Recurso de casación Causa 15087 Sala II

Cmara Federal de Casacin Penal
Causa N15087 Sala II Zaccara Juan Antonio y otros s/ recurso de casacin
REGISTRO N: 2069/13
///la
Ciudad
de
Buenos
Aires,
los
20
das
del
mes
de
noviembre del ao dos mil trece, se rene la Sala II de la Cmara Federal de Casacin Penal integrada por el doctor
Alejandro W. Slokar como Presidente y los doctores Pedro R. David y Angela E. Ledesma como Vocales, asistidos por el Secretario de Cmara, doctor Cristin Varela, a los efectos de resolver los recursos de casacin interpuestos por los Dres. lvaro Baella y Ana Claudia Oberlin, en representacin de la Asociacin Abuelas de Plaza de Mayo; el Dr. Lucas Ciarniello Ibez, en representacin de la Secretara de
Derechos Humanos de la Nacin; y la Dra. Mara Florencia Amore, en representacin de Sabrina Gullino, Sebastin
lvarez y la Asociacin Civil H.I.J.O.S.; la seora fiscal general subrogante Dra. Marina V. Herbel de Pajares y el seor fiscal federal coadyudante Dr. Jos Ignacio Candiotti; y el defensor pblico oficial ante el Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Paran Dr. Mario Roberto Franchi y la defensora pblica ad hoc Dra. Noelia Quiroga, defensores de Juan Daniel Amelong, Jorge Alberto Faria, Pascual Oscar
Guerrieri, Marino Hctor Gonzlez y Walter Salvador Dionisio Pagano, contra la sentencia obrante a fs. 6843/6925, en la causa N 15087 Juan del registro de esta Juan Sala Daniel, caratulada: Guerrieri
Zaccaria
Antonio,
Amelong
Pascual Oscar, Faria Jorge Alberto, Pagano Walter Salvador Dionisio s/ recurso de casacin, representado en esta
instancia el Ministerio Pblico por el seor Fiscal General doctor Ricardo Wechsler; la defensa de los imputados por la seora defensora pblica oficial ad hoc, doctora Mara
Eugenia Di Laudo, y las querellas por los letrados referidos. Los seores jueces doctores Alejandro W. Slokar y Pedro R. David dijeron: -I1) Que el Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Paran, el da 21 de octubre de 2011, en la causa 2031/10 de 1
su registro, resolvi: 1.- NO HACER LUGAR a la nulidad de la acusacin planteada por el Sr. Defensor Pblico Oficial con adhesin del Defensor Particular Humberto Franchi. 2.RECHAZAR defensa la prescripcin que de la con 3. accin la interesada del por la
Oficial
contara Franchi.
adhesin a
Defensor Oscar
Particular
Humberto
DECLARAR
Pascual
Guerrieri, Jorge Alberto Faria, Juan Daniel Amelong y Walter Salvador Dionisio Pagano, cuyos datos personales obran en la causa, coautores responsables del delito de sustraccin de un menor de diez aos del poder de sus padres, tutor o persona encargada (art. 146 del C.P., dos hechos) y del delito de alteracin o supresin del estado civil de un menor de diez aos (art. 139 inc. 2 del C.P. dos hechos) ambos con ley vigente al momento del hecho N 11.179, en concurso real (art. 55 del C.P.). 4.- DECLARAR a Juan Antonio Zaccara, cuyos dems datos personales obran en la causa, partcipe necesario del delito de sustraccin de un menor de diez aos del poder de sus padres, tutor o persona encargada (art. 146 del C.P. dos hechos) y del delito de alteracin o supresin del estado civil de un menor de diez aos (art. 139 inc. 2 del C.P. dos hechos) ambos con ley vigente al momento del hecho N 11.179, en concurso real (art. 55 del C.P.). 5.CONDENAR, en consecuencia, a Pascual Oscar Guerrieri a la pena de catorce (14) aos de prisin, Jorge Alberto Faria a la pena de trece (13) aos de prisin, Juan Daniel Amelong a la pena de trece (13) aos de prisin, Walter Salvador
Dionisio Pagano a la pena de once (11) aos de prisin y Juan Antonio Zaccara a la pena de cinco (5) aos de prisin, con ms la inhabilitacin absoluta por el tiempo de la condena (art. 12 primera y parte, del Cdigo Penal). la en 6.DISPONER de de
oportunamente penas y/o
por a
quien que
corresponda, hubiere lugar
acumulacin cada caso
condenas
conformidad a lo dispuesto por el art. 58 CP. 7.- ABSOLVER a Marino Oscar Gonzlez por los delitos que le fueran imputados en las requisitorias de elevacin de la causa a juicio (art. 139 inc. 2 y 146 C.P. en concurso real) disponiendo su libertad en la presente causa. 8.- IMPONER las costas de la causa a los condenados en un quince por ciento (15%) a cada
uno, declarando de oficio las correspondientes al absuelto (art. 531 del C.P.P.N.). 9.- TENER PRESENTE las reservas de recurso de casacin y extraordinario federal efectuadas por las partes. 10.MANTENER y las Juan prisiones Antonio domiciliarias Zaccara, en de las
Pascual
Oscar
Guerrieri
condiciones oportunamente concedidas (fs. 6843/6925). 2) Que contra ese pronunciamiento dedujeron recursos de casacin los doctores lvaro Baella y Ana Claudia Oberlin, en representacin de la Asociacin Abuelas de Plaza de
Mayo, el doctor Lucas Ciarnello Ibnez, en representacin de la Secretara de Derechos Humanos de la Nacin y la doctora Mara Florencia Amore, en representacin de Sabrina Gullino, Sebastin lvarez y la Asociacin Civil H.I.J.O.S. (fs. 6946/6968); Marina V. la seora de Fiscal Pajares General y el Subrogante Fiscal (fs. doctora Federal
Herbel doctor
seor
Coadyudante
Jos
Ignacio
Candiotti
6969/7002
vta.); y el Defensor Pblico Oficial ante el Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Paran doctor Mario Roberto Franchi y la Defensora Pblica Oficial ad hoc doctora Noelia Quiroga, defensores Pascual de Juan Daniel Amelong, Marino Jorge Alberto y Faria, Walter
Oscar
Guerrieri,
Hctor
Gonzlez
Salvador Dionisio Pagano (fs. 7003/7048 vta.). 3) Que los remedios casatorios fueron concedidos a fs. 7050/7052, y mantenidos en la instancia por los doctores Baella, Carniello Ibez y Oberlin, en representacin de la Asociacin Abuelas de Plaza de Mayo, la Secretara de
Derechos Humanos de la Nacin, Sabrina Gullino, Sebastin lvarez y la Asociacin H.I.J.O.S. (fs. 7083), por el
representante del Ministerio Pblico Fiscal (fs. 7089) y por la defensa Oficial de Juan Daniel Amelong, Jorge Alberto
Faria, Pascual Oscar Guerrieri, Marino Salvador Gonzlez y Walter Salvador Dionisio Pagano (fs. 7095). Notificadas las partes del trmino de oficina, se presentaron el doctor Ricardo Wechsler a fs. 7104/7117, y la defensa oficial a fs. 7121/7129 vta. 3
-II4) Recurso de casacin interpuesto por los
representantes de la querella Asociacin Abuelas de Plaza de Mayo, Sabrina la Secretara de Derechos Humanos y de la la Nacin,
Gullino,
Sebastin
lvarez
Asociacin
H.I.J.O.S.. El recurrente impugn el pronuncimiento en los puntos vinculados a lo resuelto respecto de la situacin de Marino Gonzlez, la calificacin de y las penas legal de y 7 y los su 10 hechos, modalidad de la la de
determinacin cumplimiento
impuestas 3, 4, 5,
los
puntos
parte
dispositiva de la sentencia. Solicit que se revoquen los puntos impugnados y se condene a Pascual Oscar Guerrieri, Jorge Alberto Faria, Juan Daniel Amelong, Walter Salvador Dionisio Pagano, Juan Antonio Zaccaria perpetua y o, Marino en Hctor Gonzlez a y la de pena no de prisin
forma
alternativa
considerarse
aplicable la figura de la desaparicin forzada del artculo 142 ter del CP, a la pena de veinticinco aos de prisin, con accesorias legales y costas, por los delitos por los que fueran acusados; y, asimismo, que se revoque la prisin
domiciliaria del acusado Guerrieri y que cumpla su condena en una crcel comn. Formul reserva de recurrir ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin por la va del recurso extraordinario federal previsto en el art. 14 de la ley 48, y ante estrados y tribunales internacionales por violacin a las obligaciones asumidas por la Repblica Argentina en materia de derechos humanos. a) Con relacin a la absolucin de Marino Gonzlez, entendi que el Tribunal no tuvo en cuenta todos los
elementos de cargo oportunamente arrimados al debate. Tach de arbitraria la valoracin realizada por los sentenciantes respecto de la condena dictada por el Tribunal Oral en lo Criminal Federal N 1 de Rosario en la causa Guerrieri, por no haber sido considerada la pertenencia de Gonzlez al grupo de tareas responsable de de los homicidios acaecidos como en el la
centro
clandestino
detencin
conocido
intermedia. Especific que si bien la sentencia fue incorporada vlidamente como prueba de cargo al debate, se la utiliz de modo arbitrario y fragmentario, otorgndosele valor en
