I. EL TRABAJADOR PROFESIONAL 1.

CONCEPTO El Derecho del Trabajo, a las caractersticas del trabajo en su sentido econmico ms simple, aade las de profesionalidad y utilidad social, con lo que reduce el amplio concepto que puede encontrar eco en otras disciplinas cientficas y se configura uno propio. El Derecho regula relaciones sociales, y por eso el trabajo que es objeto de regulacin jurdica es, fundamentalmente, aquel que beneficia a una persona distinta del propio sujeto productor del bien o prestador del servicio. La vida en sociedad tiene su razn de ser en la menesterosidad (necesidad) del hombre individualmente considerado y, con ella, en la necesidad de aprovechar, junto a los bienes naturales, los servicios de los otros hombres. Las distintas necesidades humanas exigen distintas ocupaciones y servicios, con lo que la vida social descansa en la divisin del trabajo. La unin de una y otra perspectiva permite concluir:

primero, el trabajo de cada hombre, es un bien cedible para su uso y consumo por otros;

segundo, el trabajo es un posible medio econmico de vida; tercero, la divisin del trabajo posibilita la especializacin laboral. El trabajador profesional es, as, el hombre que vive habitualmente del fruto de su trabajo; o, mejor dicho, que obtiene una compensacin econmica suficiente a cambio de la cesin a otros de los frutos de su trabajo. Por su parte, el trabajo profesional es tan slo aquella actividad humana creadora de utilidad social, que, como tal, es retribuida. 2. CLASES a) Trabajadores profesionales, empleadores y gestores empresariales

EI concepto de trabajador profesional, tiende a comprender a todos los que se integran en la llamada poblacin activa de un pas. Pero en un sentido estricto, se excluye del concepto de trabajador a todo empresario, entendido en el viejo sentido de titular de la explotacin por ser el aportador del capital, pero que no es gestor de dicha explotacin. Trabajador profesional. es, el que vive, fundamentalmente, de la compensacin econmica de la cesin a otro de su trabajo profesional. La actividad empresarial no entra en el objeto del trabajo profesional a no ser en el caso del empresario-gestor o, del empresarioadministrador activo de sociedades. b) Trabajadores por cuenta propia y por cuenta ajena Los trabajadores profesionales, pueden ocupar una doble situacin jurdica; a saber: la de trabajadores por cuenta propia y la de trabajadores por cuenta ajena. En el primer caso, el trabajador por cuenta propia organiza su propio trabajo, es su propio empresario, posee la facultad de disposicin sobre su servicio, y asume el riesgo econmico de la explotacin: hace suyas las posibles ganancias, pero soporta tambin las posibles prdidas. En el segundo caso, el trabajador por cuenta ajena se integra en una explotacin cuya organizacin no domina; la disposicin suprema sobre el negocio competen al titular jurdico de dicha. El trabajador entra en la organizacin ajena y a ella se supedita. A cambio de esta disponibilidad sobre su trabajo tiene derecho a una compensacin econmica determinada, que es el salario. Al trabajador por cuenta ajena es, en principio no le afectan en el nacimiento de su derecho a una compensacin econmica ni los beneficios ni las prdidas finales que puedan derivarse de su trabajo. La situacin en la que se encuentran respecto de la disposicin de su trabajo permite calificar a los trabajadores por cuenta propia como autnomos, y a los trabajadores por cuenta ajena como dependientes o subordinados.

Los grupos econmico-sociales ms significativos entre los autnomos son los siguientes: en el sector primario, los cultivadores directos; en el sector industrial, los artesanos; y en el sector de servicios, los profesionales libres. Entre los trabajadores profesionales por cuenta ajena se distinguen los funcionarios pblicos (civiles y militares) y los trabajadores privados o particulares. El Derecho del trabajo es privativo de los trabajadores profesionales por cuenta ajena privados. Los funcionarios pblicos se confinan en el Derecho administrativo. e) Obreros y empleados Los trabajadores por cuenta ajena se suelen clasificar, a su vez, en dos grandes grupos, a saber: el de obreros y el de empleados. El criterio tcnico-jurdico de clasificacin, no consta con claridad. De ah que la doctrina se oriente hoy da hacia una de estas dos soluciones:

primera: los obreros son los trabajadores que participan en la produccin directa de los bienes, mientras que los empleados son los que atienden la administracin de la explotacin o las relaciones con el pblico;

segunda: se admiten nuevos grupos de trabajadores, pues la distincin dual, sin ms, resulta estrecha para cobijar la gran variedad profesional de la compleja sociedad econmica y social de nuestro tiempo. En esta segunda posicin, el Derecho laboral, distinguen numerosos grupos profesionales, entre los que se destacan, al menos para el Derecho espaol, los cuatro siguientes: tcnicos, administrativos, mano de obra cualificada o especialistas y mano de obra no cualificada. Los Grupos de cotizacin a la Seguridad Social ofrecen tambin una clasificacin especialmente significativa. En fin, cada uno de los grupos se suele subdividir en categoras y subcategoras. Hoy da este cuadro orgnico de clasificacin profesional est en proceso de revisin. El nuevo ETT abre a los pactos colectivos posibilidades para romper con el esquema: grupo-subgrupo-categoras-especialidades o funciones.

