wleguizamon@ucatolica.edu.co Quinientos aos de historia ha cumplido el Derecho en Amrica Latina, el mismo tiempo transcurrido a partir del descubrimiento y la conquista, abarcando el periodo colonial, la independencia y la Repblica en el actual territorio Colombiano. El conocimiento de su desarrollo histrico no ha despertado hasta el momento ningn inters, y ha sido intrascendente, a pesar de encontrar all las bases estructurales y filosficas del sistema jurdico vigente. La misma actitud se percibe frente a la enseanza del Derecho y al proceso de formacin de los abogados colombianos, el cual slo ha tenido relevancia en unos pocos trabajos adelantados por estudiantes extranjeros, y en estudios de investigacin sobre la "Historia de la Universidad del Rosario" a partir del ao 2000. Es necesario aclarar, antes de continuar con este ensayo, que la mencin de estos quinientos aos de historia no sita el origen del derecho americano a partir del descubrimiento; sera una apreciacin errnea y ajena a la realidad; pues, es evidente, que ste debe ser ubicado a partir del surgimiento de la ciencia jurdica, y, si la tesis de Theodore Plucknett, es aceptada, tuvo lugar en los tiempos de los siete Reyes de Roma. En consecuencia el derecho colombiano y el Latinoamericano en general, tienen un origen comn que comienza mucho tiempo antes de conocer su propia historia. Sin embargo el problema del origen del Derecho americano no termina con este criterio, no se debe olvidar que antes de la llegada de los espaoles, los pueblos aborgenes haban estructurado una cultura jurdica con adelantos importantes: Chibchas, lncas, Aztecas, Mayas, son ejemplos de esta afirmacin.
Por otra parte, los programas curriculares para la enseanza del Derecho y la formacin de abogados en Amrica Latina, se formalizaron a partir de premisas, que hasta el momento actual han sido poco analizadas, y a pesar de ello convertidas en dogmas fundamentales. No es factible pensar, que la falta de un anlisis histrico y serio en esta materia, ha llevado a desarrollar un ordenamiento jurdico y un sistema inadecuado, incoherente y alejado de la propia realidad nacional? Son numerosos los paradigmas que rigen la enseanza del Derecho y que se reflejan en el desempeo profesional de la abogaca; valga como ejemplo lo siguiente: El derecho comparado, la jurisprudencia y la doctrina en general mantienen la hiptesis de una normatividad que proviene de la cultura jurdica de la civilizacin Romana, y que desde su llegada a Amrica, se comparten todos sus principios y postulados fundamentales. Es, esto cierto?Hasta qu grado es posible aceptar estas afirmaciones?. A pesar de las dudas, jams se ha cuestionado. Conocer la historia del Derecho en Amrica, y particularmente en Colombia, es una necesidad imperiosa, trabajo que debe ser emprendido desde todas las perspectivas y enfoques posibles, comenzando por el anlisis de los programas de estudio seguidos en todos los tiempos, en especial los llevados a cabo durante 1 Abogado. Especializado en Derecho Econmico, Derecho Laboral y Derecho de los Negocios, Magster en Historia, y actualmente Doctorante en Ciencias de la Educacin. Historia de la Universidad Latinoamericana. de RUDECOLOMBlA 1 la Colonia y los primeros de la Repblica, ya que en este momento se encuentra la base del sistema jurdico actual. Los primeros abogados en Amrica, fueron los juristas espaoles, que emigraron previo cumplimiento de rigurosos y costosos trmites oficiales. Se trataba, segn el concepto de varios analistas, de evitar la proliferacin de los pleitos y conflictos que rodean el mundo de las leyes. Desde esta poca se estigmatiza la profesin, que era vital para el desarrollo de la conquista y colonizacin. Desde los primeros aos del siglo XVl, el Rey de Espaa autoriza la fundacin y funcionamiento de Universidades en Santo Domingo, Mxico y Lima y de Colegios Mayores en otras regiones, incluido el de Santa Fe de Bogota que funciona desde l65l. En estas instituciones se impartan las enseanzas de Derecho. Los programas de estudio del Derecho, bajo el predominio de la tradicin jurdica espaola proveniente de las