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Fallo N 27 de fecha 17/04/2006 Tipo de Fallo: SENTENCIA Tribunal Emisor: TRIBUNAL SUPERIOR Fuero: PENAL Ttulo Principal: HOMICIDIO

CON ALEVOSA (ARTCULO 80 INCISO 2 CDIGO PENAL) - REQUISITOS OBJETIVOS Y SUBJETIVOS DE DICHA AGRAVANTE. PARTES INTERVINIENTES EN EL FALLO Actor: SALVAY, DANIEL ARNALDO Demandado: Objeto: P.S.A. HOMICIDIO CALIFICADO RECURSO DE CASACIN Firmantes: CAFURE DE BATTISTELLI TARDITTI BLANC DE ARABEL Materias: PENAL REFERENCIAS Referencias Jurisprudenciales: ------------------------Referencias Normativas: CP 000000 0000 80 2do Sumario:La alevosa, en cuanto circunstancia agravante del homicidio (art. 80 inc. 2 C.P.), exige objetivamente una vctima que no est en condiciones de defenderse, o una agresin no advertida por la vctima capaz y en condiciones de hacerlo. Y subjetivamente, que es donde reside su esencia, requiere una accin preordenada para matar sin peligro para la persona del autor, proveniente de la reaccin de la vctima o de un tercero. La incapacidad o la inadvertencia de la vctima puede ser provocada por el autor o simplemente aprovechada por l. Texto: SENTENCIA NUMERO: VEINTISIETE En la Ciudad de Crdoba, a los diecisiete das del mes de abril de dos mil seis, siendo las once horas, se constituy en audiencia pblica la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia, presidida por la seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, con asistencia de las seoras Vocales doctoras Ada Tarditti y Mara de las Mercedes Blanc G. de Arabel, a los fines de dictar sentencia en los autos "SALVAY, Daniel Arnaldo p.s.a. Homicidio calificado Recurso de casacin- (Expte. "S, 42/04), con motivo del recurso de casacin interpuesto por el Fiscal de Cmara de Bell Ville, Dr. Telmo Alejandro Lpez Lema, en contra de la Sentencia nmero quince, de fecha veintiuno de mayo de dos mil cuatro, dictada por la Cmara en lo Criminal de Bell Ville. Abierto el acto por la Sra. Presidente se informa que las cuestiones a resolver son las siguientes: 1) Es nula la resolucin impugnada por haber omitido valorar elementos probatorios de valor decisivo para tener por acreditada la figura agravada del homicidio por alevosa? 2) Ha vulnerado el fallo impugnado el principio lgico de no contradiccin respecto del mismo extremo? 3) Qu solucin corresponde dictar? Las seoras Vocales emitirn sus votos en el siguiente orden: Dras. Mara Esther Cafure de Battistelli, Ada Tarditti y Mara de las Mercedes Blanc G. de Arabel. A LA PRIMERA Y SEGUNDA CUESTIONES: La seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, dijo: I. Por Sentencia n 15, de fecha 21 de mayo de 2004, dictada por la Cmara en lo Criminal de Bell Ville, resolvi, en lo que aqu interesa: I) Declarar a DANIEL ARNALDO SALVAY, ya filiado, autor

penalmente responsable de los delitos de homicidio simple (arts. 45 y 79 del C.P.) un hecho, nominado primero-; de Amenazas simples (arts. 45 y 149 bis -1er prrafo, 1er. supuesto- del C.P-) un hecho, denominado segundo-, y de Encubrimiento (arts. 45, 277, 1 inc. c del C.P.) un hecho, nominado tercero-, todo en concurso real (art. 55 del C.P.) por los que viniera requerido en el requerimiento de citacin a juicio a fs. 609/639 y condenarlo a la pena de veinte aos de prisin, accesorias legales y costas (arts. 410, 412, 550 y 551 del C.P.P. y 9, 12, 40 y 41 del C.P)... (fs. 753 vta.). II. Contra dicho pronunciamiento, interpone recurso de casacin el Sr. Fiscal de Cmara de Bell Ville, Dr. Telmo Alejandro Lpez Lema (fs. 756/762). 1. Primera cuestin: con sustento en el vicio formal de casacin (art. 468 inc. 2 del Cdigo Procesal Penal), denuncia la nulidad absoluta de la sentencia, en trminos de los artculos 185 inc. 2 y 186 del C.P.P., por defectos de fundamentacin lgica y legal (arts. 155, de la Const. Prov. y 18, de la Const. Nac.), que afectan la debida intervencin del Ministerio Pblico Fiscal en el proceso (art. 185, inc. 2 del C.P.P.). A juicio del recurrente, el sentenciante, al emitir conclusiones dubitativas sobre el lugar y mecnica del hecho, incurre en el vicio de fundamentacin omisiva y contradictoria, cuestionamientos stos que son los nicos permitidos por el estndar de revisin casatoria. Cita Jurisprudencia del T.S.J., Sala Penal, recada en Nieva, A. n 114, 1/7/97, Bona, S. n 109, 11/12/00. Bajo el rtulo de falta de fundamentacin (art. 413, inc. 4 