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UNIDAD DIDÁCTICA VIII

SOCIEDAD COLECTIVA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE SOCIEDAD DE CAPITAL E INDUSTRIA

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SOCIEDADES COLECTIVAS - SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE - SOCIEDAD DE CAPITAL E INDUSTRIA

Sociedades colectivas

Concepto

La ley 19.550 caracteriza a la sociedad colectiva de la siguiente manera: Art. 125: «Los socios contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales. El pacto en contrario no es oponible a terceros».

La señalada característica, en cuanto a la responsabilidad, puede ser modificada por acuerdo entre los socios, pero el pacto en cuestión sólo tendrá virtualidad interna sin poder oponerse a terceros, éstos se deben guiar por el tipo societario cuando efectúan contratos.

La parte de interés puede ser transferida mediante el acuerdo unánime de los socios, salvo que exista pacto en contrario y por vía de cesión de derechos en tutela del interés de terceros. Esta sociedad es el paradigma legal de las sociedades de personas y sus reglas son aplicables directa o supletoriamente a todos aquellos tipos societarios caracterizados como de intuitu personae.

Caracteres. Denominación. Modificación de la razón social

El nombre social, atributo de la personalidad, puede presentarse mediante una razón social, la cual se integra exclusivamente con el nombre de uno, algunos o todos los socios, o mediante el empleo de una denominación social pasible de ser conformada con cualquier nombre, incluso de fantasía relativo o no a su objeto, con el aditamento de la designación que corresponda al tipo, o a su abreviatura.

Art. 126: «La denominación social se integra con la palabra sociedad colectiva o su abreviatura.

Si actúa bajo una razón social, ésta se formará con el nombre de alguno, algunos o todos los socios, contendrá las palabras «y compañía» o su abreviatura si en ella no figuraren los nombres de todos los socios.

Modificación: Cuando se modifique la razón social, se aclarará esta circunstancia en su empleo de tal manera que resulte indubitable la identidad de la sociedad.

Sanción: La violación de este artículo hará al firmante responsable solidariamente con la sociedad por las obligaciones así contraídas» (ley 19.550).

Administración

Diversos casos

El art. 127 dice al respecto: «El contrato regulará el régimen de administración. En su defecto, administrará cualquiera de los socios indistintamente».

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El artículo alude a la administración, pero su regla debe extenderse también a la representación de la sociedad, los administradores son los representantes de la sociedad, ya que la administración exige la actuación a nombre de la sociedad.

Administración indistinta (art. 128): «Si se encargara la administración a varios socios sin determinar sus funciones, ni expresar que el uno no podrá obrar sin el otro, se entiende que pueden realizar indistintamente cualquier acto de la administración.

Si se ha estipulado que nada puede hacer el uno sin el otro, ninguno puede obrar individualmente, aun en el caso de que el coadministrador se hallare en la imposibilidad de actuar, sin perjuicio de la aplicación del art. 58" (ley 19.550).

Son dos los casos en donde se designan a varios socios como administradores: podrán actuar en forma conjunta o indistinta, según la modalidad del contrato. También se puede nombrar a un administrador único.

Renuncia: Responsabilidad

Dice el art. 130: «El administrador, aunque fuere socio, puede renunciar en cualquier tiempo salvo pacto en contrario, pero responde de los perjuicios que ocasione si la renuncia fuere dolosa o intempestiva» (ley 19.550).

La renuncia es facultad del administrador, pero ella no puede causar perjuicio a la sociedad, por ello se sanciona con justicia al que renuncia de mala fe o en un momento desfavorable para la evolución de la sociedad. En estos casos la ley obliga al administrador a anteponer el interés del sujeto de derecho (y de terceros de buena fe) al interés personal.

Modificación del contrato social

Dice el art. 131: «Toda modificación del contrato, incluso la transferencia de la parte al otro socio, requiere el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario.

Las demás resoluciones sociales se adoptarán por mayoría» (ley 19.550).

La regla que sienta este artículo se refiere a la forma en que se toman las decisiones por el órgano de gobierno (la reunión de socios). La unanimidad es la regla si se piensa modificar el contrato, también para vender la parte social a un tercero o extraño no socio; esta solución se justifica atento a que estas sociedades son intuitu personae.

El administrador puede ser removido por mayoría aunque su nombre esté consignado en el contrato social.