Universidades de Salamanca y Alcal de Henares, fueron ajustados con todo su rigor, a las directrices de la lglesia Catlica, dentro de un marco teocntrico "no slo como forma dominante del conocimiento, sino como ordenador y jerarquizador de toda otra clase de saberes 2 , Ceidos a una metodologa de estudio escolstica aristotlica, sistematizada a partir del silogismo, que no pretenda buscar la verdad, pues sta ya haba sido "revelada". Simplemente era una manera de expresarla y de hacerla conocer. La carencia de textos para su estudio fue suplida por los dictados del maestro que eran registrados por sus estudiantes en cuadernos o "mamotretos", que seran la base para su posterior memorizacin. Ao tras ao durante un largo perodo, la misma lectio, la misma dictio, unas veces a partir de un teto impreso que el maestro lector posea, muc!as otras a partir de un cuaderno manuscrito que un estudiante !aba copiado, sin variaciones mayores frente al teto original, si dejamos de lado los posibles lapsos y otras erratas menores" #
El plan de estudio durante la Colonia contena tres componentes bsicos:
a. Derecho Romano o Justinianeo, en Leyes. (Digesto y Cdigos) b. Derecho Cannico Pontificio. Cnones. (Decreto y Decretales) c. Las interpretaciones de escuela, en Teologa. (con los libros del maestro de las sentencias) El programa curricular para la enseanza del Derecho era un asunto de vital importancia para la Corona, y por ello fue objeto de permanentes "reformas" en Espaa, que de inmediato, ampliaban sus efectos en las colonias americanas. Se conocen innumerables reformas, como las de: Ziga en l538, Galdes y Gilimn en l594, la recopilacin de los estatutos salmantinos de l625 y las de Carlos lll en l77l. Las cuales, en esencia, no podran ser consideradas como tales, pues simplemente se limitaron a incluir o retirar ctedras del plan de estudios, sin un anlisis previo hecho con rigor acadmico. 4 Se mantuvo bajo el teocentrismo ideolgico que parta de una premisa fundamental; "Todo el conocimiento proviene de Dios". 2 QUEVEDO, Emilio; DUQUE, Camilo; Historia de la Ctedra de Medicina l653.l866, Pg. 28. 3 SlLVA, Renan; Saber, cultura y sociedad en el Nuevo Reino de Granada, p. l23. 4 Por reforma se debe entender, l como a reestructuracin integral y la reestructuracin institucional, en donde se producen modificaciones radicales en cuanto a la estructura del programa y de la administracin a partir del estudio sistemtico de las nuevas necesidades acadmicas y cientficas del entorno social. Las dems vendran a ser simples cambios de asignaturas. De tal manera que siempre se ha venido abusando del trmino "reforma". 2 Este paradigma, impreso durante la Colonia en el nuevo Reino de Granada, se mantuvo intacto en la Repblica, a pesar de la independencia y de los cambios estructurales afianzados con el positivismo jurdico. El mtodo escolstico fue mantenido para la enseanza del derecho y no bastaron las reformas del plan de estudios propuestas por el Fiscal Moreno y Escandn en l774, ni la fuerza del pensamiento ilustrado, ni la expulsin de la compaa de Jess de las tierras americanas, para modificarlo. Tampoco podra hacerlo la reforma de Francisco de Paula Santander, en los primeros aos de la Repblica, cuando trat de establecer un modelo de enseanza del Derecho basado en los postulados del pensamiento utilitarista de Jeremas Bentham. Nos preguntamos continuamente, si fue posible el ingreso de los principios de la ilustracin a la Nueva Granada en el campo del Derecho; Y, la respuesta siempre ha estado reflejada en los programas y planes de estudio: No, y la razn es fcil de determinar, ya que no es posible encontrar referencias de modernizacin en estos programas. El estudio del Derecho iba por un lado y el ejercicio profesional, frente a la realidad social, iba por otro. Se encuentran constancias de una gran influencia ejercida por los abogados durante la Colonia, en el desarrollo de la gesta de independencia y en la formacin de la nueva Repblica, con evidentes muestras de la "llustracin", pero esta presencia fue obtenida por otras circunstancias diferentes, ajenas al proceso de enseanza