CABE EXIGIR PLUSVALA MUNICIPAL CUANDO HA DISMINUIDO EL VALOR REAL DE LOS BIENES TRANSMITIDOS?

Joaqun Zejalbo Martn, Notario con residencia en Lucena (Crdoba)

Notas sobre la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Catalua de 18 de julio de 2013, Recurso 515/2011, Sala de lo Contencioso, Seccin 1. La conclusin de la Sentencia es la siguiente: cuando se acredite y pruebe que en el caso concreto no ha existido, en trminos econmicos y reales incremento alguno, el IIVTNU no podr exigirse. El Tribunal fundamenta su afirmacin en que "el incremento de valor experimentado por los terrenos de naturaleza urbana constituye el primer elemento del hecho imponible, de manera que en la hiptesis de que no existiera tal incremento, no se generar el tributo y ello pese al contenido de las reglas objetivas de clculo de la cuota del art. 107 LHL, pues al faltar un elemento esencial del hecho imponible, no puede surgir la obligacin tributaria. En conclusin, la ausencia objetiva de incremento del valor dar lugar a la no sujecin al impuesto, simplemente como consecuencia de la no realizacin del hecho imponible, pues la contradiccin legal no puede ni debe resolverse a favor del "mtodo de clculo" y en detrimento de la realidad econmica, pues ello supondra desconocer los principios de equidad, justicia y capacidad econmica. Las mismas conclusiones han de aplicarse cuando s ha existido incremento de valor, pero la cuanta de ste es probadamente inferior a la resultante de aplicacin de dicho mtodo de clculo, al infringirse los mismos principios. Estas conclusiones, ya sostenidas por diversos criterios doctrinales y pronunciamientos jurisprudenciales, han de considerarse incuestionables en el momento actual, a la vista de la realidad econmica citada." El sistema liquidatorio legal no excluye que el sujeto pasivo pruebe que, en el caso concreto, lleva a resultados apartados de la realidad. Por otra

parte, en relacin con el referido antecedente inmediato de la frmula contenida en el art. 107, la STS de 22 de octubre de 1994 (RJ 19994/ 8205) fue tajante al sostener que tena carcter subsidiario, en defensa y garanta del contribuyente. Y, por fin, no desvirta las anteriores conclusiones el hecho de que el sistema legal sea obligatorio, en todo caso, para los Ayuntamientos que no pueden acudir a datos reales cuando stos arrojen un resultado superior, pues la Constitucin no garantiza a los entes pblicos ningn derecho a gravar siempre la capacidad econmica real y efectiva, mientras que s impide que se graven capacidades econmicas ficticias de los ciudadanos. Para la Sentencia "las normas legales establecen nicamente una presuncin iuris tantum, susceptible de quedar desvirtuada, en cada caso concreto, mediante una prueba adecuada y suficiente, en los trminos citados, a cargo de los obligados tributarios, y de acuerdo con la previsin del art. 385 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. El tribunal cataln reitera en la Sentencia su futuro criterio acerca de la aplicacin de dicho Impuesto con motivo de la impugnacin de unas Ordenanzas Fiscales aprobadas por un Ayuntamiento de Catalua. La doctrina contenida en esta Sentencia es reproduccin de otras idnticas del mismo tribunal, siendo la primera la Sentencia de 21 de marzo de 2013, Recurso 432/2010. El contenido de la doctrina proclamada en dichas Sentencias ha sido asumido, con cita expresa de las mismas, por la Sentencia del Juzgado de lo Contencioso Administrativo de Barcelona N 13, de 22 de enero de 2013, Recurso 152/2012, en la que se ha estimado la inexistencia de plusvala municipal en la transmisin de unos inmuebles urbanos sitos en Barcelona, en los que no se constat aumento de valor sino todo lo contrario. En dicha Sentencia se declara expresamente que habida cuenta que aparecen perfectamente identificados los valores de transmisin de las fincas, obrando en los documentos 13 y 14 del escrito de demanda escritura de compraventa de las fincas en fecha 9 de Febrero de 2005 y escritura de transmisin efectuada en fecha 29 de Junio de 2010, en las que se hace constar como valor de adquisicin de la finca 715.323# y como valor de transmisin 602.605,32 #, siendo aquellos perfectamente razonables como valor de mercado y sin que se haya desplegado prueba contradictoria por la parte procesal al respecto, debe concluirse que resulta acreditada y constatada la disminucin en trminos reales del valor sufrido por las fincas de Autos, lo que nos debe llevar forzosamente a concluir en aplicacin de la praxis jurisprudencial expuesta la inexistencia del hecho imponible y consecuentemente la no sujecin al IIVTNU, y ello sin perjuicio del resultado positivo que arroja la base imponible del impuesto, imponindose la