3. OTROS GRUPOS PROFESIONALES SIGNIFICATIVOS En el Derecho del trabajo, la distincin bsica de los trabajadores profesionales la de trabajadores por cuenta propia, y la de trabajadores por cuenta ajena. Ahora bien, las normas laborales atienden a otras caractersticas de los componentes de la poblacin laboral, tales como la naturaleza de la funcin o sector de actividad, el sexo, la edad, etc: a) Sector de actividad Los trabajadores profesionales se pueden clasificar, en atencin al sector econmico al que estn adscritos, en agrcolas, industriales y de servicios. El Derecho del trabajo como legislacin especial fue, en principio, privativo de los obreros, es decir, de los trabajadores manuales de la industria; En la actualidad, el Derecho del trabajo ofrece un rgimen comn, para los trabajadores por cuenta ajena de la industria y del comercio, mientras que los trabajadores agrcolas siguen sometidos en materia de Seguridad Social a un rgimen jurdico con marcada tendencia a la especialidad, que se caracteriza por las siguientes notas:

proteccin social a un nivel ms bajo que en la industria y el comercio; tendencia a equiparar, el trabajador profesional autnomo con los trabajadores asalariados. Pero hay ms: en la propia relacin de trabajo operan circunstancias de hecho que frustran la igualacin jurdica. La gran plaga social del trabajador agrcola es, la inestabilidad en el empleo. De ah que predominen los trabajadores eventuales o, en el mejor de los casos, los trabajadores fijos de trabajo discontinuo. El derecho laboral de la estabilidad en el empleo queda sin base para su completa aplicacin; b) Sexo el Derecho del Trabajo, como legislacin protectora de los grupos ms necesitados de ayuda, se inici como legislacin de nios y de mujeres.En la

actualidad es una idea-fuerza la equiparacin del rgimen jurdico del trabajo de la mujer y del hombre de acuerdo con el principio de a trabajo de valor igual salario igual y perfeccionado por las bases jurdicas de la Comunidad Europea, de la ONU y, hoy da, por la Constitucin espaola que, exigen igual salario para trabajos de igual valor; Con todo, la mujer mantiene en su trabajo un estatuto jurdico especial, con la limitacin de trabajos penosos y peligrosos, descanso pre y postnatal, etc., pero otras veces falta ese elemento material diferenciador y la norma desigual es discriminatoria. Espaa ratific en 26 de octubre de 1968 el Convenio nm. 100 de la OIT sobre no discriminacin salarial por razn de sexo y otros muchos Convenios de igual orientacin. La Ley de Relaciones Laborales, de 1976, represent la aceleracin del proceso equiparador que se ha mantenido en el vigente Estatuto de los Trabajadores. La presencia de la mujer en el trabajo es una de las grandes realidades nuevas en la Historia econmica y social. La Unin Europea ha hecho cuestin de principio la no discriminacin en el trabajo por razn de sexo. El problema ya no est en las normas propiamente dichas sino en la conducta de los sujetos implicados en las relaciones laborales (creencias, prejuicios, rechazo social, etc.). e) Edad La edad tambin se ha hecho sentir en el Derecho del trabajo en trminos similares a los del sexo: legislacin tutelar de nios y menores primero, y actualmente un rgimen especial de proteccin en el trabajo por razones fsicas, psicolgicas y, en general, escolares, para propiciar la realizacin de estudios cada vez ms avanzados. Se forman as dos grupos: el de trabajadores jvenes (de 16 a 18 aos) y el de adultos, con plenitud de derechos (de 18 a 65, en general). Pero hay otras edades significativas; a saber: por un lado, el desarrollo tecnolgico, est originando un muy grave fenmeno social de incalculable importancia, cual es el de las dificultades de empleo para los trabajadores de ms de cuarenta aos. En Espaa ha cobrado actualidad en fechas recientes y ha forzado al establecimiento de un rgimen especial de fomento de empleo para los mayores de cuarenta y cinco aos; por otro lado, los problemas de escasez de empleo y de presin demogrfica han forzado a medidas especiales en favor de

los menores de veinticinco aos; aparece as el fenmeno sociolgico de los jvenes vetustos, (muy viejos). Tal fue la consecuencia de la socialmente regresiva Ley 10/1994, con su contrato de aprendizaje, en realidad contrato de insercin laboral a cualquier precio (el contrato basura, en la acertada expresin sindical). La reforma laboral de 1997, volviendo al contrato para la formacin, ha reducido este alargamiento de la juventud por Ley y ha mejorado el contenido formativo, el nivel salarial y la proteccin social. d) Otros factores Otros criterios que son operantes en orden al rgimen j jurdico- laboral aplicable son los siguientes:

Duracin: de la relacin de trabajo, con las nuevas formas del trabajo temporal. Nacionalidad: el trabajador extranjero en Espaa; con la consideracin de distintas situaciones: doble nacionalidad; ciudadano comunitario; extranjero no comunitarios pero con Convenio Internacional de Colocacin o Empleo etc.

Validez profesional: los minusvlidos gozan de un estatuto singular compensador de su disminucin.

Residencia: el trabajador espaol en el extranjero es objeto de atencin no slo a travs de Tratados, sino de normas. e) Precariedad y movilidad El Derecho laboral en general, y el espaol en concreto, an est dominado por el modelo propio del trabajador industrial, urbano, estable en su relacin de servicio, por lo que est anclado en principios tpicos de 1931 a 1973; resulta as poco apto para recoger las situaciones en que se encuentran los trabajadores solicitados por la sociedad postindustrial de los aos actuales. Frente a esta forma histrica se postula un Derecho con menos intervencin estatal en beneficio de una intervencin concertada fruto de la autonoma colectiva; tal es la lnea abierta con grandes riesgos por las Leyes 10/1994 y 11/1994 que ha seguido la reforma