del Derecho. Unos programas de estudio, diseados rigurosamente bajo el dogmatismo fundamentalista de la iglesia catlica, que ejerca un poder monoplico en todo el proceso educativo, hacan que sus principios prevalecieran sobre la propia legislacin espaola y de lndias, situacin que no cambiara mucho despus de la independencia. Si se limita el estudio, al proceso llevado a acabo por el Derecho lndiano, podemos concluir que ste fue elaborado de manera progresiva a partir de las instituciones creadas por las Bulas Pontificias; de ellas se inspiraran las leyes posteriores promulgadas por los monarcas espaoles o por las autoridades coloniales. 5
La misma situacin se encuentra al analizar el paso del iusnaturalismo al positivismo jurdico, consolidado durante el medioevo en Europa, ya que fue un hecho inevitable para la legislacin espaola y la colonial; proceso acelerado en buena medida por la ilustracin y acentuado en la Repblica de la Nueva Granada desde la primera mitad del siglo XlX. En este sentido se podra pensar en una fuerte influencia de la ilustracin en el Derecho, no viable en realidad, por la ingerencia de la iglesia catlica, que desconoci el evidente desarrollo tecnolgico y cientfico alcanzado por la humanidad en todos los campos del saber. $nseanza del %erec!o en $uropa medieval" Examinemos aspectos de la evolucin del derecho y algunos elementos de la enseanza del Derecho en Europa: lrnerio, Graciano, Odofredus, Ubaldo, Pepone, Rsticus, Bartolo de Sassoferrato y los dems glosadores y postglosadores, de los siglos Xl y Xll, provocaron el renacimiento del Derecho Romano, ste se propag por Europa y entr a formar parte del Derecho Espaol en el siglo Xlll. 6 Pasara despus como fundamento del Derecho lndiano a las colonias americanas desde el siglo XVl. 5 En este sentido se pronuncian varios autores, de los cuales menciono los siguientes: ZORRAQUlN, Ricardo; Estudios de Historia del Derecho, ll, l990. GARClA GALLO, Alfonso; Metodologa de la Historia del Derecho lndiano, l990. OTS CAPDEQUl, Jose Mara; Manual de Historia del Derecho espaol en las lndias y del derecho propiamente indiano, l942. 6 Ver, JARAMlLLO, Carlos lgnacio; El renacimiento de la Cultura Jurdica, Bogot. 2004. 3 De inmediato surge la inquietud los principios del viejo Derecho Romano, desde el arcaico, al helenstico y del clsico al burocrtico, distinguiendo al Derecho Republicano y el lmperial, son los mismos que se impusieron en Espaa y Amrica?. La historia no se ha encargado de responderla, pero al examinar el entorno sociocultural, religioso econmico y poltico de cada momento histrico, es evidente que no. Los romanos legislaron para ellos, en su propio contexto, posteriormente Justiniano sistematiz la informacin jurdica romana y le imprimi el sello adecuado a su propio momento histrico, diferente al anterior. Es claro, que ni los romanos ni Justiniano, estaban pensando en una legislacin y en un derecho que traspasara las fronteras del tiempo, muchos siglos despus, y menos que fuera aplicado en un territorio del cual desconocan su existencia. "$l derec!o romano cl&sico como un conjunto ordenado de principios y reglas es en gran medida un mito moderno" 'a idea de los juristas romanos creando un sistema geom(tricamente ordenado del derec!o, como se pens al derec!o romano cl&sico por los juristas !umanistas del siglo )*+ y los jusnaturalistas posteriores no !an sobrevivido a la investigacin !istrica sobre el derec!o romano". 7 En Roma no existi una escuela formal del Derecho como la conocemos hoy, su formacin se bas en la "prudencia" para emitir conceptos de trascendencia jurdica. Las primeras opiniones provenan de los "Pontfices Mximos", personas de ""alta estima social y con un saber pr&ctico"; es decir, prudentes en el sentido propio del trmino. Despus, sus opiniones y los rituales caractersticos adoptados en los juicios, fueron elaborados por escrito, dando lugar a los primeros registros normativos del Derecho sustantivo y procesal. De ellos, nacera la jurisprudencia y la accin de los jurisconsultos. (Jurisconsulti o jurisprudenti), y tiempo despus aparecera la doctrina jurdica.
