden ser modificadas mediante la observancia de prescripciones especiales"; en cambio, la Constitucin en sentido material est constituida por "los preceptos que regulan la creacin de normas generales y, especialmente, la creacin de leyes", a lo que hay que aadir que tambin comprende "aquellas nonas que regulan la creacin y la competencia de los rganos ejecutivos y judiciales supremos".e El maestro viens, en una obra posterior, agrega que por Constitucin en sentido material, se entienden aquellas normas que se refieren a los rganos superiores (Constitucin en sentido estricto) y a las relaciones de los sbditos con el poder estatal (Constitucin en sentido amplio).'0 El concepto fonnal de constitucin es til para distinguir, segn Kelsen, en la funcin legislativa, entre la legislacin ordinaria y la legislacin constitucional. Incluso la doctrina del poder constituyente no puede
Lucas Verd, Pablo, Teora de la Constitucin como ciencia cultural, Madrid, Dykinson, S. L., 1998, pp. M y 45. 8 Luca.s Verd, Pablo, El sentimiento constitucional (Aproximacin al estudio del sentr constituciolal como modo de integracirt poltica),Madid" Reus, 1985, pp. 67 y 68. 9 Kelsen, Hans, Teora general del derecho.,'del Estado' Mxico, LINAM' 1969' pp. 147,306 y 307.

to lbidem,p.330.

IO

PROLECMENOS A LA TEORA Y A LA REFORN,IA CONSTITUCIONAL

tener otro sentido que poner ciertas dificultades a la refonna de ciertas norrnas que fundamentan ciertos casos del derecho positivo y que pueden involucrar el propsito de defender los intereses de ciertos grupos protegidos por un ordenamiento supremo.rl La Constitucin en sentido material, segn Zippelius, es el conjunto de reglas firndamentales sobre la convivencia en un estado y slo se puede sealar en forma aproximada lo que contienen dichas disposiciones. Estn incorporadas a sta clase de constitucin, las normas fundamentales que regulan Ia organizacin del Estado, determinan sus rganos supremos, designan a sus titulares y sus atribuciones, el modo en que proceden y colaboran entre s, los derechos fundamentales y los derechos polticos y se incluyen asimismo otras reglas relativas; por ejemplo, a la organizacin de un Estado federal. Se incorporan tarbin los principios esenciales del derecho y las disposiciones sobre los objetivos del estado en que se fundan los preceptos de naturaleza orgnica y las garantias jurdicas. Al contrario, se entiende por Constitucin en sentido fonnal las normas que se encuentran en un documento constitucional cuyo fundamento cle validez se encuentra en el poder constituyente, por esta razn se le atribuye una jerarqua y una garunfa de permanencia superior al de una ley ordinaria.l2 Adems, est muy difundida en la doctrina del derecho pblico italiano, segn Biscaretti Di Ruffia, la tesis de que la Constitucin en sentido material est identificada a lo que algunos autores denominan el rgimen poltico y que contiene "el conjunto de elementos de organizacin necesarios para la subsistencia de un Estado determinado". No obstante, no se trata de una postura que est generalmente aceptada.13 Fix-Zamudio y Valencia Carmona expresan que en la doctrina europea reciente, la Constitucin en sentido material tiene un significado rns extenso porque comprende igualmente todas aquellas normas que se refieren a la transmisin y al ejercicio del poder, sea que stas aparezcan o no en un texto escrito. Este concepto ampliado se caracterizara asimismo por su imprecisin en tanto comprende tambin las diversas normas que regulan a los rganos del Estado, el sistema electoral, las reglas so-

lt

lbidem, pp. 330 y 331. 12 Zippelius, Reinhold, Teora general del Estado, ciencia de la poltica. Mxico,

UNAM-Pomra, 1998, p. 50. 13 Biscaretti Di Ruffia, op. cit., nota 6, p. 503.

ilEFIE{m]SS()BnETBOR.I{CO\STIrL-CIO}iAL
hre

II

de plmeilEio e inchrso aquellos usos y mecanismos no jurid;fo;os p s efierren al regimen politico-!{

V. Los \{oME}iros
CoNSTITLcIoNALES

En los pfocesos constituyentes de los revolucionarios americanos y franceses que dieron origen al estado constitucional y en los que le siguieron se busc tma especie de guin terico ideado por el reverendo John Wise en su Yindication for the Govetnment of thq New England Churches que distingue el momento de la libertad, el del pacto social y el
acto constitucional. Estos hechos se diferenciaran claramente entre s, tendran una supuesta secuencia lgica y tarnbin seran sucesivos y concatenados. Hay aqu, segn Ruiprez, una singular paradoja y tarnbin una contradiccin. En efecto, si los derechos fundamentales sirven de base a la celebracin del pacto social y ste, a su vez, funge como regula<1or del acto constitucional, cmo Se entiende que el poder constituyente sea un poder soberano, absoluto e ilimitado. Ruiprez sigue a Wise en el anlisis de los momentos sealados, y expresa que en el prirnero de stos se detemina la "libertad civil" que va a corresponder a los ciudadanos de la nueva comunidad. Esta clase de libertad sera la que tienen los individuos cuando han abandonado el estado de naturalezapara entrar a la sociedacl civil y esta idea tendr una positiva influencia en la elaboracin de la normatividad sobre los derechos fundamentales.rs En particular, dicho mornento tuvo irnportancia en la aprobacin del Bill o.f Rights de virginia el 12 de junio de 1776 donde se
estableci:

l.

Que todos los hombre son, por nahrraleza, igualmente libres e independientes, y que tienen ciertos derechos inherentes cle los que, una vez constituidos en sociedad, no puede privarse o desposeerse por ningn pacto; a saber, el goce de la vida y de la libertad, con los medios de adquirir y poseer la propiedad y perseguir y obtener la felicidad y la seguridad'r

Fix-Zamudio, Flctor y Valencia Carmona" Salvador. Derecho coisrucional me' xicano y comparadtt, Mxico, UNAM-Pomra, 2001, p. 55. l5 Ruiprez, Iavier, op. cit..nota I, pp. 81-83. 16 lbidem. pp. 84 y 85.

l4