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Voces: DAOS Y PERJUICIOS ~ ASOCIACION DEPORTIVA ~ DEPORTE ~ FUTBOL ~ ESPECTACULO PUBLICO ~ ESPECTACULO DEPORTIVO ~ ESPECTADOR ~ ORGANIZACION DE ESPECTACULOS PUBLICOS

~ OBLIGACION DE SEGURIDAD ~ RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL ~ RESPONSABILIDAD DEL ESTADO Ttulo: Mosca y la reparacin de los daos con motivo de encuentros futbolsticos Autor: Garrido Cordobera, Lidia M. R. Publicado en: LA LEY2007-C, 118 - Responsabilidad Civil Doctrinas Esenciales Tomo V, 01/01/2007, 1309 Fallo comentado: Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CS) ~ 2007/03/06 ~ Mosca, Hugo A. c. Provincia de Buenos Aires y otros SUMARIO: I. Introduccin. II. Los hechos del caso. III. Problemtica del Ftbol. IV. Rgimen legal. V. Merituacin del Fallo. I. Introduccin Es comn la reiteracin de los eventos daosos ligados a la prctica deportiva, que suelen acontecer teniendo como protagonistas a los espectadores, las fuerzas del orden y los participantes (jugadores, cuerpo tcnico y rbitros), y esto ha sido objeto de un amplio tratamiento por parte de varios autores, pero como ya hemos sostenido en varios trabajos los daos no slo ocurren dentro del estadio en sentido estricto sino tambin en sus adyacencias, en esa zona de influencia de la actividad a lo hace muchos aos denominramos zona de peligro (1). Nos movemos como siempre en un esquema terico-realista para analizar la solucin a la que arriba la Corte Suprema para plantearnos que soluciones plantear qu soluciones da y puede dar el Derecho de Daos a este tipo des eventos daosos, sin olvidar las obligaciones de los empresarios y si existe un riesgo de actividad y que rol juega el poder de polica del Estado (2). Nuestro centro ser doble, o, mejor dicho, presenta un doble aspecto; por un lado, la reparacin de los daos que en muchos supuestos aparenta no ser resarcible (p. Ej., autor annimo), y el de la fase preventiva, sobre todo sabiendo por la existencia cotidiana de la reiteracin de dichos eventos, lo que demuestra una nota de previsibilidad que necesariamente debe ser tomada en cuenta en la temtica del Derecho de Daos. Es intentar resolver en el fondo la concepcin del dao y la cuestin de justicia que su absorcin o distribucin implica; cuando a un individuo se le daa un bien por los concurrentes a un estadio, sobre todo, al concentrarse o desconcentrarse, qu idea debe ser la preeminente: la concepcin de que, al ser imposible la identificacin del autor o grupo del que pari la agresin, debe el damnificado soportarla necesariamente como una carga, o bien, por el otro extremo, considerar, con fundamento en factores objetivos y la solidaridad social, que la vctima debe ser resarcida. II. Los hechos del caso Hugo Arnaldo Mosca, demanda a la Asociacin del Ftbol Argentino, el Club Atltico Lans y la Provincia de Buenos Aires por los daos sufridos el 30 de noviembre de1996 aproximadamente a las 23:30 horas al ser alcanzado por un elemento contundente en el rostro a la altura del ojo izquierdo, lo que le provoc una importante herida que le ocasion una progresiva disminucin de la visin. En autos conforme surge del fallo han quedado probados los siguientes hechos: que el da 30 de noviembre de 1996 el actor condujo a un grupo de periodistas y fotgrafos hasta la cancha del Club Atltico Lans, donde se llev a cabo el encuentro de ftbol entre el equipo local y el equipo del Club Atltico Independiente; que l no asisti al evento como espectador ni entr al estadio, sino que permaneci en las inmediaciones y que faltando dos minutos para finalizar el encuentro, un grupo de simpatizantes de Lans se introdujo en el sector de plateas bajas y comenz a destrozar parte del piso, sillas y mampostera arrojndolos, mientas se encontraba en la va pblica fue alcanzado por un elemento contundente en el rostro a la altura del ojo izquierdo, por lo que tuvo que ser hospitalizado, no siendo posible identificar a una persona o a un grupo como a las autoras. Habiendo obtenido el resarcimiento por el rgimen laboral especial, de accidentes de trabajo la accin incoada presenta un carcter complementario a fin de determinar si hay otros responsables a los que se puedan imputar daos diferentes, o una mayor cuanta, en tal sentido se plantea la accin de daos y perjuicios contra la AFA, el Estado y el Club Lans, resolvindose por la Mayora de la Corte en hacer lugar con respecto a la AFA y al Club Lans, Mayora compuesta por los doctores Ricardo L. Lorenzetti. Juan C. Maqueda, E. Ral Zaffaroni, Elena I. Highton de Nolasco (con ampliacin de fundamentos) y en disidencia rechazando Carlos S. Fayt, Enrique S. Petracchi y Carmen M. Argibay. III. Problemtica del Ftbol Para muchos doctrinarios, frente al ftbol estamos ante un fenmeno social esencial que da al hombre la cuota necesaria de esparcimiento, pero, adems, permite la total evasin de las cuestiones sociales cotidianas; sera el "pan y circo" de los romanos y en la actualidad, se ha adentrado tanto en las estructuras sociales que vemos en aquellos en los cuales el triunfo se logra al vencer la oposicin de un contrario, los espectadores tienen un rol