Los abogados en Roma, advocati o causandici, eran diferentes a los jurisconsultos, asistan a otras personas en los juicios pblicos y para hacerlo no necesitaban una formacin profunda, bastaba el simple conocimiento y rudimentario de las normas. La nica exigencia era el buen manejo de la oratoria y la retrica, bsicos para la defensa de sus casos. Al principio, los jvenes reciban clases en la propia casa del jurista, y comparta su vida familiar mientras se dedicaba a escuchar los anlisis y estudios de cada caso en particular. El primer profesor de derecho que se conoce bajo este sistema de enseanza fue Gaio, quien en el siglo ll de la actual era, escribi las "+nstitutas" o instituciones del derecho, diseado como texto apropiado para adelantar su enseanza. Con el tiempo, la enseanza del Derecho ampli su marco y se le imprimi un sello de creatividad, basado en el estudio y la discusin organizada de las opiniones de los jurisconsultos, de all surgieron escuelas con diferentes puntos de vista y conceptos encontrados, que contribuyeron al enriquecimiento terico del derecho. Con este mtodo surgieron las escuelas de los sabinianos y los proculianos" 7 PEREA, PERDOMO, Rogelio; Los abogados de Amrica Latina. Una introduccin histrica. En conferencia dictada en la Universidad Diego Portales de Chile en agosto de 2000. 4 Justiniano, mediante el trabajo adelantado por Triboniano, contribuy de manera importante en la enseanza del Derecho. lnterpol opiniones, y las acompa de una produccin legislativa ad !oc y de all obtuvo el %igesto. Recopil la informacin jurdica en las ",ompilaciones" y adems form un cdigo con sus propias leyes. "Las novelas" y las "+nstitutas," y, a todo este conjunto normativo se le dio el nombre de ",orpus +uris ,ivilis", el cual determin un modelo didctico para la enseanza del derecho, que fue la base de la formacin de los abogados del medioevo durante el siglo Xl y Xll. Primero en Bologna, ",una del %erec!o europeo, despus en la Universidad de Paris y posteriormente lleg a Espaa con la mediacin de la Universidad de Salamanca, al transcurrir el siglo Xlll, y se consolida en Amrica a partir de la conquista en el siglo XVl. "(...) pero ellos comprendieron (Tribuniano y sus colaboradores) que lo que la !istoria llamara el corpus iuris civiles, no era una - simple compilacin, sino una profunda reforma del %erec!o" .aba operado una sntesis de la tradicin cl&sica, de la legislacin postcl&sica, de la pr&ctica y de las concepciones de la escuela de /riente, y (sta sntesis formaba una trama completamente nueva a la que el derec!o positivo se encontraba anudado de a!ora en adelante." El renacimiento del Derecho en la Universidad de Bolonia, implic nuevas responsabilidades en el papel del profesor, deba entender y conocer a fondo las confusas y difciles obras del ,orpus +uris ,iviles e interpretar los postulados filosficos de Aristteles, en su concepcin relacionada con el Derecho Divino, la fuente de la inspiracin normativa de la poca. Slo as quedaba habilitado para explicarle a sus estudiantes la verdad revelada y como complemento del proceso, ste era adelantado en la lengua original del texto; el latn, en cuyo caso deba ser aprendido previamente tanto por el maestro como por los estudiantes. Se dictaba el texto con una lectura cuidadosa y el profesor haca los comentarios del caso. Los alumnos, que podan hacerlo, copiaban en cuadernos lo dictado, para facilitar su posterior memorizacin, al pie de la letra, base de los rigurosos exmenes que deban presentar. Las cuestiones dudosas y de interpretacin quedaban a cargo del maestro. En la noche, se discutan los casos dispuestos por el profesor con antelacin. El descubrimiento de Amrica produjo en el mundo jurdico una revolucin conceptual que enfrent a los juristas ms notables; a los seguidores del pensamiento aristotlico romnico, con los defensores de las tesis modernistas del individualismo racionalista en sustitucin de Dios como la fuente inspiradora de las normas jurdicas. Vitoria, Cujas, Bud, Bodino, Althusius y Domat, se empearon en ajustar las normas del %igesto en su "orden natural" ordenadas conforme a "un modelo geom(trico de la razn". Grocio, Heineccius, Vinnius, Thomasius y Wolf, se encasillaron en los postulados de la escuela del derecho natural. Bajo estas tendencias los programas de estudio del derecho europeo del siglo XVlll deben incorporar temas relacionados con el derecho natural, desde la nueva perspectiva del racionalismo, as mismo ampli el marco jurdico hacia el derecho patrio o nacional y se reforz la enseanza de la filosofa moral. En esta oportunidad se dej de lado la vieja ley natural, el derecho pblico y el internacional. 