AO II, GIRC N

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- Marzo 2009 -

Derecho de Familia
Buenos Aires, 2009

Dra. Carolina Paula Leone

Estudios 2008 Profesorado Universitario, Universidad Argentina John F. Kennedy 2007 Postgrado en Derecho y Management del Deporte, Universidad Catlica Argentina, U.C.A. 2006 Abogada, Universidad Argentina John F.

Kennedy 1999 Tcnico Superior en Periodismo Deportivo, DeporTEA

Experiencia 2008/ Docente Universitaria en materia Derecho Civil en Universidad Jhon F. Kennedy 2007/08 Estudio Jurdico Leone (Ciudad Autnoma

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de Buenos Aires) 2006/08 Estudio Jurdico Leone- Senz (Quilmes, Bernal) 2006 Estudio Jurdico Valcrcel y asoc. 2003-2006 Empresa Angel Leone 1999-2003 Trabajos en distintos medios radiales, televisivos y grficos.

Cursos-seminarios Congreso Internacional de Derecho del Deporte realizado del 13/09/2007 al 15/09/2007 en el Palacio Rodrguez Pea de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires a cargo de la Universidad Argentina Interamericana (U.A.I.) Jornada Derecho y deporte. Agente de jugadores. Fideicomiso para entidades deportivas, realizado el 27 de Septiembre de 2006, en la Bolsa de Comercio de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Jornada Derecho laboral hoy. Rgimen indemnizatorio. Solidaridad laboral, realizado el 27 de septiembre de 2006, en la Bolsa de Comercio de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Seminario Divorcio-Relaciones de familia-Sociedades de familia-Contingencias-Cuestiones procesales: Simulacin y fraude, realizado en la Universidad del Museo Social Argentino (U.M.S.A.), el 25 de Septiembre de 2006 Seminario intensivo Derecho del consumidor y la empresa, realizado los das 19 y 20 de octubre de 2006 por Lexis Nexis. Curso Previsional/SICAM realizado en el saln San Martn el da 11 de enero del 2007 Seminario Sistema Punitivo Sancionador- Rgimen de faltas, realizado en el saln Purg Sang el da 21 de marzo del 2007. -Miembro fundador del Grupo Interamericano de Reflexin Cientfica.

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DERECHO DE FAMILIA Definicin. Vidal Taquini: "Familia en derecho argentino es el de personas unidas por vnculos jurdicos, en la medida y extensin determinada por la ley, que surgen del matrimonio y de la filiacin legtima, ilegtima y adoptiva". El vnculo familiar. Permite el ejercicio de los derechos subjetivos familiares entre quienes tienen tal vinculacin. Elementos. Son elementos del vnculo familiar, el vnculo biolgico y el vnculo jurdico. El vnculo biolgico es el elemento primario, bsico, necesario y indispensable para la existencia del vnculo familiar. La familia es una institucin que responde a la ley natural. El vnculo jurdico es elemento secundario del vnculo familiar, por cuanto su existencia depende de la del vnculo biolgico, ya que jams puede crearlo pero es decisivo para legalizarlo. El vnculo jurdico prevalece sobre el vnculo biolgico, por ms que se encuentre condicionado a l ya que lo califica. Formacin de la familia. El vnculo biolgico no es bastante para que nazca el vnculo jurdico sino que debe ir acompaado del acto voluntario que culmina en el acto jurdico de emplazamiento en de familia. As, la voluntad asume un fundamental en la formacin de la familia. Es el medio til para su creacin. Concubinato. Es la unin permanente de un y una , que sin estar unidos por matrimonio, mantienen una de habitacin y de vida, de modo similar a la que existe entre los cnyuges. No es concubinato la unin sexual circunstancial o momentnea de varn y mujer. Se requiere la comunidad de vida que confiere estabilidad a la unin y se proyecta en la posesin de estado. El matrimonio aparente es la situacin de dos personas no casadas que viven como marido y mujer, hacindose pasar por tales.