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protagnico y activo, se encuentran impulsados por un fanatismo de divisas que traen a la memoria, las arcaicas luchas de las comunas italianas (p. Ej., "La fiesta del Palio Siena") pero es importante dejar sentado que no se lo deja librado al azar sino que se lo regula jurdicamente imputndole consecuencias. Como muestra de la importancia de la relacin deporte-Derecho, Mosset Iturraspe rescata un texto de Ulpiano para demostrarnos, a travs de un curioso pasaje romano, que la preocupacin por las consecuencias daosas de los deportes es antigua, sealando que estaba sometido a la Ley Aquilia el jugador de pelota que al lanzar con violencia diera en el brazo de un barbero que estuviese afeitando a un cliente y como consecuencia de lo cual ste resultara herido; pero advierte que la accin no prospera cuando el cliente se hace afeitar en lugar donde habitualmente se juega a la pelota (3). El espectculo deportivo, en mayor grado que el teatro o el cine, moviliza a las muchedumbres caracterstica de esta sociedad de masas en la que vivimos, concentrndola en grandes estadios, que son el escenario donde, en definitiva, se espera que se realice la funcin y comnmente se alude al despliegue que en la cancha realizarn los jugadores de los equipos que en esa fecha compiten, pero los protagonistas no siempre son slo esos 22 individuos, sino que en ms de una oportunidad se integrar con las hinchadas, el rbitro y los jueces de lnea. El medio fsico en el que se desenvuelven los partidos de ftbol no son esas viejas canchas de tablones para un nmero reducido de asistentes alejados entre s; en la actualidad son grandes estadios con una capacidad para miles de personas que acuden para presenciar los partidos, nmeros que se acrecienta cuando se juegan los clsicos o partidos claves. El estadio tiene y debe ser un lugar seguro tanto para el espectador que acude a presenciar el evento como para los participantes del cotejo; no presentar fallas en sus estructuras (tribunas, escaleras, muros, etc.) cuidar el detalle de la rpida desocupacin del mismo, el control de las respectivas puertas de acceso, as como tambin la separacin de las parcialidades y, adems, estar suficientemente cubierta la seguridad de vigilancia antidisturbio. Uno de los aspectos ms importantes es que en esta prctica del "ftbol profesional", es que se organiza el evento deportivo como un acto empresarial (que, adems de originar ganancias, es efectuado por quienes tienen una "profesionalidad" en la realizacin de dichos espectculos). Los concurrentes o asistentes comunes abonan, o deberan abonar, un precio por entrada, y esto origina una relacin contractual de la cual emergen serias consecuencias, sobre todo en lo que atae a la "obligacin de seguridad". Suele reiterarse el fenmeno por el cual se producen situaciones que dan lugar a transformaciones por parte de los espectadores, con una total prdida de sus frenos inhibitorios nacida de una simpata o admiracin hacia una de las partes intervinientes en el cotejo deportivo. Pero tambin es notoria la actividad de grupos de "inadaptados" o antisociales que con cualquier pretexto ponen en grave peligro la vida o los bienes de los dems, sea por mero deseo de divertirse o bien en ocasin de los eventos deportivos; es as que vemos casi a diario, a travs de los medios de comunicacin, los daos ocasionados por los "hinchas" que se retiran de un partido de ftbol. Como se puede observar, en la legislacin argentina se ha establecido un sistema de reparacin de los eventos daosos acaecidos dentro del estadio, pero creemos que esto no es suficiente, pues en muchas oportunidades, tal como lo hemos puntualizado siempre, los daos se producen al finalizar el encuentro, fuera del estadio, y los autores amparados en el grupo gozan de cierta impunidad (4). En cuanto a los excesos que se comenten, estos pueden tener como objetivo a los integrantes de la hinchada rival, los jugadores, las autoridades, las instituciones donde se realiza el evento o bien a personas o bienes situados en la cercana o que encuentren los grupos en su camino al ir o regresar del estadio deportivo (5). Tales situaciones suelen quedar sin obtener una adecuada reparacin por no poder individualizarse al autor o al agrupo de referencia, para poder aplicarle la responsabilidad colectiva; opinamos, y lo hemos sostenido con anterioridad, que debe aceptarse una "zona de seguridad" en la que sern responsables tambin los organizadores (6) y podra serlo el Estado en virtud del poder de polica. La gravedad de los sucesos es tal que se han registrado numerosas prdidas, tanto de vidas humanas como econmicas, como consecuencia de los deplorables ataques irracionales de violencia, pero parte de la doctrina ha considerado que la conducta de estos grupos no puede ser controlada hasta el punto de evitar los daos que puedan causarse unos a otros, ni por los organizadores ni por los clubes ni por la Polica presente en el lugar; suele argumentarse que el anonimato en el que se refugian los autores de los desmanes, golpes, lesiones, etc., acta como un hecho fortuito (7). Lo cierto es que en estos das los accidentes sufridos por quienes asisten o se hallan cerca de los centros donde se desarrollan los espectculos deportivos canchas de ftbol son algo bastante frecuentes; para Vzquez Ferreira, esto tiene sus causas tanto en la violencia de las hinchadas como en la inadecuacin de los estadios y la falta de medidas de seguridad tendientes a evitarlos (8). Todo lo expuesto nos da la pauta de la trascendencia del problema como acontecimiento y fenmeno social