'a enseanza del %erec!o en Am(rica" En Amrica, el Derecho comenz a adquirir su estructura formal con las denominadas "Capitulaciones", contratos suscritos por los conquistadores y 8 CANNATA, Carlo Augusto; Historia de la ciencia jurdica europea, l996, Pg. l25 5 emigrantes con la Corona espaola, con la cual adquiran obligaciones y deberes, pero vinculados jurdicamente al monarca y sometidos a su voluntad. Posteriormente se le dara traslado a la legislacin de Castilla, 9 la nica autorizada para regir en Amrica con la cual se le dara cuerpo a las instituciones del Derecho lndiano, tambin regidas por los principios del realismo jurdico aristotlico Con una confusa legislacin, producto de mltiples codificaciones, adelantas de manera desordenada e incoherente, se lleva a cabo en ese tiempo, la enseanza del Derecho en las universidades y colegios mayores de la Colonia, por lo tanto, se produce la tendencia a preferir el estudio de las normas complementarias promulgadas por las autoridades de lndias, ms acorde a las necesidades del medio americano, dndole sentido al Derecho lndiano. La educacin superior durante la Colonia, estaba reservada a las familias de origen espaol. "0ara los limpios de sangre", y esta condicin slo le permita el acceso a la elite privilegiada que contara con suficientes recursos econmicos. Se prohibi el estudio del Derecho a las mujeres, a los ciegos, sordos, prdigos o enjuiciados por adulterio, tambin a los condenados o juzgados por traicin, por homicidio u otro delito de igual gravedad, as como a los lidiadores de bestias bravas por un precio. El programa curricular comprenda estudios elementales de gramtica latina y de retrica, seguan los aspectos generales de filosofa y matemticas y con ellos el estudiante reciba el ttulo de "Bachiller en Artes". Una vez aprobado este nivel, continuaba por seis aos ms, con las ctedras jurdicas para obtener el ttulo de "Bachiller en Derecho", y quedaban habilitados para ejercer la profesin de abogado, en actividades particulares o en las instituciones oficiales del Virreinato.. A partir de este momento se poda aspirar a los ttulos de licenciados o de Doctor en Derecho. En el caso de las universidades y colegios mayores de Santa fe de Bogot, los alumnos podan optar por los grados en Leyes o en Cnones, o en ambos derechos, si queran hacerlo. Eran seis las ctedras jurdicas obligatorias, bajo la influencia de los programas de la Universidad de Salamanca. Las tres primeras dedicadas al Derecho Romano, relacionados con el Corpus luris Civilis: Las lnstitutas, Vsperas de Leyes, (Cdigos) y Prima de leyes (Digesto o Pandectas) Y, las tres asignaturas restantes para el Derecho Cannico: Los tres grandes textos cannicos Del Decreto y Las decretales. En la dcada de l770 se busc la reforma de la enseanza del Derecho y reducir el poder de la lglesia, con el proyecto del "0lan de estudios de 1oreno y $scandn", que adems trat de oficializar la educacin superior. Al respecto, escriba lo siguiente, el Fiscal Moreno, en una de las cartas enviadas a la Junta de estudios: 9 la cual comprenda las mltiples recopilaciones y codificaciones de leyes, como las de: Toro de l306; las siete partidas, las recopilaciones de la legislacin de lndias, entre muchas otras. 6 "(...) 2o !ay orden, ni m(todo en los estudios de los colegios y conventos, pues slo se manejan autores triviales de la escuela peripat(tica" $sta universidad no debe confiarse a los religiosos" 'o primero, porque no les es propio ni decente, y les est& pro!ibido" $n una universidad se deben ensear muc!as ciencias que les est&n pro!ibidas a los eclesi&sticos y m&s a los religiosos, para que no se mezclen en los negocios mundanos" Adem&s no es propio ni decente para los regulares ocuparse en asuntos como la seguridad de las rentas, el pago de los empleados, y otros que trae, una obra de tanta magnitud como la universidad" Propuso el estudio del derecho civil, basado en los comentarios de Amoldo Vinicio, en las notas de Heinnecio y en la "instituta de Torres", acordes al Derecho Patrio y para completar el programa se continuara con las ctedras de derecho Cannico ordenadas por la Cdula Real de l77l. El nuevo Plan de estudios, tuvo una vigencia de apenas cinco aos, pues pudo ms la interferencia de la lglesia y el poder de los Colegios santafereos. Adems, al interior del gobierno local se