de 1997, cristalizando en la Ley 63/1997, que ha establecido un programa experimental por cuatro aos para medir la eficacia social de una modalidad del contrato de duracin indefinida: el de fomento de tal contratacin. Desde 1996 el contrato temporal tiende a ser el nico que se celebra: la modalidad dominante es la de temporal por obra o servicio determinado. De ah los citados Programas de reforma laboral en busca de un contrato de duracin indeterminada, un contrato temporalestable, cuya contradiccin terminolgica revela su difcil tratamiento legal. II. LOS DERECHOS SOCIALES DEL TRABAJADOR PROFESIONAL 1. LA TABLA JURDICO-CONSTITUCIONAL El trabajo profesional, plantea ante la sociedad y ante el Estado una gama muy completa de exigencias, que se suelen conocer con el nombre de derechos sociales del trabajo, que se recogen en los textos polticos fundamentales de nuestro tiempo, a partir de la Constitucin de Weimar de 1919. En la actualidad, el derecho a la ocupacin profesional se proyecta en una tabla muy detallada de garantas polticas y de derechos derivados, entre los que cabe destacar los siguientes: 1. El derecho a la libre eleccin de profesin Las garantas de este derecho estn, a su vez, en los servicios de orientacin, seleccin y formacin profesional, en la proteccin escolar, etc.. 2. Derecho al trabajo o empleo; su garanta est en el desarrollo econmico del pas de un modo general y en los servicios de colocacin ya sean pblicos, ya privados. 3. Derecho a una retribucin suficiente, que permita una vida individual y familiar moral y digna. Las garantas de este derecho estn en la poltica intervencionista del salario con la fijacin de salarios mnimos, y en la organizacin del sistema de compensacin de las obligaciones familiares. 4. Derecho a descansos en el trabajo, diarios, semanales y anuales

. 5. Derecho a la seguridad social, con subsidios y auxilios econmicos en las cuatro grandes situaciones de inseguridad econmica del trabajador, a saber: invalidez; jubilacin por edad; paro forzoso y muerte. Las garantas de estos derechos estn en las distintas medidas de Seguridad Social, fundamentalmente en los seguros sociales obligatorios. La satisfaccin de estas exigencias puede lograrse espontneamente por la propia iniciativa de los interesados (autonoma individual). Pero si sta falta o si es insuficiente, en la tabla de los derechos sociales del trabajador se reconocen nuevos derechos, fundamentalmente estos dos, a saber: primero, el derecho de asociacin; segundo, el derecho a la intervencin del Estado por medio de los rganos adecuados para que los derechos del trabajador se proclamen y se reconozcan y luego se cumplan. El cuadro completo y detallado de las normas que reconocen y hacen efectivos los derechos del trabajador profesional, junto con sus garantas, constituye precisamente el Derecho Social del Trabajo. 2. NATURALEZA JURDICO-CONSTITUCIONAL El artculo 53 de la CE establece la naturaleza y garantas constitucionales de los distintos derechos establecidos por la propia Constitucin. De acuerdo con su tres grados o niveles, los derechos sociolaborales tienen el siguiente carcter: A) Libertades: el derecho de libertad sindical; el derecho de huelga; y los derechos sociolaborales del condenado a pena de prisin que estuviese cumpliendo la misma. B) Derechos fundamentales: comprende el derecho al trabajo; a la libre eleccin de profesin y oficio; a la promocin a travs del trabajo; a una remuneracin suficiente personal y familiar; a la no discriminacin laboral por razn de sexo; a la negociacin colectiva laboral; a la adopcin de medidas de conflicto.

C) Derechos constitucionales simples: todos los dems derechos sociolaborales, incluidos los de Seguridad Social; la proteccin de la salud; proteccin especial de minusvlidos etc. Los derechos de los grupos A) y B) tienen un contenido esencial que est fijado en la propia Constitucin; pero las leyes de desarrollo completan por agregacin o conexin dicho ncleo bsico, con lo que estos elementos aadidos tambin pueden ser defendidos, por ejemplo, en el recurso de amparo, segn declara reiteradamente el Tribunal Constitucional. Los derechos sociales del grupo C) son, por el contrario, derechos de ordenacin legal, exigibles ante los Tribunales ordinarios de justicia en los trminos que fija, en principio, el legislador. SEGUNDA PARTE LA ORGANIZACIN SOCIAL DEL TRABAJO TEMA VI LA ORGANIZACIN DEL PERSONAL EN LA EMPRESA I. CONCEPTO Y ELEMENTOS DE LA EMPRESA 1. ACEPCIONES El trmino empresa se utiliza en el Derecho positivo al menos en tres sentidos, a saber:

empresa como sinnimo de empresario o empleador; - empresa como explotacin, negocio, obra o industria, en este sentido, la empresa es un objeto de derecho, no un sujeto; - empresa como comunidad socioprofesional, entidad aglutinante de una pluralidad de elementos personales, como son el titular de dicha explotacin y los trabajadores, sobre un fondo comn, que es la propia explotacin o negocio, de naturaleza material.

Los dos primeros conceptos estn perfectamente construidos, tanto en el Derecho mercantil como en el Derecho del trabajo; el ETT acepta como empresario a todas las personas, fsicas o jurdicas, o comunidades de bienes que reciben la prestacin de servicios de las personas... que merezcan la calificacin de trabajadores en sentido tcnico jurdico. Por su parte, la explotacin es la obra o industria que puede ser cedida o transmitida por venta, herencia, etc.., llevando consigo las relaciones individuales de trabajo que puedan integrarse en ella. El tercer concepto, la empresa-comunidad profesional, est por elaborar

definitivamente, pero, es la que interesa decisivamente en el Derecho colectivo del trabajo, en el que se cuenta, por un lado, con el personal, con un inters colectivo especfico del que sern portadores los Comits de empresa y, por otro lado, con la situacin del empresario. La comunidad total se alcanza en el acuerdo colectivo de empresa, por la accin conjunta de los portadores de los intereses respectivos. 2. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS La empresa puede ser definida como una actividad humana, sometida a plan, encaminada hacia la consecucin de un fin econmico mediante la utilizacin de ciertos medios que suelen denominarse, capital y trabajo. En la empresa en cuanto tal se pueden distinguir los siguientes elementos: a) un objeto, que constituye la razn de ser de la empresa; este objeto puede estar motivado por el nimo de lucro de las distintas personas que actan en la empresa, o puede ser desinteresado, pero ha de existir siempre; b) unos medios patrimoniales o bienes, materiales e inmateriales, con los que se cuenta para la consecucin del fin empresarial y que presuponen un capital; c) el trabajo; ejercicio de medios para lograr una utilidad; d) una organizacin, con la cual se unen capital y trabajo para la mejor obtencin del fin perseguido.

