Las leyes del ciberespacio

Lawrence Lessig

Cuadernos Ciberespacio y Sociedad Nº 3 Marzo 1999

Traductor: Javier Villate URL del documento original: cyber !arvard edu"wor#s"lessig"laws$cyberspace pd% (3 abril 1998)

Antes de la revolución, el ar de Rusia ten!a un sistema de "asa"ortes internos# $l "ueblo odiaba este sistema# $stos "asa"ortes indicaban de %u& estado "roced!a la "ersona ' esta indicación determinaba los lugares a los %ue se "od!a ir, con %ui&n "od!a uno asociarse, %u& "od!a llegar a ser# Los "asa"ortes eran distintivos %ue (acilitaban o "ro)ib!an el acceso# *ontrolaban lo %ue los ciudadanos "od!an llegar a saber en el estado ruso# Los bolc)evi%ues "rometieron cambiar todo esto# +rometieron abolir los "asa"ortes internos# , tan "ronto tomaron el "oder, lo )icieron# Los rusos volvieron a ser libres de via-ar a donde %uisieran# .ing/n documento %ue debieran llevar consigo determinaba 'a a dónde "od!an ir# La abolición de los "asa"ortes internos simboli ó la libertad "ara el "ueblo ruso, una democrati ación de la ciudadan!a en Rusia# 0in embargo, esta libertad no durar!a demasiado# Una d&cada ' media des"u&s, en(rentados con la "ers"ectiva del )ambre, los cam"esinos invadieron las ciudades en busca de alimento# 0talin reinstauró el sistema de "asa"ortes internos# Los cam"esinos volvieron a %uedar atados a sus tierras (una restricción %ue se mantuvo durante la d&cada de 1912)# Los rusos se vieron de nuevo restringidos "or lo %ue "ermit!a su "asa"orte# Una ve m3s, "ara des"la arse "or Rusia, los rusos ten!an %ue mostrar algo de lo %ue ellos eran# $n el mundo real 4este mundo, el mundo en el %ue esto' a)ora )ablando4 la conducta es regulada "or cuatro ti"os de restricciones# La le' es sólo una de ellas# La le' regula mediante sanciones im"uestas ex post: si no "agas tus im"uestos, "robablemente ir3s a la c3rcel5 si robas mi coc)e, "robablemente ir3s a la c3rcel# La le' es la

"reminencia de los reguladores# +ero sólo es una de las cuatro restricciones# Las normas sociales constitu'en el segundo ti"o# $stas tambi&n regulan# Las normas sociales 4las com"rensiones o e6"ectativas acerca de cómo debo com"ortarme, im"uestas no a trav&s de una agencia centrali ada, sino mediante las com"rensiones o e6"ectativas de casi todos los miembros de una comunidad4 dirigen ' determinan mi conducta en una variedad de conte6tos de (orma m3s am"lia %ue cual%uier le'# Las normas dicen %u& ro"a debo vestir, cómo debo sentarme, organi an cómo vamos a interactuar des"u&s de %ue termine esta c)arla# Las normas gu!an la conducta5 en este sentido, (uncionan como una segunda restricción reguladora# $l mercado es el tercer ti"o de restricción# Regula a trav&s del "recio# $l mercado limita el dinero %ue "uedo gastar en ro"a o lo %ue "uedo ganar mediante c)arlas "/blicas5 dice %ue "uedo e6igir "or mis escritos menos %ue 7adonna, o menos "or mis canciones %ue +avarotti# 7ediante el "recio, el mercado asigna mis o"ciones ' a trav&s de estas, regula mi conducta# ,, (inalmente, tenemos la restricción de lo %ue "odr!amos llamar naturale a, "ero %ue "re(iero denominar 8ar%uitectura8# $sta es la restricción %ue "resenta el mundo tal ' como lo encuentro, aun%ue sea un mundo %ue otros )an )ec)o antes# $l )ec)o de %ue no "ueda ver a trav&s de esa "ared es una restricción de mi ca"acidad "ara saber %u& est3 sucediendo al otro lado de la misma# $l )ec)o de %ue no )a'a una ram"a de acceso a una biblioteca restringe la entrada de %uien debe utili ar una silla de ruedas# $stas restricciones regulan, en el sentido %ue do' a%u! a ese t&rmino# +ara entender una regulación, tenemos %ue com"render la suma ' combinación de estos cuatro ti"os de restricciones# .inguno de ellos "or s! solo "uede re"resentar el e(ecto de los cuatro -untos# $sta es la era de lo ciber4libertario# 9ivimos en un momento en el %ue se )a )ec)o mu' "o"ular cierta imagen (alsa del ciberes"acio# $sta es m3s o menos la siguiente: el ciberes"acio es inevitable, m3s a/n, es irregulable# .inguna nación "uede vivir sin &l, m3s a/n, ninguna "odr3 controlar la conducta de las "ersonas en &l# $l ciberes"acio es ese lugar en el %ue los individuos est3n, in)erentemente, libres del control de los "oderes soberanos del es"acio real#