produjeron serias discusiones por la incorporacin del Derecho Patrio en razn de las relaciones con la legislacin y el papel del gobierno en cumplimiento de sus deberes y obligaciones ante los sbditos. La reaccin provoc una nueva reforma en cabeza de la junta de estudios encabezada por el Virrey Jos de Ezpeleta, y lo cambian nuevamente para incorporar "materias menos candentes", como las leyes de contratacin y de herencia 34 , y se restituy el programa anterior a la reforma de Moreno y Escandn. En l784, el Virrey Caballero y Gngora, propuso una nueva reforma y plante la necesidad de ajustar el tiempo a seis aos de trabajo acadmico, de los cuales, cuatro aos y medio estaran dedicados al estudio de: las "Leyes del Reino", al Derecho Cannico y al Derecho Civil y el tiempo restante para asistir a conferencias semanales. Mientras tanto en Espaa, la enseanza de la "'ey 2atural" se haba convertido en la base de serios conflictos polticos, para l790, stos se vean reflejados en las colonias americanas, lo cual oblig al Rey a suprimirla del currculo junto con las normas del Derecho Pblico e lnternacional. El siglo XVlll, se caracteriza por la tendencia a producir continuas reformas en los programas de estudio del Derecho, por un tiempo se le daba mayor importancia al Derecho Real, dedicado al examen minucioso de sus principios inspiradores y se dejaba por fuera cualquier explicacin del derecho, en otros se cambiaba el orden. lgualmente, el antiguo %igesto, o ,orpus +uris ,ivile, caracterizado por el desorden y el ancestral manejo de la casustica, fue disminuyendo en importancia y poco a poco reemplazado por la "Legislacin Patria" Tendencia, que se traslad a las universidades y colegios mayores en Amrica. En la Nueva Granda, el mtodo de estudio continuaba cimentado por los postulados de la enseanza espaola: Lectura detenida y el dictado de los textos admitidos. Explicaciones y comentarios. Disputas y controversias, sobre temas de derecho. 10 YOUNG, John L. (l994) La Reforma universitaria de la Nueva Granada, l820-l850, Pg. 35 7 Argumentacin a favor o en contra, en relacin con el tema adelantado por el profesor. Determinacin (Determinatio) por parte del profesor, de los aspectos oscuros o controversiales Memorizacin como eje central del aprendizaje. ll : El Derecho durante la Colonia, bas su importancia en las concepciones de justicia, miradas desde la perspectiva de la virtud, con referencia al principio "de lo que a cada uno le corresponde" Y, como era lgico, determinado para el mantenimiento de una posicin determinada al interior de los estamentos sociales, en especial con el poder atribuido a los particulares y a los funcionarios pblicos. Los abogados, en este contexto, y por razn de su estudio, eran poseedores de una condicin superior, que los ubicaba en las ms altas esferas de la comunidad, aspecto que explica la gran influencia y el papel que cumplieron durante la independencia y los aos subsiguientes. Lideraron el cabildo y las audiencias, participaron en la elaboracin de los documentos durante la independencia, difundieron los principios y las ideas de la ilustracin y finalmente participaron en la elaboracin de las Constituciones Polticas y en las Leyes bsicas de las nacientes naciones. En cuanto a las ideas ilustradas, el conocimiento de los principios de libertad y el desarrollo de los derechos del hombre, se puede decir claramente, que stas no tuvieron su origen en la academia. Las instituciones de educacin superior estaban aferradas a los tradicionales mtodos escolsticos de enseanza, dentro de los principios teocntricos exigidos por la lglesia Catlica. El nuevo conocimiento fue logrado por fuera de las universidades, en las denominadas tertulias y por el trabajo de grupos literarios, en la investigacin individualizada realizada en las bibliotecas particulares de altos funcionarios del Gobierno, en las actividades desplegadas por la masonera, y de manera especial por la influencia del trabajo cientfico de Jos Celestino Mutis durante la expedicin botnica. En estos niveles se prepar la elite santaferea, y en los mismos, se tom conciencia en la necesidad de buscar la independencia de Espaa. 