del C.P.P.), y tras reproducir la parte pertinente de la sentencia (fs. 40), concluye que el Tribunal ha procurado fundar su duda acerca del lugar en que la vctima fue muerta, en la ausencia de rastros de violencia tanto en su vivienda, como en el vehculo de Santiago Daniel Usategui. Con respecto a la vivienda del imputado, si bien tuvo por cierto que el propio Salvay reconoci haber limpiado las manchas de sangre en ese lugar, circunstancia sta que lo sindicara como autor del homicidio de Carmen Adriana Villafae de Porporatto, no obstante arriba al estado de duda sobre el sitio donde tuvo lugar el hecho. En consecuencia, infiere, la sentencia impugnada omite valorar elementos probatorios pertinentes y decisivos para determinar el lugar donde ocurri el suceso que se juzga. Alude puntualmente a los testimonios de Marcelo Fabin Porporato y Miguel Angel Besso, que coincidieron en la franja horaria, aproximadamente a la medianoche, en la que vieron estacionado el automvil Fiat Palio, de Santiago Daniel Usategui (a cargo de Daniel Arnaldo Salvay), frente a la casa de la vctima. La testigo Alicia Beatriz Jozami, entre las 00:15 y 00:20, aproximadamente, esto es quince minutos despus aade-, lo vio estacionado en la subida donde se encuentra la entrada de la casa del imputado Daniel Arnaldo Salvay. Por ltimo, segn el testimonio de Csar Domingo Sappei, siendo aproximadamente las 00.30 hs., media hora ms tarde de la que lo viera Alicia Jozami, el vehculo estaba estacionado sobre una subida que da al frente de la casa de Daniel Arnaldo Salvay, esto es en el mismo lugar donde lo divisara Jozami repara el recurrente-. El imputado Salvay, al declarar en el debate, reconoce que cuando llegaron los Sappei a su casa, o sea a las 00:30 horas, corri el cuerpo de la vctima hacia el pasillo con la finalidad de ocultarla. Del repaso de los testimonios surge, deriva el recurrente, que Salvay fue visto a las 00:00 horas, del da en que se cometi el hecho, estacionado al frente de su propia vivienda y entre las 00:15 y las 00:30 hs., detenido en frente a la casa de la vctima. Salvay reconoci que corri el cuerpo de la vctima, -destaca-, para que no lo vieran los Sappei, que segn ellos testificaron, llegaron entre las 00:15 y las 00:30 hs. Esboza a continuacin que el impetrante se ha limitado a transcribir las declaraciones de los testigos mencionados, pero omite valorarlos como pertinentes y decisivos, en oportunidad de superar la duda sobre el lugar donde fue cometido el hecho. A los mismos efectos, denuncia la omisin de valoracin del acta de secuestro de la llave de la vivienda de la vctima (fs. 81), incorporada por su lectura, de la cual surge que fue encontrada en un terreno baldo colindante con la casa del condenado Daniel Arnaldo Salvay; como as tambin objeta la falta de mrito de la conclusin pericial que dictamin que se dio muerte a la vctima, con un cao y piedras (conforme declaracin de Salvay, de procedencia de su propia casa), elementos que fueron enterrados por el

imputado, conjuntamente con la vctima. A continuacin, abunda en argumentos tendientes a sustentar la denuncia de fundamentacin omisiva, al no haberse meritado prueba de valor dirimente, tendiente a probar que la vctima fue ultimada en su domicilio, circunstancia fctica que reviste importancia decisiva, en orden a la pretendida calificacin de homicidio calificado por alevosa (art. 80, inc. 2, segundo supuesto, del C.P.P.). Ello es as, fundamenta, porque la misma conduce a la consecuencia inexorable de que el imputado, previo asegurarse que, Carmen Adriana Villafae de Porporatto, se encontraba sola (conforme quedara fijado el hecho), concurri a su domicilio, con el automotor que haba pedido momentos antes y all, mediante algn engao que ocultara su intencin homicida, llev a su suegra hasta su domicilio en dicho automotor, con la finalidad de colocarla en un estado de total indefensin y proceder a matarla, golpendola con el cao y las piedras, desde atrs. A modo de colofn, se agravia de la fundamentacin omisiva y contradictoria de la sentencia, que conduce a la cuestionada calificacin de homicidio simple, desechando la circunstancia agravante del homicidio calificado por alevosa. 