relacin a algunos acusados y dejndosela de lado en lo que a la situacin de Marino Gonzlez se refera. Afirm que su pertenencia al grupo represivo fue acreditada en el debate oral por la declaracin del testigo Costanzo y la incorporada por lectura de Gustavo Bueno. b) Con relacin a la subsuncin legal de los hechos efectuada en la sentencia, entendi errado el alcance
otorgado al art. 2 del CP. Consider que el tiempo de la comisin del delito enrostrado a los imputados deba computarse desde la posible fecha de nacimiento de los nios en marzo de 1978 y hasta el 2008 en el caso de Sabrina Gullino -quien en esa fecha
conoci el resultado del examen de ADN- y hasta la actualidad en el caso de su hermano mellizo, cuyo paradero es an
desconocido. Entendi que el art. 2 del CP abarca el supuesto de un cambio de leyes entre el tiempo de comisin del delito y el de la condena, pero no resulta aplicable a casos de
delitos permanentes durante cuya comisin hubieren regido dos leyes distintas. Cit el dictamen del Procurador General de la Nacin en y causa el caso Jofr Teodora s/ denuncia de la (Fallos Corte
327:3279)
Velsquez
Rodrguez
Interamericana de Derechos Humanos. Propici la aplicacin de la figura prevista y
reprimida por el art. 142 ter dicha subsuncin no resulta
CP, en el entendimiento de que sorpresiva y no conculca el
principio de congruencia ni la garanta de la defensa en juicio. Cit el caso La Cantuta de la Corte IDH, del 29 de noviembre de 2006. c) arbitraria 5 De e otra parte, cuestion la pena y impuesta seal por que
incorrectamente
determinada,
corresponda aplicar la escala penal ms alta prevista por el ordenamiento legal para los tipos penales enrostrados a los imputados. Valor especialmente que los hechos haban podido
cometerse gracias a los distintos aportes especficos de cada uno de los coautores, y por el conocimiento y voluntad que ellos le imprimieron a su participacin. Estim que no
resulta correcto valorar los inferiores cargos jerrquicos para determinar una menor responsabilidad penal, sino que cabe evaluar la esencialidad del aporte de cada miembro a la empresa. As, cuestion la pena aplicada a Zaccara, quien aleg-, sealando que se debe tener en cuenta su aporte
esencial y voluntario a la empresa delictiva, su jerarqua militar, su profesin de mdico y su rol de jefe de terapia intensiva. conducta Afirm que por el el nombrado tipo haba con desplegado abuso de la sus
requerida
penal
funciones y que la autoridad que ostentaba en el hospital le haba permitido obrar con total impunidad y xito. Solicit, en definitiva, la aplicacin al nombrado de la pena de once aos de prisin, y que sus condiciones
actuales de salud no sean tenidas en cuenta al momento de la fijacin del quantum de la pena, sino eventualmente al
momento de evaluar la modalidad de su cumplimiento. d) El acusador particular se agravi, asimismo, del rechazo del pedido de revocacin de la prisin domiciliaria de Guerrieri, que se entendiendo opusiera a que lo no que exista las informe y el mdico propio
alguno
partes
Tribunal haban podido observar con relacin a la conducta y estado de salud del nombrado. Valor especialmente que la violacin al rgimen de prisin domiciliaria por parte del condenado ya haba sido expuesta pblicamente en los medios de comunicacin. Entendi que la discrecionalidad para decidir respecto de la concesin del beneficio previsto por el art. 33 de la ley n 24660 deba ser ejercida a la edad o racionalmente. y a la Hizo de referencia enfermedad mental del
puntualmente terminal,
ausencia de
invalidez,
trastorno
salud
nombrado; describindolo como una persona saludable que no requiere internacin hospitalaria, ni tratamientos especiales que no puedan ser suministrados adecuadamente en una unidad carcelaria. Propugn automticamente en que el beneficio de la edad no del sea aplicado sino
funcin
imputado,
evaluado en el caso concreto y en relacin a otros elementos, buscando siempre un equilibrio entre las razones
humanitarias, el inters colectivo y la gravedad del hecho. Solicit que se revoque la prisin domiciliaria de la que viene gozando el nombrado, y se disponga el
cumplimiento de la pena en un establecimiento penitenciario. 5) Recurso de casacin interpuesto por el Ministerio Pblico Fiscal. El representante del Ministerio Pblico Fiscal se
agravi respecto de la absolucin de Gonzlez y del monto de la pena impuesta a Zaccara, por considerarlos arbitrarios. Formul reserva de plantear el caso federal, de
conformidad a lo normado por el art. 14 de la ley 48. a) Sostuvo que del legajo personal de Hctor Marino Gonzlez, oficiales de del las II constancias cuerpo del obrantes ejrcito en el listado a de fs.
agregado
1696/1697, del listado adjunto del personal del destacamento de inteligencia 121 obrante a fs. 2430/6 y de los dichos vertidos por el propio imputado y sus consortes de causa Amelong nombrado, y a Faria, la surge de claramente los hechos, la al pertenencia Destacamento del de
fecha
Inteligencia 121 de Rosario. Valor especialmente los dichos de Guerrieri que se refiri a l como parte de su gente. Estim Sentencia para que: los a argumentos Guerrieri, utilizados Faria, en la y
condenar
Amelong
Pagano, en cuanto a que eran integrantes del Destacamento de Inteligencia 121 y tenan el seoro sobre la vida y la muerte de Raquel Negro y como tales pergearon su parto
clandestino y la sustraccin de sus bebs y la supresin de 7
sus
estados
civiles,
le
eran
igualmente
aplicables
Gonzlez. Consider arbitraria la valoracin de los dichos
vertidos por Francisco Bueno en Brasil -fs. 5048/5055- y ante el Centro de Estudios Legales y Sociales, en el entendimiento que de ellos se desprenda que Marino Gonzlez haba sido un integrante importante del Destacamento de Inteligencia 121 que cumpla tareas en el sector Actividades Especiales de Inteligencia. Se agravi de que en la sentencia se haya afirmado que slo obra contra Marino Gonzlez el testimonio de
Costanzo. Agreg presencia en que, Paran, an no habiendo no obstaba sido a acreditada pudiera su ser
ello
que
condenado si se tena en cuenta que respecto de sus consortes tampoco se haban arrimado al debate pruebas al respecto, no obstante lo cual haban sido condenados. Aclar que su
responsabilidad no deba ceirse a su presencia fsica en el Hospital Militar de Paran, sino a su concreto poder de
hecho sobre la vida y muerte de Raquel Negro y a su rol como integrante de la patota de Guerrieri. Consider irrelevante que el testigo Jaime Dri no hubiera reconocido a Gonzlez como uno de sus captores. Valor las referencias concretas y puntuales
relacionadas con la intervencin de Hctor Marino Gonzlez efectuadas en la sentencia del Tribunal Oral en lo Criminal
Federal N 1 de Rosario en la causa Guerrieri. Manifest que deba asignarse a la prueba trasladada un valor positivo al respecto, en cuanto a que aquellas circunstancias que
haban sido acreditadas en un proceso podan ser consideradas probadas en el proceso al cual eran trasladadas; pero que no poda atriburseles un efecto negativo, conforme al cual todo aquello que no hubiera sido considerado en el proceso del cual provena debera tenerse por no ocurrido en el proceso al cual se lo trasladara. Calific de amplio y suficiente el material
probatorio de cargo para responsabilizar a Marino Gonzlez de la comisin de los delitos investigados, solicitando que se
dejara sin efecto su absolucin, por considerarla arbitraria y carente de fundamentacin lgica. b) Por otra parte, se agravi de la pena de cinco aos de prisin con en impuesta el la carcter comisin a y de Zaccara, la los considerndola de su
incompatible participacin
importancia delitos
juzgados,
entendiendo adecuada la imposicin de la pena de once aos de prisin. Valor su elevado grado de instruccin, con estudios universitarios aprobados, y que en su calidad de profesional de la salud asumi una conducta contraria a sus deberes, inclusive aquellos inherentes a la tica mdica, al
posibilitar que los bebs mellizos fueran sacados de la sala de terapia al intensiva del Hospital Privado u de Militar de Paran sin y y el sin Tuvo la
llevados
Instituto de su de
Pediatra familiares, o
conocimiento
madre sus que
otros
individualizacin especialmente en
nombres Zaccara
apellidos.