En orden a las personas que concurren a la formacin de la empresa, es posible distinguir entre los aportadores de capital, los gestores o emprendedores y los prestadores de servicios subordinados. Los primeros, si se limitan a tal aportacin, quedan fuera de la empresa en su sentido funcional; Cuando el aportador de capital tambin aporta trabajo; se acumulan as en una misma persona las dos situaciones jurdicas, pero no por ello se confunden entre s. II. EL PERSONAL 1. CONCEPTO Y COMPOSICIN En la prctica, la empresa cuenta con el trabajo prestado por personas distintas de los aportadores del capital, con lo que se habla de los trabajadores en la empresa o, del personal. El personal est constituido por los trabajadores vinculados a la explotacin por un contrato de trabajo. El contrato se celebra con el empresario como titular de la explotacin y basta que haya un contrato de trabajo y, por tanto, un solo trabajador, para que la empresa entre en el mbito del Derecho de trabajo. El personal es, pues, el conjunto de trabajadores que, en virtud de sus contratos de trabajo, se han obligado a prestar un servicio profesional en una explotacin por cuenta y bajo la direccin del titular de sta. El personal, como grupo, es titular de un inters comn o colectivo, y comotal, distinto del inters de cada trabajador agrupado; dicho inters colectivo es defendido por los representantes de dicho grupo. 2. CLASIFICACIN Los trabajadores que integran el personal estn clasificados segn numerosos criterios. Los ms importantes para el rgimen jurdico colectivo del trabajo en la empresa son los siguientes: 2.1. Grupos y categoras profesionales

En el Derecho espaol, los grupos profesionales ms relevantes son los siguientes: tcnicos, administrativos, mano de obra cualificada o especialistas, y mano de obra no cualificada. Dentro de cada grupo, los trabajadores ostentan distintas categoras, pero todos ellos se reconducen al grupo. Hay, por otra parte, una tendencia a concentrar los distintos grupos segn criterios sociolgico-polticos, y as reaparece la distincin clasista entre obreros y empleados cuando se articula la composicin de los Comits de Empresa en slo dos colegios de electores y elegibles. 2.2. Fijos y temporales y a tiempo parcial La configuracin del personal acepta una nueva distincin entre trabajadores fijos y temporales. a) los trabajadores eventuales, que se contratan para las tareas excepcionales, de muy breve duracin; b) los trabajadores interinos, que atienden un puesto fijo mientras no se cubre adecuadamente. c) para obra o servicio determinado, contratados para mientras duren esa obra o servicio; d) trabajadores temporales por dispensa legal: el puesto de trabajo puede ser permanente por naturaleza, pero la Ley, para fomentar el empleo o por otras razones puede aceptar su contratacin por un tiempo mximo. Otros trabajadores temporales por naturaleza son los titulares de contratos formativos; a saber: los trabajadores en prcticas y los en formacin. Hay una situacin especial en el caso de los deportistas profesionales y tambin en el contrato especial de los mediadores laborales cuyos contratos temporales escapan al principio restrictivo. Hay, en fin, otras distintas situaciones; a saber:

el trabajador fijo pero de trabajo. - el trabajador a tiempo completo o a tiempo parcial.

El Derecho colectivo se haba diseado tradicionalmente con referencia al personal fijo de trabajo continuo. La crisis econmica ha forzado a tener muy en cuenta los contingentes, cada vez ms numerosos, de los trabajadores temporales. La Ley 32/1984, rompe las fortsimas garantas de estabilidad en el empleo que haba establecido la Ley de Relaciones Laborales, de 1976. Las Leyes 10/1994 (MUFO) y 11/1994 han acentuado la flexibilidad en el ingreso en la empresa, y el contrato temporal se est generalizando al mximo en las nuevas contrataciones: 90 de cada 100 nuevos contratos. El Real Decreto-Ley 8/1997 acept una modalidad de la contratacin de fijos para fomento de la estabilidad en el empleo. 3. CAPACIDAD El personal, como agrupacin de los trabajadores por encima de su situacin individual izada, tiende a convertirse en un sujeto de Derecho; de ah que se suscite la cuestin doctrinal de saber si es una persona jurdica. En una concepcin realista del Derecho, el concepto de personalidad jurdica es prcticamente irrelevante; es ms til, la categora de capacidad, como aptitud para alcanzar un determinado fin o realizar una determinada pretensin al amparo del Derecho. El personal, en el Derecho positivo espaol, tiene asignadas funciones y goza de las capacidades necesarias para atenderlas. Las ms interesantes, posiblemente, son las que convienen a la negociacin de los convenios de empresa y, ahora, desde 1994, a los acuerdos colectivos de empresa. El personal, como ente colectivo, acta a travs de representantes: stos son los que ejercitan, los poderes o capacidades establecidas en las leyes, pero el titular de dichos poderes o facultades no es el rgano representativo, sino la colectividad representada. El personal, pues, tiende a convertirse en un ente colectivo sujeto de derechos dentro del Derecho colectivo del trabajo y de las dems disposiciones legales que le atribuyen capacidades. III LA GESTIN DE LA EMPRESA