2. Segunda cuestin: bajo el rtulo, ahora, de fundamentacin contradictoria (art. 413, inc. 4 del C.P.P.) y luego de transcribir el razonamiento sentencial en orden a la mecnica del hecho, postulando que no existieron elementos probatorios conducentes a determinar, con el grado de certeza requerido, que el autor haya actuado en forma premeditada y con alevosa sorprendindola de atrs, resulta contradictorio con lo que el sentenciante sostuviera a fs. 26, segn el testimonio de Gerardo Rubn Tubello, prestado a fs. 34/35, ratificado a fs. 442 y oralizado en el debate, que el imputado pas a las cabinas telefnicas y efectu llamadas (cuyo ticket obra a fs. 37 y 38) al telfono de los padres de Ricardo Pedro Porporatto (cfr. informativa de fs. 446), para determinar que a esa hora, ste se encontraba all, asegurndose de esta manera que Carmen Adriana de Porporato se encontraba sola en su domicilio, lo cual es inherente a un fro proceso deliberativo propio del hecho premeditado. Cita doctrina (fs. 759 vta.). De la confrontacin de estas dos conclusiones contrapuestas, se evidencia la contradiccin invocada, asevera y es motivo de la nulidad que solicita, al amparo del art. 413 inc. 4 del C.P.P.. Encuentra configurado idntico vicio, que surge entre la conclusin dubitativa del sentenciante, al no existir elementos probatorios en autos que le permitan concluir, con la certeza requerida, que el autor haya actuado con alevosa sorprendindola de atrs y la fijacin del hecho, en estos trminos: posiblemente, valindose de un cao le aplic a Carmen Villafae de Porporato, desde atrs, un golpe en la parte posterior de la cabeza. Explicita su agravio, cuestionando que a fs. 42 el sentenciante no tiene certeza de que el autor haya actuado con alevosa sorprendindola de atrs, y luego a fs. 48, al fijar el hecho que estim acreditado, concluye en forma contradictoria. III. Por dictamen P-n 555, el Sr. Fiscal General Adjunto de la Provincia, mantiene el recurso deducido (fs. 772/774). IV. En orden a lo que aqu es objeto de examen, la sentencia exhibe las siguientes constancias: 1. Como primer hecho, se atribuy a Salvay el siguiente: ...En la localidad de Pascanas, entre las veintitrs y treinta horas del da tres de enero de dos mil tres y la una hora con cinco minutos del da cuatro de enero de dos mil tres, el imputado Daniel Arnaldo Salvay, previo asegurarse que su suegra Carmen Adriana Villafae de Porporato se encontraba sola, concurri al domicilio sito en calle General Paz n 383, arribando al mismo a bordo del automotor marca Fiat, modelo Palio, dominio DCQ 230, que momentos antes le haba sido prestado por su propietario Santiago Daniel Usategui y mediante algn tipo de engao y con la intencin de quitarle la vida a la nombrada habra logrado trasladar a la Villafae de Porporato desde ese lugar hasta su vivienda, sita en calle Maip n 221, una vez all, habiendo logrado el imputado que la vctima se encontrara totalmente indefensa, como as tambin las condiciones para actuar sobre seguro y sin riesgo alguno para l, lugar donde el prevenido Salvay, en alguna de las dependencias de ese domicilio, posiblemente valindose de un cao le aplic a Carmen Villafae de Porporato, desde atrs de ella, un golpe en la parte posterior de la cabeza, provocndole una herida cortante, de bordes netos, en sentido vertical por

detrs del vrtex, posteriormente y valindose de un trozo de piedra o con el mismo cao, le asest un golpe en la parte posterior de la cabeza, por detrs de la oreja derecha, provocndole una herida desgarrada, con gran infiltrado sanguneo que abarca tambin a la citada en primer trmino, con fisuras en el plano seo subyacente y finalmente, le asest un tercer golpe a unos siete centmetros por detrs de la oreja izquierda, provocndole una herida oblicua, desgarrada, ubicada a siete centmetros por detrs de la oreja izquierda, con escaso infiltrado hemtico, provocando su deceso los traumatismos craneanos aplicados en la regin posterior de la cabeza y nombrados en primer trmino... (fs. 725 vta./726). Por no estimarlos acreditados, al fijar finalmente el hecho dado por cierto, la Cmara excluy del relato tanto el lugar del hecho sindicado en la acusacin -la vivienda del imputado- como as tambin el modo de ocurrencia del mismo -con la vctima indefensa y en condiciones de actuacin sobre seguro y sin riesgo para Salvay- (fs. 748 vta./749). Ello motiv que se enervara la calificante de la alevosa requerida por el Ministerio Pblico (art. 80 inc. 2, C.P.) y se condenara a Salvay slo por homicidio simple (art. 79,C.P.). 