cuenta
haba
dispuesto
internacin de Raquel Negro de manera irregular, omitiendo consignar sus datos identificatorios y su lugar de
procedencia, y que de igual forma haba admitido la presencia de los mellizos en la sala, ordenando que fueran registrados como NN. Entendi que la avanzada edad y condiciones de salud de Zaccara no deban ser tomadas en cuenta a la hora de determinar la pena a aplicarle, sino para determinar la
modalidad del cumplimiento de la pena. 6) Recurso de casacin interpuesto por la defensa Oficial de Juan Daniel Amelong, Jorge Alberto Faria, Pascual Oscar Guerrieri, Marino Hctor Gonzlez y Walter Salvador Dionisio Pagano: La defensa oficial solicit la declaracin de nulidad del procedimiento y de la sentencia, por entender que
contena vicios in procedendo e in iudicando. En subsidio, solicit la revocacin del fallo. 9
Consider arbitrario e inmotivado el tratamiento de las cuestiones preliminares planteadas en el debate, en
relacin a la prescripcin de la accin y a la nulidad por afectacin del principio de congruencia. Afirm, asimismo, que la resolucin cuestionada
desatendi las reglas que hacan a la sana crtica racional en la valoracin de la prueba, por contener un defecto a su juicio insalvable en su fundamentacin. Agreg que la
sentencia no dio respuesta a numerosas alegaciones vertidas por la defensa, afectando el contradictorio y violando el debido proceso penal, en particular en cuanto a la exigencia de responder a toda alegacin conducente para modificar la situacin procesal del justiciable en el proceso. a) Aleg que en el debate se produjeron mltiples y variadas situacin acusaciones, de que colocaron Merit que a en los el imputados en
desigualdad.
requerimiento
fiscal de elevacin a juicio obrante a fs. 5299 se imput a sus asistidos de como autores de mediatos menor por de la de diez ley n la sustraccin segn que y
supresin
identidad de lo
aos,
las la
previsiones
normado
11179;
querella de Sebastin Alvarez (fs. 5180), Sabrina Gullino (fs. 5192) en y Asociacin de HIJOS (fs. 5204), les formul la
reproche
calidad
coautores
mediatos,
desechando
teora de aparatos organizados de poder e invocando la teora de la coautora funcional; que la querella de Abuelas (fs. 5216) y la Secretara de Derechos Humanos del Ministerio de Justicia (fs. 5235) encauzaron la imputacin contra Amelong y Pagano en carcter de coautores directos, y contra Guerrieri, Faria y Marino Gonzlez como coautores mediatos. Fue de
opinin que la adopcin de una teora de coautora devena incompatible con la otra. Agreg que en los requerimientos formulados por
Abuelas y Secretara de Derechos Humanos, se encuadr el hecho como sustraccin, retencin y ocultacin de dos menores de edad y haber hecho incierta, dichas alterado y suprimido su
identidad.
Expres
que
querellas
introdujeron
tardamente la figura de la desaparicin forzada de personas y que subsumieron el hecho en las previsiones de lo normado
por los arts. 146 segn ley 24210, art. 2 de la Convencin Interamericana sobre desaparicin forzada de personas segn ley 24556 y art. 139 inc. 2 segn ley 11.179. Entendi autora mediata, que, al no haber o acuerdo respecto directa de la los
coautora
autora
de
imputados, como as tampoco respecto de la figura tpica, se vulner el derecho de defensa. Invoc su derecho a conocer la imputacin y a
refutarla, fundando su contenido en las previsiones de los arts. 18 y 75 inc. 22 CN, y arts. 1.2, 7.4, 8.1, 8.2 a), b), c) y f) de la Convencin Interamericana de Derechos Humanos y arts. 92., 9.3, 14.1, 14.3 a), b), e) y g) del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Consider que en el caso debi existir una acusacin nica, por cuanto de una adoptar imputacin la a decisin menudo estratgica dejar de de
defenderse
implica
priorizar el defenderse de la otra. Agreg que quien debe afrontar el poder punitivo del Estado no puede enfrentarse a ms de una acusacin, porque de existir varias acusaciones
vlidas, el imputado no puede seleccionar de cul defenderse. Concluy que la decisin del Tribunal de denegar la unificacin de querellas en los representantes de Sabrina Gullino y Sebastin y le Alvarez causa a la involucra defensa un cuestiones gravamen
constitucionales irreparable.
b) Se agravi tambin de la denegatoria de suspensin del juicio por parte del Tribunal, alegando que hay un
recurso extraordinario pendiente de resolucin ante la CSJN en el que se impugnaron cuestiones que afectan la continuidad del proceso. Afirm que se haba avanzado invlidamente en el
proceso, sin esperar la resolucin de una cuestin que podra haber cerrado de manera definitiva el trmite de la causa, y en ausencia de urgencia ni necesidad de realizar el debate de manera inmediata. 11
Interpret que el trmino podr contenido en el art. 353 del cdigo de rito no conceda una facultad
discrecional a la magistratura, sino que tena por fin poner un lmite a los planteos meramente dilatorios, que -
consider- no existan en autos. Por ello, estim que se debe declarar de nulidad del juicio realizado. c) Por otra parte, solicit que corresponde anular la resolucin de la cmara de apelaciones que tuvo por desierto el recurso de apelacin interpuesto por la asistencia tcnica de Faria contra el auto de procesamiento y, en consecuencia, todos los actos que fueran consecuencia de la misma,
incluyendo el dictado de la sentencia condenatoria. Relat que aqul haba sido interpuesto por el
anterior defensor del nombrado, y que al momento de fijacin de la audiencia, ese abogado ya haba renunciado haca ms de seis meses, pero la cmara omiti intimar a Faria a designar uno nuevo. Relat que como consecuencia de ello, se tuvo por decado un derecho Entendi no del que no haba el estado debidamente del doble de
notificado. conforme,
lesionado hubo
principio judicial
porque
revisin
del
auto
procesamiento y prisin preventiva por un error judicial del que el imputado era ajeno. Consider errado el criterio del a quo que consider extemporneo el planteo de nulidad deducido respecto de la resolucin que declar desierto el recurso de apelacin. Al respecto entendi que se encuentran involucradas cuestiones que hacen al derecho de defensa, que fueron resueltas en forma adversa a los intereses del imputado. Entendi configurada una nulidad absoluta, de
carcter general, declarable de oficio y en cualquier estado del proceso. d) Se agravi la defensa de la imprescriptibilidad de la accin penal declarada en la sentencia. Afirm que las normas referidas a la prescripcin integran el concepto de ley penal y que la incorporacin de la Convencin sobre Imprescriptibilidad de Crmenes de Guerra y Delitos de Lesa Humanidad, no atena el principio de
legalidad ni puede ser aplicada retroactivamente. Formul crticas a la doctrina sentada por la Excma. CSJN. in re Arancibia Clavel, Simon y Priebke, en el entendimiento de que slo resultaban aplicables al caso
concreto y que los tribunales inferiores podan apartarse de dichos precedentes siempre y cuando se encontrara debidamente fundado. Tach de infundado el rechazo de los cuestionamientos defensistas declaracin prescripcin. e) Cuestion la imputacin de coautora formulada por la querella, pues consider que se trata de un criterio que no respeta la necesidad de resolucin conjunta del hecho a de los la precedentes extincin de de la la Corte y solicit penal la por