El derecho de familia est integrado por el conjunto de reglas jurdicas que

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regulan las relaciones jurdicas familiares. Estas relaciones integran el derecho civil. En el derecho de familia, el orden pblico domina numerosas disposiciones (las que regulan las relaciones personales entre los cnyuges, las relaciones paterno filiales, las que determinan el rgimen patrimonial del matrimonio, la calificacin de los bienes de los cnyuges, etc. El familiar limita las facultades individuales. Estado de familia. La ubicacin o emplazamiento que a un individuo corresponde dentro de un grupo social, le atribuye un status. A todo individuo le corresponde un estado de familia determinado por los vnculos jurdicos familiares que lo unen con otras personas, o aun por la ausencia total de tales vnculos, como ocurre en el caso del soltero. El emplazamiento determinado por la existencia de dichos vnculos o por la ausencia de ellos, implica un conjunto de derechos subjetivos y deberes correlativos atribuidos a las personas que configuran su estado de familia. El estado de familia es un atributo de las personas de existencia visible. Caractersticas. 1- UNIVERSALIDAD. El estado de familia abarca todas las relaciones jurdicas familiares. 2- UNIDAD. Los vnculos jurdicos no se diferencian en razn de su origen matrimonial o extramatrimonial.

3- INDIVISIBILIDAD. La persona ostenta el mismo estado de familia frente a todos (por ejemplo, si es soltero, es soltero ante todos). 4- OPONIBILIDAD. El estado de familia puede ser opuesto erga omnes para ejercer los derechos que de l derivan. 5- ESTABILIDAD O PERMANENCIA. Es estable pero no inmutable, porque puede cesar. Ej. el estado de casado puede transformarse en estado de divorciado. 6- INALIENABILIDAD. El sujeto titular del estado de familia no puede disponer de l convirtindolo en objeto de un negocio. 7- IMPRESCRIPTIBILIDAD. El transcurso del no altera el estado de familia ni tampoco el derecho a obtener el emplazamiento (sin perjuicio de la caducidad de las de estado, como por ejemplo la del artculo 258 del Cdigo Civil, referido a la accin de impugnacin de la paternidad matrimonial, destinada a consolidar el estado de familia). El estado de familia es inherente a la persona. No puede ser invocado ni ejercido por ninguna otra persona que no sea su titular. No puede ser transmitido mortis causa. No pueden subrogarse los acreedores del sujeto en sus derechos para ejercer acciones relativas al estado de familia. Solamente los derechos y acciones derivados del estado de familia, de carcter meramente patrimonial, podrn ser ejercidos por va subrogatoria por los acreedores (por ejemplo, reclamar el pago de

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alimentos devengados percibidos).

no

Posesin de estado. Concepto. El emplazamiento en el estado de familia requiere del ttulo de estado en sentido formal ya que slo mediante l se hace oponible erga omnes y permite ejercer los derechos y deberes que corresponden al estado. Pero bien puede suceder que una persona ejerza, en los hechos, tales derechos y deberes sin ttulo. Tal es el caso de alguien que se dice hijo de quienes lo tratan pblicamente como tal y afirman, a su vez, ser los padres. En estos casos se dice que hay posesin de estado, aun cuando no existe un estado de familia. Tal posesin de estado tiene importancia jurdica porque permite a la ley presumir que quienes en los hechos se han conducido pblicamente como si estuviesen emplazados en el estado de familia, reconocen por medio de esa la existencia de los presupuestos sustanciales del estado. La posesin de estado debidamente acreditada en juicio tiene el mismo que el reconocimiento expreso, si no quedase desvirtuada por prueba en contrario sobre el nexo biolgico. Elementos. El concepto se reduce al trato que se dispensa como si la persona estuviese emplazada en el estado de familia respectivo. Estado aparente de familia. La posesin de estado crea un estado aparente de familia. Parentesco: El artculo 345 del