1. FUNCIONES Y FACULTADES La funcin empresarial mnima, imprescindible, es la de ordenacin, que se manifiesta en la eleccin del fin y de los medios requeridos para su obtencin; y a su lado, en igual necesidad, aparece la funcin de ejecucin. En la empresa normal, con personal auxiliar, el cuadro funcional anterior se complica, pues hay que considerar, adems, otras funciones y otras facultades, entre las que se suelen destacar las siguientes: a) La direccin del personal, que se concreta en la funcin de exigir a cada auxiliar la prestacin de ser-vicio que se considera adecuada para los intereses de la empresa. La direccin implica, pues, una facultad de mando en el director y una obligacin de obediencia en el personal. Ahora bien, el trabajo debido por el trabajador qued predeterminado en su contrato de trabajo. El contrato delimita el poder de direccin empresarial. Los cambios y modificaciones del programa de trabajo slo son posibles para el empresario si no tienen carcter sustancial (ius varandi). b) La funcin disciplinaria, que se concreta en la funcin de juzgar sobre el cumplimiento o incumplimiento de las rdenes impartidas, as como en su sancin. La formulacin de las distintas funciones y de las facultades atribuidas a cada miembro del personal auxiliar permite a la doctrina hablar de la funcin empresarial legislativa o reglamentaria, pero se trata, de una actividad instrumental de exteriorizacin del plan general de divisin del y, por tanto, de una funcin sin entidad propia, reflejo de la funcin de direccin. 2. SECTORES Los sectores en los que se pueden desplegar las distintas funciones y ejercitar las correspondientes facultades que la empresa requiere son mltiples, pueden distinguirse los siguientes: Sector econmico, con las operaciones de financiacin, eleccin de mercados, etc.

Sector tcnico, con los actos determinantes de los sistemas de trabajo, organizacin de equipos, modelos de fabricacin, etc. Sector profesional, sobre condiciones de trabajo, seleccin y contratacin de personal, poltica de ascensos, fijacin de jornada, despidos, etc. Sector social, que comprende las llamadas obras y servicios sociales. IV. TITULARIDAD DEL PODER DE GESTIN EN LA EMPRESA 1. CRITERIOS La empresa, en cuanto conjunto organizado, exige un rgano supremo de gestin, investido de las facultades necesarias para dar rdenes e instrucciones y hacerse obedecer. Ahora bien, quin es el titular de los poderes o facultades de gestin y mando?. La respuesta resulta fcil en el orden sociolgico y econmico, pero el jurista ha de distinguir entre titularidad del poder y ejercicio del poder: el director o directivo ejerce el poder de gestin y sus derivados, unas veces como titular y otras veces, como representante, nombrado por su titular, con lo que quien manda, en Derecho, es empresa. Ante esta cuestin, en la poltica social, pueden registrarse tres posiciones principales, a saber: a) En la primera, el poder de decisin se atribuye al capital, ya sea aportado por particulares, ya sea aportado por el Estado. En Occidente ha sido la respuesta clsica, que se ha considerado conforme con la naturaleza de las cosas. b) En la segunda, el poder de decisin se quiere atribuir en exclusiva al trabajo; El capital quedara como un elemento instrumental de la empresa, y su propietario, si no tuviese ms ttulo que el de propiedad, estara fuera, de dicha empresa, vinculado por una relacin de crdito. La gestin de la empresa sera autogestin; el gerente, un representante del personal, y en este personal quien puede realizar dicho nombramiento o revocarlo; en consecuencia, hay que preguntarse quien es el titular de la jefatura suprema de la

entraran

tanto

los trabajadores

subordinados

en

su

funcin

como

los

administradores y directivos de la empresa. c) En la tercera, se busca una va media, por la que los aportadores de capital y los aportadores de trabajo participen simultneamente en la gestin, con los que se ofrecen los distintos sistemas de gestin conjunta o cogestin. Los proyectos favorables a la participacin del personal se suelen combatir con argumentos jurdicos y con argumentos de hecho, invocando, por ejemplo, la mala preparacin cultural y tcnica del trabajador. Parece que ninguno de ellos es concluyente. Basten los siguientes ejemplos y consideraciones. 1.1. Propiedad y gestin El aportador del capital -se afirma- ha de ser tambin dueo para decidir en la empresa, pues la propiedad implica la facultad de disposicin. Este argumento confunde capital con empresa, de la que dicha aportacin es slo una parte, pues en la empresa entran tambin las prestaciones de servicios por tanto, la propiedad sobre el trabajo de otras personas. slo se produce cuando el contrato de trabajo ha legitimado la cesin voluntaria por el trabajador de sus servicios; el contrato, y no la propiedad del capital, ser el ttulo de los poderes de direccin sobre el trabajo del personal en la empresa. 1.2. Riesgo y gestin El aportador del capital sufrir el riesgo de la empresa, y, por tanto -se afirma-, debe estar facultado en Derecho para decidir. El argumento vuelve a ser vlido en parte: pues, por un lado, en la empresa vinculada a una sociedad de capitales, la gestin y la responsabilidad ya se han separado de hecho, y, por otra parte, el trabajador al vincularse a una explotacin asume un riesgo respecto de su futuro profesional. 1.3. Participacin y cultura del trabajador Menor entidad tiene la objecin habitual de la falta de preparacin cultural del trabajador: ninguna ley fija un nivel mnimo de instruccin a los accionistas para reconocerles el derecho a adquirir acciones y a votar en las Juntas generales. En