accin
propio del instituto, y que exige que la relacin entre los intervinientes sea horizontal, no encontrndose contempladas las situaciones verticales de mando-obediencia. Sostuvo que el hombre de atrs debe ser considerado un instigador o un partcipe, y concluy que los tramos anteriores a los actos ejecutivos de los autores directos, no son punibles, conforme al principio de accesoriedad. Entendi que en el caso de autos, mientras los
menores permanecieron bajo cuidados mdicos, ellos eran los garantes de su integridad y que, como consecuencia de ello, sus defendidos, por en su calidad tramos. de partcipes, que las deben ser
absueltos
dichos
Sostuvo
conductas
atribuidas comenzaron a cometerse al ingreso de los menores al Instituto Privado de Pediatra o al Hospital Militar. Entendi que en la sentencia no se encuentran
debidamente descriptas ni las personas responsables ni sus roles en el plan. Adems, sostuvo que se recurri a una descripcin superiores genrica del del plan de elaborado por los jefes
proceso
reorganizacin
nacional,
reprochndose a sus asistidos, en definitiva, la conducta de haber integrado el grupo de tareas. 13
f)
La
defensa
impugn
tambin
las
imputaciones
formuladas a sus asistidos en la sentencia recurrida, por entender que los comportamientos endilgados no estn
definidos. Consider que no se reconstruyeron los sucesos y que no se contestaron los claros planteos de la defensa. Afirm que como derivacin procesal del mandato
constitucional del principio de legalidad, que exige una lex certa, debe describirse en la forma ms detallada posible la conducta prohibida u ordenada. Asimismo apunt que la
imputacin es absolutamente genrica, y que la sentencia es autocontradictoria. Explic que la imputacin formulada estaba centrada en haber planificado, ordenado y ejecutado [] el traslado de Raquel Negro al Hospital de Militar de Paran y el para el
alumbramiento
clandestino
mellizos,
posterior
traslado de la menor a la ciudad de Rosario y su abandono en el hogar con del la hurfano, sustituyndolos supresin de del cuidado de de su los
madre
consecuencia
identidad
nios; y que la atribucin de las conductas de ordenar, planificar requisitos y de ejecutar certeza coautora de no no la respeta ni mnimamente Entendi que los la de
imputacin. a los
atribucin de
exima
sentenciantes
indicar con claridad cul fue el comportamiento constitutivo del aporte funcional. Solicit la absolucin de sus asistidos. g) Formul cuestionamientos relacionados a la
estructura de distintos puntos de la sentencia: g.1) Respecto del anlisis de la autora concreta de los imputados, aclar que no controvierte las afirmaciones vertidas en el fallo respecto del contexto general en el que deba enmarcarse la situacin de autos, con mencin del plan sistemtico instaurado a partir de la ruptura de la
democracia y la reglamentacin y rdenes impartidas de modo general. Tampoco cuestionaba la informacin que surga de los legajos de los imputados, agregados como prueba documental, ni lo reflejado en la sentencia respecto del relato efectuado por los imputados en oportunidad de prestar sus respectivas indagatorias, ni las transcripciones de la sentencia recada
en Rosario. Especific conclusiones que de lo a que las juicio se agravia se es de en las el una
incriminatorias que a su
que no
arrib
pronunciamiento,
constituyen
derivacin lgica de lo enunciado. g.2) Con relacin a la incorporacin como prueba trasladada de la sentencia dictada por el Tribunal Oral en lo Criminal Federal N 1 de Rosario en la causa Guerrieri, el casacionista entendi que no puede ser el nico elemento de prueba so riesgo de desnaturalizar el juicio y que la consideracin en la sentencia de elementos probatorios
producidos en ajena jurisdiccin slo puede ser excepcional. Con cita de Couture afirm que: la sentencia no posee per se eficacia probatoria para demostrar la verdad histrica de los hechos a que acepta como ciertos. juicios la causa Un de en juez no puede que ha
transferir elaborado
otro
proceso
los
verdad la
exclusivamente
para
que
tuvo
conocimiento. Por eso es que la sentencia -como documentoslo prueba los hechos ocurridos directamente ante el
magistrado; no probando en cambio, la verdad de los hechos de los cuales no ha sido en el testigo, otro hechos que que nos deben sirve ser de
nuevamente
probados
juicio
hiptesis de trabajo. Entendi que la atribucin de responsabilidad a sus asistidos se estructur, salvo indicios menores, sobre la base del antecedente de la sentencia recada en Rosario, sin tener siquiera en cuenta que la misma no haba adquirido an firmeza. Aadi que los hechos controvertidos en dicho
proceso fueron numerosos y habran tenido una larga duracin en el tiempo. Tambin adujo que muchas de las cuestiones suscitadas en esos autos no podan ser vlidamente
trasladadas al presente proceso, en el que se debata un hecho nico, que por tanto requera de la comprobacin de quin, cmo y dnde se impartieron las rdenes, en qu
consistan, quines realizaron los traslados, por orden de 15
quin y con qu medios y, en definitiva, qu fue lo que sucedi. Cuestion la validez de los dichos vertidos por
Costanzo en su declaracin testimonial durante la audiencia de debate, por su calidad de imputado en la causa en trmite ante la justicia de Rosario. Afirm supresin que si se utiliza sin la el procedimiento de de
mental
hipottica,
sentencia
Rosario
slo quedan indicios inconexos y testimoniales aisladas que no pueden llevar a una sentencia condenatoria. g.3) Confronte de lo que surge de la prueba
trasladada y de la producida en el juicio: Evalu que de los numerosos testimonios vertidos
durante la audiencia no se advierte la presencia de elementos que demuestren la autora de los imputados en el hecho y que no obstante que las leyes de la experiencia demuestren que a mayor tiempo menos recuerdos, muy precisos, muchos de los en testigos algunas
apuntaron
detalles
reconociendo
oportunidades que haban seguido el caso a travs de los medios periodsticos. Que muchas de las enfermeras haban incorporado datos y detalles durante el transcurso del juicio oral que no haban expresado en oportunidad de prestar
declaracin por ante la instruccin. Valor especialmente la circunstancia de que ningn testigo -con excepcin de
Costanzo y Dri- haba visto a sus asistidos en la ciudad de Paran ni si haban trado a Raquel Negro o llevado a Sabrina Gullino a Rosario. Que nada se saba en relacin a esos tramos. Entendi que la imputacin formulada a sus asistidos se encontraba indebidamente fundada sobre las probanzas
arrimadas al proceso que haba tramitado en Rosario y que no se haban arrimado a las presentes actuaciones testimonios contundentes que permitieran tener por probada la autora de sus asistidos en los hechos que se les endilgaban. h) Respecto de la situacin de Guerrieri, Amelong y Faria, el recurrente cuestion la incorporacin de prueba trasladada, cuestionando que se haya considerado que se
encuentra confirmada por otros indicios claros, unvocos y
concordantes cargosos.