2. En orden al primer extremo, esto es, el lugar donde Salvay dio muerte a su suegra, la Cmara tuvo en cuenta "que el propio imputado reconoce haber limpiado las manchas de sangre obrantes en su vivienda, la ausencia de rastros de violencia en la vivienda de la vctima tal como lo afirman Ricardo Pedro Porporato y su hija Rosana Mabel Porporato en sus declaraciones y el polica Mauricio Fusai al constituirse en la misma con posterioridad a la comisin de este hecho; como as tambin la inexistencia de rastros en el vehculo de Santiago Daniel Usategui hacen que no podamos aseverar el lugar en que la misma fue muerta..." (fs. 744 vta./745). 3. Y en lo relativo a la mecnica del hecho, la a quo valor que "el Sr. Mdico Forense... dice en primer trmino que 'el ataque fue desde atrs de la vctima... que la primera y segunda herida no se producen una detrs de la otra, porque al pegarle en el vrtex la persona pierde la conciencia y cae hacia adelante. Al producirse el primer golpe cay al suelo. El segundo golpe ha sido ocasionado con el cuerpo en el suelo; este segundo golpe puede haber sido en vida o ya muerta... Los golpes se produjeron en un corto tiempo. Al recibir el primer golpe puede haber habido una respuesta por parte de la vctima que determine un giro con cambio de posicin de la cabeza. Si la mujer hubiera percibido que iba a ser golpeada, los antebrazos tendran que tener algn tipo de lesin por la posibilidad de la defensa, sealando que esto es una apreciacin suya basada en las estadsticas y distintas escuelas, hay un elevado porcentaje que dice que la vctima intenta algo, pudo haber hudo o corrido y que la golpearan de atrs, la vctima no tiene golpes en antebrazos ni material en las uas. Afirma que despus del primer golpe la vctima cae decbito ventral y los otros dos golpes son decbito ventral'. Estos dichos no encuentran apoyatura ms que en la opinin personal del forense, por cuanto no hemos podido determinar en autos el lugar donde se produjo la muerte de la vctima, con mayor dificultad se nos torna determinar en qu posicin estaban las partes cuando la vctima recibi los golpes y cul fue la conducta y si hubo o no actitud defensiva de la vctima, es ms, hasta dnde podemos aseverar con las probanzas de autos, si la vctima estaba sentada o parada o apoyada en algo, si al primer golpe cay y el segundo fue dado cuando la misma se encontraba en el suelo, no existiendo elementos probatorios en autos que nos lleven a la conclusin con la certeza requerida de que el autor haya actuado 'en forma premeditada y con alevosa sorprendindola de atrs' ya que lo que aflora de toda esta valoracin es un estado de duda que debe favorecer al autor, ya que bien puede haber existido una discusin previa entre la vctima y el autor que haya provocado el desenlace conocido..." (fs. 745 y vta.). V. Los agravios trados a consideracin por el recurrente, en la medida que confluyen a cuestionar la fundamentacin de la sentencia, en cuanto resolvi condenar a Salvay como autor de homicidio simple (art. 79 del C.P) y descart la alevosa en la modalidad de su ejecucin. 1. En primer lugar, es menester sealar que la impugnacin bajo anlisis se dirige contra una conclusin del Tribunal de mrito, favorable al imputado, por aplicacin del principio del in dubio pro reo y que los

agravios presentados se ajustan al estrecho estndar de revisin fijado para tales sentencias, en tanto achacan al decisorio los vicios de fundamentacin omisiva y contradictoria (T.S.J., Sala Penal, A. n 114, 1/7/1997, Nieva; S. 109, 11/12/2000, "Bona", S. n 55, 22/6/2003, Fassi). 2. Ingresando ya al preciso objeto de examen, estimo til recordar, aunque el reproche se dirija contra la motivacin fctica del decisorio, cules son los requisitos tpicos sobre los cuales debe versar dicho razonamiento. Sobre el punto, es pacfica la doctrina en sealar que la alevosa exige, objetivamente, una vctima que no est en condiciones de defenderse, o una agresin no advertida por la vctima capaz y en condiciones de hacerlo. Y subjetivamente, que es donde reside su esencia, requiere una accin preordenada para matar sin peligro para la persona del autor, proveniente de la reaccin de la vctima o de un tercero. La incapacidad o la inadvertencia de la vctima puede ser provocada por el autor o simplemente aprovechada por l (Conf. Nez, Ricardo C., Derecho Penal Argentino, Parte Especial III, Omeba, p. 37, en el mismo sentido, Creus, Carlos, Derecho Penal, Parte especial, Tomo 1, 6, edicin actualizada y ampliada, 2 reimpresin, Astrea, Bs. As., 1999, p. 20; Donna, Edgardo Alberto, Derecho Penal Parte especial Tomo I, Rubinzal-Culzoni, Santa fe, 1999, p. 41; Soler, Sebastin, Derecho Penal Argentino T.E.A., Bs. As., 1970, T. III, p. 23 y sgtes.). 