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con implicancias jurdicas, y crea la necesidad de ordenar esas grandes aglomeraciones que aglutina el espectculo deportivo y solucionar la cuestin de los daos sufridos injustamente Por otro lado, con la reiteracin constante de estas situaciones, es imposible hablar de "imprevisibilidad", y se demuestra que "algo falla" en la organizacin del espectculo; adems, entendemos que los daos producidos las agresiones de los espectadores o hinchas tendran civilmente el carcter de daos que deben ser resarcidos a las vctimas inocentes, como ocurre cuando fuera de los estadios son daados "terceros" en sus personas o patrimonios. IV. Rgimen legal La ley 24.192 (Adla, LIII-B, 1339), establece que ser de aplicacin a los hechos que se produzcan con motivo o en ocasin de un espectculo deportivo, en el lugar de concurrencia pblica en que se realizare o en sus inmediaciones antes, durante o despus (art. 1), fijando esta manera una limitacin de tiempo y espacio. Se puede sealar tambin que define al "concurrente" como aquel que se dirige al lugar de realizacin del partido, permanece dentro y al que lo abandona (art. 45) y tambin al organizador y al protagonista. En cuanto al sistema de responsabilidad civil, existe una obligacin explcita en virtud del art. 33 de la ley 23.184 (Adla, XLV-B, 1096), que establece: "Las entidades o asociaciones participantes de un espectculo deportivo son solidariamente responsables civiles de los daos sufridos por los espectadores de los mismos en los estadios y durante su desarrollo" y art. 51 de la ley 24.192 ampla su rbita de aplicacin a "los daos y perjuicios que se generen en los estadios". Tal como los sostuvimos, entendemos que esta responsabilidad es de tipo objetivo, sea basada en el riesgo de actividad o en la obligacin de seguridad. Sobre la existencia de tal "obligacin de seguridad" conviene recordar lo que en doctrina se ha elaborado: ella puede aparecer de modo expreso en la relacin compromisoria, o bien hacerlo de manera implcita surgiendo necesariamente del contenido contractual (9). Las denominadas "obligaciones implcitas de seguridad" han sido aceptadas en Francia en virtud de una evolucin no slo doctrinal sino jurisprudencial, como integrando el contenido de ciertos contratos (transporte, adiestramiento deportivo, de enseanza, de juegos de feria, de hospedaje, de restaurant, atencin mdica y hospitalizacin, de asistencia a espectculos, etc.) y su principal caracterstica es tener por objeto la seguridad de la persona, su integridad fsica; y se suele decir que ha quedado, en mayor o menor medida, sujeta al cuidado de la contraparte, siendo una consecuencia misma del tipo de contrato (10). Esto significa que se ve limitada, en determinada proporcin, su facultad de velar por s y debe sujetarse a las directivas de otro, que por su situacin se supone que est en condiciones de brindarle una mejor proteccin. En la Argentina se ha considerado que el art. 1198 del Cd. Civil, en su primer prrafo, al establecer la buena fe contractual, es base suficiente para determinar, por va interpretativa, la existencia de estas obligaciones de seguridad en varios contratos, aun en la etapa precontractual o postcontractual (11). Pese a lo que venimos sosteniendo, no podemos dejar de sealar que en la doctrina y jurisprudencia francesa y argentina se suele aludir a la cuestin de saber, en el supuesto concreto, si este tipo de obligacin es de medios o de resultados, si la delegacin y la prdida del control son de tipo sustancial, de manera tal que la seguridad de una persona est en manos de otra de manera absoluta (12). Entendemos que la obligacin de seguridad en el contrato de espectculos que nos ocupa pertenece a la categora de obligaciones de resultado, y es sabido que tal toma de posiciones influye en cuanto a lo que debe acreditar la vctima para obtener la reparacin (13). Adems, consideramos que el factor que sustenta la responsabilidad que emerge frente al tema de los daos por los cuales el organizador responde, es objetivo, basado en el riesgo o la garanta, y slo admite como eximente la ruptura del nexo causal, no siendo suficiente el aludir al hecho de un tercero por quien no se deba responder (14). En tal sentido consideramos que se expresa el actual art. 51 de la ley. La responsabilidad del organizador y de las entidades u organizaciones participantes, operar plenamente pues creemos que ello se basa en el riesgo de actividad y en la obligacin de seguridad, tal como lo expusimos en nuestros trabajos y consideramos que la AFA rene los requisitos para ser considerado organizador. Es por esto que hemos establecido que dentro del estadio existe una obligacin de seguridad que protege a los concurrentes y que, adems, existe un riesgo de actividad que debe ser asumido plenamente por los organizadores y entidades participantes; seran su sustento normativo general los arts. 1198 y 1113, 2 parte del Cd. Civil, respectivamente y que se armonizan plenamente con la ley especial. De modo tal que, podemos decir que en el mbito contractual operar un factor objetivo fundado en la existencia de una garanta u obligacin de seguridad, y de recurrirse a la rbita extracontractual, se sustenta la responsabilidad del organizador en el factor riesgo. Pero recordemos tambin existe otro sujeto que puede ser implicado y que se sostiene que en el ejercicio del poder de la polica encontraremos incluida la facultad de reglamentar y reglar los eventos deportivos y el acceso y

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desconcentracin de los mismo, lo cual nos enfrenta con el Estado. En tal sentido tendremos al Estado ejerciendo una actividad que puede acarrearle una responsabilidad directa y objetiva, basada en la "falla de servicio" o en el riesgo, y creemos es de aplicacin tanto dentro del estadio como fuera de l en virtud del ejercicio del poder de la polica, por lo que remitimos a nuestros trabajos en cuanto a sus fundamentos y alcances (15). Viendo esta realidad que aterra y mirando hacia atrs, podemos prever que determinados lugares son peligrosos, que ese conglomerado humano tiene fuerzas de choque muy predispuestas a enfrentarse, que mientras festejan el triunfo o descargan su bronca suelen tambin descargar sus emociones sobre las personas y bienes que encuentran a su paso, no slo dentro del estadio sino tambin e sus