que
no
fueron
especificados,
ni
resultan
Cuestion la valoracin de los dichos vertidos por Krumm, a quien describi como la nica testigo que se refiri a la existencia de guardias civiles en el hospital, en
oposicin a todos los restantes que haban manifestado que eran realizadas por soldados. Apunt que en oportunidad de declarar ante el Tribunal de Rosario, la nombrada relat que las custodias eran efectivizadas por soldados. Tach sus
dichos de aislados, sin fundamentos, con prueba en cantidad que los controverta. Critic adems la afirmacin vertida en la sentencia en el sentido que Amelong y Pagano habran llevado a la beba al convento, entendiendo que ello haba surgido de la
declaracin de Costanzo, imputado en la causa en trmite ante la justicia de Rosario. Entendi que lejos de que los dichos del nombrado hubieran eran corroborado sus la intervencin los de sus los
asistidos,
nicamente
dichos
que
involucraban. i) formulado La defensa como apunt que el la imputacin se haba de la
tomando
premisa
hecho
conocido
privacin ilegtima de la libertad de Negro y su estada en centros clandestinos de detencin, para luego concluir en la responsabilidad de sus asistidos por la sustraccin de los menores en Paran. Consider errado extender el mbito donde desplegaban su accionar los imputados fuera de la ciudad de Rosario, agregando que en Paran, donde se habra concretado la
sustraccin de los menores, ellos no tenan facultades para impartir rdenes por ser ajenos a esa jurisdiccin. Agreg que esta ltima circunstancia no se encontraba ni siquiera mnimamente probada en la sentencia por indicios ciertos, unvocos y concordantes. Se agravi por cuanto al momento de la comisin del hecho enrostrado Guerrieri, Faria y Amelong se encontraban 17
de licencia -desde el ocho de febrero los primeros y desde el quince de febrero el ltimo-, sin que stas circunstancias hubieran sido tenidas en cuenta en la sentencia impugnada. Concluy que slo el hecho de haber tenido el seoro sobre la persona de Raquel Negro los hizo responsables de manera indiscriminada y conjunta de la sustraccin imputada. Valor especialmente los dichos del testigo Dri vertidos en la causa de Rosario, en los que haba hecho referencia a lo ocurrido en los centros clandestinos de detencin en Rosario, pero que nada mencionaba respecto de la estada clandestina de Raquel Negro en Paran. j) La defensa rest validez al testimonio arrimado por el periodista Juan Cruz Varela al debate, con relacin al contenido de una entrevista realizada al hijo de Paul Navone, Pablo Navone, quien a su juicio slo haba alegado a favor de su padre y no haba prestado juramento de decir verdad, por lo que sus dichos no haban sido controlados por la defensa. Tild de llamativos sus dichos en el sentido de que su padre le habra comentado que el chico de Raquel Negro estaba grave y haba fallecido, como as tambin que Amelong y Pagano se haban llevado a la nena a un orfanato, circunstancias stas que con anterioridad ya haban sido relatadas por Costanzo y publicadas en distintos medios periodsticos. k) La defensa cuestion lo que llam argumento
central en la estructura de la sentencia, relacionado con sostener que en Guerrieri la zona y de Faria Rosario, integraban y que al el grupo de
operacional
momento
endilgar responsabilidades se conclua sin dificultad y con grado de certeza en las personas de los imputados. Entendi Amelong hubieran fcticamente ordenado el imposible traslado que de Guerrieri Negro y a
Raquel
Paran, ya que est probado que a esa fecha se encontraban en uso de licencia. Agreg que de la declaracin de Costanzo se desprenda que Navone habra sido quien se apropi del nio, lo que la llev en a concluir bajo que la l y su madre del habran de
permanecido
Paran,
dependencia
centro
operaciones local. l) Con relacin a la sustraccin de los menores de la
esfera de custodia de su madre, la recurrente entendi que el hecho haba sido ejecutado en Paran, cuya jurisdiccin
corresponda al Destacamento de Inteligencia 122 donde Navone operaba en calidad de capitn, bajo las rdenes de Galtieri como comandante y Jaregui como segundo comandante. Reiter que al momento del nacimiento de los menores, tanto Guerrieri como Faria no slo no pertenecan a dicha jurisdiccin, sino que adems se encontraban con licencia. Seal que en Paran estaban en funciones Trimarco y Navone, siendo que Costanzo haba sindicado a ste ltimo como el responsable de
trasladar a Negro a Paran, ingresarla al hospital militar y custodiarla durante su estada en dicha ciudad, y que tambin lo haba sindicado como segundo jefe del hospital militar de Paran. Consider probable que Navone se hubiera apropiado del hijo varn de Raquel Negro. Estim que la responsabilidad atribuida a Guerrieri y Faria haba sido fundada de manera confusa y conjetural, no habiendo sido imputada la cpula militar integrada por
Galtieri, Jaregui, Pozzi y Trimarco, quienes a su criterio haban sido los verdaderos hombres de atrs.
ll) La defensa se agravi de la condena dictada a Amelong y Pagano por el delito de sustraccin de los hijos menores de Raquel Negro, por entender que no haban sido explicitados en la sentencia los elementos de prueba en que se haba fundado al su autora. Agreg que que los no haban sido como ni el
arrimados
debate de la
testimonios conducta de
sealaran y que
responsables
sustraccin
personal que trabajaba en el Instituto Privado de Pediatra ni el que cumpla funciones en el Hospital Militar de Paran haba mencionado siquiera haberlos visto all. Indic que nicamente haban sido sindicados como autores por el testigo Costanzo, quien se habra manifestado en el sentido que
habran sido quienes dejaron a la beba en el orfanato, pero que nunca se los haba relacionado con la sustraccin de los menores en s. 19
Concluy que con las pruebas arrimadas al proceso no era posible arribar a una sentencia condenatoria respecto de Amelong y Pagano. m) Se agravi el recurrente por la valoracin de los dichos de Costanzo en la sentencia. Valor especialmente que haba sido condenado en la causa en trmite ante la justicia de Rosario, como tambin su enemistad manifiesta con los
imputados. Tach sus dichos de mendaces. n) Respecto del hijo mellizo varn de Raquel Negro, aleg que en la sentencia se tuvo por cierto su nacimiento con vida -lo que lo tornaba pasible de sustraccin-, pero que ello no haba sido debidamente acreditado. Destac que, segn los dichos vertidos por los
testigos Varela y Costanzo, el nio haba nacido sin vida. Tambin hizo referencia a las manifestaciones del cardilogo Berduc en cuanto a que el beb habra padecido una
cardiopata congnita severa que solo poda ser superada con cirugas que no podan realizarse en Paran, y a los dichos de Alicia Camino de Baratero, quien refiri que el nio
padeca una insuficiencia respiratoria. Entendi que todo ese cuadro probatorio resultaba incompatible con la afirmacin vertida en la sentencia en cuanto a que la sustraccin del menor haba sido realizada. Adems, resalt que la suerte corrida por el menor an estaba siendo investigada en una causa abierta ante la justicia de Paran. En suma, solicit que se revoque la sentencia con relacin a la pena impuesta a sus asistidos respecto a la sustraccin, alteracin o supresin del estado civil del
mellizo varn. ) Cuestion la aplicacin en la sentencia de las reglas del concurso real. Cit doctrina y jurisprudencia a favor de considerar ideal los la hechos como configurativos y la de un de
concurso
entre
sustraccin
supresin
identidad de menores. Especific que la diversidad de bienes jurdicamente protegidos por las dos figuras no impeda que las mismas concurrieran en forma ideal y estim que no se fundament en la sentencia al decidir sobre esta cuestin.
o) Por ltimo, la defensa impugn el quantum de la pena fijada en la sentencia. Explic que sus asistidos haban sido condenados conforme a la ley vigente al momento del hecho (ley de n la 11.179), escala pero penal que se al establecer usado el una marco norma
punitivo
habra
distinta de la que se haba considerado aplicable. Expres que, como consecuencia de ello, los
magistrados aplicaron el mximo de la pena para Guerrieri (14 aos), trece aos para Faria y Amelong, y once aos para Pagano, pese de a haberse consignado de la en el fallo Seal criterios que el
atenuantes
mensuracin
pena.
razonamiento efectuado no se condeca con el que corresponda tener en cuenta segn las pautas de atenuacin de la pena. Consider errado el criterio esbozado en la sentencia al
expresar que la escala penal aplicable iba desde los tres a los veinte aos de prisin. Solicit que se anule la sentencia en cuanto a la pena impuesta a sus asistidos y, en subsidio, que se case el quantum punitivo adecundolo a la ley n 11.179. p) Aclar que el Dr. Amelong formulaba reserva de recusacin para la eventualidad de intervencin de la Sala II y/o la Dra. Ana Mara Figueroa, quienes a su criterio habran emitido opinin previa por haber entendido en el recurso
interpuesto contra el auto de procesamiento y las excepciones de elevacin a juicio. Finalmente, formul reserva de caso federal a efectos de recurrir de eventualmente la Nacin, a y la de Excma. Corte ante Suprema la de
Justicia
recurrir
Corte
Interamericana de Derechos Humanos por la responsabilidad del Estado Argentino. 7) Presentacin en trmino de oficina del
representante del Ministerio Pblico Fiscal. En la oportunidad prevista por el art. 466 del CPPN, el Fiscal General al Dr. Ricardo de Weschsler solicit que por se los
hiciera 21
lugar
recurso
casacin
interpuesto
representantes
del
Ministerio
Pblico.
Concentr
los
agravios en una errnea interpretacin de la prueba efectuada por el Tribunal y la omisin de valorar prueba cargosa al absolver a Marino Hctor Gonzlez. Entendi que el legajo personal de Marino Gonzlez, su propia declaracin durante el debate, las declaraciones de sus consortes de causa -Amelong y Faria- y el listado de oficiales del II Cuerpo del Ejrcito Destacamento 121, daban cuenta de la pertenencia y jerarqua de Hctor Marino
Gonzlez en ese destacamento. Valor especialmente que en oportunidad de prestar declaracin, el imputado Guerrieri se haba referido a sus consortes de causa como su gente, agregando que dicha afirmacin la haba hecho extensiva a Hctor Marino Gonzlez. Consider que el acto jurisdiccional impugnado haba omitido valorar las declaraciones vertidas tanto ante el
Centro de Estudios Legales y Sociales como en Brasil por Francisco Bueno, de lo que entendi deba desprenderse la jerarqua que Hctor de Marino Gonzlez 121. detentaba Afirm en que el la
Destacamento
Inteligencia
responsabilidad del nombrado no poda ceirse a su presencia fsica en el Hospital Militar de Paran, sino a su concreto poder de hecho sobre la vida y la muerte de Raquel Negro como integrante de la patota de Guerrieri. Valor especialmente que en la causa en trmite ante el Juzgado Federal de Primera Instancia de Rosario, se haba dictado auto de procesamiento respecto de Hctor Marino Gonzalez por el homicidio de Raquel Negro. Calific de exigua la pena de prisin impuesta a Juan Antonio Zaccara, considerando que no se compadeca con el carcter y la importancia de su participacin en la comisin de los delitos juzgados. Solicit la fijacin de una pena de once aos de prisin, tal como fuera requerido en la
oportunidad de alegar durante el juicio. Cuestion que la edad y el estado de salud del imputado hubiera sido tenido en cuenta al momento de la determinacin de la pena a aplicar, expresando que dichas cuestiones deban ser tenidas en cuenta a los fines del mantenimiento de la prisin domiciliaria.