Cdigo Civil lo define como "el vnculo subsistente entre todos los individuos de los dos sexos, que descienden de un mismo tronco". La definicin es parcial porque no comprende a los afines ni al parentesco habido de la adopcin. El parentesco es el vnculo existente entre las personas en virtud de la consanguinidad, la afinidad o la adopcin. Clases. Parentesco por consanguinidad es el que vincula o liga a las personas que descienden unas de otras (padres e hijos, recprocamente), o de un antepasado comn. El parentesco por afinidad es el que vincula o liga a un cnyuge con los parientes consanguneos del otro. Parentesco por adopcin existe entre adoptante/s y adoptado (en la adopcin simple) o entre el adoptado y sus parientes y los consanguneos y afines de los adoptantes (en la adopcin plena). Grado. Es el vnculo entre dos individuos, formado por la generacin. Es el vnculo o relacin determinado por la generacin biolgica (entre ascendientes y descendientes hay tantos grados como generaciones). Lnea. Es la serie no interrumpida de grados, o sea de generaciones biolgicas. La lnea tambin se establece por la relacin existente entre consanguneos determinada por una ascendencia comn, aunque cada cual pertenezca a distintas ramas (caso de los parientes colaterales). Tronco. Es el ascendiente comn de dos o ms ramas. Aquel de quien, por generacin, se originan

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dos o ms lneas (descendentes), las cuales, por relacin a l, se denominan ramas. Estirpe. Raz y tronco de una familia Cmputo del parentesco por consanguinidad. Mediante el cmputo se establece el grado de parentesco existente entre las personas dentro de la familia. Este cmputo se hace de dos formas distintas, segn que las personas cuyo grado de parentesco se quiere establecer se encuentren o no en la misma lnea. a) Lnea recta. Se llama lnea recta descendente, a la serie de grados o generaciones que unen el tronco comn con sus hijos, nietos y dems descendientes. Se llama lnea recta ascendente, a la serie de grados o generaciones que ligan al tronco con su padre, abuelo y otros ascendientes. En la lnea recta, ascendente o descendente, hay tantos grados como generaciones. b) Lnea colateral. Se establece por la relacin existente entre consanguneos determinada por un ascendiente comn o tronco. Los grados se cuentan tambin por generaciones, remontando desde la persona cuyo parentesco se quiere comprobar hasta el autor comn; y desde ste hasta el otro pariente. Los hermanos estn en segundo grado, el to y el sobrino en el tercero, los primos en el cuarto, etc. Matrimonio: Concepto. El matrimonio constituye la institucionalizacin de las relaciones que tienen por base la unin intersexual. La institucionalizacin de esta unin entre un hombre y una mujer se logra en virtud de un acto jurdico, es decir, un acto voluntario, lcito, que tiene por fin inmediato establecer las relaciones jurdicas conyugales. Formas matrimoniales. Las formas matrimoniales son el conjunto de solemnidades requeridas por la ley para el reconocimiento jurdico del vnculo matrimonial. Leyes 2393 y 23515. Nuestro haba consagrado la indisolubilidad del matrimonio, salvo por causa de de uno de los cnyuges, ya que el divorcio, en la ley 2393 se reduca a la separacin de los esposos. A partir de la ley 23515 se establece el divorcio vincular que disuelve el vnculo matrimonial. Naturaleza jurdica del matrimonio. Es un acto jurdico matrimonial y no un en la nocin tradicional. Es un acto jurdico bilateral que se constituye por el consentimiento de los contrayentes pero integrado por la actuacin tambin constitutiva del oficial pblico encargado del Registro Civil o de la autoridad competente para celebrar el matrimonio, para hacer efectivo un control de legalidad de parte del Estado. El matrimonio como acto jurdico est constituido por el consentimiento de los contrayentes y por el acto administrativo que implica la intervencin de la autoridad competente para celebrar el matrimonio. El oficial pblico encargado del Registro Civil ejerce un control de