adyacencias, y que "cierta impunidad" de la que gozan los enardece an ms. Es compatible con los principios del Derecho de Daos establecerla responsabilidad en esa zona de seguridad o rea peligrosa, adyacente al estadio en la cual continan siendo responsables directos los organizadores, entidades participantes y/o el Estado. V. Merituacin del Fallo Aplaudimos la solucin a la que se arriba la mayora de la Corte de atribuir responsabilidad a los organizadores, considerndolos civilmente responsables a la AFA y al Club Lans, coincidente con las ideas que siempre hemos sustentado desde 1985, aunque opinamos que tambin le cabe una responsabilidad al Estado en los supuestos de violencia en el Ftbol Para un mejor tratamiento analizaremos las cuestiones de la Mayora por separado a) Responsabilidad del Estado: consideramos acertado encuadrar la responsabilidad como lo hace la CS en el factor objetivo y directo de "falta de servicio y no el factor subjetivo como se alegara ("habra incurrido en negligencia e impericia por no "resguardar el orden pblico y garantizar la vida y la integridad fsica de la comunidad dentro del estadio y fuera de l especialmente en las adyacencias)" y enfatizar que la responsabilidad extracontractual del Estado por el hecho de sus agentes, no es indirecta sino directa (16). Esta Corte la entiende como una violacin o anormalidad frente a las obligaciones del servicio regular, entraa una apreciacin en concreto que toma en cuenta la naturaleza de la actividad, los medios de que dispone el servicio, el lazo que une a la vctima con el servicio y el grado de previsibilidad del dao. Considera que la mera existencia de un poder de polica que corresponde al Estado nacional o provincial, no resulta suficiente para atribuirle responsabilidad en un evento en el cual ninguno de sus rganos o dependencias tuvo participacin, toda vez que no parece razonable pretender que su responsabilidad general en orden a la prevencin de los delitos pueda llegar a involucrarlo a tal extremo en las consecuencias daosas que ellos produzcan con motivo de hechos extraos a su intervencin directa y sosteniendo que resulta relevante diferenciar las acciones de las omisiones, ya que si bien se ha admitido la responsabilidad derivada de las acciones, no ha ocurrido lo mismo con las omisiones y all, adems corresponde distinguir entre los casos de omisiones a mandatos expresos y determinados en una regla de derecho, en los que puede identificarse una clara falta del servicio, de aquellos otros casos en los que el Estado est obligado a cumplir una serie de objetivos fijados por la ley slo de un modo general e indeterminado, como propsitos a lograr en la mejor medida posible. Puntualiza enfticamente que la determinacin de la responsabilidad civil del Estado por omisin de mandatos jurdicos indeterminados debe ser motivo de un juicio estricto basado en la ponderacin de los bienes jurdicos protegidos y las consecuencias generalizables de la decisin a tomar. Con respecto al los bienes jurdicos en el caso que se fallo es la integridad personal, resguardado por "el alterum non laedere" que nuestra Corte ha aplicado reiteradamente, con respecto a las consecuencias generalizadoras estas tendran su efecto para supuestos de violencia en el ftbol y los daos que se causaren fuera del estadio en las adyacencias. Al reflexionar sobre el servicio de seguridad, manifiesta que no se identifica con una garanta absoluta de que los ciudadanos no sufran perjuicio alguno derivado de la accin de terceros ya que consagrar una regla de este tipo es una decisin que el legislador no ha tomado, y que no registra antecedentes en el derecho comparado (17). Considera que sera irrazonable que el Estado sea obligado a que ningn habitante sufra daos de ningn tipo, porque ello requerira una previsin extrema que sera no slo insoportablemente costosa para la comunidad, sino que hara que se lesionaran severamente las libertades de los mismos ciudadanos a proteger y concluye sosteniendo que no puede afirmarse como lo pretende el actor que exista un deber de evitar todo dao, sino en la medida de una proteccin compatible con la tutela de las libertades y la disposicin de medios razonables. Tambin analiza la cuestin de que si se dispuso los medios razonables para el cumplimiento del servicio considerando que si se cumpli con tal extremo; luego atiende al lazo que une a la vctima con el servicio considerando que en este caso no existe un deber jurdico determinado basado en una obligacin preexistente se trata de un deber jurdico indeterminado para la generalidad de los ciudadanos quienes, en consecuencia, no tienen un derecho subjetivo, sino un inters legtimo subjetivamente indiferenciado a la seguridad y finalmente analiza el grado de previsibilidad del dao, conforme a la capacidad razonable de prever el curso normal y ordinario de las cosas describiendo aqu los sucesos en los cuales la polica actu durante el incidente concluyendo que lo hizo