7i "unto de vista sobre el ciberes"acio es di(erente# 7i ob-etivo es criticar esta imagen (alsa# $n mi o"inión, el mundo en el %ue estamos entrando no es un mundo de libertad "er"etua5 o m3s "recisamente, el mundo en %ue estamos entrando no es un mundo en el %ue la libertad est& asegurada# $l ciberes"acio tiene el "otencial de ser el es"acio m3s "lena ' e6tensamente regulado %ue )a'amos conocido -am3s en cual%uier lugar ' en cual%uier momento de nuestra )istoria# Tiene el "otencial de ser la ant!tesis de un es"acio de libertad# ,, a menos %ue com"rendamos este "otencial, a menos %ue veamos cómo "odr!a desarrollarse, es "robable %ue no nos enteremos de esta transición de la libertad al control# ,, en mi o"inión, esa es la transición %ue estamos viendo "recisamente a)ora# :uiero aclarar esto utili ando las dos introducciones con las %ue )e em"e ado )o': el relato sobre la Rusia bolc)evi%ue ' la idea de la regulación# Las dos -untas nos a'udar3n a ver a dónde va el ciberes"acio ', sobre todo, cómo "uede evolucionar# $n "rimer lugar, al igual %ue en el es"acio real, la conducta en el ciberes"acio es regulada "or cuatro ti"o de restricciones# La le' sólo es una de ellas# A "esar de la (alsa imagen e6istente, 'a e6isten le'es en el ciberes"acio, las cuales restringen la conducta en el mismo igual %ue lo )acen en el es"acio real# Tambi&n )a' normas en el ciberes"acio, reglas %ue gobiernan la conducta ' e6"onen a los individuos a las sanciones de los dem3s# , tambi&n (uncionan en el ciberes"acio como lo )acen en el es"acio real, amena ando con castigos ex post im"uestos "or la comunidad# , tambi&n sucede lo mismo con el mercado# $l mercado constri;e en el ciberes"acio como lo )ace en el es"acio real# 0i cambia el "recio del acceso al ciberes"acio, las restricciones a dic)o acceso cambian tambi&n# 0i cambia la estructura de los "recios de acceso, la regulación del acceso marginal se modi(ica tambi&n# +ero, "ara nuestros "ro"ósitos, la m3s im"ortante de las cuatro restricciones de la conducta en el ciberes"acio es la e%uivalente a lo %ue denomin&arquitectura en el es"acio real: lo %ue llamar& código# +or código %uiero decir, sim"lemente, el so(t<are ' el )ard<are %ue constitu'en el ciberes"acio tal como es: el con-unto de "rotocolos ' reglas im"lementadas, o codi(icadas, en el so(t<are del ciberes"acio mismo, las cuales determinan cómo interact/an, o e6isten, las "ersonas en este es"acio# $ste código, al igual %ue la ar%uitectura en el es"acio real, establece los t&rminos en los %ue entro, o e6isto, en el ciberes"acio# , al igual %ue la ar%uitectura, no es o"cional# .o eli-o si

obede co las estructuras %ue establece el código5 los hackers "ueden elegir, "ero son casos es"eciales# +ara el resto de nosotros, la vida en el ciberes"acio est3 sometida al código, al igual %ue la vida en el es"acio real est3 sometida a las ar%uitecturas del es"acio real# La sustancia de las restricciones del código en el ciberes"acio var!a# +ero lo %ue no var!a es cómo se e6"erimentan# $n algunos lugares, uno debe introducir una contrase;a antes de entrar5 en otros, uno "uede entrar si )a sido identi(icado# $n algunos lugares, las transacciones %ue uno reali a de-an rastros %ue "ermiten relacionarle5 en otros lugares, esta relación es establecida sólo si el individuo lo elige as!# $n algunos lugares, uno "uede decidir )ablar un lengua-e %ue sólo el destinatario "uede inter"retar (mediante el ci(rado)5 en otros lugares, no e6iste esta o"ción# Las di(erencias est3n basadas en el código de estos lugares di(erentes# $l código, o so(t<are, o ar%uitectura, o "rotocolos, de estos es"acios establece estas caracter!sticas5 estas son seleccionadas "or los %ue escriben el código ' restringen la conducta# $n este sentido, como la ar%uitectura en el es"acio real, regulan la conducta en el ciberes"acio# $l código, el mercado, las normas ' la le', combinados, regulan la conducta en el ciberes"acio, de la misma (orma %ue la ar%uitectura, el mercado, las normas ' la le' regulan la conducta en el es"acio real# =ebemos, "ues, considerar cómo o"eran con-untamente estas cuatro restricciones# Un e-em"lo 4un contraste entre una regulación en el es"acio real ' la misma regulación en el ciberes"acio4 aclarar3 este "unto# +ensemos en la "reocu"ación (algunos "odr3n llamarla obsesión) %ue e6iste en mi "a!s en torno a la regulación de la indecencia en la red# $sta "reocu"ación se inició en $stados Unidos a comien os de 199># 0u origen (ue el e6traordinario crecimiento de usuarios normales de la red ', "or consiguiente, tambi&n de usuarios -óvenes, e incluso un crecimiento m3s e6traordinario a/n de la dis"onibilidad de lo %ue "odemos llamar 8"ornogra(!a8 en la red# Un estudio e6tremadamente "ol&mico (' b3sicamente de(ectuoso), "ublicado "or la revista de derec)o de la Universidad de ?eorgeto<n, dec!a %ue la red estaba inundada de "ornogra(!a# Time ' Newsweek trataron el tema# , los senadores ' congresistas (ueron bombardeados con demandas de )acer algo "ara regular la 8ciber"or%uer!a8#