Mayorías

Actos en competencia

Art. 132: «Por mayoría se entiende, en esta Sección, la mayoría absoluta de capital, excepto que el contrato fije un régimen distinto» (ley 19.550). El capital es el social. Para obtener la mayoría absoluta de los votos se requiere el cincuenta por ciento más uno de los votos.

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Art. 133. «Un socio no puede realizar por cuenta propia o ajena actos que importen competir con la sociedad salvo consentimiento expreso y unánime de los consocios.

La violación de esta prohibición autoriza la exclusión del socio, la incorporación de los beneficios obtenidos y el resarcimiento de los daños» (ley 19.550).

Este artículo sobre los actos en competencia es aplicable a los restantes tipos societarios, como los de interés, ya que se omitió su inclusión en la parte general.

La prohibición tiene fundamento en el carácter personalista de la relación interna que genera el deber de lealtad de los socios hacia la sociedad; teniendo en cuenta que en esta clase de sociedades, la directa intervención de ellos en la administración y gestión de la empresa los pone en conocimiento de información o de secretos que pueden ser utilizados para desviar los negocios o la clientela del ente en provecho propio o de terceros. Siendo esto más dificultoso en la sociedad por acciones debido a la calidad de mero inversor que ostenta el accionista, afectando la interdicción sólo a los directores.

Sociedades en comandita simple

Caracterización. Concepto

La sociedad en comandita simple se caracteriza por tener dos grupos o clases de socios con distinta responsabilidad; la doctrina entiende que es una sociedad por partes de interés.

Debe haber dos clases de socios, si faltare alguna de ellas se decretaría la nulidad.

Dice el art. 134: «El o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva, y el o los socios comanditarios sólo con el capital que se obliguen a aportar.

La denominación social se integra con las palabras «sociedad en comandita simple» o su abreviatura.

Si actúa bajo una razón social, ésta se formará exclusivamente con el nombre o nombres de los comanditados, y de acuerdo con el art. 126" (ley 19.550).

Según el art. 135: «El capital comanditario se integra solamente con el aporte de obligaciones de dar» (ley 19.550).

La regla concuerda con el principio general del art. 39, donde se excluye el aporte de hacer. La responsabilidad del comanditario es sobre el capital aportado, y la del comanditado es sobre las obligaciones sociales en forma solidaria e ilimitada.

Socios

Responsabilidades. Administración, obligaciones, derechos y prohibiciones

Por tradición no se admite la administración y representación por parte de los socios comanditarios, ya que se prefiere dejar esta tarea para los socios comanditados, que tienen responsabilidad ilimitada.

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Según el art. 136: «La administración y representación de la sociedad es ejercida por los socios comanditados o terceros que se designen, y se aplicarán las normas sobre sociedades colectivas.

La sanción de este artículo y del art. 134, segundo y tercer párrafos, hará responsable solidariamente al firmante con la sociedad por las obligaciones así contraídas» (ley 19.550).

El art. 137 se refiere a las prohibiciones del comanditario socio: «El socio comanditario no puede inmiscuirse en la administración; si lo hiciere será responsable ilimitada y solidariamente.

Su responsabilidad se extenderá a los actos en que no hubiera intervenido cuando su actuación administrativa fuere habitual.

Tampoco puede ser mandatario. La violación de esta prohibición hará responsable al socio comanditario como en los casos en que se inmiscuya, sin perjuicio de obligar a la sociedad de acuerdo con el mandato» (ley 19.550).

El no cumplimiento de este artículo por parte del socio comanditario representa la exclusión del mismo, la injerencia en la administración por parte de quien no le corresponde tal función constituye, según los casos, grave incumplimiento de las obligaciones sociales en los términos del art. 91.

El art. 138 enumera los actos autorizados al socio comanditario: «No son actos comprendidos en las disposiciones del artículo anterior los de examen inspección, vigilancia, verificación, opinión o consejo» (ley 19.550).

Se enumera qué puede hacer el comanditario, que es un verdadero socio y no un mero suministrador del capital. Pero estos actos autorizados al o a los socios, sólo son vinculantes entre socios. Es decir, que no trascienden a las relaciones de la sociedad con terceros, ni pueden interferir en la administración de los socios comanditados, a riesgo de aplicárseles la sanción del art. 137.

Resoluciones Sociales: art. 139: «Para la adopción de resoluciones sociales se aplicarán los arts. 131 y 132.

Los socios comanditarios tienen voto en la consideración de los estados contables y para la designación del administrador» (ley 19.550).