fin, en cualquier caso, la posicin jurdica constitucional espaola obliga a dar entrada a ciertas formas comunitarias y democrticas de la empresa (CE, art. 129.2). 2. FUNDAMENTO DE LA ATRIBUCIN 2. 1. Criterio poltico-jurdico En la letra de la Ley, era ms avanzada la idea de participacin en el Derecho autoritario anterior que en la etapa democrtica actual. Hoy da, el Estado asume los valores sociales y democrticos y como tal ha de dar participacin a la sociedad y a sus grupos en sus estructuras y en sus competencias. Pero es difcil saber si de ah se sigue una igual redistribucin de las funciones y facultades en los entes privados. Las organizaciones econmicas se forman y viven en la esfera de la libertad individual. Una de ellas, la empresa. Y est claro que la ordenacin de la empresa es atribucin, garantizada constitucionalmente, del empresario. El personal tiene abierta constitucionalmente la participacin en los grados y sectores que ofrezca la Ley ordinaria, pero la regla constitucional es una directriz o criterio; llega hasta donde fijen los trminos de la Ley que establezca la participacin pero no podr trabar la libre decisin en el sector econmico del empresario. En un plano estrictamente jurdico-positivo, el examen de la realidad histricosocial regulada por el actual Derecho espaol de las empresas, revela que la supeditacin del trabajador a las decisiones del aportador del capital no tiene ms fundamento que el Propio contrato de trabajo en su forma clsica. V. LA COGESTIN 1. CONCEPTO La cogestin propiamente dicha no se da cuando el trabajador participa en la administracin de la empresa a ttulo de aportador de capital o accionista o, en general, a ttulo de socio. La cogestin debe referirse exclusivamente a los casos en que participan en la gestin de empresa, junto a los representantes del capital, los representantes del personal en cuanto tal.

El derecho de cogestin es, as, el derecho del personal a participar en la gestin de la explotacin junto al titular de dicha explotacin. Hay que tener presente que el subordinado es el trabajador individual como, mientras que el titular del derecho de cogestin es, siempre, el personal,entidad colectiva, no cada trabajador en particular. 2. CLASES El derecho de participacin puede tener un contenido ms o menos extenso, segn el sector y el grado en que se ejerza. La doctrina suele hablar, al respecto, de: a) Extensin Cogestin total, que alcanza a los cuatro sectores de la empresa, y

cogestin parcial, limitada a alguno o algunos de dichos sectores. La competencia del personal a intervenir se reconoce con cierta facilidad para los sectores profesional y social; con dificultades en el plano tcnico, y con grandes resistencias y cautelas en el econmico. b) Grados La doctrina alemana, en base a su legislacin, ha formulado la siguiente sistemtica clasificacin: derecho de informacin; derecho de discusin; derecho de deliberacin o consulta; derecho de colaboracin en la aplicacin de las medidas acordadas, y, en fin, el prncipe de los derechos, o derecho de decisin, en su doble forma de derecho de veto (paralizando la decisin adoptada unilateralmente por el empresario capitalista) y derecho de participar en la formacin de la propia decisin. c) Sistemas Las leyes ordinarias fijan las funciones y los grados de la participacin del personal en la empresa privada. Unas veces el sistema es de integracin: los representantes del personal forman parte, junto con los del capital, en los mismos rganos de gobierno; otras veces, el sistema es de cooperacin: los rganos del

personal estn en la empresa, pero no en la sociedad; se complementan o contrapesan, pero no se unifican orgnicamente. GARANTAS CONSTITUCIONALES Son Derechos fundamentales del ser humano , que actualmente forman una parte integrante de la constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, han sido objeto fenomenos sociales, tanto nacionales como internacionales , pues se ha buscado su reconocimiento y proteccin. como proceso instituido por la misma Constitucin de un Estado cuya finalidad es defender la efectiva vigencia de los derechos fundamentales que este texto reconoce o protege, haciendo efectiva la estructura jerrquica normativa establecida, realmente son los derechos que la constitucion de un Estado reconoce a los cuidadano. Se establece una divisin entre las garantas individuales y las garantas sociales. Las garantas constitucional deben ser reconocidas por las normas supremas de un Estado para su observacin , proteccin y respeto ,estableciendo en las mismas los limites exteriores de su existencia. Garantas Individuales las garantas individuales son derechos pblicos subjetivos consignados a favor de todo habitante de la Repblica que dan a sus titulares la potestad de exigirlos jurdicamente a travs de la verdadera garanta de los derechos pblicos fundamentales del hombre que la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos consigna, esto es, la accin constitucin de amparo. son ese conjunto de facultades,prerrogativas y facultades que le corresponden al hombre por su mismanaturaleza. Estas garantas pueden confundirse con los Derechos Humanos,pero stas los incluyen y se visualizan como medios de reconocimiento y proteccin de aqullos.Las garantas individuales protegen valores tico-morales, que son los bienes jurdicos tutelados. Entre stos podemos incluir: La vida, como valor supremo que da sustento general a los dems valores.La libertad, como facultad de desarrollar potencialidades y cualidades y de elegir los medios u objetivos materiales y espirituales con las restricciones de la moral pblica y el orden colectivo. La Dignidad, que aunque no est incluida en la Ley Suprema, se presenta como la calidad y cualidad de ser tratado como

persona. La Igualdad, como la facultad de ser tratados de la misma manera que los que estn en nuestra misma situacin ante las leyes. La Seguridad Jurdica, como la proteccin de que la ley va a actuar en justicia para nosotros y para todos. La Propiedad, como reconocimiento de derechos individuales sobre las cosas, resultado de un rgimen democrtico. El titular de estos derechos subjetivos pblicos es el gobernado. El obligado a respetarlas es el servidor pblico o mejor dicho la autoridad, refirindose a todapersona que desempee un cargo, comisin o empleo para el Estado. El catlogo de garantas individuales que hace la Constitucin es bastante extenso, pero an as no es limitativo, ya que cualquier derecho inherente al ser humano es susceptible de proteccin aunque los mecanismos especficos no estn perfectamente definidos, siempre tenemos la posibilidad de recurrir al amparo de la Justicia Federal. Adems hay muchas garantas especficas que nos dan una proteccin muy extensa, no slo para aquellos actos que se mencionan, sino para todos aquellos que puedan tener una relacin con stos http://www.uaim.edu.mx/webcarreras/carreras/derecho/GARANTIAS%20INDIVIDUALES%20Y%20DERECHO S%20HUMANOS Garantias Sociales Segn la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, las garantas sociales por su propia naturaleza, estn por encima de los derechos individuales a los que restringe en su alcance liberal, en trminos del artculo lo de la propia Ley Fundamental. Las garantas sociales tienen la particularidad de no referirse al individuo separado de otros individuos. Por el contrario, estas garantas que por primera vez en la historia fueron consagradas en el mbito constitucional en Mxico, en 191 pretenden proteger los derechos y los intereses de grupos sociales determinados, cuya precaria situacin econmica los coloca en desventaja respecto de otros grupos de personas que cuentan con mayores recursos. Lo que pretenden las garantas sociales que ciertos grupos de individuos gocen de proteccin de la Constitucin respecto de derechos varios, fundamentalmente de tipo laboral. As, los artculos 3o., 27 y 123 constitucionales se refieren