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conforme con un estndar de previsibilidad de lo que normalmente acontece, lo cual no genera responsabilidad segn el Cdigo Civil (arts. 901 a 906). Con respecto al planteo de la Corte nos permitimos sostener que estaramos justamente frente a un supuesto que encuadre en una falta de servicio que compromete la responsabilidad del estado y que aqu la obligacin surge patente de la reiteracin de estos hechos y la consecuente previsibilidad de la ocurrencia de estos daos ligados al ftbol, estamos frente a un supuesto especifico, no genrico donde puede considerarse que nos hallamos ante una comisin por omisin, adems, al Estado le es de plena aplicacin la Normativa de la CN del Cdigo Civil y la ley de violencia. Recordemos las palabras de Aguiar Das, quin, citando a Lessa, responde a los temores de quienes consideran tal sistema de responsabilidad del estado viene a "aumentar desmesuradamente una fuente de cargas ya bastante onerosa", pues en realidad "de suceder tal cosa, el hecho slo revelara el mal funcionamiento del servicio pblico y el desorden de la administracin"(18). Tambin recordemos lo que seala Bielsa que le incumbe la obligacin, como autoridad, de tutelar el orden pblico y la seguridad jurdica contra las causas que los perturban y que hasta una perturbacin material de la tranquilidad pblica, aunque no lesione derechos subjetivos per se ni intereses legtimos, lesiona el orden pblico y, si es ilcita, afecta el orden jurdico (19). La prevencin de los daos es considerada una fase necesaria y fundamental en el derecho de daos y justamente al estado le corresponde un rol primordial, por supuesto que para aceptarlo es necesario un cambio de mentalidad tanto de los integrantes de la comunidad como del Estado, pues es un rea confluyente, pero no excluyente ni exclusiva. Tengamos presentes las palabras de De Cupis sobre que el ejercicio de la prevencin requiere una delicada valoracin comparativa de la importancia del inters en peligro y del inters a quien puede imputarse el peligro (20). Se intenta que los procesos de control eviten los daos al detectar las situaciones de peligro; es contrarrestar los efectos lesivos, cuando estos comienzan a originarse, obstaculizar su produccin atacando la causa desde su raz (21). En el caso que nos ocupa la situacin esta perfectamente encuadrada y genera la responsabilidad del Estado por su propia causa surgiendo frente a la victima como otro responsable. b) Situacin del Club Atltico Lans: Para establecer la responsabilidad consideran necesario el examinar en primer lugar, la relacin de causalidad, es decir, si hay algn elemento que permita establecer una conexin entre el dao y a quien se le atribuye el deber de repararlo, no hay duda alguna de que el dao ocurri en las inmediaciones del estadio, durante el partido, y de que el actor estuvo en el momento en que ocurrieron los desmanes, esto revela la relacin temporal y espacial. Realizan una anlisis de lo que denominan conexin positiva y adems, el mtodo de la supresin mental hipottica que los conduce a idntico resultado, "ya que no se advierte qu otra causa podra haber provocado ese dao. No hay un testigo directo que haya observado la secuencia completa de los hechos, es decir, quin lanz la piedra, cmo ella pas por encima de la pared, y cmo fue a dar en la persona del actor. Pero verdaderamente esa prueba es no slo difcil, sino casi imposible. Por otra parte, nuestro rgimen causal exige la prueba del curso normal y ordinario de las cosas (arts. 901 a 906, Cd. Civil) y, por lo tanto, la regla es que, demostradas varias posibilidades, hay que estar a la ms probable, si se ha demostrado claramente esa probabilidad. Tal "curso normal y ordinario" est suficientemente demostrado". El origen de los daos fue una lluvia de objetos que provino desde el Club Atltico Lans, daando a Mosca que estaba ubicado en las inmediaciones del club y que conforme a los dichos testimoniales puede darse por demostrado con suficiente evidencia tales extremos establecida la conexin causal, es necesario indagar si hay algn factor de atribucin aplicable. Resulta muy interesante los dichos en lo que refiere a la obligacin de seguridad y el planteo de si el caso puede ser encuadrado dentro de los supuestos de aplicacin del referido "dbito de seguridad genrico" (art. 1198, Cd. Civil) y el especfico (ley 23.184) expresivo de la idea de que quienes asisten a un espectculo lo hacen en la confianza de que el organizador ha dispuesto las medidas necesarias para cuidar de ellos. Advierten acertadamente que los hechos daosos tuvieron su causa en el accionar de espectadores que no son terceros por los cuales el organizador no deba responder y que adems ocurrieron durante el espectculo y en la secuencia temporal inmediatamente posterior. Consideran acertadamente a nuestro entender que la responsabilidad civil est regulada en el Cdigo Civil, que establece la regla general del sistema y que la ley 23.184 es una ley de especificacin, que no deroga ni excluye al Cdigo Civil, no crea un subsistema autnomo, con efectos derogatorios o excluyentes de la norma general, lo cual es relevante al momento de la interpretacin y aplicacin. Puede afirmarse que el espectculo organizado por el Club Atltico Lans fue la ocasin para que se lanzaran los objetos que daaron al actor y si bien la ley 23.184 alude a los que sufran daos "en los estadios", consideran que el trmino "estadio" no puede ser interpretado de manera que se excluya a quienes estn en las inmediaciones,

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considerndolo un vocablo de textura abierta que debe ser interpretado mediante una analoga sustancial y sin lo cual se generara una extensa cantidad de equvocos hermenuticos (22). Para justificar esta aplicacin ampliada del concepto "estadio" recalcan que cabe tener presente la costumbre la que "muestra claramente que en el momento en que se realiza un partido de ftbol, todas las inmediaciones del estadio estn bajo control directo o indirecto del organizador, que se ocupa de orientar el ingreso de la gente por distintas calles de acceso, razn por la cual no cabe entender que el trmino examinado slo abarca a quienes estn ubicados dentro del lugar y mirando el espectculo". Esto que compartimos, es lo que nos ha hecho hablar hace aos de una "zona de seguridad o peligro" en la cual la responsabilidad le corresponde al organizador y tambin sirve para fundar