El voto que se les reconoce es propio de su calidad de verdaderos socios porque la consideración de estados contables y designación de administrador son actos de gobierno y no de administración.

El art. 140 regula el caso de que se produzca quiebra, muerte, incapacidad de todos los socios comanditados, (casos de excepción), en los cuales alguno o todos los socios comanditarios pueden realizar actos urgentes en beneficio de la sociedad. El plazo concuerda con el art. 94, inc. 8º y se fundamenta en el principio de preservación de la empresa.

Art. 140: «No obstante lo dispuesto por los arts. 136 y 137, en caso de quiebra, concurso, muerte, incapacidad o inhabilitación de todos los socios comanditados puede el socio comanditario realizar los actos urgentes que requiera la gestión de los negocios sociales mientras se regulariza la situación creada, sin incurrir en las responsabilidades de los arts. 136 y 137.

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La sociedad se disuelve si no se regulariza o transforma en el término de tres meses. Si los socios comanditarios no cumplen con las disposiciones legales, responderán ilimitada y solidariamente por las obligaciones contraídas» (ley 19.550).

Sociedad de capital e industria

Concepto. Caracteres. Denominación

La finalidad de esta estructura es propiciar la integración a la actividad productiva empresarial, de quien sólo cuenta con su capacidad de trabajo (en tal sentido debe entenderse el término industria) sin necesidad de hacerlo en condición de empleado, instaurándose a tal fin un régimen que le permite asociarse, sin comprometer su patrimonio personal. Lamentablemente, la utilización de esta forma societaria para encubrir relaciones de dependencia laboral le ha restado importancia en cuanto a su empleo en la práctica.

La ley 19.550 introdujo mayores precisiones respecto del derogado régimen del Código de Comercio, especificando claramente la forma de responder los socios y el alcance de la responsabilidad según la categoría de socios.

Por lo demás, la existencia de las dos categorías es requisito tipificante, deparando a la inexistencia originaria de una de ellas o a su desaparición sobreviniente las consecuencias que se han expuesto en el art. 134.

El art. 141 dice: «El o los socios capitalistas responden de los resultados de las obligaciones sociales como los socios de las sociedad colectiva; quienes aportan exclusivamente su industria responden hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas» (ley 19.550).

Razón social: art. 142: «La denominación social se integra con las palabras «sociedad de capital e industria» o su abreviatura.

Si actúa bajo una razón social, no podrá figurar en ella el nombre del socio industrial.

La violación de este artículo hará responsable solidariamente al firmante con la sociedad por las obligaciones así contraídas» (ley 19.550).

La prohibición de que el socio industrial integre la razón social es en beneficio del interés de terceros, para evitar confusiones en cuanto al carácter de la responsabilidad de quien figura en la precitada razón social.

Socios. Responsabilidades. Administración. Distribución de beneficios. Resoluciones sociales: voto del socio industrial

La administración, no obstante la generalidad de la ley de sociedades comerciales, queda reservada a los socios, por lo cual se excluye la administración por terceros. He aquí la diferencia con el Código de Comercio, ahora el socio industrial puede ser administrador de la sociedad.

Dice el art. 143: «La representación y administración de la sociedad podrá ejercerse por cualquiera de los socios, conforme a lo dispuesto en la sección 1 del presente capítulo» (ley

19.550).

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Art. 144. Silencio sobre la parte de beneficios: «El contrato debe determinar la parte del socio industrial en los beneficios sociales. Cuando no lo disponga se fijará judicialmente» (ley 19.550).

La ley 19.550 innova respecto de los arts. 1780 y 1781 del Cód. Civil, referentes del derogado art. 387 del Código de Comercio, propiciando la determinación judicial, solución que ha sido tachada de complicada y lenta.

Art. 145. Resoluciones Sociales: «El art. 139 es de aplicación a esta sociedad computándose

a los efectos del voto como capital del socio industrial el del capitalista con menor aporte. Muerte, incapacidad o inhabilitación del socio administrador. Quiebra.

Se aplicará también el art. 140 cuando el socio industrial no ejerza la administración».

Las resoluciones de la asamblea de socios se toman de manera similar a las dos sociedades anteriormente tratadas. Si no se da valor contractual al voto industrial, la ley prevé cómo se computa.