estimacin de la demanda. La cuestin estudiada es un tema polmico. El ltimo estudio publicado lo constituye el artculo escrito por el Catedrtico de Derecho Financiero y Tributario Pablo Chico de la Cmara, titulado Prdida de Valor en el IIVTNU y Principio de Capacidad Econmica, publicado en la Revista Tributos locales, nmero 111, junio-julio de 2013, pginas 11 a 40. Del trabajo del Profesor Chico de la Cmara, al que nos remitimos, entresacamos las siguientes ideas expuestas: se constata el aumento de los pronunciamientos de los tribunales que estiman los recursos de los contribuyentes por cuestionar la sujecin de tributos en supuestos de prdida de patrimonio; la doctrina del Tribunal Constitucional confirma la imposibilidad de gravar por parte del legislador local una riqueza imponible inexistente, situacin que entendemos que podra producirse cuando el transmitente pueda acreditar la generacin de una prdida de patrimonio con ocasin de la transmisin del terreno; constata que diversos TSJ, entre ellos Canarias, Murcia, Catalua y Castilla La Mancha, estn admitiendo en los ltimos aos la prueba de que no se ha producido un incremento del valor a efecto de excluir la sujecin a la llamada plusvala municipal; estima que la inconstitucionalidad del apartado IV del artculo 110 del Texto Refundido de la LRHL - ..... sin que puedan atribuirse valores, bases o cuotas diferentes de las resultantes de tales normasresidira en que el legislador considera producido siempre un incremento del valor con motivo de la transmisin onerosa o lucrativa sin que admita prueba en contrario. Para el autor estamos en presencia de una ficcin, no cabiendo prueba en contrario por lo que se abre la sospecha de la inconstitucionalidad del precepto al ser contrario a los principios constitucionales relativos a la capacidad econmica y al derecho a la prueba. En el trabajo se citan, a propsito, tres Sentencias del Tribunal Supremo de evidente inters: la Sentencia de 29 de abril de 1996, Recurso 3279/1993, que no sujeta a plusvala la transmisin de un terreno en el que estaban suspendidas las licencias con ocasin de la modificacin urbanstica prevista en la que pasaba a ser un terreno carente de posibilidad alguna de aprovechamiento urbanstico; la Sentencia del Tribunal Supremo de 25 de septiembre de 1997, Recurso 336/1993, que consider desproporcionado un aumento lineal del 300% sobre el valor inicial del terreno; y la Sentencia de 30 de noviembre de 2000, Recurso 2306/1995, en la que se declar la no sujecin a plusvala de un terreno cuya edificabilidad ya estaba agotada por haberse construido los bloques permitidos en la

parcela en la que estaba integrado. Resulta claro que para el Tribunal Supremo la inexistencia de incremento del valor excluye la aplicacin del Impuesto. La Interventora-Tesorera de la Administracin Local Beatriz Moreno Serrano en su obra Impuesto sobre el Incremento del Valor de los Terrenos de Naturaleza Urbana. Aspectos mas relevantes de su rgimen jurdico, 2011, pgina 176, escribe que en el supuesto de que no exista ningn incremento de valor no existe sujecin al IIVTNU, por mucho que el TRLRHL establezca unas reglas para el clculo de la cuota del citado Impuesto. sta tambin es la postura de Aragons Beltrn Magistrado del TSJ de Catalua y firmante de la Sentencia reseada- que afirma, repitiendo las palabras de Rubio de Urqua y Arnal Suri: la contradiccin legal no puede ni debe resolverse a favor del mtodo del clculo y en detrimento de la realidad econmica pues ello supondra subordinar los principios de equidad, justicia y capacidad econmica a la comodidad administrativa en la gestin del Impuesto, asimismo advierte que de ser la de la ficcin jurdica la nica interpretacin posible, el precepto habra de considerarse inconstitucional, al no posibilitar siempre que se tenga en cuenta la plusvala real. Por el contrario, Mara Reyes Vargas Jimnez, en su obra La Fiscalidad Inmobiliaria en el mbito Local: Cuestiones Problemticas, 2011, pginas 370 y siguientes, entiende que el Impuesto no grava el incremento real del valor, ya que as lo dispone expresamente la propia Ley en el mismo artculo: el artculo 107.2 y el artculo 107.4, TRLRHL conteniendo una definicin legal de incremento del valor y no de incremento real. Este sistema de determinacin de la base imponible, puede acarrear situaciones de verdadera injusticia fiscal, que conculcan adems el principio de capacidad econmica, si bien como veremos a continuacin reduce la carga administrativo-fiscal y simplifica la gestin y liquidacin del Impuesto. Por tanto, estamos ante una valoracin legal imperativa y no una presuncin iuris tantum. La formulacin legal es una declaracin de intenciones, un eufemismo amable para dulcificar un rgimen de cuantificacin objetivo, automtico, desconectado aos-luz de la realidad y en ltima instancia injusto. A continuacin la autora trae a colacin los intentos que algunos tribunales han hecho para evitar o bordear al menos la aplicacin de un rgimen de cuantificacin cuyo resultado es, por definicin irreal. Sea como fuere, el rgimen establecido en el artculo 107.2 y siguientes TRLHL no es una presuncin iuris tantum que admita la prueba en contrario de que el incremento del valor real es distinto. Profundizando en lo anterior debemos resaltar que el Profesor Miguel Gutirrez Bengoechea al estudiar las presunciones y ficciones tributarias en su obra Las presunciones y ficciones en el mbito