0e desató la (uria# +ero "odemos "reguntarnos "or %u& (ue tan grande esta (uria sobre la "ornogra(!a en el ciberes"acio# A decir verdad, e6iste m3s "ornogra(!a en el es"acio real %ue en el ciberes"acio# @+or %u& tanta (uria ante la "ornogra(!a en un lugar al %ue la ma'or!a de los c)icos no tienen accesoA +ara res"onder a esa "regunta, "ensemos "or un segundo en cómo se "lantea el mismo "roblema en el es"acio real# @:u& regula la distribución de "ornogra(!a en el es"acio realA $n "rimer lugar, en $stados Unidos, las le'es en el es"acio real regulan la distribución de "ornogra(!a entre los adolescentes# 0on le'es %ue e6igen a los vendedores de "ornogra(!a %ue com"rueben la edad de los com"radores, o le'es %ue e6igen %ue los vendedores se ubi%uen en una ona de la ciudad (uera del alcance de los c)icos# +ero las le'es no son las restricciones m3s im"ortantes en la distribución de "ornogra(!a entre los c)icos# 73s im"ortantes %ue las le'es son las normas# Las normas di(icultan %ue los adultos vendan "ornogra(!a a los adolescentes# $sta restricción es incluso relativamente e(ectiva entre los distribuidores de "ornogra(!a# +ero no sólo las normas sociales intervienen# Tambi&n lo )ace el mercado, con los "recios de la "ornogra(!a %ue los c)icos no "ueden "agar# +ero la restricción m3s im"ortante en el es"acio real es lo %ue )e llamado arquitectura# Todas las dem3s limitaciones de"enden de esta# Las le'es, las normas ' el mercado "ueden discriminar el acceso de los adolescentes en el es"acio real, "or%ue es di(!cil ocultar %ue eres un menor# +or su"uesto, un c)ico "uede "onerse un bigote ' unos ancos ' entrar en una tienda "orno "ara com"rar "ornogra(!a# +ero normalmente, no lo conseguir3# +ara la ma'or!a ser3 bastante di(!cil ocultar su edad# +or eso, generalmente, las restricciones basadas en la edad "ueden ser e(ectivas# $l ciberes"acio es di(erente# Bncluso si asumimos %ue las mismas le'es del es"acio real se a"lican al ciberes"acio ' %ue las restricciones de las normas ' del mercado tambi&n tienen lugar, sigue )abiendo una di(erencia b3sica entre los dos es"acios# +or%ue mientras %ue en el es"acio real es di(!cil ocultar %ue t/ eres un menor, en el ciberes"acio ocultar %ui&n eres o, m3s e6actamente, tus caracter!sticas identi(icadoras es la cosa m3s sencilla del mundo# La condición "redeterminada en el ciberes"acio es la anonimidad# , al

ser tan (3cil ocultar %ui&n es uno, es "r3cticamente im"osible %ue las le'es ' las normas se a"li%uen en el ciberes"acio# +ara %ue estas le'es se a"li%uen, uno tiene %ue saber %ue la "ersona con la %ue est3 tratando es un menor# +ero la ar%uitectura del ciberes"acio, sim"lemente, no o(rece esa in(ormación# A)ora lo %ue im"orta es ver la di(erencia e identi(icar su origen# La di(erencia est3 en lo %ue denominar& regulabilidad del ciberes"acio, es decir, la ca"acidad de los gobiernos de regular la conducta en el ciberes"acio# Tal ' como lo conocemos a)ora, el ciberes"acio es un es"acio menos regulable %ue el es"acio real# $l gobierno, a%u!, "uede )acer "oca cosa# $l origen de esta di(erencia de regulabilidad est3 en la ar%uitectura del ciberes"acio: en el código %ue constitu'e el ciberes"acio tal como es# 0u ar%uitectura, en mi o"inión, es esencialmente irregulable# C, "or lo menos, lo era en 199> ' en 199D, cuando el *ongreso de $stados Unidos intentó sacar adelante la Le' de =ecencia de las *omunicaciones# 9o' a )ablar un "oco sobre lo %ue "asó con esta le', "ero "rimero %uiero destacar este "eriodo ' ver dónde estamos )o'# Eue la ar%uitectura del ciberes"acio en 199> ' 199D lo %ue lo )ac!a esencialmente irregulable# Llamemos a esa ar%uitectura Red 95 4'a %ue se re(iere a 199>4 ' veamos cu3les eran sus caracter!sticas# 0i uno ten!a acceso a Red 95, "od!a "asearse sin revelar su identidad# Red 95 era como la Rusia bolc)evi%ue# La "ro"ia identidad o caracter!sticas "ersonales eran invisibles "ara los dem3s en esos tiem"os ' uno "od!a entrar ' e6"lorar sin "resentar ning/n ti"o de credencial, sin un "asa"orte interno# $l acceso era abierto ' universal, no estaba condicionado a la "resentación de credenciales# $ra, en el sentido estricto del t&rmino, un momento e6traordinariamente democr3tico# Los usuarios eran (undamentalmente iguales# $sencialmente libres# Eue en este conte6to, Red 95, %ue la *orte 0u"rema en-uició la Le' de =ecencia de las *omunicaciones# =os tribunales de rango in(erior )ab!an anulado la le' "or considerarla una violación del derec)o a la libertad de e6"resión# 7illones de "ersonas siguieron el -uicio ' los argumentos %ue en el mismo se e6"usieron# $n -unio del a;o "asado, la *orte con(irmó las decisiones de los tribunales de rango in(erior ' declaró %ue la le' era inconstitucional# .o nos interesa a)ora e6aminar "or %u& era inconstitucional# Lo