3. Pues bien; contrastada la prueba reunida con tales postulados, encuentro razn en la crtica del recurrente. a) Tanto el lugar como el efectivo modo en que sucedi el hecho tienen ntima conexin en orden a la configuracin de la agravante del artculo 80 inc. 2 del Cdigo Penal y es tal el motivo por el cual efecto un tratamiento conjunto de las dos cuestiones postuladas por el impugnante. Ahora bien; sobre dichos extremos y ms all de los elementos de juicio concretamente puntualizados por la sentenciante -segn se transcribi supra (IV.2 y IV.3)- conforman el cuadro convictivo las siguientes pruebas: a.1) En su declaracin, el imputado Salvay neg el hecho. En lo que aqu interesa, dijo haber encontrado aproximadamente a las 12 de la noche, al regresar a su domicilio por haberse frustrado una salida nocturna- a su suegra muerta, en el suelo. Manifest no saber qu sucedi, agregando que acostumbra a dejar su casa abierta, sin llave. Explic que su primera reaccin fue salir corriendo hacia el auto que haba pedido prestado a Daniel Usategui, pero como pens que "nadie le iba a creer", regres a la casa, tom la pistola para suicidarse, pero al no animarse, "tir unos tiros por la ventana". Relat que al llegar los Sapei, escondi el cuerpo corrindolo hacia el pasillo, y que despus "limpi un poco la sangre y se fue a la Y.P.F. a devolver el auto a Usategui", quien lo llev otra vez hasta las cercanas de su casa. Al llegar a su casa, tap el cadver con un mameluco, se higieniz, se cambi y se dirigi otra vez a la Y.P.F. y de all a la confitera, donde volvi a encontrarse con Usategui, a quien le coment que "se iba a pegar un tiro". Dieron un par de vueltas en el auto, Usategui lo dej en la plaza y Salvay regres caminando a su casa. Sin saber qu hacer, decidi "tirarla para que no la encontraran y no le pudieran hacer nada a l"; narr haber cargado a su suegra en un carrito, tirndolo del mismo con el tractor. Afirm que enterr junto al cuerpo todo lo que se encontraba arriba del carrito, incluidas una media sombra y unas piedras calizas que tiene en el patio de su casa (fs. 727 vta./728, 729/731 vta.). Justific las dos llamadas que hizo al domicilio de su suegro a la medianoche, en la intencin de avisar que "iba a sacar una caja de cambio del campo de l", al tiempo que neg haber tenido problemas con "doa Carmen", quien pese a la separacin con su hija, segua invitndolo a comer (fs. 728 vta./729). Seal a un tal "Chama" Acua como el autor del homicidio y se excus con su amigo Usategui, a quien no record haberle dejado un mensaje amenazante en su celular (fs. 729). a.2) El Agte. Mauricio Fusai narr que a las 9.30 del 4 de enero, se present en la dependencia Ricardo Pedro Porporato, esposo de Carmen Villafae, anoticiando que a las 23 hs. se ausent de su domicilio -quedando su seora all- y que instantes despus (23.15 o 23.20 hs.), al llegar a la casa de su padre son dos veces el telfono, cortndose la comunicacin al atender en ambas oportunidades. Refiri Porporato que aproximadamente a la 01.20 hs., su hija le pregunt si su esposa estaba all y al responderle negativamente,

aqulla se retir del lugar. Aproximadamente a las 6.15 hs. de ese da, regres a su domicilio, siendo atendido por su hija Rosana quien le inform que Carmen Villafae no haba regresado en toda la noche. Indag infructuosamente con sus suegros y en el campo de su propiedad y volvi a la localidad a dar cuenta a la polica. Segn Fusai, Porporato le coment que "durante esa maana se dio cuenta de que faltaba una de las llaves que abre la puerta de la cocina y que esa cerradura hace unos meses que fue cambiada y las llaves de esa puerta son dos, una queda en un llavero que se halla pegado a la puerta y otra, si alguien sale, la deja en un lugar escondida, concretamente en una alacena que se encuentra en el garate, para que cuando regrese algn integrante de la familia la busque all, no encontrando la llave mencionada en dicho lugar, presumiendo que su esposa haba cerrado con llave y se la haba llevado, como si ella hubiera de regresar en un