tributario y su aplicacin a las rentas societarias, 2012, pgina 17, escribe que si atendemos al derecho comparado, en concreto el italiano, su jurisprudencia ha mostrado posiciones contradictorias en cuanto a la legitimidad constitucional de las presunciones iuris et de iure, aprecindose en los ltimos pronunciamientos de la Corte Constitucionale la inadmisibilidad de la presuncin absoluta en materia impositiva, al someter a gravamen una riqueza o capacidad contributiva ficticia. Asimismo , el rechazo a las presunciones legales absolutas se recoge en los pronunciamientos del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Europea, en los que se expresa que a diferencia de las presunciones iuris tantum, las presunciones iuris et de iure vulneran el principio de necesidad, pues este tipo de disposiciones va mas all de lo que es necesario para garantizar una recaudacin eficaz, impidiendo, adems, un control jurisdiccional efectivo, al no permitirse al sujeto pasivo aportar prueba en contrario. Nos aade, siguiendo a Falcn y Tella, al estudiar las presunciones iuris et de iure en la fase probatoria, pginas 34 y 35, que el hecho de que la presuncin absoluta conlleve la no permisibilidad de la prueba en contra no significa que la misma pueda o no ser discrecionalmente empleada en el curso de un procedimiento tributario por el rgano administrativo que lo incoa, ni siquiera, que el administrado este imposibilitado para intentar emplear cuantos argumentos estime oportunos al efecto de impulsar al rgano administrativo para que la norma estimativa no despliegue su efectos jurdicos. En este sentido, el Profesor Eseverri Martnez hoy Magistrado del TSJ de Andaluca, Sede de Granada- argumenta que la Administracin, en la busca de la verdad material, pueda deshacer tal norma de remisin cuando comprueba que exista una irrealidad en el nexo lgico entre ambos hechos. De igual forma, el sujeto pasivo puede de manera indirecta y a travs de cualquier fase del procedimiento de gestin tributaria alegar los hechos que estime oportunos, los cuales podrn ser tenidos en cuenta por el rgano administrativo y, por tanto, llevara a la inaplicacin de las normas de remisin. Estas consideraciones en nada invalidan la inadmisin de estas normas de remisin, de la prueba en contra, tan solo deja la puerta abierta, a que por va indirecta puedan decaer su efectos para determinados casos. En nota a pie de pgina efecta las importantes afirmaciones que siguen: subyacen dos ideas cruciales en la aplicacin de estas normas presuntivas que deben tenerse presente, a saber: El negar la posibilidad de la prueba no equivale a su total desprecio por la Administracin, dado que sta, en la bsqueda de la

verdad material de los hechos que se someten a gravamen, puede dejar de aplicar la norma de presuncin. Estas normas facilitan la actividad probatoria de la Administracin, pero en ningn caso la sustituyen, por lo que si el rgano administrativo en ciertas situaciones se siente en condiciones de apreciar la verdad material, desechando la formal, que le proporciona la presuncin normativa, en el ejercicio de su actuacin discrecional puede y debe evitar la norma que establece la presuncin absoluta. Concluye el autor afirmando, pgina 53, que en la medida en que el uso de las ficciones tributarias someta a imposicin capacidades econmicas ficticias se est lesionando directamente el principio de capacidad econmica. El Catedrtico de Derecho Financiero y Tributario Ramn Falcn y Tella escriba en su trabajo titulado Cuestiones normativas y cuestiones de prueba en el
Derecho Tributario, Crnica Tributaria, nmero 61, 1992, pgina 32 que tanto la Administracin como el Juez debern en todo caso prescindir de la prueba determinada en base a un criterio objetivo si consideran probado que la verdad material difiere de la verdad formal presunta legalmente-.

Complementamos lo expuesto con la importante y extensa Resolucin del Tribunal Administrativo de Navarra de 7 de mayo de 2013, N de Resolucin 02811/13, en la que, con apoyo en la jurisprudencia que se cita y a la que nos remitimos, declara que cabe impugnar liquidaciones concretas del IIVTNU, acreditando la inexistencia de plusvala municipal o, cuando menos, una manifiesta desproporcin entre las cuantas liquidadas y los valores reales. Joaqun Zejalbo Martn, Notario con residencia en Lucena.

