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UNIVERSIDAD PARTICULAR ANTONIO GUILLERMO URRELO MAESTRA EN DERECHO PENAL Y CRIMINOLOGA DERECHO PENAL-PARTE ESPECIAL Alumno: Franc !

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LA CUANTA EN EL HURTO AGRAVADO '"- PRO(LEM)TICA" Tanto a nivel doctrinal como a nivel jurisprudencial se ha venido discutiendo si el monto de la cuanta era necesario para la configuracin del hurto agravado, problema que el Acuerdo Plenario 4-2 !!-"#- !!$ pretendi %anjar, al establecer como doctrina legal la obligacin de no supeditar la imputacin penal de hurto agravado a consideraciones de cuanta en la valoracin del valor del bien mueble objeto de sustraccin, empero, a nuestro entender, ello no %anja la discusin & menos la culmina pues tal posicin no slo se encuentra afecta de cuestionamientos sino que inclusive en el mismo momento de emitirse dicho acuerdo el 'r( )ctor Prado *aldarriga manifest su discordancia( +a cuanta del valor del bien en el hurto agravado debe ser enfocado desde distintos puntos de vista, muchos de los cuales &a han sido manifestados por la doctrina, tal es el caso de considerar al hurto agravado como un tipo derivado del hurto simple, considerar al hurto simple como al hurto agravado tipos derivados de las faltas contra el patrimonio -art( 444 del "(P(., considerar al hurto agravado como un tipo independiente del hurto simple, o en su defecto cuasi-dependiente, considerar que la cuanta fijada en el artculo 444 del "(P( slo esta referida al hurto simple & no al hurto agravado, considerar que dicha cuanta no sera parte del tipo penal & /nicamente vendra a ser una condicin objetiva de punibilidad( *"- ESTADO DEL PRO(LEMA" "onsidero que el problema,a de la cuanta puede ser resuelto desde tres puntos de vista0 a+ Po! c ,n a -a.or /# la au0onom1a /#l 2ur0o a$ra.a/o 1l Acuerdo Plenario 23 4-2 !!-"#-!!$, &a estableci como doctrina legal, por ende

de obligatoria observacin por los #ueces de nuestro 1stado, que la cuanta del bien objeto de hurto no tiene incidencia alguna cuando se trate de un hurto agravado, pues en su criterio la e4igencia de cuanta es unicamente e4presada inequvoca & ta4ativamente solo para el hurto simple & da5os, no afectando esta e4igencia a los supuestos agravados, citando para ello a 6amiro *alinas *iccha como uno de los autores que defiende esta posicin, & efectivamente al revisar el manual de *alinas *iccha ! de manera e4presa se5ala que 78bjetivamente para estar ante una figura de hurto agravado, se requiere la presencia de la totalidad de elementos tpicos del hurto b9sico menos el elemento 7valor pecuniario: indicado e4presamente solo para el hurto simple:, ello en base a la observancia del principio de legalidad, asimismo, se indica que no se puede amparar en base al principio de favorabilidad del reo que se genere impunidad, como seran los casos en que la sustraccin de bienes es reali%ada en casa habitada pero queda en grado de tentativa o de frustracin, una sustraccin reali%a por banda de un bien mueble de escaso valor, en el supuesto de que se dejase en indigencia temporal a quien percibe menos de una remuneracin mnima vital, en los que adem9s se estara dejando desprotegidas a personas de ingresos econmicos bajos, &, finalmente se apela al argumento de que nuestro legislador ha estimado tales conductas como agravadas, atendiendo a su ma&or lesividad, esto es, a su car9cter de pluriofensivo de bienes jurdicos, lo que permitira obviar los criterios de cuanta, siendo diferente el criterio para el hurto simple pues esta no representa ma&or lesividad, siendo as bajo los principios de mnima intervencin & ultima ratio del 'erecho penal, para el caso del hurto simple si es e4igible un valor pecuniario mnimo a fin de diferenciarlo de una falta patrimonial, no siendo el caso del hurto con agravantes, dado que e4iste un ma&or nivel de reproche, caso contrario se tendra que establecer una cuanta significativa para el delito de robo, siendo que para esto ultimo se vuelve a citar a 6amiro *alinas *iccha( *iendo as, revisemos que nos dice directamente el autor varias veces citado en el Acuerdo plenario, en la tercera edicin de su ;anual, 6amiro *alinas *iccha se decanta por la posicin que opina por la no conservacin de la cuanta en el caso del hurto agravado, a pesar de que le parece injusto se le imponga tres a5os de pena privativa de libertad a dos personas por hurtar durante la noche un par de patos al vecino 2, no obstrante, al tratar sobre la cuanta & el hurto agravado no duda en afirmar que si bien los hurtos agravado son modalidades especificas de hurto cu&a estructura tpica depende del tipo b9sico, el elemento valor pecuniario slo es atendible en el caso del tipo penal b9sico & no de su calificante hurto agravado, pues as lo definira el articulo 444 del "(P( +o cual nos
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6amiro salinas *iccha, 'erecho Penal-Parte 1special, <ra 1d( 1ditorial =rijle&, +ima 2 Abidem p( ?@4(