im"ortante, "ara nuestros "ro"ósitos, es la retórica %ue llevó a la *orte a tomar esa decisión# La decisión de"end!a, de (orma crucial, de las conce"ciones sobre la ar%uitectura de la red de entonces, es decir, de Red 95# =ada esa ar%uitectura, la *orte conclu'ó %ue cual%uier regulación %ue intentara oni(icar el acceso de los menores a la "ornogra(!a ser!a e6cesivamente gravosa "ara los emisores ' rece"tores# Tal ' como era la red entonces, la regulación ser!a demasiado gravosa# +ero lo im"ortante (ue %ue la *orte )abló como si esta ar%uitectura de la red 4Red 954 (uera la /nica ar%uitectura "osible de la red# Fabló como si )ubiera descubierto la naturale a de la red ', "or consiguiente, estaba decidiendo la naturale a de cual%uier "osible regulación de la red# +ero el "roblema es %ue, evidentemente, la red no tiene naturale a alguna# .o )a' una /nica ar%uitectura %ue sea esencial en el dise;o de la red# Red 95 es un con-unto de caracter!sticas o "rotocolos %ue constitu!an la red en un "eriodo determinado de tiem"o# +ero nada e6ige %ue estas caracter!sticas o "rotocolos )a'an de constituir "ara siem"re la red# ,, de )ec)o, nada de lo %ue )emos visto en los dos /ltimos a;os "uede llevarnos a "ensar %ue va'a a ser as!# Un e-em"lo "uede aclarar este "unto# Antes de %ue (uera "ro(esor de Farvard, ense;& en la Universidad de *)icago# 0i uno %uer!a acceder a la red en esta universidad, sólo ten!a %ue conectar su ordenador a los enc)u(es %ue )ab!a "or toda la universidad# *ual%uier ordenador "od!a conectarse a esos enc)u(es ', una ve conectado, cual%uier ordenador "od!a tener "leno acceso a Bnternet# $l acceso era anónimo, com"leto ' libre# La ra ón de %ue e6istiera esta libertad (ue una decisión de la administración# $l director de la Universidad de *)icago es ?eo( 0tone, e6 decano de la Eacultad de =erec)o de la Universidad de *)icago ' un "rominente e6"erto en libertad de e6"resión# *uando la universidad dise;ó su red, los t&cnicos le "reguntaron si iba a "ermitir las comunicaciones anónimas# $l director, citando el "rinci"io de %ue las reglas %ue regulen la libre e6"resión en la universidad deb!an ser tan "rotectoras de la libertad de e6"resión como la +rimera $nmienda, di-o %ue s!: cual%uiera "od!a tener el derec)o a comunicar anónimamente en la universidad, "uesto %ue la +rimera $nmienda de la *onstitución garanti aba ese mismo derec)o (rente al gobierno# $l dise;o de la ar%uitectura de la red de la Universidad de *)icago se derivó de esa decisión "ol!tica#

$n Farvard las reglas son di(erentes# Uno no "uede conectar su ordenador a la red de Farvard, a menos %ue dic)o ordenador est& registrado, autori ado, a"robado, veri(icado# 0olamente los miembros de la comunidad universitaria "ueden registrar sus ordenadores# Una ve registrado, todas las interacciones con la red son "otencialmente su"ervisadas ' asignadas a un ordenador determinado# $n realidad, la comunicación anónima no est3 "ermitida en esta red# $l acceso "uede ser controlado en base a la identidad de cada cual ' las interacciones "ueden ser su"ervisadas, en base a lo %ue cada cual )i o# La ra ón de este dise;o se debe tambi&n a una decisión de un administrador5 aun%ue, en esta ocasión, se trate de un administrador menos interesado en las "rotecciones de la +rimera $nmienda# $n Farvard, el ideal es controlar el acceso5 en *)icago, el ideal era (acilitar el acceso# +or tanto, en Farvard se eligieron las tecnolog!as %ue )ac!an "osible el control5 en *)icago se eligió las tecnolog!as %ue (acilitaban el acceso# $sta di(erencia entre las dos redes se )a )ec)o bastante com/n en nuestros d!as# La red de la Universidad de *)icago re"resenta la ar%uitectura de Bnternet en 199># $s, una ve m3s, Red 95# +ero la ar%uitectura de Farvard no es una ar%uitectura de Bnternet# $s, m3s bien, una ar%uitectura de intranet# La di(erencia es esta: dentro de una intranet, la identidad est3 lo bastante establecida como "ara %ue el acceso "ueda ser controlado ' el uso, su"ervisado# Los "rotocolos sub'acentes son todav!a T*+GB+, es decir, los "rotocolos (undamentales o sub'acentes de Bnternet# +ero su"er"uesto a los mismos )a' un con-unto de "rotocolos %ue (acilitan el control# La red de Farvard es Bnternet plus, donde el plus signi(ica "oder de control# $stas dos ar%uitecturas re(le-an dos (iloso(!as distintas sobre el acceso# Re(le-an dos con-untos de "rinci"ios, o valores, sobre cómo deben controlarse los contenidos# $n mi o"inión, re(le-an la di(erencia entre reg!menes "ol!ticos de libertad ' reg!menes "ol!ticos de control# Re(le-an la di(erencia ideológica entre la Alemania del Ceste ' la del $ste5 entre los $stados Unidos ' la antigua Unión 0ovi&tica5 entre la Re"/blica *)ina ' la *)ina continental# $s una di(erencia entre la libertad ' el control, la cual se e6"resa en la ar%uitectura o el dise;o del código# $stas ar%uitecturas "osibilitan valores "ol!ticos# 0on, en ese sentido, "ol!ticas# .o trato con ello de criticar a Farvard# Farvard es una institución "rivada5 es libre, en una sociedad libre, de asignar sus recursos como desee# Lo %ue "retendo es )acer ver cómo )a' muc)as ar%uitecturas ', "or tanto, cómo elegir una u otra es una o"ción "ol!tica# , cómo, a