SENTENCIA DEL TSJ DE CATALUA DE 18 de JULIO DE 2013, RECURSO 515/2011 Roj: STSJ CAT 6515/2013 Id Cendoj: 08019330012013100577 rgano: Tribunal Superior de Justicia. Sala de lo Contencioso Sede: Barcelona Seccin: 1 N de Recurso: 515/2011 N de Resolucin: 805/2013

Procedimiento: CONTENCIOSO Ponente: RAMON GOMIS MASQUE Tipo de Resolucin: Sentencia TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE CATALUA SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIN PRIMERA RECURSO ORDINARIO (LEY 1998) 515/2011 Partes: A.P.C.E. C/ AYUNTAMIENTO DE MONTCADA I REIXAC SENTENCIA N 805 Ilmos. Sres. PRESIDENTE D. RAMN GOMIS MASQU MAGISTRADOS D. PILAR GALINDO MORELL D. JOS LUS GMEZ RUIZ En la ciudad de Barcelona, a dieciocho de julio de dos mil trece. VISTO POR LA SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE CATALUA (SECCIN PRIMERA), constituida para la resolucin de este recurso, ha pronunciado en el nombre del Rey, la siguiente sentencia en el recurso contencioso administrativo nm. 515/2011, interpuesto por la ASOCIACIN DE PROMOTORES CONSTRUCTORES Y CONSTRUCTORES DE EDIFICIOS DE BARCELONA Y PRONCIA (ACPE), representada por la Procuradora Da. MARTA PRADERA RIVERO, contra el AYUNTAMIENTO DE MONTCADA I REIXAC, representado por la Sra. Letrada consistorial Da. CONCEPCIN FERNNDEZ RODRGUEZDEZCALLAR. Ha sido Ponente el Ilmo. Sr. Magistrado D. RAMN GOMIS MASQU, quien expresa el parecer de la SALA. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO.- Por la Procuradora D. Marta Pradera Rivero, actuando en nombre y representacin de ACPE, se interpuso recurso contencioso administrativo contra las Ordenanzas Fiscales aprobadas por el Ayuntamiento de Montcada i Reixac nm. 5, reguladora del Impuesto sobre el Incremento de Valor de los Terrenos de Naturaleza Urbana (IIVTNU), y nm. 2, reguladora del Impuesto sobre Bienes Inmuebles (IBI), publicadas ambas en el Boletn Oficial de la Provincia de Barcelona de 30 de diciembre de 2010. SEGUNDO.- Acordada La incoacin de los presentes autos, se les dio el cauce procesal previsto por la Ley de esta Jurisdiccin, habiendo despachado las partes, llegado su momento y por su orden, los trmites conferidos de demanda y contestacin, en cuyos escritos, en virtud de los

hechos y fundamentos de derecho que constan en ellos, suplicaron, la actora, (1) la anulacin de la Ordenanza Fiscal del Ayuntamiento de Montcada i Reixac nm. 4, relativa al IIVTNU, dejando sin efecto el artculo 6 en lo que se refiere a los porcentajes que se fijan para determinar la base imponible del IIVTNU y (2) el planteamiento de cuestin de inconstitucionalidad en relacin con la improcedencia de determinar la base imponible del IBI y del IIVTNU a travs de los coeficientes de actualizacin contenidos en la leyes de presupuestos 42/2006 (art. 64.Uno), 51/2007 (art. 70.Uno), 2/2008 (art. 72.Uno), 26/2009 (art. 78.Uno), 37/2010 (art. 77.Uno), por resultar contrarios al principio de capacidad econmica, y en consecuencia se declare la improcedencia de la actual redaccin del artculo 6 de la Ordenanza Fiscal 2 del Ayuntamiento de Montcada i Reixac y del artculo 6 de la Ordenanza Fiscal 4 del mismo Ayuntamiento, que se remiten a las leyes catastrales y presupuestarias para la determinacin de la base imponible de los impuestos, mientras que la Administracin demandada suplic la ntegra desestimacin del recurso. TERCERO.- Continuando el proceso su curso por los trmites que aparecen en autos, se seal da y hora para la votacin y fallo, diligencia que tuvo lugar en la fecha fijada. CUARTO.- En la sustanciacin del presente procedimiento se han observado y cumplido las prescripciones legales. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO.- En apoyo de su pretensiones, la parte recurrente alega la disociacin radical o dualidad entre la tributacin exigida y la situacin econmica efectiva sobre la que se aplica, al basarse las ordenanzas en una realidad tradicional, la produccin de incrementos continuados y notables en el valor del suelo que nada tiene que ver con la situacin actual, en que durante varios aos tal valor ha estado decreciendo sin solucin de continuidad. Para la demanda, tratndose el IIVTNU de un impuesto potestativo, no pueden los Ayuntamientos exigirle sobre una base imponible irreal y ficticia, pues no hay incremento de valor sino disminucin del mismo. Predica que la libertad de los Ayuntamientos en la determinacin de la base imponible no slo debe ceirse al limite mximo sobre el valor catastral, sino al resto del ordenamiento jurdico, como el principio de confiscatoriedad (si no hay incremento de valor real, no hay hecho imponible) y el principio de capacidad econmica (la cuota no podr igualar nunca la manifestacin de renta), que se infringe. En tal sentido, alega que segn las estadsticas oficiales que acompaa la demanda, el precio de la vivienda ha bajado entre el segundo trimestre de 2008 y segundo trimestre de 2011 ms de un 24,60% y, en cambio, la evolucin terica en el mismo perodo segn la Ley y la Ordenanza del IIVTNU es un aumento del 8,1%. La demanda concluye que procede la eliminacin de los porcentajes de la escala previstos en el art. 6 de la Ordenanza nm. 4 para la determinacin de la base imponible. La recurrente pone de manifiesto que la base imponible del IBI es el valor catastral, valor al que tambin sirve para determinar la base imponible del IIVTNU mediante la aplicacin de los referidos porcentajes al mismo, que se