Solicit
el
rechazo
del
recurso
de
casacin
interpuesto por el defensor oficial. Esgrimi que si bien el Tribunal tena obligacin de fundar todas sus decisiones, no tena el deber de refutar todos y cada uno de los
planteamientos y peticiones de las partes. Sostuvo que los planteos formulados por la defensa constituan una reedicin de razonamientos ya desarrollados en etapas previas de la causa y rebatidos en la resolucin atacada, sin que se
lograran conmover los slidos fundamentos expuestos. Entendi acertado el criterio de imprescriptibilidad esbozado en la sentencia, con apoyo en los precedentes
Arancibia Clavel, Priebke y Simn de la CSJN, en los que las cuestiones al ya haban por sido la resueltas sin en que sentido fueran que que
contrario
pretendido al un
defensa,
introducidos justificaran
presente
argumentos de los
novedosos fundamentos
cuestionamiento
sustentaban la actual jurisprudencia de la Corte. Respecto de la supuesta violacin al principio de paridad de armas alegada por la defensa por la pluralidad de querellantes, propici el rechazo del cuestionamiento
formulado por entender que no se haba demostrado de qu forma la actuacin de las diversas acusaciones haba causado un perjuicio concreto a la defensa. Afirm que no se haba verificado en el caso lesin alguna al derecho de defensa de los imputados. Tach de extempornea la nulidad impetrada por la defensa respecto de la resolucin de la Cmara Federal que declar desierto el recurso de apelacin interpuesto contra el auto de procesamiento de Faria. Especific que la
garanta de la defensa no amparaba la negligencia de los litigantes, por lo que la falta de mantenimiento del recurso en el trmino de emplazamiento conllevaba a la preclusin de la etapa procesal pertinente. Calific de insustancial el agravio esgrimido por la defensa respecto de la falta de descripcin de los hechos 23
endilgados, por cuanto entendi que lo que en realidad se estaba cuestionando era el modo de imputacin, la
acreditacin de los hechos y el encuadre jurdico escogido, y que acusacin y defensa haban debatido a lo largo de todo el proceso en base a una y plataforma que fctica que se haba sido
mantenido
inalterable
evidentemente
haba
suficientemente descripta porque le haba dado a la defensa la posibilidad de alegar, probar y refutar. Con relacin a los agravios de arbitrariedad y falta de motivacin planteados por la defensa, consider que slo evidenciaba una opinin diversa sobre la cuestin debatida y resuelta, contando el decisorio impugnado con los fundamentos mnimos, necesarios y suficientes, que impedan su
descalificacin como acto jurisdiccional vlido. Afirm que: la contundencia cargosa del cuadro convictivo prudentemente valorado, con estricto apego a las reglas de la sana crtica, no lograba ser conmovida por los casacionistas, quienes no invocaron ninguna causal lgica que impida merituar el plexo probatorio reunido de modo distinto en que lo efectu el Tribunal. Concluy que el Tribunal en su razonamiento haba respetado el mtodo de visin de conjunto, fijado por la Corte Suprema para la valoracin como elementos de prueba de indicios y presunciones. Entendi que los cuestionamientos formulados por la defensa respecto del grado de participacin atribuido a los imputados no poda recibir acogida favorable. Calific de acertada la atribucin de coautora por el hecho completo, con independencia los de los momentos en que se hubieran que la
desenvuelto
comportamientos
puntuales.
Apunt
comisin del hecho era compartida por quienes se distribuan partes esenciales del plan global de ejecucin del delito, bastando simplemente que hubieran brindado un aporte
significativo al plan colectivo al que hubieran adherido y ejercido un rol determinado en alguno o todos los tramos de ese plan, que culmin con la sustraccin y posterior
alteracin de la identidad de los hijos de Raquel Negro. Respecto del agravio esgrimido respecto de la
mensuracin de las penas, entendi que la defensa no haba
logrado
demostrar
la
falta
de
correlato
entre
la
sancin
punitiva impuesta y la magnitud del injusto y el grado de culpabilidad de los justiciables. Solicit el rechazo del recurso de casacin deducido por la defensa y que se hiciera lugar al interpuesto por los representantes del Ministerio Pblico. 8) Presentacin en trmino de oficina de la defensa oficial de Juan Daniel Amelong, Jorge Alberto Faria, Pascual Oscar Guerrieri, Walter Salvador Pagano y Marino Hctor
Gonzlez. La defensa oficial mantuvo en todos sus trminos los agravios esbozados en el recurso de casacin y solicit el rechazo in totum de los recursos incoados por las querellas y el Ministerio Pblico Fiscal. Entendi que la generalidad de la imputacin tenida por acreditada en la sentencia violentaba fuertemente el
derecho de defensa en juicio, y se trasladaba al derecho al recurso contra la sentencia condenatoria. Adujo circunstancias que de la omisin modo de y una descripcin que de a las la
tiempo,
lugar
hacan
participacin de sus asistidos impeda conocer el objeto del proceso y determinar cul era el objeto de prueba. Consider fcticamente imposible defenderse de algo que no se conoca y que, al no encontrarse especificado en la sentencia de qu manera los imputados haban planeado, ordenado y ejecutado el hecho, cada una de las partes acusadoras y los propios
sentenciantes las haban adecuado a diferentes teoras de la autora y participacin, prescindiendo de relacionar el texto de la ley con las circunstancias de las conductas que se entendan probadas. Manifest que la sentencia no haba logrado
especificar quin o quines, cundo y cmo haban planeado, ordenado y ejecutado el traslado de Negro, la sustraccin de sus hijos y la posterior supresin de su identidad. Sostuvo que era imposible extraer cul haba sido el aporte real y 25
especfico efectuado por cada uno de los imputados. Respecto de la valoracin de circunstancias tratadas en la sentencia dictada por el Tribunal Oral en lo Criminal Federal N 1 de Rosario en causa Guerrieri, estim que violaba el sistema acusatorio (identidad del juzgador e
inmediacin) y los principios de contradiccin (porque la defensa no habra podido controlar la prueba de cargo
producida en aquel juicio), oralidad, publicidad, continuidad y concentracin. Adems, destac que se haba incorporado una sentencia no firme, habiendo sido cuestionada por la defensa la presunta violacin al derecho de defensa y culpabilidad, en funcin de la construccin de la autora, y por entenderse arbitraria la valoracin de la prueba. Consider que la declaracin de Costanzo haba sido indebidamente erigida como fundamento central para atribuir responsabilidad y autora, no obstante que a su respecto
haba recado condena en la causa en trmite ante el Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Rosario. Seal que Constanzo habra mantenido reyertas su judiciales antipata con Amelong los y
manifestado
abiertamente
hacia
imputados
Guerrieri, Gonzlez y Pagano. Aleg la defensa que el precedente de la Excma. Corte Suprema de Justicia de la Nacin Casal slo resultaba
aplicable a favor del derecho del imputado a obtener una revisin integral y amplia de la sentencia de condena, pero que no habilitaba a la parte acusadora a obtener tal
revisin. Entendi acertada la absolucin de Hctor Marino Gonzlez, en funcin del principio receptado en el art. 3 del CPPN. Consider no aplicable al caso la subsuncin de los hechos en las previsiones de lo normado por el art. 142 CP, en funcin de los principios de legalidad y ley previa. Tach de inadmisible, por falta de fundamentacin, la pretensin de la parte acusadora de modificar el monto de pena impuesto a sus asistidos. Respecto detencin de la solicitud de de revocatoria argument de que la el
domiciliaria
Guerrieri
querellante no era parte en los incidentes de ejecucin, que no adverta ni se haba alegado arbitrariedad en la decisin
del tribunal, sino que slo se trataba de una disconformidad del acusador con la solucin del caso. Tambin esgrimi que los acusadores no haban invocado ninguna de las causales previstas legalmente para revocar la prisin domiciliaria. Calific a la pretensin formulada de caprichosa y alejada de las causales legalmente previstas. Solicit el rechazo de los recursos de las partes acusadoras. 9) En la oportunidad prevista por el art. 468 del digesto ritual, la defensa oficial mantuvo en todos sus
trminos los agravios expuestos en el recurso de casacin y en la ampliacin de fundamentos presentada en das de oficina (cfr. fs. 7142/7), especficamente la violacin del derecho de defensa por indeterminacin de las conductas atribuidas a los imputa dos, arbitrariedad de la sentencia por sustentarse en afirmaciones dogmticas relativas a la autora, ineficacia de la prueba de la autora y arbitrariedad de la sentencia por realizar un anlisis parcializado de la prueba. Ampli los agravios relacionados con la errnea aplicacin del art. 55 CP, por entender que en el caso sus asistidos fueron
condenados por la sustraccin de los hijos de Raquel Negro, que sostuvo deba considerarse como una nica conducta en los trminos del art. 54 CP. Solicit la disminucin de la escala penal de sus asistidos. Requiri el rechazo, por
inadmisibles, de los recursos de casacin incoados por el fiscal y las querellas. Entendi que la CFCP no se encuentra habilitada para condenar a Hctor Marino Gonzlez. Consider no aplicables al caso las previsiones de los arts. 142 ter y 142, CP, segn ley n 24410. Se opuso a la revocatoria de la detencin domiciliaria de Guerrieri solicitada por las
querellas, por entender que slo se encontraba fundada en la gravedad de las conductas atribuidas. A fs. 7148/7152 el representante de la Secretara de Derechos Humanos y de la Asociacin Abuelas de Plaza de Mayo 27
present
breves
notas.