nivel nacional, la ar%uitectura es in)erentemente "ol!tica# $n el mundo del ciberes"acio, la elección de una ar%uitectura es tan im"ortante como la elección de una constitución# H3sicamente, el código del ciberes"acio es su constitución# $stablece los t&rminos en los %ue la gente accede al mismo5 establece las reglas, controla nuestras conductas# $n este sentido, es su verdadero "oder soberano# Un "oder soberano alternativo, %ue com"ite con los "oderes soberanos del es"acio real en la regulación de la conducta llevada a cabo "or los ciudadanos del es"acio real# +ero la *orte 0u"rema de los $stados Unidos trató la cuestión de la ar%uitectura como si la misma (uera algo dado# Fabló como si sólo e6istiera un /nico dise;o "osible "ara el ciberes"acio: el dise;o %ue, de )ec)o, ten!a# $n esto, la *orte 0u"rema no est3 sola# $n mi o"inión, el ma'or error de los teóricos del ciberes"acio 4de los ideólogos ', es"ecialmente, de los abogados %ue "iensan en la regulación de este es"acio4 es el mismo %ue el de la *orte 0u"rema# $s el error del naturalismo a"licado al ciberes"acio# $s el error de "ensar %ue la ar%uitectura %ue tenemos a)ora ser3 la %ue tendremos siem"re5 %ue el es"acio nos garanti ar3 la libertad5 %ue nos librar3 de los gobiernos %ue %uieren controlarnos# $ste "unto de vista es "ro(undamente erróneo# Lo es "or%ue, mientras celebramos la libertad 8in)erente8 de la red, la ar%uitectura de la red est3 cambiando ante nosotros# La ar%uitectura est3 "asando de ser una ar%uitectura de libertad a una de control# $st3 cambiando 'a sin la intervención del gobierno, aun%ue este est3 e6aminando r3"idamente cómo "odr!a intervenir "ara acelerar ese cambio# , donde el gobierno est3 interveniendo, lo est3 )aciendo en una (orma "ensada "ara cambiar "recisamente esta ar%uitectura, "ara convertirla en una ar%uitectura de control, "ara %ue sea, como )e dic)o, m3s regulable# 7ientras los ideólogos "rometen una libertad eterna incor"orada en la misma ar%uitectura de la red, t&cnicos ' "ol!ticos est3n traba-ando -untos "ara cambiar esa ar%uitectura, "ara desmantelar esta ar%uitectura de libertad# *omo teóricos de este es"acio, debemos com"render este cambio# =ebemos reconocer las consecuencias "ol!ticas de este cambio# , debemos res"onsabili arnos de estas consecuencias# La tra'ectoria del cambio es incon(undible ' el (ruto de esta tra'ectoria, veneno# *omo constitucionalistas, debemos a(rontar una cuestión (undamentalmente constitucional: si tenemos la o"ción de elegir entre

ar%uitecturas de control ' ar%uitecturas de libertad, @cómo decidimos estas cuestiones constitucionalesA 0i las ar%uitecturas son muc)as, @nos guiar3 la misma constitución en la selección de tales ar%uitecturasA $n mi o"inión, los valores constitucionales im"lican la ar%uitectura de este es"acio# $n mi o"inión, los valores constitucionales deber!an guiarnos en nuestro dise;o de este es"acio# ,, en mi o"inión, los valores constitucionales deber!an limitar los ti"os de regulabilidad %ue esta ar%uitectura "ermite# +ero mi "unto de vista est3 ausente de la re(le6ión actual sobre el "a"el del gobierno en el ciberes"acio# $n realidad, mi "a!s 4durante muc)os a;os s!mbolo de libertad en un mundo en el %ue esta escaseaba4 se )a convertido en l!der en (avor de este cambio de una ar%uitectura de libertad en Bnternet )acia una ar%uitectura de control5 de una ar%uitectura %ue abrace las tradiciones de libertad e6"resadas en nuestro "asado constitucional, a una ar%uitectura %ue es (undamentalmente contraria a esas tradiciones# @+ero cómo "uede el gobierno )acer estos cambiosA @*ómo "odr!a el gobierno im"oner este controlA 7uc)os no son ca"aces de ver cómo el gobierno "uede im"oner este control# $n los "ocos minutos %ue me restan, intentar& mostrarlo# :uiero insistir en el camino %ue va desde donde estamos en la actualidad )asta donde me temo %ue nos estamos dirigiendo# :uiero %ue vean cómo estos cambios son "osibles ' cómo el gobierno "uede a'udar a %ue sean "ermanentes# 9olvamos, "ues, a la idea con la %ue em"ec& este ensa'o 4la cuestión sobre las di(erentes modalidades de restricción4 ' se;alemos algo im"ortante sobre esa idea %ue )emos remarcado )ace "oco# =i-e al "rinci"io %ue deb!amos "ensar en la le' como una m3s de las modalidades de restricción5 %ue deb!amos "ensar en ella como una "arte de la estructura de contención %ue regula nuestras conductas# Alguien "odr!a tomar eso como un argumento sobre la insigni(icancia de la le'# 0i )a' otras muc)as (uer as, adem3s de la le', %ue tambi&n regulan, eso "odr!a signi(icar %ue la le', "or s! sola, "uede )acer bien "oco# +ero se;alemos algo %ue deber!a ser obvio# $n el modelo %ue )e descrito, la le' regula mediante una regulación directa 4regulando la conducta individual a trav&s de la amena a de castigo# +ero la le' tambi&n regula de otras (ormas# Lo )ace tanto directa como indirectamente# , lo )ace indirectamente cuando regula estas otras