momento". Neg que la relacin entre su esposa y su yerno fuera "de las mejores", a raz de la separacin de su hija y agreg que aqulla se haba enojado mucho con Salvay por haberle ste pegado a su hija Rosana (fs. 732/735). a.3) Rosana Mabel Porporato, hija de la occisa, dijo haber salido de la casa a las 10 de la noche y regresado a la 1.05, hora en que su madre ya no estaba all. Not que la puerta del frente y la del costado estaban con llave, la luz del comedor y el televisor prendidos. Supuso entonces que su madre haba salido llevndose la llave consigo. Pero luego constat que la llave de la puerta se encontraba correctamente colocada en el cerrojo de la cerradura, mientras que la otra llave colgaba en el lugar habitual junto a la puerta, sin poder entender "cmo era que las dos puertas estuvieran cerradas y las llaves estuvieran dentro de la misma, desconociendo que pudiera existir un duplicado de alguna de las dos puertas de ingreso a la vivienda". Coincidi con su padre en cuanto a la costumbre familiar de dejar la llave escondida al salir (fs. 736 vta./737). a.4) El testimonio del polica Rubn del Valle Faras ilustra los elementos hallados junto al cadver de Carmen Villafae de Porporato: una media sombra color verde con blanco -envolvindolo-, una bolsa de nylon cubrindole el rostro, un vestido celeste y blanco, un trozo de cao, una soga, unas piedras, un par de sandalias negras (fs. 736 vta./737). a.5) El informe de autopsia da cuenta de una herida cortante, de bordes netos, ubicada por detrs del vrtex, producida con un elemento de superficie lisa (cao, hierro, varilla, etc.); una herida oblicua desgarrada, a 7 cmts. por detrs de la oreja izquierda; otra herida desgarrada, por detrs de la oreja derecha. La primera y la ltima son "necesariamente mortales", y fueron inferidas por distintos elementos: uno de superficie lisa, y el otro irregular (piedra o tronco; fs. 736 y vta.). a.6) La sentenciante colige que Salvay saba que su vctima estaba sola. Lo hace en funcin de que segn Rosana Porporato, el imputado haba concurrido al domicilio aproximadamente entre las 21 y 21.30 hs., oportunidad en que aqulla le haba referido que saldra a comer con su hija a una pizzera, indicndole la hora en que lo hara (fs. 737 y vta.). Se agrega a ello el testimonio de Gerardo Tubello y la informativa correspondiente, que acreditan que Salvay efectu las llamadas al domicilio de los padres de Ricardo Porporato, asegurndose que ste se encontraba all y no acompaando a Carmen Villafae. a.7) Marcelo Porporato y Miguel Angel Besso vieron el auto de Usategui estacionado en frente del domicilio de la occisa, en la medianoche del hecho (fs. 737 vta./738). a.8) Santiago Daniel Usategui corrobor los dichos de Rosana Porporato al mencionar haber visto a sta y a su amigo Salvay conversando en la puerta del domicilio de ella. Dijo tambin que ms tarde, al encontrarse con el encartado ste le anticip que probablemente le pedira prestado el vehculo para salir "porque tena una minita", pero que le iba a confirmar telefnicamente, cosa que as hizo aproximadamente a las 23.25 hs. Relat que Salvay utiliz el auto por el espacio de unos 40 o 50 minutos y que al llegar lo vio con "manchas de suciedad en los antebrazos", transpirado, desarreglado en sus cabellos y muy nervioso (fs. 739/740). a.9) Csar Domingo Sapei se present esa noche, aproximadamente a las 12.30 hs., en el domicilio de Salvay. Vio el coche de Usategui estacionado y golpe a la puerta sin ser atendido primero; al insistir, Salvay respondi a travs del ventiluz de la puerta de ingreso, dndole la impresin de que se

encontraba acompaado. Resalt que se escuchaba muy elevado el volumen de la radio y del televisor (fs. 740 y vta.). a.10) Enio Vasconi confirm que al volver Salvay al bar, se encontraba desarreglado, despeinado, transpirado y nervioso (fs. 740 vta.). a.11) El polica Rubn del Valle Faras transmiti los dichos de Alicia Jozami, segn la cual entre las 0.15 y las 0.20 hs. escuch una serie de disparos de arma de fuego, provenientes de la casa de Salvay; y a levantarse vi que en dicha vivienda se encontraba estacionado el vehculo de Usategui (fs. 740 vta./741). a.12) El menor Juan Pablo Corti corrobor que Sapei estuvo en el domicilio de Salvay entre las 0.15 y 0.20 hs., y que all se encontraba el Fiat Palio rojo (fs. 741). a.13) En cuanto a los elementos con los que el imputado acometi