ampliamente a las prerrogativas otorgadas a esos grupos sociales. El artculo 3o. prev la posibilidad de que todo individuo acceda a la imparticin de la educacin que estado, tanto en el mbito federal como local municipal, est obligado a llevar a efecto. Dentro de los principios fundamentales contenidos este precepto pueden sealarse el carcter laico de la educacin ofrecida por el Estado, gratuidad de tal educacin y la necesidad de que el Congreso de la Unin expida leyes necesarias para que, a lo largo de la Repblica mexicana, se unifique y coordine el sistema educativo de la nacin. Las Garantas Sociales tienen como objeto que el Estado realice las acciones encaminadas a procurara que los grupos suciales consderadios indefensos econmica y socialmente gocen de sus derechos como colectividad, en igualdad de circunstancias. La diferencia entre las garantas individuales y las garantas sociales estriba, principalmente , en que las primeras son extensivas a todo individuo , independientemente de su condicin social y econmica;las garantas sociales nacen como medida jurdica para proteger a una clase socialmente , pero no frente al Estado , sino ante las clases Sociales favorecidas ,con base en los criterios de justicia y bienestar. En un sentido amplio, puede entenderse por Estado, un conglomerado social, poltica y jurdicamente constituido,asentado sobre un territorio determinado, sometido a una autoridad que se ejerce a travs de sus propios rganos, ycuya soberana es reconocida por otros Estados.De la anterior definicin podemos encontramos tres (03) elementos constitutivos del Estado:a) Poblacin, Elemento humano del Estado.b) Territorio, elemento fsico de l Estado.c) Poder Pblico, elemento formal del Estado. Segn el artculo 1 de la Constitucin poltica de 1991 Colombia es un Estado social de derecho, organizado enforma de Repblica unitaria, descentralizada, con autonoma de sus entes territoriales, democrtica, participativa ypluralista, fundada en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que la integran y en la prevalencia del inters general EL ESTADO En un sentido amplio, puede entenderse por Estado, un conglomerado social, poltica y jurdicamente constituido, asentado sobre un territorio determinado, sometido a una autoridad que se ejerce a travs de sus propios rganos, y cuya soberana es reconocida por otros Estados. De la anterior definicin podemos encontramos tres (03) elementos constitutivos del

Estado:a) Poblacin, Elemento humano del Estado.b) Territorio, elemento fsico de l Estado.c) Poder Pblico, elemento formal del Estado. Segn el artculo 1 de la Constitucin poltica de 1991 Colombia es un Estado social de derecho, organizado en forma de Repblica unitaria, descentralizada, con autonoma de sus entes territoriales, democrtica, participativa y pluralista, fundada en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que la integran y en la prevalencia del inters general

El impuesto es una clase de tributo (obligacionesgeneralmente pecuniarias en favor del acreedor tributario) regido por derecho pblico. Se caracteriza por no requerir una contraprestacin directa o determinada por parte de la administracin hacendaria (acreedor tributario). Los impuestos en la mayora de legislaciones surgen exclusivamente por la "potestad tributaria del Estado", principalmente con el objeto de financiar sus gastos. Su principio rector, denominado "Capacidad Contributiva", sugiere que quienes ms tienen deben aportar en mayor medida al financiamiento estatal, para consagrar el principio constitucional de equidad y el principio social de la libertad. Los impuestos son cargas obligatorias que las personas y empresas tienen que pagar para financiar al estado. En pocas palabras: sin los impuestos el estado no podra funcionar, ya que no dispondra de fondos para financiar la construccin de infraestructuras (carreteras, puertos, aeropuertos, elctricas), prestar los servicios pblicos de sanidad, educacin, defensa, sistemas de proteccin social (desempleo, prestaciones por invalidez o accidentes laborales), etc. En ocasiones, en la base del establecimiento del impuesto se encuentran otras causas, como disuadir la compra de determinado producto (por ejemplo, tabaco) o fomentar o desalentar determinadas actividades econmicas. De esta manera, se puede definir la figura tributaria como una exaccin pecuniaria forzosa para los que estn en

el hecho imponible. La reglamentacin de los impuestos se denomina sistema fiscal o fiscalidad.1 El Derecho tributario o Derecho fiscal es una rama del Derecho pblico, dentro del Derecho financiero, que estudia las normas jurdicas a travs de las cuales el Estado ejerce su poder tributario con el propsito de obtener de los particulares ingresos que sirvan para sufragar el gasto pblico en reas a la consecucin del bien comn. Dentro del ordenamiento jurdico de los ingresos pblicos se puede acotar un sector correspondiente a los ingresos tributarios, que por su importancia dentro de la actividad financiera del Estado y por la homogeneidad de su regulacin, ha adquirido un tratamiento sustantivo. Son prestaciones pecuniarias obligatorias establecidas por los distintos niveles estatales. El tributo es la obligacin monetaria establecida por la ley, cuyo importe se destina al sostenimiento de las cargas pblicas, en especial al gasto del Estado.