"actualiza" ejercicio por ejercicio desde el ao 2007 como consecuencia de la remisin del artculo 32 del Real Decreto Legislativo 1/2004, de 5 de marzo, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Catastro Inmobiliario a las Leyes de presupuestos anuales. Denuncia una situacin prxima a la confiscatoriedad de la medida que se produce con carcter cuasi automtico un aumento del valor catastral de los inmuebles, pese a haberse reducido notablemente en los ltimos aos el valor efectivo de los inmuebles. Reprocha al legislador el haber omitido la posibilidad de adecuar la evolucin de los valores catastrales a la dinmica inmobiliaria de cada zona o del conjunto de Espaa, en lugar de optar por un incremento de valor catastral continuado en ejercicios en los que no se ha producido un incremento del valor de los bienes, sino incluso una reduccin, concluyendo que, de nuevo, la base de la ilegalidad de las actualizaciones de valores est en las leyes de presupuestos. La contestacin a la demanda alega que las Ordenanzas impugnadas fueron publicadas definitivamente en el B.O.P. de Barcelona el 30 de diciembre de 2010, por lo que su vigencia se inici a todos los efectos el 1 de enero de 2011, y habindose presentado el presente recurso en fecha de 28 de febrero de 2001, es evidente la extemporaneidad de la demanda formulada. Y en cuanto al fondo del asunto aduce que los ndices y porcentajes previstos por la Ordenanza reguladora del IIVTNU lo son sobre el valor catastral de la finca vigentes en cada momento y dentro de los lmites establecidos por la ley reguladora, y que de manera parecida el IBI se aplica con base en los valores catastrales vigentes en la Ponencia aprobada el ao 2005 por la Direccin del Catastro Inmobiliario y que entr en vigor el 1 de junio de 2006. SEGUNDO.- Con carcter previo ha de resolverse la cuestin de inadmisibilidad presentada en la contestacin a la demanda. El artculo 46 de la 29/1998, de 13 de julio, reguladora de la Jurisdiccin Contenciosoadministrativa, dispone en su apartado 1 que el plazo para interponer el recurso contencioso administrativo ser de dos meses contados desde el da siguiente al de la publicacin de la disposicin impugnada o al de la notificacin o publicacin del acto que ponga fin a la va administrativa, si fuera expreso. En el presente caso, es un hecho incontrovertido que las disposiciones impugnadas fueron publicadas en el B.O.P de Barcelona el 30 de diciembre de 2010, por lo que el plazo de dos meses para interponer el recurso contencioso-administrativa contra las mismas finalizara en la fecha del mismo guarismo del segundo mes inmediatamente posterior al de su publicacin, el mes de febrero de 2011, pero como este mes no tiene 30 das, el plazo finalizaba el ltimo da del mes de febrero de 2011, el da 28, que es la fecha en que efectivamente se interpuso el presente recurso, por tanto, temporneamente.