Sostuvo
que
se
ha
realizado
una
arbitraria valoracin de la prueba respecto a los hechos por los cuales fue absuelto en 2 Marino errnea CP un Gonzlez. Entendi de que el
tribunal
incurri al art.
aplicacin
la del
ley, que
asignndole
significado
diverso
corresponda. Tach de arbitraria la escala penal establecida en la sentencia -indicando que el mximo en el caso era de veintiocho aos de prisin-, y de contradictoria con sus
fundamentos la pena impuesta -solicitando que se aplicara la pena ms alta prevista para los tipos penales en cuestin-. Requiri Guerrieri, la revocacin por de la detencin no domiciliaria existan de
considerar
que
razones
humanitarias que impidieran la pena de prisin efectiva a su respecto. Formul reserva de la cuestin federal. A fs. 7153/6 el Sr. Fiscal General acompa breves notas, remitindose en su que en un todo en a el las consideraciones de la oficina. defensa
efectuadas Insisti
presentacin los planteos
trmino por
en
formulados
reeditaban razonamientos ya desarrollados en etapas previas de la causa que ya haban sido bien rebatidos en la
resolucin atacada. Cuestion por arbitraria la absolucin de Hctor Marino Gonzlez, afirmando que el plexo probatorio reunido en autos permita arribar a la certeza necesaria para tener por acreditada su responsabilidad en los hechos.
Expres que la gravedad de los delitos cometidos por Zaccara no se vea reflejada en el monto de la pena que le fuera impuesta. -III10) Que los recursos deducidos son, en principio, formalmente admisibles, pues han sido introducidos por partes habilitadas, en legal tiempo y forma, se cuestion la
sentencia definitiva que pone fin al proceso (artculo 457 del CPPN) y recaen bajo los supuestos de impugnabilidad que prev el artculo 456 del mismo cuerpo legal. As, el examen de la sentencia debe abordarse de acuerdo con los parmetros establecidos por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el precedente Casal, Matas Eugenio (Fallos: 328:3399) que impone el esfuerzo por
revisar todo lo que sea susceptible de ser revisado, o sea de agotar la revisin de lo revisable (cfr. considerando 5 del voto de los jueces Petracchi, 11 del de Maqueda, voto la del Zaffaroni juez Fayt, y y y de
Lorenzetti; considerando conformidad
considerando 12 con del los
voto
jueza
Argibay) por la
estndares
establecidos
Corte
Interamericana de Derechos Humanos en el caso Mohamed vs. Repblica Argentina (sentencia del 23 de noviembre de 2012 sobre excepcin preliminar, fondo, reparaciones y costas,
prrafo 162). -IV11) Que, en primer lugar, corresponde tratar el
planteo de extincin de la accin por prescripcin formulado por la defensa. Ello as, en tanto las cuestiones planteadas por la defensa ya han sido homogneamente resueltas por la
jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (Fallos: 327:3312; 328:2056), por las cuatro salas de esta cmara (cfr. Sala I, causa n 7896, caratulada: "Etchecolatz, Miguel Osvaldo s/ recursos de casacin e
inconstitucionalidad", rta. el 18/05/07, reg. n 10488; causa n 7758, caratulada: "Simn, Julio Hctor s/ recurso de
casacin", rta. el 15/05/07 y causa n 9517, caratulada: "Von Wernich, Christian Federico s/ recurso de casacin", rta. el 27/03/09, reg. n 13516; Sala III, causa n 9896, caratulada: Menndez, Luciano Benjamn y otros s/recurso de casacin, rta. el 25/08/10, reg. n 1253/10; Sala IV causa n 12821, caratulada: Molina, Gregorio Rafael s/recurso de casacin, rta. el 17/02/12, reg. n 162/12; y de esta sala causa n 12652, caratulada: Barcos, Horacio Amrico s/ recurso de casacin, rta. 23/03/12, reg. n 19754; causa n 10431,
caratulada: Losito, Horacio y otros s/ recurso de casacin, rta. 18/04/12, reg. n 19853 y causa n 12314, caratulada: Brusa, Vctor Hermes y otros s/ recurso de casacin, rta. 19/5/12, reg. n 19959; causa n 11515, caratulada: Riveros, 29
Santiago Omar y otros s/recurso de casacin, rta. 7/12/12, reg. n 20904; causa n 12830, caratulada: Riveros, Santiago Omar y otros s/recurso de casacin, rta. 7/12/12, reg. n 20905) y por el derecho penal internacional (cfr. estatutos de los tribunales militares de Nremberg y para el Lejano Oriente; ms ad y tarde hoc los de instrumentos las la Naciones constitutivos Unidas para de la de los ex la
tribunales Yugoslavia
Ruanda;
regulacin
15/2000
Administracin de Transicin de las Naciones Unidas para el Timor Oriental, el Estatuto de la Corte Penal Internacional de Justicia y la jurisprudencia emanada de esos rganos). De otro lado, no se encuentra controvertido en autos el carcter de lesa humanidad de las imputaciones ni se han aportado argumentos que a la luz de esas fuentes, permitan confutar o ameritar una revisin del criterio relativo a la existencia de un sistema de derecho comn e indisponible para todos los estados, cuya existencia se remonta al menos a los primeros aos subsiguientes a la segunda guerra mundial, cuyo contenido -reconocido e inserto en nuestra carta fundamental y la legislacin y jurisprudencia la de los e tribunales inderogable
internacionales-
rene
imprescriptible
obligacin de investigacin y sancin de los delitos de lesa humanidad (cfr. esta Sala en la causa Barcos y Losito, supra cit.). Este deber, que se erige como imperativo jurdico para todos los en estados, contrario tiene de los primaca sobre cualquier jurdicos
disposicin
ordenamientos
locales, ocupando por tanto la posicin ms elevada entre todas las otras normas y principios, an las del derecho interno. En este sentido, como seala M. Cherif Bassiouni, el reconocimiento de ciertos delitos internacionales como de ius cogens acarrea el deber de persecucin o extradicin (cfr. M. Cherif Bassiouni "International Crimes: Jus Cogens and
Obligatio erga Omnes, 59, AUT Law & Contemp. Probs. pg. 65). Respecto al carcter imprescriptible de conductas
como las investigadas en estas actuaciones, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha dicho que la convencin slo
afirma
la
imprescriptibilidad, de una norma ya
lo vigente
que (ius
importa cogens) de
el en
reconocimiento funcin del
derecho
internacional
pblico
origen
consuetudinario. De esta manera, no se fuerza la prohibicin de retroactividad de la ley penal, sino que se reafirma un principio instalado por la costumbre internacional, que ya tena vigencia al tiempo de comisin de los hechos (Fallos: 327:3312, considerando 28). En punto al carcter de lesa humanidad de conductas como las imputadas, el alto tribunal ha sostenido: las
clusulas de los tratados modernos gozan de la presuncin de su operatividad, por ser, en su mayora, claras y completas para su directa aplicacin por los Estados partes e
individuos sin necesidad de una implementacin directa; la modalidad de aceptacin expresa mediante adhesin o
ratificacin convencional no es exclusiva a los efectos de determinar la existencia del ius cogens. En la mayora de los casos, se configura a partir de la aceptacin en forma tcita de una prctica determinada (Fallos: 318:2148, voto del juez Bossert). Asimismo ha establecido: 31) Que al momento de los hechos, el Estado argentino ya haba contribuido a la formacin de la costumbre de los internacional crmenes 88 y a favor la de la
imprescriptibilidad (conf. ibdem,
contra
humanidad Por fin,
considerando
siguientes).