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parece &a requiere de una observacin previa & advertir que la dependencia de los tipos cualificados -&a sean agravados o atenuados., respecto al tipo b9sico, no se supeditan a las conveniencias o no de quien las interpreta, es decir, el interprete no puede tomar los elementos del tipo b9sico como si de un estante se tratara, del cual slo tomo lo que me gusta para utili%arlo en los tipos derivados & dejo los que desagradan a mi concepcin, & si bien citando a Bidel 6ojas )argas indica que 7los hurtos agravados son modalidades especificas del hurto cu&a estructura tpica depende del tipo b9sico pero que conservan en relacin con este un especifico margen de autonoma operativa((( que el argumento que e4plica la e4clusin del referente pecuniario racionali%ador se halla en una diversidad de factores0 pluriofensividad de la accin tpica circunstanciada, notable disminucin de las defensas de la vctima, criterios de peligrosidad por parte del agente & valoraciones normativas( +a resultante ofrece la siguiente lectura0 mas que el valor referencial del bien, lo que interesa en el hurto agravado es el modo como se reali%a la sustraccinapoderamiento:( Ante ello, resulta poco atendible que por una parte se diga que el hurto agravado depende en su estructura tpica del hurto simple pero por otra parte se diga que si bien es un tipo derivado no lo es en todo, lo cual resulta contrario a lo se5alado por la Parte =eneral del 'erecho penal por el cual se ha establecido que ante la e4istencia de un tipo b9sico & otro derivado, siempre se e4ige que debe primero constarse la presencia de todos los elementos del tipo b9sico para poder reciCn afirmar la presencia del tipo derivado <, consecuentemente las atenuantes o agravantes no vienen a ser mas que circunstancias especiales que se ane4an al tipo principal, & si bien pueden determinar una ma&or o menor disvaloracin &a sea del acto o del resultado ello de por s no implica que puedan ser tomadas como autnomas respecto al tipo b9sico, mas a/n si en la redaccin del artculo !?$ del "digo Penal, slo se muestra un catalogo de circunstancias & no muestra siquiera una mnima estructura tpica capa% de ser anali%ada de manera independiente al hurto simple( 'e similar opinin, a las revisadas precedentemente, es Tom9s Aladino =alve% )illegas, quien al igual que *alinas *iccha -citando a 6ojas )argas., considera que en la tipificacin de modalidades agravadas, se tiene en cuentan circunstancias que hacen mas reprochable la conducta & que configura una opcin poltica criminal que justifica un ma&or reproche penal, situacin que no puede dejarse de lado 71n consecuencia, en el
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Belipe )illavicencio Terreros, 'erecho Penal-Parte =eneral, Pra 6eimpresin, 1ditorial =rijle&, +ima 2 $, pag( <!4