la responsabilidad del estado ya que quienes ordenan el ingreso por las distintas calles justamente son las fuerzas del orden. El fallo considera que tambin corresponde estar a la finalidad perseguida por el legislador al dictar las normas, consideran que el organizador debe proteger al espectador ubicado dentro del estadio, cuando accede al mismo para ver el espectculo y cuando est a unos metros de la entrada y es irrazonable pensar que uno asume el riesgo antes de la puerta y por el contrario, lo traslada en cabeza del organizador cuando traspasa el umbral, siendo que la fuente de riesgo es la misma, la Corte considera que la tolerancia excesiva y negligente de las hinchadas es la base para establecer la responsabilidad, nosotros creemos que la fuente de riesgo no requiere el componente de la tolerancia por parte del organizador, responde objetivamente por hechos vinculados inmediatamente a su accionar y previsibles al momento de organizar el espectculo por ser una actividad riesgosa. Por otra parte el fallo de Corte introduce la temtica de la proteccin al consumidor desde una perspectiva original ya que considera el derecho a la seguridad previsto en el art. 42 de la C N, como abarcando no slo a los contratos, sino a los actos unilaterales como la oferta a sujetos indeterminados, considerando que es el caso que se presenta en autos, cabe aclarar que Mosca no esta en una etapa precontractual pero si en la zona de seguridad o peligro (23). Compartimos que lo previsto en relacin a la seguridad por el art. 42 CN no tiene un propsito meramente declarativo, sino que, por el contrario, es correcta la hermenutica orientada hacia el goce directo y efectivo por parte de sus titulares, ella debe constituir la mxima preocupacin por parte de quienes organizan un espectculo deportivo cuando estos importan algn riesgo. Consideran que cabe admitir la responsabilidad del Club organizador del espectculo al no haber adoptado las medidas razonables para evitar daos a las personas que estaban en las inmediaciones del estadio, por acciones provenientes de quienes asistan al mismo. Finalmente puntualizan y recalcan la realidad que se vive con los encuentros futbolsticos y la gnesis de la sancin de la ley aludiendo al incremento del riesgo derivado de la peligrosidad que han asumido en los ltimos tiempos los eventos de concurrencia masiva con la problemtica anexa de la responsabilidad de los daos causados por fanticos, 'hinchas' y "barras bravas", "siendo su causa la violencia de las hinchadas como tambin la inadecuacin de los estadios y la falta de medidas tendientes a evitarlos". Sealan que ante estas nuevas realidades que se erigen como complejas fuentes generadoras de daos, un sector de la doctrina entre la que nos encontramos y jurisprudencial por va de una interpretacin dinmica de la norma, predica la extensin de la responsabilidad por riesgo de la cosa prevista en el art. 1113, 2 p del Cd. Civil, al riesgo de la actividad desarrollada ( intervenga o no una cosa) para los supuestos de responsabilidad del organizador del espectculo deportivo donde el dao fue causado directamente por la actividad desarrollada en el estadio de ftbol. Tambin plantean la analoga del caso de daos causados a quienes transitan las calles por cosas arrojadas o cadas desde los edificios supuesto del art. 1119 CC (et effusis et deiectis) con la situacin planteada en autos que operaria con respecto a la responsabilidad colectiva, pero sin hacer demasiadas consideraciones por lo cual remitimos a nuestro trabajo (24). La doctora Elena I. Highton de Nolasco en su ampliacin cuyos fundamentos compartimos aclara que es posible encuadrar la responsabilidad del demandado bajo una perspectiva extracontractual, desde que no media vnculo previo entre el demandante y el establecimiento deportivo, y el dao fue causado directamente por la actividad desarrollada en el estadio de ftbol (25). c) Situacin de la AFA: Compartimos la desestimacin realizado por la Corte del planteo de inconstitucionalidad del art. 33 de la citada ley 23.184 (art. 51, segn el texto de ley 24.192), en cuanto dispone que las asociaciones que participan en un espectculo deportivo son solidariamente responsables de los daos y perjuicios que se generen en los estadios. La Mayora analiza que si bien la regla es la no responsabilidad de las asociaciones por los daos extra-contractuales que se causen a terceros por las entidades que agrupan, sealan que pueden darse situaciones de responsabilidad, dado que hay un abanico de supuestos muy amplio y puede identificarse, en un extremo, las asociaciones de primer grado autnomas con entidades de segundo grado que obran como representantes, y en otro extremo la situacin contraria, en que podran identificarse asociaciones que son controladas totalmente por

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una entidad madre que las absorbe en su autonoma, y en esa zona gris hay que ver con rigor si existe una verdadera entidad que slo representa, o bien una que "participa" (art. 33, ley 23.184) en la actividad de sus controlados. Los dos criterios jurdicos tomados por la Corte para analizar esta situacin son: a) si el poder de vigilancia se traslada a la prestacin; y b) si se participa en los beneficios de modo relevante, sealando que ambos constituyen expresin de una antigua mxima de la responsabilidad civil por la cual se predica que "a mayor control mayor responsabilidad". Expresan que la A.F.A. es una entidad civil que tiene como miembros a los clubes y a las asociaciones que son admitidos en su seno como afiliados, su objeto es fomentar el ftbol y coordinar la accin de todas las entidades asociadas, en pro de la difusin y prctica disciplinada, para