'a tertulia presidida por Antonio 2ario era m&s audaz, m&s contundente, m&s conspirativa, m&s librepensadora tanto por el perfil ideolgico de sus integrantes, como por el tipo de tema que all se ventilaban" 5odo indica que sus integrantes gustaban de pronunciarse, celebrar y ad!erirse, a puerta cerrada, a las bondades de la 6rancia revolucionaria, y en igual tono a todo el &mbito de libertades p7blicas conquistadas por la ,onstitucin de 6iladelfia. l2 La elite neogranadina buscaba acabar con el monopolio del comercio internacional, en cabeza de los peninsulares y la inclusin en los principales cargos burocrticos, de los cuales haban sido desplazados por las reformas borbnicas. El doble juego trascendi y los encaus hacia un pensamiento ms revolucionario, aunque una gran parte de los abogados quera que la monarqua continuara. Con este juego de intereses, se da inicio a una disputa de hegemonas, que posteriormente la fuerza de los hechos transforma en independentista y los lleva a la formulacin de un nuevo Estado, que en realidad no se proponan crear. l3
11 Existe consenso generalizado sobre las ctedras de enseanza del derecho y en lo relacionado con el mtodo de estudio, por parte de los tratadistas, dedicados a la historia de estos estudios. 12 ORTlZ RODRlGUEZ, Alvaro Pablo; 2003, Reformas Borbnicas, Mutis catedrtico, Discpulos y corrientes ilustradas. Pg. 79. 13 Sobre este aspecto varias teoras, a partir de Vallenille Lanz, le han dado curso a un pensamiento, en donde se considera ms coherente el enfoque del conflicto de la independencia, 8 $l derec!o en los primeros aos de la era 8epublicana" Cada uno de los Estados, una vez alcanzada la lndependencia, se encontr con el problema de formalizar su propio ordenamiento poltico y jurdico. La falta de experiencia y el escaso conocimiento del pueblo en materias de Estado, llev a los abogados, tal vez los ms preparados en la Nueva Granada, a ejercer un importante papel, aspecto que se ve reflejado en la proliferacin de constituciones y de leyes promulgadas en un corto periodo que buscaba corregir el caos producido por la guerra y el cambio de las estructuras coloniales. El ordenamiento jurdico fue adaptado a partir de las ideas polticas de la ilustracin, la influencia del liberalismo filosfico y de la corriente civilista de la codificacin francesa de l805, as como de los principios de la divisin del poder de Montesquieu, la formula presidencialista de la revolucin norteamericana, y el desarrollo de la democracia. Con ellos se le dio trmite a la organizacin del Estado, y entrara una nueva era para la implementacin de programas acadmicos, en la enseanza del Derecho. La ilustracin aporta una nueva concepcin para el examen de los problemas sociales y en materia jurdica modifica la vieja formula regalista en la formulacin de las leyes, la cual sita alrededor de la racionalizacin de sus principios fundamentales. Sin embargo continua la tendencia en la concepcin tradicional de las leyes, dispuestas como el paradigma ideal que siempre soluciona y corrige los problemas de la comunidad. Los postulados de la ley natural, dejaran a un lado sus fundamentos tomistas en la enseanza del Derecho y se le dara fortaleza a las materias que "iban mejor con las circunstancias del pas y con los tiempos", siguiendo el curso propuesto por el Virrey Ezpeleta desde l796 l4 . Sin embargo no podemos decir con certeza cmo se desarroll la educacin del derecho y la formacin de abogados durante el periodo de independencia y los primeros aos de la Repblica. En el transcurso del siglo XlX, se producen numerosas propuestas de codificacin de normas jurdicas, con la intencin de corregir los vicios de la ineficiente legislacin espaola, basada en recopilaciones incoherentes de legislacin, por lo general obsoleta y alejada de la realidad imperante. Pero este proceso no sera fcil de adelantar, por las tendencias caprichosas de los caudillos militares y el personalismo poltico, interesados, ms, en dejar por fuera al contrincante de turno, que examinar el beneficio general de la Nacin. La Constitucin poltica y las leyes cambiaban de acuerdo con el gobernante de turno o del militar triunfante en las mltiples guerras civiles que envolvieron al pas en el caos institucional a lo largo del siglo. Por pocas se impone el centralismo, en otras el federalismo, despus aparecen las luchas entre liberales y conservadores. Y, en materia de ideologa jurdica se pasa del teocentrismo al antropocentrismo y del derecho natural del derecho divino al positivismo de las leyes, aunque se mantiene el poder hegemnico de la lglesia Catlica. Los conservadores continan inspirados en la codificacin tradicional del derecho romano, poco interesados en modificar su contenido, mientras que la concepcin liberal buscaba el cambio institucional para su adaptacin a una sociedad cambiante y modernizada.