modalidades de restricción, con el (in de %ue regulen de (orma di(erente# $s decir, "uede regular las normas "ara %ue estas, a su ve , regulen de (orma di(erente5 ' "uede regular la ar%uitectura "ara %ue esta, a su ve , regule de (orma di(erente# $n cada caso, el gobierno "uede coo"tar las otras estructuras, de (orma %ue restrin-an los (ines del gobierno# $ste ti"o de regulación indirecta es tambi&n "osible en el ciberes"acio# +ero a%u! esta regulación indirecta "uede ser incluso m3s im"ortante# A%u! el gobierno no "uede regular sólo indirectamente "ara )acer avan ar un (in sustantivo "articular del gobierno# 73s im"ortante a/n, el gobierno "uede regular "ara cambiar la misma regulabilidad del es"acio# $s decir, el gobierno "uede regular las ar%uitecturas del ciberes"acio de (orma %ue la conducta en el mismo sea m3s regulable, "ues se trata de una ar%uitectura "otencialmente m3s regulable %ue ninguna otra %ue )a'amos conocido en la )istoria del gobierno moderno# =os e-em"los aclarar3n esto# Uno se re(iere a la regulación gubernamental de un (in sustantivo "articular, ' el otro, derivado del "rimero, es un e-em"lo de regulación gubernamental "ara incrementar la regulabilidad# $l "rimero es la regulación de la cri"togra(!a# $l inter&s del gobierno en la cri"togra(!a tiene %ue ver con el uso de esta tecnolog!a "ara "roteger la "rivacidad5 su ca"acidad "ara ocultar el contenido de las comunicaciones a los o-os de una tercera "arte vigilante, sea esta el mismo gobierno o un vecino curioso# =urante buena "arte de la )istoria de esta tecnolog!a, el gobierno norteamericano la )a regulado intensamente5 durante un tiem"o amena ó con "ro)ibir su uso, )a "ro)ibido insistentemente su e6"ortación (como si sólo los norteamericanos entendieran las matem3ticas de alto nivel) ' )a intentado %ue el mercado se viera invadido con tecnolog!as de ci(rado est3ndar %ue incor"oraran una 8"uerta trasera8 "ara %ue el gobierno interce"tara las comunicaciones# Las "ro"uestas m3s recientes son las m3s im"ortantes# $n noviembre "asado, el EHB "ro"uso una le' %ue e6igir!a a los (abricantes %ue garanti aran %ue cual%uier sistema de ci(rado %ue desarrollaran inclu'era la "osibilidad de recu"erar, obtener, las claves de ci(rado o una 8"uerta trasera8 e%uivalente, de (orma %ue los agentes del gobierno "udieran, si lo necesitaban, acceder al contenido de las comunicaciones#

$sta es una regulación gubernamental del código %ue regular!a indirectamente las conductas# $s indirecta en el sentido %ue )e descrito anteriormente ', desde una "ers"ectiva constitucional, es brillante# .o "or%ue su (in sea bueno, sino "or%ue la constitución norteamericana, "or lo menos, o(rece mu' "oco control sobre una regulación gubernamental como esta# La constitución norteamericana o(rece "ocas "rotecciones contra la regulación gubernamental de las em"resas ', dado los intereses de estas, es "robable %ue las regulaciones de este ti"o sean e(ectivas# 7i segundo e-em"lo se deriva del anterior# Una segunda utili ación de la cri"togra(!a es la identi(icación: de la misma (orma %ue se oculta lo %ue alguien dice, mediante certi(icados digitales "uede utili arse "ara autenti(icar %ui&n dice algo# *on la ca"acidad de autenti(icar %ui&n es %ui&n, el gobierno "odr!a decir de dónde viene alguien o %u& edad tiene# , con esta ca"acidad 4mediante sistemas de identi(icación o "asa"ortes "ara las su"erauto"istas de la in(ormación4 los gobiernos "odr!an regular muc)o m3s (3cilmente la conducta en el ciberes"acio# $sto recrear!a el "oder de controlar la conducta, recrear!a el "oder de regular# Re"aremos en lo %ue lograr!an estas dos regulaciones# +uesto %ue $stados Unidos es el mercado m3s grande de "roductos de Bnternet, ning/n "roducto "uede es"erar tener &6ito a menos %ue lo tenga en los $stados Unidos# As!, los est3ndares im"uestos con &6ito en $stados Unidos se convierten en est3ndares "ara el mundo entero# ,, en "rimer lugar, estos est3ndares (acilitar!an la regulación ', en segundo lugar, asegurar!an %ue las comunicaciones de Bnternet "udieran ser interce"tadas "or cual%uier gobierno %ue siguiera los "rocedimientos indicados en la le'# +ero los est3ndares %ue esos gobiernos tendr!an %ue cum"lir no son los est3ndares de la constitución de $stados Unidos, sino cual%uier est3ndar %ue un gobierno local tenga la o"ortunidad de tener, se trate del gobierno de *)ina continental o de 0ui a# La consecuencia es %ue el gobierno de $stados Unidos estar!a e6"ortando una ar%uitectura %ue (acilita el control, ' no sólo un control e-ercido "or otros gobiernos democr3ticos, sino "or cual%uier gobierno, incluidos los re"resivos# +or eso, los $stados Unidos de-ar!an de ser un s!mbolo de la libertad "ara convertirse en un vendedor ambulante de control# Tras )aber ganado la guerra (r!a, estar!amos a)ora "romoviendo las t&cnicas %ue nuestros enemigos em"learon durante la guerra (r!a#