TERCERO.- Anlogas cuestiones a las aqu planteadas han sido abordadas por esta Sala en nuestra sentencia nm. 3120/2012, de 22 de marzo, dictada en el recurso nm. 511/2011, interpuesto por la misma actora contra las Ordenanzas Fiscales aprobadas por el Ayuntamiento de El Prat de Llobregat nm. 4, reguladora del IIVTNU, y nm. 1, reguladora del IBI, y reiteradas en otras posteriores como las nm. 478, 505, 553, 848, 900 y 925, todas ellas de 2012. En la primera de dichas sentencias vertamos las siguientes consideraciones: "CUARTO: El vigente sistema legal de determinacin de la base imponible contenido en el art. 107 del texto refundido de la Ley reguladora de las Haciendas Locales (LHL), parte del supuesto de que en toda transmisin de los terrenos sujetos al Impuesto ha habido un incremento de valor, que se calcula mediante la aplicacin de unos porcentajes anuales sobre el valor catastral fijado en el momento del devengo, esto es, de la transmisin. Con este sistema, el legislador de 1988 se limit a elevar a modelo para todos los Ayuntamientos de Espaa la solucin que haba adoptado el Ayuntamiento de Madrid por razones de equidad y para hacer frente a la situacin resultante de unos valores iniciales muy alejados de la realidad y unos valores finales muy prximos a ella. Y se parti para ello del axioma del continuado incremento de valor de los terrenos, cierto durante dcadas, pero que ha quedado dramticamente en los ltimos aos, como es notorio, dando lugar a la actual y conocida situacin econmica y siendo retroalimentado por sus consecuencias. Desde su implantacin en 1988, ha sido objeto de amplia polmica si dicho sistema ha de considerarse como una ficcin legal (la impropiamente llamada presuncin iuris et de iure) o, por el contrario, se trata de un sistema slo aplicable cuando el incremento verdaderamente producido es superior al resultante de aquel sistema (sera una presuncin iuris tantum, en el sentido de que siempre correspondera al contribuyente probar que el incremento real es inferior). El art. 107.1 LHL dispone que la base imponible de este impuesto est constituida por el incremento del valor de los terrenos, puesto de manifiesto en el momento del devengo y experimentado a lo largo de un perodo mximo de veinte aos, pero se ha sostenido que este precepto legal es una mera declaracin de intenciones o un eufemismo amable, pues ha de estarse en todo caso al sistema legal, del que siempre resulta un incremento, quedando reforzada este interpretacin por la eliminacin en la Ley 51/2002 de la referencia al carcter "real" del incremento del valor que se contena en la redaccin originaria del precepto ( art. 108.1 de la Ley 39/1988, de 28 de diciembre , reguladora de las Haciendas Locales). Sin embargo, el impuesto grava segn el art. 104.1 LHL, el incremento de valor que experimenten los terrenos y se ponga de manifiesto a consecuencia de la transmisin de la propiedad de los mismos por cualquier ttulo o por la constitucin o transmisin de cualquiera de los derechos reales

que cita la norma. Por tanto, el incremento de valor experimentado por los terrenos de naturaleza urbana constituye el primer elemento del hecho imponible, de manera que en la hiptesis de que no existiera tal incremento, no se generar el tributo y ello pese al contenido de las reglas objetivas de clculo de la cuota del art. 107 LHL, pues al faltar un elemento esencial del hecho imponible, no puede surgir la obligacin tributaria. En conclusin, la ausencia objetiva de incremento del valor dar lugar a la no sujecin al impuesto, simplemente como consecuencia de la no realizacin del hecho imponible, pues la contradiccin legal no puede ni debe resolverse a favor del "mtodo de clculo" y en detrimento de la realidad econmica, pues ello supondra desconocer los principios de equidad, justicia y capacidad econmica. Las mismas conclusiones han de aplicarse cuando si ha existido incremento de valor, pero la cuanta de ste es probadamente inferior a la resultante de aplicacin de dicho mtodo de clculo, al infringirse los mismos principios. Estas conclusiones, ya sostenidas por diversos criterios doctrinales y pronunciamientos jurisprudenciales, han de considerarse incuestionables en el momento actual, a la vista de la realidad econmica citada. De esta forma, de ser la de la ficcin jurdica la nica interpretacin posible del art. 107 LHL, ste habra de considerarse inconstitucional, pero como consecuencia de la obligacin de los Jueces y Tribunales, contenida en el art. 5.3 LOPJ , de acomodar la interpretacin de las normas a los mandatos constitucionales, ha de entenderse que las reglas del apartado 2 del art. 107 son subsidiarias del principio contenido en el apartado 1 sobre el incremento (antes "real" y ahora "incremento" a secas, lo que no quiere decir que haya de ser irreal o ficticio). Las consecuencias no pueden ser otras que las siguientes: 1.) Cuando se acredite y pruebe que en el caso concreto no ha existido, en trminos econmicos y reales incremento alguno, no tendr lugar el presupuesto de hecho fijado por la ley para configurar el tributo (art. 104.1 LHL), y este no podr exigirse, por ms que la aplicacin de las reglas del art. 107.2 siempre produzca la existencia de tericos incrementos. 2.) De la misma forma, la base imponible est constituida por el incremento del valor de los terrenos, el cual ha de prevalecer sobre lo que resulte de la aplicacin de las reglas del art. 107, que slo entrarn en juego cuando el primero sea superior. Por tanto, seguir siendo de aplicacin toda la jurisprudencia anterior sobre la prevalencia de los valores reales, pudiendo acudirse incluso a la tasacin pericial contradictoria, en los caos en los que se pretenda la existencia de un incremento del valor inferior al que resulte de la aplicacin del cuadro de porcentajes del art. 107. en esta hiptesis, la base imponible habr de ser la cuanta de tal incremento probado, sin que sea admisible acudir a frmulas hbridas o mixtas, que pretendan aplicar parte de las reglas del art. 107 al incremento probado. Estas conclusiones vienen a aceptarse en la citada contestacin a la demanda, en la cual, como ha quedado ya apuntado, se sostiene que el sistema liquidatorio legal no excluye que el sujeto pasivo pruebe que, en el