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legalidad que integra el acto matrimonial. La ausencia de alguno de estos elementos estructurales del acto jurdico matrimonial, provoca su inexistencia, lo que no equivale a invalidez o nulidad. Hay inexistencia del matrimonio cuando el aparente matrimonio carece de alguno de los elementos estructurales (consentimiento e intervencin del oficial pblico). En cambio, un matrimonio estar afectado de nulidad cuando no obstante presentar los elementos estructurales que se relacionen a su existencia, hayan fallado o estn viciadas las condiciones de validez, es decir, los presupuestos que la ley exige para que el acto produzca, en plenitud, sus efectos propios. La sociedad conyugal en el Cdigo Civil y en la ley 11357 Nuestro Cdigo Civil organiz un rgimen clsico de comunidad. Distingue los bienes propios de cada cnyuge y los bienes gananciales ("Pertenecen a la sociedad como gananciales, los bienes existentes a la disolucin de ella, si no se prueba que pertenecan a alguno de los cnyuges cuando se celebr el matrimonio, o que los adquiri despus por , legado o donacin". El rgimen matrimonial que establece el Cdigo tiene carcter imperativo. Es el rgimen de comunidad. No se admiten los regmenes convencionales. Sin embargo, las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal. Si los esposos optaron por un rgimen de separacin de bienes (admitido en el pas en el que se casaron), se aplicar la ley extranjera (aunque hay excepciones con respecto a cuestiones de estricto carcter real: ej. la exigencia de la del respecto de los bienes registrables. Naturaleza jurdica. La sociedad conyugal es una comunidad que se basa en la existencia de bienes que, cualquiera que fuese el cnyuge que los adquiri durante el matrimonio, son coparticipados a la disolucin del matrimonio. Rgimen de separacin de bienes. Era un supuesto de excepcin cuando se disolva la comunidad, en los siguientes casos: divorcio a peticin del cnyuge inocente, mala administracin o concurso del marido, interdiccin del marido, y ausencia con presuncin de fallecimiento. Con la reforma de la ley 17.711, el divorcio produce de pleno derecho la disolucin de la sociedad conyugal, con efecto retroactivo al da de la notificacin de la demanda. El divorcio no constituye ya un caso en que la separacin de bienes queda al arbitrio del cnyuge inocente. Administracin y disposicin de los bienes. En el rgimen del Cdigo Civil, la administracin y disposicin de los bienes gananciales estaba exclusivamente en manos del marido. La ley 11.357 acord a la mujer la facultad de administrar y disponer el producido de las actividades que desarrollara, as como de los bienes que con esos adquiriera, y tambin la facultad de "administrar y disponer a ttulo oneroso de sus

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bienes propios y los que le correspondan en casos de separacin judicial de los bienes." Como en la prctica el marido se encargaba de la gestin de todos los bienes, la ley estableci una presuncin de mandato a favor del marido para administrar los bienes de la mujer sin rendir . En tanto la mujer no se opusiera expresamente. La ley 17711 dej todo ello sin efecto. Organiz el actual sistema de administracin separada. Cada cnyuge tiene la libre administracin y disposicin de sus bienes propios y de los gananciales adquiridos con su trabajo personal o por cualquier otro ttulo legtimo. Separacin personal: La separacin personal se limita a autorizar a los cnyuges a vivir separados, sin que ninguno de ellos readquiera la aptitud nupcial. En el divorcio vincular los cnyuges pueden volver a contraer nuevo matrimonio. En algunos casos la separacin puede ser una solucin previa al divorcio vincular. En el derecho comparado es mayoritaria la tendencia a legislar autnomamente la separacin y el divorcio, y simultneamente, prever la conversin de la separacin personal en divorcio vincular. La ley 17711 permiti a los cnyuges pedir la separacin en presentacin conjunta ante el juez, limitndose a sealar la existencia de causas graves que hacen moralmente imposible la vida en comn. La ley 23515, al reglamentar las causales de separacin personal y de divorcio vincular conserva la concepcin del divorcio-sancin, por causales culpables atribuidas a uno de los cnyuges o a ambos. Pero adems, la ley 23515 mantiene el divorcio por presentacin conjunta e incorpora otras situaciones objetivas que revelan la imposibilidad de mantener la convivencia, sin necesidad de atribuir hechos culpables a uno o ambos cnyuges: la separacin de hecho sin voluntad de unirse, las alteraciones mentales graves de carcter permanente, o adiccin a .

Causales de separacin personal. Enumeracin y . Causas subjetivas o culpables. 1) Adulterio. Es la unin sexual de un hombre o una mujer casados con quien no es su cnyuge. 2) Tentativa contra la vida de uno de los cnyuges o de los hijos. Tentativa: comienzo de ejecucin de un delito.