caso concreto, aun cuando el valor del bien materia de sustraccin se encuentre dentro de los limites de la falta, si concurriere una circunstancia agravante, no parece adecuado que la reaccin estatal estC solo orientada por este elemento del tipo objetivo -monto referencial para ser considerado delito., sin valorar la presencia de aquellas circunstancias que en nuestra sociedad han sido consideradas como gravosas & merecedoras de ma&or reproche penal:4 3+ Po! c ,n a -a.or /# la 4r#. a con- $urac ,n /#l 2ur0o ! m4l#" *ustenta que los delitos de hurto agravado requieren previamente la configuracin del tipo b9sico de hurto simple, se basan en el respeto a los postulados de la Parte =eneral, tal es as que Alonso Pe5a "abrera Bre&re citando a la sentencia recada en el 14p( 23 D!2$, e4pedida por la "uarta *ala 1speciali%ada en lo Penal para Proceso con 6eos +ibres de fecha < de abril del 2 >@, agrega que tambiCn se debe tener en cuenta una poltica criminal despenali%adora por la cual conductas que no manifiesten un grado de lesividad significativo al bien jurdico tutelado debe ser dejadas de lado, criterio que nos parece mas que ra%onable( 'e la misma opinin es 1duardo 8rC *osa$, para quien la opinin de que la cuanta no resultara aplicable al hurto agravado sera inobjetable siempre & cuando se tratase de un tipo penal autnomo, pero como ello no es as 7consideramos que no se puede recurrir a la forma agravada de un tipo penal en tanto no se verifique la concurrencia de todos lo elementos del tipo b9sico &, desde luego, la circunstancia agravante:, conclu&e 7(((que las circunstancias agravantes previstas en el artculo !?$ del "P no ostentan todas la misma entidad ni gravedad( Por ello, prescindir del valor del bien mueble para la configuracin de la forma agravada del delito de hurto podra conducir , en algunos casos, a vulneraciones importantes del principio de proporcionalidad( *i, a pesar de esto, se considera que estos comportamientos merecen una pena agravada, m9s vale que as sea dispuesto de manera e4presa por el propio legislador, mas no por una discutible interpretacin:(

Tom9s Aladino =alve% )illegas & otro, 'erecho Penal-parte 1special( Tomo AA, !ra edicin, 1ditorial #urista editores, +ima 2 !!, p9g( $D<( Alonso Pe5a "abrera Bre&re, 'erecho Penal-Parte 1special Tomo AA, !ra 1dicin, 1ditorial Ademsa, +ima 2 ?, pag( !>$ 1duardo 8re *osa( *obre la relevancia del valor del bien mueble objeto de hurto para la configuracin de las agravantes del artculo !?$ del "digo Penal( A Propsito del Acuerdo Plenario 4-2 !!-"#-!!$, articulo publicado en la el siito Eeb '161"F8P12A+ del Prof( #osC Furtado Po%o, ver el siguiente enlace0 http0GGperso(unifr(chGderechopenalGassetsGfilesGarticulosGaH2 !2 @ ?H <(pdf

c+ Cuan01a como con/ c ,n o35#0 .a /# 4un 3 l /a/" Ina tercera posicin esgrime que la cuanta no sera parte del tipo penal objetivo, sera en realidad una condicin objetiva de punibilidad, que debe ser tomada en cuenta por el operador al momento de fijar la pena, consecuentemente el delito de hurto agravado no estara afecto a la necesidad de que para su configuracin se tenga que apreciar la cuanta del bien sustrado, esta posicin es compartida por *ilfredo Fugo )i%cardo >, tambiCn por #osC Brancisco 8rti% Jevallos?, quienes llegan a una conclusin similar por caminos distintos, tal es as que el primer autor considera que si bien el hurto agravado no tiene ma&or relacin con la cuanta & no sera afectado por ello, el segundo autor considera que si bien la cuanta sera una condicin objetiva de punibilidad ello no implica que debe ser dejada de lado al momento de determinar que tipo penal se aplica( 6"- Cr10 ca 7 Po!0ura a+ Pr nc 4 o /# l#$al /a/" Ino de los argumentos recurrentes para indicar la autonoma del delito de hurto agravado respecto al delito de hurto simple & su necesidad de sobrepasar la cuanta establecida en el artculo 444 del "(P( -que vendra ser una remuneracin mnima vital -en adelante 6;)-. es el apelar al principio de legalidad, por el cual se considera que el artculo 444 del "(P( slo hace referencia al artculo !?@ & no al artculo !?$( 'ebemos indicar que ello no se tratara mas que de una aplicacin literal & en e4tremo pegada a la letra de la le&, & no a una interpretacin sistem9tica del "digo Penal, la referencia que el art( 444 hace respecto al !?@ se debe a que es este tipo penal es el que recoge la estructura b9sica sobre la cual se constru&e el hurto, & por ende los dem9s tipos derivados, &a sean agravados o atenuados, deben referirse a Cste, resultando sobre entendido que si el artculo !?@ del "(P( es el que recoge el supuesto de hecho de las conductas de hurto es a este tipo penal al que debe limitarse la aplicacin, &a que el artculo !?$ se remite al anterior & se agravan las penas ante determinadas circunstancias,
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*ilfredo Fugo )i%cardo, Bundamneto de la imputacin penal en el caso del Furto en su modalidad b9sica & sus formas derivadas0 especial referencia al Acuerdo Plenario 23 4-2 !!-"#-!!$, publicado en 'ialogo con la #urisprudencia( Tomo !$2( ;ar%o 2 !2( =aceta #urdica( #osC Brancisco 8rti% Jevallos, Balta agravada o la necesidad de la autonoma del delito de hurto agravado en Per/, publicado en 6evista 1lectronica de 'erecho Penal 8nline, disponible en http0GGEEE(derechopenalonline(comGderecho(phpKidL4!,4 $, , ,!,