caso concreto, lleva a resultados apartados de la realidad. Por otra parte, en relacin con el referido antecedente inmediato de la frmula contenida en el art. 107, la STS de 22 de octubre de 1994 (RJ 19994/ 8205) fue tajante al sostener que tena carcter subsidiario, en defensas y garanta del contribuyente. Y, por fin, no desvirta las anteriores conclusiones el hecho de que el sistema legal sea obligatorio, en todo caso, para los Ayuntamientos que no pueden acudir a datos reales cuando stos arrojen un resultado superior, pues la Constitucin no garantiza a los entes pblicos ningn derecho a gravar siempre la capacidad econmica real y efectiva, mientras que si impide que se graven capacidades econmicas ficticias de los ciudadanos. QUINTO.- En el presente caso, es pacifico que la Ordenanza impugnada se atiene estrictamente a las reglas legales contenidas en el art. 107 LHL, lo que implica que su nulidad slo podra predicarse tras la expulsin del ordenamiento jurdico, previa la pertinente cuestin de inconstitucionalidad, del referido precepto legal, sin que quepa compartir que, dado el carcter potestativo del impuesto, las Ordenanzas locales se aparten de la norma legal a la vista de la realidad econmica actual. Sin embargo, la inconstitucionalidad citada solo resultara de una interpretacin que condujera a estimar que el precepto establece una ficcin legal que permitiera gravar supuestos de inexistencia de incremento de valor o de incrementos en cuanta ficticia en cuanto alejados de los verdaderamente producidos en la realidad. Pero no existe inconstitucionalidad alguna si, como ha quedado sealado, se interpreta que las normas legales establecen nicamente una presuncin iuris tantum, susceptible de quedar desvirtuada, en cada caso concreto, mediante una prueba adecuada y suficiente, en los trminos citados, a cargo de los obligados tributarios, y de acuerdo con la previsin del art. 385 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. En consecuencia, la problemtica que queda destacada en la demanda ha de ser necesariamente ventilada en cada caso concreto y no, como se pretende, en el enjuiciamiento de la Ordenanza, disposicin de carcter general que se cie al contenido de la norma legal y cuya nulidad, limitada incluso a los porcentajes anuales de los ejercicios en los que, en realidad econmica, no se han producido incrementos en el valor de los terrenos de naturaleza urbana provocara distorsiones aplicativas inasumibles. En suma, tal problemtica ser distinta segn el caso concreto de que se trate, en particular los aos transcurridos desde la anterior transmisin, y al enjuiciar los mismos habr de resolverse, y no mediante la nulidad de la Ordenanza. Por fin, no pocas de las consideraciones de la demanda han de calificarse como de lege ferenda, que cualquiera que sea su valor en tal sentido, no pueden dar lugar a la nulidad de la Ordenanza ni al planteamiento de cuestin de inconstitucionalidad de la norma legal que aquella reproduce. En su virtud, es obligada la desestimacin del recurso en lo que se refiere a la Ordenanza Fiscal nm. 4, reguladora del Impuesto sobre el Incremento de Valor de los Terrenos de Naturaleza Urbana.