desde la perspectiva de una guerra civil, que enfrent a los partidarios de continuar con la monarqua espaola con otros opositores dedicados a establecer un nuevo sistema poltico autnomo e independiente de Espaa 14 JOHN LANE YOUNG; La reforma universitaria de la Nueva Granada, l820-l850, Bogot, lnstituto Caro y Cuervo, l994. 9 La codificacin del Derecho Civil, inspirada en la legislacin francesa, conformada por una estructura normativa de reglas fundamentales en la aplicacin e interpretacin del derecho, regula las personas, la familia, la propiedad y los contratos. Pero se mantiene sujeta a las imposiciones dogmticas de la iglesia catlica, que no poda permitir que le quitaran los ancestrales privilegios en el control de la familia: los nacimientos, el matrimonio y muerte de las personas. La curia continu con facultades para decidir sobre toda clase de conflictos, atendidos en sus propios tribunales. Mantuvo el poder en el manejo de la propiedad a perpetuidad y en aspectos financieros por medio de los censos, de igual manera permaneci con el control de la educacin en todos los niveles. La enseanza del Derecho qued sumida en medio de la controversia entre el poder del Estado y de la lglesia. Su estudio se ubic bajo la concepcin de principios liberales, determinados por las diferentes constituciones, pero sujetos al determinismo ideolgico de la fe cristiana, se buscaba el ascenso del hombre en el contexto social, pero al mismo tiempo se le impregnaba con un criterio confesional dogmtico y teocntrico. Es decir, con unos principios liberales encadenados a la tradicin religiosa, con la educacin por un lado y la realidad por otro. La elite hegemnica, bajo el poder de la iglesia, vera peligrosa la formacin de los abogados, de donde saldran los cuadros polticos y administrativos del futuro. Por tal razn, desde la fundacin de la Repblica, se ejerce un estricto control en los programas y planes de estudio del Derecho, dispuestos siempre bajo la tutela de un Estado, acomodado a principios fundamentalistas y dogmticos. En l826, Francisco de Paula Santander, basado en la "ley sobre organizacin de la instruccin p7blica" determin el plan de estudios de Derecho, con las siguientes asignaturas, que seran adelantadas en un lapso de seis aos. Legislacin Universal. Derecho Constitucional. Ciencia Administrativa y estadstica. Derecho Civil Romano y patrio. Derecho pblico eclesistico (Cannico) Economa poltica y Estadstica de Colombia. Derecho lnternacional. l5 Sus estudiantes deban obtener previamente el grado de "Bachiller en Filosofa", en donde se inclua la enseanza del Derecho Natural, vinculado al pensamiento racionalista de la poca, desde la perspectiva catlica. Los principios utilitaristas de Bentham, fueron la base para el proyecto de Santander el cual produjo grandes controversias. Posteriormente a raz del atentado a Bolvar en l828, este plan de estudios es modificado y se regresa al programa curricular tradicional con la expresa prohibicin de ensear el pensamiento de Bentham. En l830, con la muerte del libertador, es restablecido nuevamente, pero retirado otra vez en l840, con la muerte de Santander. El capricho de los caudillos se impona en la enseanza del Derecho. En l842, bajo el liderazgo de Ospina Rodrguez, se impone otra reforma a los programas de estudio del Derecho, se eliminan las asignaturas "peligrosas" para los estudiantes que despus dirigiran la administracin pblica. En este caso, la legislacin universal, el derecho constitucional y el conocimiento de la ciencia administrativa son cambiadas por materias prcticas en la enseanza jurdica; 15 PEREA PERDOMO, Ob. cit. Pg. 8l-86 10 como el derecho comercial y los procedimientos civil y penal y se mantienen las ctedras de Derecho Romano y Economa Poltica, consideradas tiles en este proceso. El objetivo inicial de estos programas era la formacin de juristas para la administracin pblica, pero con la reforma de l842 se abren otros destinos para los abogados, con la inclusin del litigio particular ante los juzgados y tribunales de justicia. Se cambiaba entonces el criterio, vigente desde la colonia, de unas universidades dedicadas exclusivamente a preparar sacerdotes y funcionarios del Estado. l6 En conclusin la enseanza del Derecho durante el siglo XlX se caracteriza por la ingerencia de la lglesia Catlica, la influencia de los grupos hegemnicos en el poder, el capricho de los caudillos militares y por las condiciones de inestabilidad conceptual, sin ninguna autonoma acadmica l7 . La exclusin fue la constante todo el tiempo, en consecuencia nos encontramos con programas de Derecho vinculados en torno al poder poltico y a un sistema normativo poco interesado en la bsqueda de la justicia, ajustado en leyes siempre dispuestas a favor del rgimen hegemnico imperante. Razn que conduce a la elite neogranadina y colombiana a los estudios superiores de Derecho, que contina convertida en una especie de credencial, dispuesta a favor de los grupos de poder y de la poltica. 9ibliografa"
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