las que por si solas no aportan supuesto de hecho alguno, afirmar lo contrario sera el dejar en manos del #u%gador la creacin de un tipo penal no regulado en el "digo Penal, lo que resulta mas atentatorio contra el principio de legalidad( Por otro lado, si de respetar el principio de legalidad se trata entonces tambiCn se debera atender a que el artculo !?$ del "digo Penal de manera clara, e4presa & literal prescribe0 71l agente ser9 reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni ma&or de seis a5os si el 2ur0o es cometido0(((:, siendo entonces respetuoso del principio de legalidad lo lgico sera afirmar que primero debe considerarse la completa configuracin del hurto & luego reciCn podr9 anali%arse la presencia del hurto agravado porque asi lo dice la descripcin tpica( 3+ Im4un /a/ 8tro de los argumentos utili%ados para considerar que la cuanta no tendra ma&or relevancia para el caso del hurto agravado es el considerar que lo contrario implicara generar impunidad -ver el fundamento ! del Acuerdo Plenario., &a que e4istiran supuestos en los cuales concurran circunstancias que le dan especial gravedad a la conducta desplegada pero que al no recaer sobre objetos cu&o valor sea superior a una 6;) se las estara dejando impunes, ante ello, considero que se estara tratando de llenar lagunas de punibilidad en base a interpretaciones e4tensivas de normas que restringen derechos, & peor aun utili%ando criterios de integracin para la creacin de normas penales no fijadas previamente por el legislador, dejando la puerta abierta para la aplicacin de la analoga en malam parte( Adem9s, Cste argumento es m9s un discurso populachero que una correcta aplicacin de las categoras propias del 'erecho Penal, pareciera que el Poder #udicial pretende decirle a la sociedad que se encuentra atento a los reclamos por la 7impunidad: que generan algunas normas penales, pero ello, no es tarea de quien administra justicia, sobre todo si tenemos en cuenta que el principio de legalidad & la prohibicin de la analoga en contra de los ciudadanos es un logro propio de un 1stado de 'erecho( c+ R#curr r a ca!o!" 1l usar determinadas agravantes & determinados ejemplosGcasos para justificar la

consideracin de que en el hurto agravado no se requiere cuanta no resulta atendible o en todo caso un argumento valedero para justificar tal proceder, pues as como se lo utili%a para demostrar lo beneficios de tal postura tambiCn dicho criterio se puede utili%ar para demostrar lo perjudicial de la postura, tal es el caso de quien durante la noche hurta una caja de caramelos, o de dos personas que hurten una lata de conservas( +o que se pretende decir, es de que con esta posicin se da una especie de norma en blanco a ser llenada por el #u%gador quien en base a un libre criterio casuistico deber9 considerar cuando se da un hurto agravado o cuando una falta, criterio que seg/n la postura anali%ada solo debera ser tenida en cuenta para agravar conductas pero no para atenuarlas 1ntonces, que criterio impedira que utilicemos esa especie de sana valoracin del ju%gador para calificar tambiCn como faltas claros hurtos agravados, ello dejara en una total indefensin a los ciudadanos quienes se veran ju%gados de acuerdo al #ue% que les toque, dejando de lado principios tan b9sicos como el de legalidad & su aspecto de certe%a legal( /+ T 4o 3a!#" 'efinitivamente no podemos hablar que el artculo 444 del "(P( sea el tipo base de los delitos de hurto, pues la misma redaccin del artculo se remite tanto al artculo !?@ -en el caso del hurto., como al artculo 2 @ -en el caso de da5os. 1l artculo 444 del "(P( se trata de un tipo derivado que simplemente en base al valor del bien sustrado fija circunstancias atenuadas, consiguientemente el tipo base de los delitos de hurto ser9 justamente el hurto simple -artculo !?@ del "(P(., pues este cumple con determinar la accin tpica de esta conducta, as como las modalidades bajo las cuales se puede presentar, los medios como pueden cometerse, el objeto sobre el que reace la accin, los sujetos, elementos descriptivos & normativos, tipo subjetivo, etc, esto es, establece de manera clara & concreta el supuesto de hecho que la norma considera como configurativo del hurto simple, cosa contraria a lo que se observa en la redaccin del artculo !?$ del "(P(, el que no posee supuesto de hecho alguno que siquiera de manera mnima puede entenderse como un tipo penal autnomo, por el contrario, slo es un listado de circunstancias que se ane4an al hurto simple & que por ende lo convierten en agravado( "ircunstancias que adem9s por si solas no denotan supuesto de hecho alguno, & necesariamente requieren del tipo penal b9sico desarrollado en el artculo !?@ del "( P(