SEXTO: En cuanto a la Ordenanza nm. 1, reguladora del Impuesto sobre Bienes Inmuebles (IBI), se interesa en la demanda se plantee por esta Sala la pertinente cuestin de inconstitucionalidad en relacin con la improcedencia de determinar la base imponible del IBI y el IIVTNU a travs de los coeficientes de actualizacin contenidos en las leyes de presupuestos 42/2006 (Art. 64.Uno) 51/2007 (Art. 70.Uno), 2/2008 (Art. 72.Uno), 26/2009 (Art. 78.Uno), 37/2010 (Art. 77.Uno), por resultar contrarios al principio de capacidad econmica, y en consecuencia se declare la improcedencia de la actual redaccin del artculo 6 de la Ordenanza Fiscal 1 del Ayuntamiento de El Prat de Llobregat relativa al IBI y el artculo 6 de la Ordenanza Fiscal 4 del Ayuntamiento de El Prat de Llobregat relativa al IIVTNU, que remiten a las leyes catastrales y presupuestarias para la determinacin de la base imponible de los impuestos. Este pretensin se apoya en razonamientos anlogos a los ya analizados y la respuesta negativa a la misma ha de ser igualmente anloga. En efecto, la base imponible del IBI est constituida por el valor catastral de los bienes inmuebles, determinado conforme a lo dispuesto en las normas reguladores del Catastro Inmobiliario (art. 65 LHL), valor determinado a efectos del IBI que se toma en cuenta a efectos de la determinacin de la base imponible propia del impuesto sobre el Incremento de Valor de los Terrenos de Naturaleza Urbana (art. 107.2 LHL). El valor catastral es el determinado objetivamente para cada bien inmueble a partir de los datos obrantes en el Catastro Inmobiliario ( art. 22 del Texto refundido de la Ley del Catastro Inmobiliario , aprobado por el Real Decreto Legislativo 1/2004, de 5 de marzo), teniendo en cuenta los criterios recogidos en el 23.1 de la misma Ley y las normas tcnicas referidas en el art. 23.3, pero aadiendo el art. 23.2 que "El valor catastral de los inmuebles no podr superar el valor de mercado, entendiendo por tal el precio ms probable por el cual podra venderse, entre partes independientes, un inmueble libre de cargas, a cuyo efecto se fijar, mediante orden del Ministro de Hacienda, un coeficiente de referencia al mercado para los bienes de una misma clase". Por fin; el art. 32 de la misma Ley establece que "1. Las leyes de presupuestos generales del Estado podrn actualizar los valores catastrales por aplicacin de coeficientes, que podrn ser diferentes para cada clase de inmuebles. 2. Asimismo, las leyes de presupuestos generales del Estado podrn fijar coeficientes de actualizacin por grupos de municipios, que se determinarn en funcin de su dinmica inmobiliaria, de acuerdo con la clasificacin de stos que se establezca reglamentariamente. Estos coeficientes se aplicarn sobre actualizados conforme al apartado 1". los valores catastrales

De lo anterior resulta la improcedencia de entender contrarias al principio de capacidad econmica las actualizaciones den las leyes de presupuestos que se combaten, pues la base imponible del IBI (y su aplicacin en el otro impuesto) siempre tendr como lmite el valor de mercado, entendiendo por tal el precio ms probable por el cual podra venderse, entre partes independientes, un inmueble libre de cargas. Si en su caso concreto se superara tal lmite, nico supuesto en que cabra entender

vulnerado el principio referido, cabra una impugnacin especfica del mismo. Pero de ello no puede resultar la inconstitucionalidad de las leyes que actualizan los valores catastrales por el solo dato que la realidad econmica no haya quedado fielmente reflejada en trminos estadsticos medios. Aqu es aun ms evidente que no pocas de las consideraciones de la demanda han de calificarse como de lege ferenda, que cualquiera que sea su valor en tal sentido, no pueden dar lugar al planteamiento de la cuestin de inconstitucionalidad interesada. En consecuencia, habr de desestimarse en su totalidad el presenta recurso. En el mismo sentido, con ms amplias argumentaciones, nos hemos pronunciado en nuestra sentencia 305/2012, de 21 de marzo de 2012, desestimatoria del recurso contencioso-administrativo n 432/2010, interpuesto contra las Ordenanzas fiscales del Ayuntamiento de Barcelona por los mismos conceptos tributarios y basado en alegaciones similares". Los anteriores razonamientos -y los de la sentencia que en ella se cita, en que sostenamos igual criterio son plenamente trasladables al presente caso, por lo que e n virtud de los expuesto, por las mismas razones, es obligada de conformidad con lo dispuesto en el artculo 70.1 de la vigente Ley 29/1998, de 13 de julio, reguladora de la Jurisdiccin Contenciosoadministrativa, la desestimacin del presente recurso contencioso administrativo, por encontrarse ajustadas a derecho las disposiciones impugnadas. CUARTO.- No se aprecian mritos para una especial condena en costas, a tenor de lo previsto en el artculo 139.1 de la misma Ley 29/1998, en la redaccin original aplicable al caso. F A L L A M O S: Que DESESTIMAMOS el recurso contencioso-administrativo nmero 515/2011, promovido contra las Ordenanzas Fiscales a las que se contrae la presente litis, por hallarse ajustadas a derecho; sin hacer especial condena en costas. Notifquese esta sentencia a las partes, y luego que gane firmeza lbrese certificacin de la misma y remtase juntamente con el respectivo expediente administrativo al rgano demandado, quien deber llevar aqulla a puro y debido efecto, sirvindose acusar el oportuno recibido. As por esta nuestra sentencia, de la que se llevar testimonio literal a los autos principales, definitivamente juzgando, lo pronunciamos, mandamos y firmamos Joaqun Zejalbo Martn, Notario con residencia en Lucena (CORDOBA).

SUELO

PLUSVALA

URBANIZABLE Y PLUSVALA

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