lo cual ajustndose a las disposiciones de la Federacin Internacional del Ftbol Asociado se establece un estatuto y un Reglamento General que dota a la entidad de amplia funcionalidad en su manejo (art. 2 del Estatuto). La AFA organiza y diagrama conforme a su normativa el fixture y establece los das y horarios para los encuentros futbolsticos de primera divisin, en funcin de ello, no cabe duda de que fue organizadora (participante) y beneficiaria del espectculo deportivo que origin el dao a Mosca. La condicin de organizadora surge de su propio reglamento, en cuanto le corresponde organizar y hacer disputar el torneo de primera divisin, como as tambin la programacin de los partidos (arts. 101 y sigtes., Reglamento General de la AFA), de sus facultades de contralor, en cuanto establece las condiciones que deben reunir los estadios, ejerce el control de ventas de entradas por representantes, designa rbitros, verifica las medidas de seguridad, etc. (arts. 45, 54, 74, 128 y sigtes., 157 y ccs.) y ejerce potestades disciplinarias (art. 69). La calidad de beneficiaria, est presente, como bien lo seala la Corte pues aunque sea una asociacin civil sin fines de lucro, lo cierto es que obtiene un provecho econmico del espectculo al percibir un porcentaje sobre la recaudacin bruta de los partidos oficiales de torneos organizados por la A.F.A., como as tambin sobre el producido de la televisacin de esos encuentros (art. 61, inc. a, ap. 1. y 3. del Estatuto; art. 142 y concs. del Reglamento). La AFA, expresa el fallo acertadamente, tiene el deber de preocuparse en grado extremo por la seguridad de las personas que asisten al espectculo del ftbol, los numerosos acontecimientos de violencia, los daos, la inseguridad y la conmocin social que existe por estos sucesos, no puede pasar desapercibida, aunque la Corte alude al parmetro de "un dirigente razonable y prudente". Por ello considera que la regla que establece la responsabilidad civil de la AFA es derivada del control que ella ejerce sobre la organizacin, la prestacin y los beneficios de un espectculo que produce riesgos, es razonable si se juzgan sus consecuencias. Compartimos los dichos sobre lo insostenible de la idea de que los organizadores se ocupan slo del deporte y sus ganancias, mientras que la seguridad es un asunto del Estado, la seguridad es un derecho que tienen los habitantes ( el fallo habla de "consumidores y usuarios mencionando el art. 42 CN), y creemos que esta a cargo de todos los sujetos que estn involucrados en la organizacin. Basndose en la regla jurdica romana, no es razonable participar en los beneficios trasladando las prdidas y en trminos de racionalidad econmica las externalidades negativas deben ser soportadas por quien las genera y no por el resto de la sociedad (26). Creemos muy importante la frase del fallo que dice que aqu "se trata de la seguridad, entendida como un valor que debe guiar la conducta del Estado as como a los organizadores de actividades que, directa o indirectamente se vinculen con la vida o la salud de las personas. La incorporacin de este vocablo en el art. 42 de la Constitucin, es una decisin valorativa que obliga a la sociedad toda a desempear conductas encaminadas al cuidado de lo ms valioso que existe en ella: la vida y la salud de sus habitantes, ricos o pobres, poderosos o dbiles, ancianos o adolescentes, expertos o profanos"(27). Por todo ello, se establece que la AFA debe responder solidariamente por las consecuencias daosas sufridas por Mosca y frente a las consecuencias econmicas que podran derivarse de juicios de responsabilidad civil por los asistentes a espectculos deportivos (creemos que el trmino debe ser tomado en sentido amplio) la Corte seala que est en manos de los propios organizadores el evitar el dao (28) y decimos por nuestra parte en su cabeza el deber de soportarlo por ser fuente creadora de riesgos. Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723) (1) GARRIDO CORDOBERA, Lidia M. R., Cuadernos de Investigacin del Instituto Gioja N 3, Buenos Aires, 1888 y "Tesis Doctoral Los daos colectivos y la reparacin", Ed. Universidad, Buenos Aires, 1993 Pueden consultarse, entre los clsicos; BREBBIA, Roberto H., "La responsabilidad en los accidentes deportivos", Ed. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1962; Bustamante Alsina, Jorge, LA LEY, 1981-B, 519; LLAMBIAS, Jorge Joaqun, "Responsabilidad civil proveniente de accidentes deportivos"; Orgaz, Alfredo, "Lesiones deportivas", LA LEY, 152-1055; SPOTA, Alberto G., "La responsabilidad por accidentes deportivos", JA, 1972-II-936 y modernamente MOSSET ITURRASPE, Jorge, "Responsabilidad por daos. Responsabilidad

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colectiva", p. 119, Ed. Rubinzal Culzoni; PIZARRO, Ramon Daniel, "Responsabilidad civil por riesgo creado y de Empresa", Cap. XXVI, Ed. La Ley. (2) Son temas importantes pero exceden el marco de este trabajo para ser tratados en profundidad: qu calificacin de responsabilidad se le d al grupo denominado comnmente "barra brava", si se puede aplicar la responsabilidad colectiva y tambin la que surge del dao causado colectivamente; y si es viable la implantacin de un fondo de garanta para reparar ciertos daos que an hoy quedan sin obtener ningn tipo de solucin. (3) MOSSET ITURRASPE, Jorge, "Responsabilidad por daos", t. II, nota 13, p. 188, Ed. Rubinzal, Santa Fe, 1980. (4) Los eventos daosos no slo ocurren dentro de la cancha o estadios, no slo tienen por objeto de agresin a los componentes de las hinchadas rivales, jugadores, rbitros o a las fuerzas de seguridad, sino que el actuar daoso se prolonga a cierta distancia del lugar donde se desarroll o va a desarrollarse el espectculo, y