El párrafo 2º de la norma remite a la solución del art. 140 ante los casos de muerte, incapacidad o inhabilidades del socio administrador, aunque aclarando que la inteligencia opera cuando la administración haya quedado reservada al socio capitalista; esto es así, porque a diferencia del socio comanditario al que le está vedada la administración, el socio industrial puede ejercerla.

Sociedad accidental o en participación

Concepto

La ley 19.550 establece el concepto en el art. 361: «Su objeto es la realización de una o más operaciones determinadas y transitorias, a cumplirse mediante aportaciones comunes y a nombre personal del socio gestor. No es sujeto de derecho y carece de denominación social; no está sometida a requisitos de forma ni se inscribe en el Registro Público de Comercio. Su prueba se rige por las normas de prueba de los contratos».

El art. 395 del C. Com. la definía bajo la misma rúbrica redactada en plural: «Es la reunión

accidental de dos o más personas para una o más operaciones de comercio determinadas y transitorias, trabajando uno, algunos o todos en su nombre individual solamente, sin firma social

y sin fijación de domicilio».

Caracteres

1. Ser oculta, ya que no se inscribe.

2. Su objeto está circunscripto a una o más operaciones determinadas y transitorias.

3. Carece de personalidad jurídica. Esto se debe a que actúa ante terceros mediante gestores, quienes al contratar lo hacen como si administraran un negocio propio. También carece de patrimonio social, y de domicilio y sede sociales.

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Administración

Relaciones de los socios entre sí y con terceros

La administración está a cargo de uno o algunos de los integrantes.

El socio gestor trata con los terceros a nombre personal, esto es sin invocar la sociedad.

Dura en sus funciones hasta la finalización del negocio o negocios que son el objeto de la sociedad; pero es revocable conforme al art. 366 que hace aplicable el art. 129.

Además del deber de diligencia puntualizado, debe contabilizar las operaciones: si fuere comerciante, en sus libros rubricados, conforme al art. 43 (la sociedad misma no puede tener contabilidad propia, por no hallarse inscripta en el Registro Público de Comercio).

Debe someterse al control de los consocios (art. 364) según las normas del contrato, y en caso de silencio de éste, según las normas aplicables a los socios comanditarios.

Los terceros sólo tienen acción contra el gestor, aunque la negociación aprovechare a los consocios.

Si más de un gestor contrata con el tercero, quienes actuaron quedan solidariamente obligados, sin tener en cuenta la importancia de sus partes sociales y sin poder reclamar excusión previa del patrimonio social, que para el tercero no existe.

Si el gestor celebra el contrato, denunciando la existencia de los partícipes y con el consentimiento de éstos, todos quedan solidariamente obligados (art. 363). El asentamiento puede probarse por cualquier medio.

Aportes, beneficios y pérdidas

Si no se determinó su importancia, será el necesario para la operación, objeto de la sociedad, en la proporción que le corresponda en ésta.

En caso de mora, el socio responderá por los intereses y daños.

Mientras no se cumpla con el aporte, el bien se halla en el patrimonio del socio, con todas las consecuencias que lo implica (puede llegarse a la pérdida del bien, es ejecutable por sus acreedores particulares). Realizado el aporte, el bien se incorpora al patrimonio del socio gestor con todas las implicancias que significa respecto de los terceros.

El socio no goza del derecho de recuperar su parte en caso de quiebra del gestor y, respecto de los acreedores de éste, es a su vez mero acreedor que ha de cobrarse después de satisfechos los acreedores del socio gestor y pagadas las costas del concurso. La parte del socio puede ser cedida.

Liquidación

En defecto de normas contractuales y decisiones sociales, se aplicarán las disposiciones previstas para la sociedad colectiva.

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1. El liquidador deberá finalizar los negocios pendientes, pero no podrá iniciar otras operaciones aunque se hallaren previstas en el objeto social.

2. Cancelado el pasivo, el liquidador procederá a rendir cuentas y proyectar la partición del haber social, según el contrato.

Las particiones se pagarán en dinero, según el resultado de la realización del fondo común.

Las pérdidas se soportarán conforme al contrato, las que afecten «al socio no gestor no pueden superar el valor de su aporte» (art. 365).

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ACTIVIDADES

1. Enuncie las características específicas de una sociedad colectiva:

a) ¿Qué responsabilidad tienen los socios y administradores?

b) ¿Cómo se modifica el contrato social en este tipo de sociedades?

2. ¿Cuántos tipos de socios debe tener una sociedad en comandita simple?

Enumere las responsabilidades que le competen a cada tipo de socio.