contra su vctima, el informe de autopsia menciona "uno de superficie lisa y el otro, de superficie irregular, tal como piedra o tronco". Al serles exhibidos los elementos enterrados junto al cadver, el mdico forense afirm que tanto el cao como las tres piedras halladas renen las caractersticas idneas para causar las lesiones que presentaba Carmen Villafae de Porporato. Record adems el Tribunal que una de las piedras -la de forma triangularexhiba una mancha de sangre, y que el cao y las piedras eran similares a sendos objetos encontrados en el domicilio del imputado (dato corroborado por Ricardo y Rosana Porporato; fs. 741 vta./742 vta.). a.14) En un lote baldo cercano a la casa del imputado, se hall la llave correspondiente a la puerta de la cocina de los Porporato. a.15) En lo atinente a la mecnica del hecho, el mdico forense Martnez estim que "el ataque fue desde atrs de la vctima... que la primera y segunda herida no se producen una detrs de la otra, porque al pegarle en el vrtex la persona pierde la conciencia y cae hacia delante. Al producirse el primer golpe cay al suelo. El segundo golpe ha sido ocasionado con el cuerpo en el suelo; este segundo golpe puede haber sido en vida o ya muerta... Los golpes se produjeron en un corto tiempo. Al recibir el primer golpe puede haber habido una respuesta por parte de la vctima que determine un giro con cambio de posicin de la cabeza. Si la mujer hubiera percibido que iba a ser golpeada, los antebrazos tendran que tener algn tipo de lesin por la posibilidad de la defensa, sealando que esto es una apreciacin suya basada en las estadsticas y distintas escuelas, hay un elevado porcentaje que dice que la vctima intenta algo, pudo haber huido o corrido y que la golpearan de atrs, la vctima no tiene golpes en antebrazos ni material en las uas..." (fs. 745 y vta.). b) Pues bien; el marco convictivo arriba reseado arroja diversos indicios que debieron valorarse en conjunto a los fines de determinar el lugar en el que Carmen Villafae fue muerta y las circunstancias en que ello ocurri. b.1) Surge de la sentencia que el a quo acepta: que el imputado limpi las manchas de sangre obrantes en su vivienda, la ausencia de rastros de violencia en la morada de la vctima, la inexistencia de rastros de violencia en el auto; en base a estos indicios, concluye que no puede aseverarse el lugar en que Carmen Villafae fue ultimada (fs. 745, y al fijar el hecho indica como lugares posibles "el domicilio del imputado, de la vctima, dentro del auto o en la calle" (fs. 746). Aparece evidente que el anlisis de los indicios fue parcial, pues no tuvo en cuenta el lapso transcurrido desde que Salvay busc a la vctima en su casa, el traslado en el vehculo que no tiene signos de violencia, el cadver sangrante en la vivienda de aqul, el enterramiento del cuerpo en otro lugar con los elementos que haba causado la muerte y que son similares a otros que se encuentran en la casa del imputado, la conducta posterior de ste al devolver el auto a su amigo y el aspecto y nerviosismo que varios advirtieron en su persona. El anlisis en conjunto que se propicia, podra tener resultado dirimente en relacin al lugar del hecho. b.2) En lo que refiere a los extremos que sustentan la agravante de alevosa sostenida por el Ministerio Pblico, el a quo sostiene al responder la segunda cuestin, que "existe un estado de duda en cuanto a la mecnica del hecho, esto es, la forma en que el mismo fue llevado a cabo" (fs. 752). Empero, sienta dicha duda en circunstancias hipotticas que dejan de lado los hechos objetivos probados que -analizados en conjunto- podran sealar la premeditacin de lo que ocurri a posteriori, y el actuar doloso. Tales indicios son: el aseguramiento telefnico de que la vctima estaba sola, el traslado en un automvil que solicit