de tal situacin suelen resultar verdaderas vctimas inocentes que habitan o simplemente transitan por la zona. Es por eso que propugnamos que se establezca una zona de "seguridad o peligro", con un sistema de responsabilidad adecuado que creemos debe ser objetivo. (5) MOSSET ITURRASPE, Jorge, ob. cit., p. 90, Ediar, Buenos Aires, 1981. (6) Hemos sostenido en nuestros trabajos que esta "zona de peligro" o de seguridad podra establecerse expresamente por una modificacin de la legislacin. (7) MOSSET ITURRASPE, Jorge, ob. cit., p. 204. (8) VAZQUEZ FERREIRA, Roberto, "La obligacin de seguridad en la responsabilidad civil y Ley de Contrato de Trabajo", Ed. Vlez Sarsfield, Rosario, 1988 (9) MAYO, Jorge A., "Sobre las denominadas obligaciones de seguridad", LA LEY, 1984-B, 949; VAZQUEZ FERREIRA, ROBERTO A., ob. cit. (10) Para algunos autores dicha proteccin se extiende a los bienes, como por ejemplo en el contrato de transporte de mercaderas o de pasajeros por los bultos que lo acompaan; tambin en el espectculo por las cosas introducidas en el guardarropa o que acompaan al espectador. (11) GARRIDO CORDOBERA, Lidia M. R., "La buena fe como pauta de interpretacin de los contractos, en Tratado de la Buena Fe en el Derecho", Ed. La Ley, 2004. (12) VAZQUEZ FERREYRA, Roberto, ob. cit., 81 y siguientes. En tal sentido pueden consultarse tambin Mazeaud y Tunc, Ripert y Boulager, Borda, Bustamante Alsina, Llamba, Hernndez Gil y Bueres, entre otros. (13) BUERES, Alberto J., "El objeto del negocio jurdico", ps. 51 y sigtes., 155 y sigtes., Ed. Hammurabi, Buenos Aires, 1986; "La responsabilidad civil de las clnicas y establecimientos mdicos", ps. 123 y sigtes., Ed. Abaco, Buenos Aires, 1981. (14) Recordemos que en igual sentido se ha interpretado el art. 184 del Cd. de Comercio aplicado a los accidentes ferroviarios. (15) GARRIDO CORDOBERA, Lidia M R, "El rol del estado en el derecho de daos", Rev. de UCES, Buenos Aires, 2005. (16) Del mismo texto del fallo " Y es que, aunque la falta sea derivada del hecho de los agentes, existe una imputacin directa al titular del servicio. Es decir, la actividad de los rganos, funcionarios o agentes del Estado, realizada para el desenvolvimiento de los fines de las entidades de las que dependen, ha de ser considerada propia de ste, el que debe responder de modo principal y directo por sus consecuencias daosas (Fallos: 321: 1124). (17) Hay sistemas que recurren a los Fondos de Compensacin como Francia para otorgar indemnizaciones frente a hechos violentos, siendo por supuesto tarifados y cubriendo daos corporales y Nueva Zelanda tiene la mayor cobertura de riesgos. No es una responsabilidad directa del estado, la legislacin crea estos organismos para hacer frente sobre todo a los daos annimos o a los riesgos sociales. (18) AGUIAR DIAS, Jos, "Tratado de la responsabilidad civil", p. 226, Buenos Aires, 1957. Existen en la jurisprudencia ciertos casos que marcan hitos, tal como lo fue "Franck c. Pcia. de Buenos Aires", que admiti la responsabilidad del Estado por omisin en el mantenimiento de las rutas navegables, pero esto contrasta con la tendencia mayoritaria. (19) BIELSA, Rafael, "Tratado de Derecho Administrativo", t. 4, p. 4, Ed. El Ateneo, Buenos Aires, 1947. Al explicar la cuestin del orden y del orden jurdico en el poder de polica, da un ejemplo muy interesante de una manifestacin cuya disolucin se impone, pues presenta un fenmeno de psicologa colectiva que puede causar una perturbacin del orden pblico y a la vez debilitar la responsabilidad de los componentes de ella. (20) DE CUPIS, Adriano, "El dao. Teora general de la responsabilidad civil", ps. 575 y sigtes., Ed. Bosch, Barcelona, 1975. Ya que una aplicacin estricta de la prevencin implica el riesgo de oprimir las libertades de los

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dems. (21) STIGLITZ, Gabriel, "La responsabilidad civil", ps. 94 y sigtes., Ed. La Ley, Buenos Aires, 1984. (22) Realizan este procedimiento a fin de poder encuadrar o no en su connotacin un catlogo de situaciones dudosas que incluyen, por ejemplo, al espectador que est pagando su entrada pero todava no transpuso la puerta; el que ya la pag y est en la vereda; el que no la pag pero est enfrente, etc.. (23) Dicen "de tal modo, la seguridad debe ser garantizada en el perodo precontractual y en las situaciones de riesgo creadas por los comportamientos unilaterales, respecto de sujetos no contratantes. Cada norma debe ser interpretada conforme a su poca, y en este sentido, cuando ocurre un evento daoso en un espectculo masivo, en un aeropuerto, o en un supermercado, ser difcil discriminar entre quienes compraron y quienes no lo hicieron, o entre quienes estaban adentro del lugar, en la entrada, o en los pasos previos. Por esta razn es que el deber de indemnidad abarca toda la relacin de consumo, incluyendo hechos jurdicos, actos unilaterales, o bilaterales". (24) GARRIDO CORDOBERA, Lidia M. R., "La responsabilidad colectiva", RCy S, VII/2006, p. 10. (25) La doctora Elena I. Highton de Nolasco participa de la doctrina y la jurisprudencia que propicia la extensin de la responsabilidad por riesgo de la cosa prevista en el art. 1113, prrafo segundo, segundo supuesto, del Cdigo Civil, al riesgo de la actividad desarrollada intervenga o no una cosa en estadios deportivos. (26) GARRIDO CORDOBERA, ob. cit., p. 166. (27) Es de esperar nuevos pronunciamientos y an ms amplios en esa lnea. (28) "En la medida en que sean rigurosos con la seguridad, sancionen a quienes la ponen en riesgo, tendrn menos reclamos, lo cual constituye un poderoso incentivo econmico para el cumplimiento efectivo de sus obligaciones".

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