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3) Instigacin de uno de los cnyuges al otro a cometer . 4) Injurias graves. Para su apreciacin el juez considerar la educacin, posicin social y dems circunstancias de hecho que puedan presentarse. Injuria: toda ofensa, menoscabo, afrenta, de un cnyuge hacia el otro. 5) Abandono voluntario y malicioso. Es el incumplimiento del deber de cohabitacin. Causales de separacin personal o divorcio imputables a ambos cnyuges. La antijuricidad de la conducta de un cnyuge no justifica la del otro. En ese caso el juez atribuir culpabilidad a ambos esposos Disolucin del matrimonio. El matrimonio puede disolverse por diversas causas sobrevivientes a su celebracin. Cualquiera fuere la causa, la disolucin importa la extincin de la relacin jurdica matrimonial y por ende de su contenido. La disolucin del vnculo supone que el acto constitutivo del matrimonio oper de acuerdo con los presupuestos de validez y existencia que exige la ley. Es por eso que la invalidez del acto que implica la nulidad del matrimonio, no constituye supuesto de disolucin. El vnculo matrimonial se disuelve en tres supuestos: 1- por la muerte de uno de los esposos. 2- por el matrimonio que contrajere el cnyuge del declarado ausente con presuncin de fallecimiento. 3- por sentencia de divorcio vincular. Divorcio vincular. Se denomina divorcio vincular a la disolucin del vnculo matrimonial mediante sentencia judicial. La separacin personal de los cnyuges, no disuelve el vnculo matrimonial: se limita a hacer cesar el deber de cohabitacin de los cnyuges. No restituye la aptitud nupcial que tienen los cnyuges separados. En 1987 se promulg la ley 23515 que prev la disolucin del matrimonio por divorcio. Filiacin. La filiacin es el vnculo jurdico, determinado por la procreacin, entre los progenitores y sus hijos. Determinacin de la maternidad: La filiacin que tiene lugar por naturaleza, presupone un vnculo biolgico entre el hijo y sus padres. La determinacin de la filiacin puede ser legal, voluntaria y judicial. Es legal cuando la establece la ley. Es voluntaria cuando la determinacin proviene de la eficacia que se atribuye al reconocimiento del hijo. Es judicial la determinacin que resulta de la sentencia que declara la paternidad o la maternidad no reconocida, en base a las pruebas relativas al nexo biolgico. Prueba de la filiacin. Si se trata de filiacin matrimonial, se probar con la inscripcin del nacimiento y el certificado de matrimonio de los padres

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en el Registro Civil, o con la sentencia que establece el vnculo de filiacin. Si se trata de filiacin extramatrimonial, por el reconocimiento del progenitor ante el Registro Civil o por la sentencia dictada en juicio de filiacin. El vnculo biolgico que determina la maternidad resulta del . La maternidad quedar establecida por la prueba del nacimiento y la del nacido. La inscripcin deber realizarse a peticin de quien presente un certificado del mdico u obsttrica que atendi el parto de la mujer a la que se le atribuye la maternidad del hijo y la ficha de identificacin del recin nacido. Determinacin de la paternidad: En caso de que el hijo nazca de mujer casada, la paternidad queda atribuida al marido de sta, aunque luego podr impugnarse. Esta atribucin de paternidad tiene carcter imperativo. Slo puede modificarse a travs de sentencia judicial. Adopcin La institucin de la adopcin tiene por fin dar progenitores al menor de edad que carece de ellos o que tenindolos no le ofrecen la atencin que merece. Adopcin plena: Se Confiere al adoptado una filiacin que sustituye a la de origen. El adoptado deja de pertenecer a su familia biolgica y se extingue el parentesco con los integrantes de sta as como todos sus efectos jurdicos, aunque subsisten los impedimentos matrimoniales. El adoptado tiene en la familia del adoptante, los mismos derechos y obligaciones del hijo biolgico. Adopcin simple. Confiere al adoptado la posicin de hijo biolgico, pero no crea vnculo de parentesco entre aqul y la familia biolgica del adoptante, aunque los hijos adoptivos de un mismo adoptante sern considerados hermanos entre s.

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Publicaciones del Grupo Interamericano de Reflexin Cientifica.

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