@:u& debemos )acerA @:u& deben )acer ustedes 4como "oder soberano libre de la in(luencia de cual%uier gobierno e6tran-ero4 ' nosotros, como constitucionalistas liberalesA @:u& debemos )acer ante las decisiones de los "oderes "ol!ticos ' económicos dominantes "ara in(luenciar la ar%uitectura mediante la regulación reali ada "or el códigoA Los "oderes soberanos deben entender esto# $l código del ciberes"acio es &l mismo una es"ecie de "oder soberano# $s un "oder soberano com"etidor# $l código es &l mismo una (uer a %ue im"one sus "ro"ias reglas a la gente %ue est3 en el ciberes"acio5 "ero esa gente es tambi&n la gente %ue est3 a%u!, en el es"acio real (ciudadanos de la Re"/blica *)ina, de Erancia, de cual%uier nación del mundo)# $l código les regula, aun%ue sólo est&n, "or derec)o, su-etos a la regulación de sus "oderes soberanos locales# $l código com"ite, as!, con el "oder regulador de los "oderes soberanos locales# *om"ite con las decisiones "ol!ticas tomadas "or los "oderes soberanos locales# , en esta com"etencia, a medida %ue la red se va'a convirtiendo en el lugar dominante de los negocios ' la vida social, el código des"la ar3 a las regulaciones de los "oderes soberanos locales# Ustedes, como "oder soberano, )an temido la in(luencia com"etidora de otras naciones# A)ora, una nueva nación est3 enc)u(ada a sus tel&(onos ' su in(luencia sobre los ciudadanos es creciente# Ustedes, como "oder soberano, tendr3n %ue reconocer esta com"etencia# , tendr3n %ue reconocer ' cuestionar el rol es"ecial %ue los $stados Unidos est3n -ugando en esta com"etencia# ?racias a la distribución de los recursos %ue controlan la ar%uitectura de la red, los $stados Unidos tienen un "oder /nico "ara in(luenciar el desarrollo de esa ar%uitectura# $s como si se estuviera escribiendo la le' de la naturale a ' los $stados Unidos (ueran los autores# $ste "oder da una im"ortante res"onsabilidad a los $stados Unidos, ' ustedes deben asegurarse de %ue lo e-erce de (orma res"onsable# +ara los constitucionalistas 4a%uellas "ersonas "reocu"adas de "reservar las libertades sociales ' "ol!ticas en este nuevo es"acio4, el "roblema es m3s di(!cil# 9olvamos al relato con el %ue inici& esta c)arla, el mundo de los "asa"ortes internos# Una (orma de entender lo %ue )e dic)o )o' sobre el ciberes"acio est3 en la l!nea de ese relato sobre la Rusia arista# $l nacimiento de la red (ue como la revolución5 la vida seg/n Red 95 era como la vida en la Rusia bolc)evi%ue ("or lo menos, en lo %ue se re(iere a sus "artes buenas, como la eliminación de los "asa"ortes

internos)5 la Red se est3 convirtiendo en algo "arecido a la Rusia estalinista, donde se reinstauraron los "asa"ortes internos# Fa' una tram"a en esta )istoria, una tram"a retórica %ue tiende a oscurecer un )ec)o im"ortante sobre la vida en el es"acio real# Todos nosotros vivimos en un mundo de "asa"ortes internos# $n los $stados Unidos, en muc)os lugares, uno no "uede vivir sin un coc)e, ' no "uede conducir un coc)e sin una licencia, ' una licencia de conducir es como un "asa"orte interno: dice %ui&n eres, de dónde eres, cu3ntos a;os tienes, si )as estado condenado "or un delito recientemente###, vincula tu identidad con una base de datos %ue revelar3 si )as sido detenido (si )as sido condenado o no) o si e6iste alguna orden de detención contra t! en alg/n "a!s# La licencia de conducir es el "asa"orte interno del moderno estado norteamericano# , no tengo la menor duda de %ue su ca"acidad de control o identi(icación es muc)o ma'or %ue la %ue e6ist!a en la Rusia arista# +ero en los $stados Unidos 4"or lo menos "ara a%uellos %ue no son inmigrantes o miembros de una minor!a marginada4 la carga %ue re"resentan estos "asa"ortes es liviana# La voluntad de regular, su"ervisar, rastrear, no es lo bastante (uerte en los $stados Unidos como "ara a"o'ar cual%uier es(uer o sistem3tico dirigido a utili ar estos "asa"ortes "ara controlar las conductas# , esa voluntad no es lo bastante (uerte "or%ue el coste de ese control es mu' grande# .o )a' "uestos de control en cada es%uina5 no se "ide a los individuos %ue se registren cuando se des"la an a otra ciudad5 uno "uede "asear de (orma relativamente anónima la ma'or "arte del tiem"o# Las tecnolog!as de control son "osibles, "ero son mu' costosas# , este coste es, en buena "arte, la ra ón de la gran libertad %ue dis(rutamos# $s la ine(iciencia de las tecnolog!as de control en el es"acio real lo %ue "roduce la libertad en ese es"acio# +ero, @%u& "asar!a si el coste del control descendiera dram3ticamenteA @:u& "asar!a si emerge una ar%uitectura %ue "ermitiera una su"ervisión constante, una ar%uitectura %ue (acilitara un rastreo continuo de la conducta ' del movimientoA @:u& "asar!a si emergiera una ar%uitectura %ue recogiera, sin coste, datos sobre los individuos, su conducta, sobre %ui&nes %uieren llegar a serA @, %u& "asar!a si la ar%uitectura "udiera )acer eso de (orma invisible, sin inter(erir con la vida cotidiana de los individuos en absolutoA $sta ar%uitectura es el mundo en %ue se est3 convirtiendo la red# $sta es la imagen de un control creciente# *omo en el es"acio real, tendremos "asa"ortes en el ciberes"acio# *omo en el es"acio real, estos "asa"ortes "odr3n ser utili ados "ara su"ervisar nuestra