Ahora bien, ello no responde a la pregunta de si necesariamente el bien sustrado en su cuanta debe superar un 6;), pues si bien la sustraccin de un bien es la base sobre la cual gira todo el tipo objetivo & adem9s sobre el cual recae la accin tpica, debe discutirse si esta monto tambiCn es configurativo del tipo penal o si por el contrario viene a ser una condicin objetiva de punibilidad( #+ Con/ c ,n o35#0 .a /# 4un 3 l /a/" "onsidero que no se puede desligar la cuanta del objeto materia de sustraccin del mismo objeto, &a sea que asumamos una teora netamente econmica o una mi4ta, justamente el hurto simple se refiere a la sustraccin de un bien que nos permitir9 un adecuado desarrollo social, siendo as ese bien debe ser estimado en un valor tal que permita cumplir con su fin, consiguientemente la cuanta asignada al objeto materia de hurto vendra a ser parte del tipo penal objetivo, &a que le da relevancia a tal objeto para ser considerado como merecible del proteccin jurdico penal( Aunado a ello tenemos que, si se considera al valor del bien sustrado como una condicin objetiva de punibilidad simplemente tendramos que entre una falta contra el patrimonio & un delito de hurto simple no e4istira diferencia alguna a nivel de tipo objetivo, & por ende todas las sustracciones seran delitos de hurto, independientemente del monto, &a que al ser una condicin objetiva de punibilidad reciCn se tiene en cuenta una ve% que se ha verificado que e4iste un delito( "onsideracin que se aparta totalmente de los fines que el mismo "digo Penal establece al considerar unas conductas como hurto simple & otras como faltas( Por ultimo, tambiCn debe considerarse que el considerar a la cuanta como una condicin objetiva de punibilidad resultara como consecuencia el traslado del problema a una instancia posterior, pero de ninguna manera una solucin del tema en debate, &a que estaramos ante la presencia de un hurto con circunstancias agravadas &a consideradas delitos pero a la ve% no se contara con un tipo penal especifico al cual remitirnos0 faltas, hurto simple o hurto agravado, posponiendo la discusin de la cuanta mas no a su solucin( /+ Conclu! ,n:

2uestra postura &a resulta clara0 i( "onsideramos en primer lugar que el tipo penal base de los delitos de hurto se encuentra desarrollado en el articulo !?@ del "(P(, ii( 1l valor del bien es parte del tipo penal & no una condicin objetiva de punibilidad, por ello nuestra respuesta a la problem9tica se desprende por si sola, iii( Para la configuracin del delito de hurto agravado se requiere necesariamente que primero se ha&a verificado la configuracin del tipo penal base de hurto simple & reciCn una ve% concluido ello podremos agregarle o restarle las circunstancias agravadas o atenuadas respectivas, a fin de determinar si estamos ante un delito de hurto agravado o de una falta contra el patrimonio( iv( +a solucin a este problema no pasa por criterios de interpretacin como los dados por el Acuerdo Plenario sino como bien lo dijo el 'r( )ctor Prado *aldarriaga en su voto singular, el cual hacemos nuestro0 el tratar de dar autonoma operativa al articulo !?$ del "P, prescindiendo del monto superior a una remuneracin mnima vital, slo en base a ra%onamientos de poltica criminal son base para una an9lisis de lege lata & en todo caso lo mejor es plantear una reforma legal del artculo !?$ que de manera e4plicita precise que no se requiere de la cuanta(