prestado a un amigo, el cierre de la casa llevndose consigo la llave que no era lo acostumbrado, el hallazgo de la llave en un baldo contiguo a la vivienda de Salvay, el acometimiento con golpes reiterados en la parte posterior de la cabeza, la conflictiva familiar existente entre el imputado y su cnyuge -hija de la vctima-, el estado de indefensin de Carmen Villafae al ser conducida y buscada por el encartado, la inexistencia de rastros indicativos de ataque por parte de la vctima (golpes o rasguos en el cuerpo del imputado) o de defensa (elementos en las uas de la vctima), el posterior enterramiento del cuerpo. "La existencia de una discusin previa entre la vctima y el autor, que haya provocado el desenlace conocido" es una hiptesis del sentenciante que no tiene asidero en prueba alguna, ni se compadece con las circunstancias anteriores, especialmente la bsqueda y el traslado de la mujer a su casa, que no aparece justificado en razn del conflicto familiar preexistente. c) Con todo lo expuesto, estimo que deviene arbitrario el rechazo del tramo de la acusacin que refiere a la indefensin de la vctima y las condiciones de actuacin sobre seguro y sin riesgo alguno, extremos stos fundantes del tipo del homicidio agravado por la alevosa (art. 80 inc. 2, C.P.). Ello as, en tanto la Cmara efecta una valoracin fragmentaria de los indicios, olvidando que la fuerza convictiva de stos reside en su apreciacin conjunta, tal como lo ha dicho el ms Alto Tribunal de la Nacin: cuando se trata de una prueba de presunciones... es presupuesto de ella que cada uno de los indicios, considerados aisladamente, no constituya por s la plena prueba del hecho al que se vinculan -en cuyo caso no cabra hablar con propiedad de este medio de prueba- y en consecuencia es probable que individualmente considerados sean ambivalentes (C.S.J.N., Martnez, Saturnino, 7/6/88, Fallos 311:948; cfr. T.S.J., Sala Penal, S. n 45, 28/7/98, Simoncelli; A. 32, 24/2/99, Vissani, A. n 520, 26/12/01, "Luna"; A. n 176, 7/6/02, "Lpez"; S. n 9, 09/03/06, "Actuaciones labradas en... 'Sntora'", entre otros.). Voto, pues, afirmativamente. La seora Vocal doctora Ada Tarditti, dijo: La seora Vocal preopinante, da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden correctamente las presentes cuestiones. Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual sentido. La seora Vocal doctora Mara de las Mercedes Blanc G. de Arabel, dijo: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de Battistelli, por lo que, adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de igual forma. A LA TERCERA CUESTION: La seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, dijo: I. Atento al resultado de la votacin que antecede, corresponde hacer lugar al recurso deducido, y anular parcialmente la sentencia impugnada, slo en cuanto no hizo lugar a la agravante de alevosa (art. 80 inc. 2, C.P.) peticionada por el Ministerio Pblico Fiscal en relacin al delito de homicidio por el que fuera condenado. Asimismo debe anularse la pena impuesta para el concurso real de ste hecho con los dos restantes de amenazas -segundo hecho- y encubrimiento -tercer hecho-. II. En consecuencia, deben reenviarse los presentes al Tribunal de Origen, para que dicte un nuevo pronunciamiento conforme a derecho en cuanto al hecho primero y adece la pena impuesta a la solucin que adopte. Sin costas en la Alzada (arts. 550 y 552, C.P.P.). As voto. La seora Vocal doctora Ada Tarditti, dijo: La seora Vocal preopinante, da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden correctamente las presentes cuestiones. Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual sentido. La seora Vocal doctora Mara de las Mercedes Blanc G. de Arabel, dijo: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de Battistelli, por lo que, adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de igual forma. En este estado, el Tribunal Superior de Justicia, por intermedio de su Sala Penal, RESUELVE: Hacer lugar al recurso de casacin interpuesto por el Fiscal de Cmara de Bell Ville, y en consecuencia: I) Anular parcialmente la sentencia n 15, de fecha 21 de mayo de 2004, dictada por la Cmara en lo Criminal de Bell Ville, slo en cuanto declar a Daniel Arnaldo Salvay autor penalmente responsable del delito de homicidio simple (arts. 45 y 79 del C.P.) un hecho, nominado primero- y le impuso, por el concurso real de ste con los restantes hechos de amenazas simples (hecho segundo) y encubrimiento (hecho tercero), la

pena de veinte aos de prisin, accesorias legales y costas. II) Reenviar los presentes al Tribunal de Origen para que dicte un nuevo pronunciamiento conforme a derecho. III) Sin costas en la Alzada. Con lo que termin el acto que, previa lectura y ratificacin que se dio por la seora Presidente en la Sala de Audiencias, firman sta y las seoras Vocales de la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia, todo por ante m, el Secretario, de lo que doy fe.