conducta# +ero en el ciberes"acio, a di(erencia del es"acio real, esta su"ervisión, este rastreo, este control de la conducta ser3 muc)o menos caro# $ste control se reali ar3 en segundo "lano, de (orma e(ica e invisible# .o vamos a decir si este cambio es "ara bien o "ara mal# $n realidad, creo %ue, como constitucionalistas, debemos reconocer una ambigIedad (undamental en nuestros actuales -uicios "ol!ticos sobre la libertad ' el control# $stamos divididos en las reacciones ante esta imagen de un sistema de control "er(ecto ', al mismo tiem"o, invisible# 7uc)os dir!an %ue este sistema es maravilloso# Eant3stico "ara atra"ar al cul"able ' con "ocas molestias "ara el inocente# +ero )a' muc)os, tambi&n, %ue dir!an %ue este sistema es es"antoso# =ir!an %ue, mientras "ro(esa nuestros ideales de libertad ' no ingerencia del gobierno, )abr!amos establecido un sistema de control muc)o m3s e(ica %ue ning/n otro en el "asado# La res"uesta a todos estos "roblemas no es, necesariamente, renunciar a las tecnolog!as de control# La res"uesta no es insistir en %ue Red 95 es la ar%uitectura de(initiva de la red# La res"uesta es encontrar una (orma de traducir al dise;o de la ar%uitectura de la red lo %ue es sobresaliente e im"ortante "ara nuestras libertades actuales ' la democracia constitucional# La cuestión radica en ser cr!tico con este "oder soberano emergente, como lo somos con cual%uier otro "oder soberano# @*u3les son estos l!mitesA 7ientras el gobierno controla e in(luencia la ar%uitectura del código de la red, debemos, como m!nimo, garanti ar %ue el gobierno no mono"oli a estas tecnolog!as de control# =ebemos garanti ar %ue los di(erentes ti"os de control %ue )emos incor"orado en la democracia constitucional se inclu'en tambi&n en la regulación de esta constitución, del código# =ebemos garanti ar %ue las restricciones de cual%uier democracia constitucional 4los l!mites de la e(icacia %ue constitu'e la =eclaración de =erec)os ' los sistemas de control ' de e%uilibrios4 se inclu'en en la regulación del código# $stos l!mites son los 8errores8 (bugs) del código de una democracia constitucional5 ', como dice Jo)n +err' Harlo<, debemos incor"orar estos 8errores8 en el código del ciberes"acio# =ebemos incor"orarlos de (orma %ue, en base a su ine(icacia, "odamos recrear algunas de las "rotecciones %ue conocemos desde )ace tanto tiem"o# $l ciberes"acio est3 regulado "or le'es, "ero no sólo "or la ley# $l código del ciberes"acio es una de estas le'es# =ebemos e6aminar cómo este código es un "oder soberano emergente 4omni"resente, omni"otente, amable, e(ica , creciente4 ' debemos desarrollar, contra

este "oder soberano, los l!mites %ue )emos desarrollado contra los "oderes soberanos del es"acio real# Los "oderes soberanos dir3n siem"re 4en el es"acio real ' en el ciberes"acio4 %ue los l!mites ' las ine(iciencias 4los errores4 no son necesarios# +ero las cosas cambian demasiado r3"idamente como "ara tener esa con(ian a# 7i temor no es sólo %ue no )a'amos desarrollado todav!a un lengua-e de la libertad contra este "oder soberano# .i %ue no tengamos tiem"o "ara desarrollarlo# 7i temor es %ue no tengamos voluntad5 esa voluntad de las sociedades libres de las dos centurias "asadas "ara construir constituciones %ue "rote-an la libertad a costa de la e(icacia# K Lessig 1998: $ste ensa'o (ue "resentado en la con(erencia Tai<an .et L98, celebrada en Tai"ei, en mar o de 1998# Ultima actuali ación: 14 mar o 1999 URL del documento: !ttp&""cys.derecho.org/03/leyes.html

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