Son prestaciones generalmente monetarias. Son verdaderas prestaciones que nacen de una obligacin tributaria; es una obligacin de pago que existe por un vnculo jurdico.

El sujeto activo de las relaciones tributarias es el Estado o cualquier otro ente que tenga facultades tributarias, que exige tributos por el ejercicio de poderes soberanos, los cuales han sido cedidos a travs de un pacto social. El sujeto pasivo es el contribuyente tanto sea persona fsica como jurdica.

Sujeto de iure: el que fue considerado en la norma al establecer el impuesto.

Sujeto de facto: es quien soporta la carga econmica del impuesto, a quien el sujeto de jure traslada el impacto econmico.

En el moderno Estado de derecho los tributos son creados por ley. El Estado es una forma moderna de convivencia social. En la actualidad existe un sector importante de la doctrina que afirma que es necesario que, en aras de fortalecer el federalismo mexicano, es indispensable realizar toda una serie de reformas a la Ley tendientes a que cada uno de los niveles de gobierno (federal, estatal y municipal), tengan la posibilidad de captar las contribuciones que en el mbito de su competencia le correspondan y no slo eso, sino que, inclusive, tengan la facultad de administrarlas y aplicarlas para la satisfaccin de las necesidades de la poblacin que gobiernan. Con ello, afirman, se ganara y se tendra un gran avance no solamente en la parte relativa a las contribuciones sino que, tambin, fortalecera el sistema democrtico del Pas, puesto que se evitara que la federacin continuara administrando esas contribuciones, administracin que implica una tardanza importante en la llegada de los recursos econmicos a los estados y los municipios, en perjuicio mismo, paradjicamente, de los contribuyentes, que son los que pagan los impuestos para satisfacer los servicios pblicos que requieren. Los detractores de esta tesis, afirman que eso vendra en perjuicio del presidencialismo mexicano, puesto que el hecho de que los estados y los municipios recauden los impuestos, implicara su autonoma y su independencia del poder central, traducindose ello en un "libertinaje" que conllevara una especie de anarqua en la federacin, en eminente riesgo para el pacto federal. Con el transcurso del tiempo, se ha venido fortaleciendo esta tesis, sin embargo cuenta con una gran oposicin de los defensores a ultranza del presidencialismo, quienes ven en esa autonoma de la potestad tributaria un riesgo, pues implicara que el poder central ya no tendra influencia poltica sobre

los estados y los municipios, dada la autonoma econmica de los mismos.

3.1.

ASPECTOS

GENERALES.

Como se ha venido comentando, es evidente la necesidad que tiene el Estado para cumplir con el fin original de su creacin, justificacin e incluso legitimacin, el bien comn. De esta manera, el Estado para lograrlo debe desarrollar una serie de actividades y mantener funciones con el propsito de satisfacer las necesidades de la colectividad agrupada bajo su estructura jurdica. Ahora bien, para poder realizar dichas actividades y con ello lograr su fin, el Estado necesita recursos, de tipo material y personales. Su obtencin se dar indudablemente con sta actividad denominada Actividad Financiera del Estado El Estado a travs del poder ejecutivo desarrolla una actividad que se encamina a la realizacin de los servicios pblicos y a la satisfaccin de las necesidades generales, es lgico que la administracin de un Estado tenga que utilizar medios personales, materiales y jurdicos para lograr el cumplimiento de sus fines resultando uno de los sectores ms importantes de la actividad administrativa esta constituido precisamente por la gestin de intereses econmicos esa actividad ha recibido el nombre de actividad financiera la cual cumple el estado para administrar el patrimonio, para determinar y recaudar los tributos para conservar, destinar o intervenir las sumas ingresadas y se distingue de todas las dems en que no constituye un fin en si mismo, o sea en que no atiende directamente a la satisfaccin de una necesidad de la colectividad, sino que cumple una funcin instrumental de fundamental importancia.

La actividad financiera del Estado ha sido definida por Joaqun B. Ortega como la actividad que desarrolla el Estado con el objeto de procurarse los medios necesarios para los gastos pblicos destinados ala satisfaccin de las necesidades pblicas y en general a la realizacin de sus propios fines.

La Actividad del estado cubre diversos aspectos tales como: el econmico, poltico, jurdico y sociolgico. En el aspecto econmico la actividad financiera tiene una dimensin econmica por cuanto que ha de ocuparse de la obtencin o inversin de los recursos de esta ndole misma que son necesarios para el cumplimiento de aquellos fines.

En el aspecto Poltico la actividad financiera no puede considerarse mas que como, la actuacin en concreto de la facultad que constituye la esencia misma del concepto de soberana. As la actividad Financiera se dice que tiene naturaleza poltica, por que poltico es el sujeto agente, polticos son los poderes de los que este aparece investido, polticos son tambin estos mismo fines, para cuya obtencin se desarrolla la actividad financiera.

En el aspecto Jurdico la actividad financiera del estado se encuentra sometida al derecho positivo. La actividad financiera es una rama de la actividad administrativa y aparece como tal regulada por el derecho objetivo, lo que implica la administracin del dinero publico, del dinero que es sustrado a la economa privada para la satisfaccin de las necesidades publicas y por que la enorme masa de la riqueza destinada a esos fines da origen a un complejo de realizaciones cuyo ordenado desenvolvimiento requiere un sistema de disposiciones imperativas.

En el aspecto Sociolgico la actividad financiera resulta que el rgimen de los tributos y de los gastos pblicos ejercen una determinada influencia, mas o menos decisiva, sobres los grupos sociales que operan dentro del estado, y por los elementos sociales a los que afecta.