tambin que de acuerdo con lo expuesto y en el marco de esta evolucin del derecho internacional de los derechos humanos, puede decirse que la Convencin de Imprescriptibilidad de Crmenes de Guerra y Lesa Humanidad, ha representado
nicamente la cristalizacin de principios ya vigentes para nuestro Estado Nacional como parte de la Comunidad
Internacional (Fallos: 327:3312, considerandos 30 a 32). Tambin ha sealado el cimero tribunal nacional que: "la calificacin de los delitos contra la humanidad no
depende de la voluntad de los Estados nacionales" y que "las fuentes del derecho internacional imperativo consideran como 31
aberrantes la ejecucin de cierta clase de actos y, por ello, esas actividades deben considerarse incluidas dentro del
marco normativo que procura la persecucin de aquellos que cometieron esos delitos (cfr. Fallos 328:2056, voto del juez Maqueda, considerandos 56 y 57). De otra banda, no puede soslayarse que existe un
catlogo de delitos de lesa humanidad, plasmado en diversos tratados, convenciones y resoluciones de rganos
internacionales. Resulta en tal sentido ilustrativo mencionar -sin pretensin de taxatividad- las cuatro Convenciones de Ginebra (CG de 12/8/1949 y sus dos protocolos adicionales de 12/12/1977); la Convencin sobre la prevencin y el castigo del delito de genocidio del 9/12/1948; la Convencin sobre imprescriptibilidad de crmenes de guerra y de los crmenes de lesa humanidad del 26/11/1968; la Convencin contra la tortura y otros tratos crueles, inhumanos o degradantes del 10/12/1984. cristalizacin Esos de instrumentos normas de no ius son cogens ms del que la
derecho
internacional, (cfr. esta Sala en la causa Barcos, Horacio Amrico s/recurso de casacin, supra cit.). Se ha dicho que: [l]a extrema gravedad de ciertos crmenes, acompaada por la renuencia o la incapacidad de los sistemas penales nacionales para enjuiciarlos, son el
fundamento de la criminalizacin de los crmenes en contra de la humanidad segn el Derecho Internacional (Ambos, Kai, Temas de Derecho penal internacional y europeo, Marcial Pons, Madrid, 2006, p. 181). Desde otra perspectiva, se ha sostenido que: [e]l derecho penal tampoco tiene legitimidad en estos casos, dada la enormidad del injusto y la inexistencia de cualquier medio para brindar efectiva solucin al conflicto (Zaffaroni, E. Ral, et. al., Derecho Penal. Parte General, Ediar, Bs. As., 2000, p. 191). Por otro lado, se ha afirmado que se trata de un mandato de justicia elemental, siendo que: [l]a impunidad de las violaciones de los derechos humanos (culture of impunity) es una causa importante para su constante repeticin (cfr. Werle, Gerhard, Tratado de Derecho Penal Internacional,
Tirant lo Blanch, Valencia, 2005, p. 84). Los antecedentes expuestos permiten concluir, sin
hesitacin, que la imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y de los delitos de lesa humanidad, no deriva de una categorizacin ad hoc y ex post facto como parece sugerir la defensa y, en suma, conllevan a descartar tanto los planteos de prescripcin como aqullos que se yerguen en la afectacin al principio de legalidad. A este respecto, se tiene presente que el tribunal cimero, en situaciones anlogas, ha rechazado por
insustanciales los planteos que pretenden la revisin de la doctrina sentada en Fallos: 327:3312 y 328:2056, cuando el recurrente no ofrece nuevos argumentos que ameriten una nueva evaluacin de lo Miguel decidido Osvaldo (cfr. s/ causa E.191.XLIII,
Etchecolatz,
recurso
extraordinario,
sentencia del 17/02/2009). Por lo dems, a estas alturas ya es de toda
notoriedad que los hechos investigados en estas actuaciones han sucedido en un marco de ejecucin en forma generalizada y por un medio particularmente deleznable cual es el
aprovechamiento clandestino del aparato estatal. Ese modo de comisin favoreci la a impunidad, las supuso a extender sus el dao y se
directamente allegados,
causado totalmente
vctimas, a las
familiares que
ajenos
actividades
atribuan e import un grave menoscabo al orden jurdico y a las instituciones creadas por l (cfr. Fallos: 309:33). A este respecto resulta de inters destacar que las reglas prcticas sancionadas por este cuerpo llaman a evitar la reiteracin de la tarea de acreditacin de hechos notorios no controvertidos (Ac. CFCP. n 1/12, Regla Cuarta). Los delitos que aqu en se el imputan, marco de abstractamente ese ataque
considerados,
cometidos
generalizado contra la poblacin, encuadran en la categora de lesa humanidad que apareja las consecuencias a las que antes 33 se hizo referencia (cfr. Estatuto constitutivo del
tribunal militar de Nremberg, art. 6 c); artculos terceros de las cuatro convenciones de Ginebra, Ley 14.467; Estatuto del Tribunal Internacional para la ex-Yugoslavia, art.5;
Estatuto del Tribunal Internacional para Ruanda; Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, art. 7 -ley 25.390-). Por lo expuesto, corresponde rechazar por
insustancial el planteo de prescripcin de la accin penal formulado por la defensa. 12) Que, en segundo lugar, corresponde el
tratamiento del planteo de nulidad formulado por la defensa, por supuesta violacin al principio de congruencia. Sabido sobre el es que y han La sentencia slo se que debe expedir la por
hecho que
las sido
circunstancias intimadas al
contiene y,
acusacin,
acusado de la
consiguiente,
sobre
aquellos
elementos
imputacin
acerca de los cuales l ha tenido oportunidad de ser odo; ello implica vedar que el fallo se extienda a hechos o
circunstancias no contenidos en el proceso que garantiza el derecho de audiencia []. La regla se expresa como el
principio de correlacin entre la acusacin y la sentencia; su categora constitucional ha sido reconocida por la Corte Suprema nacional (Fallos CSJN t.242, p. 227; t. 246. P. 357; t. 302,p. 328; t. 30, p. 482; t. 298 p. 104; t. 298. P. 308; t. 302.p. 791; t. 284, p. 54). La regla fija el alcance del fallo penal, su mbito mximo de decisin, que se corresponde con el hecho descripto en la acusacin [] con todas sus circunstancias y elementos, tanto materiales como normativos, fsicos y psquicos. En definitiva, Lo que interesa, entonces, es el
acontecimiento histrico imputado, como situacin de vida ya sucedida (accin u omisin), que se pone a cargo de alguien como protagonista, del cual la sentencia no se puede apartar porque su misin es, precisamente, decidir sobre l []. La base de la interpretacin est constituida por la relacin del principio Todo con la mxima que en de la la inviolabilidad de la una
defensa.
aquello
sentencia
signifique
sorpresa para quien se defiende, en el sentido de un dato con trascendencia en ella, sobre el cual el imputado y su
defensor
no
se
pudieron
expedir
(esto
es,
cuestionarlo
enfrentarlo
probatoriamente),
lesiona
el
principio
(cfr.
Maier, Julio B.J., Derecho Procesal Penal. I Fundamentos, Editores del Puerto SRL, T.I, 2 edicin, Buenos Aires, 1996, pg. 568 y ss.). a) Cabe apuntar que en ocasin de prestar declaracin indagatoria durante la instruccin de los imputados Amelong (fs. 1336/9), Pagano (fs. 1347/1350), Marino Hector Gonzlez (fs.1556/9), Zaccara (fs. 1877/1884), Faria (fs.
1899/1906), Guerrieri (fs. 1988/1995), se los intim por la presunta sustraccin y sustitucin de identidad de dos
menores de edad, neonatos, gemelos o mellizos, hijos de la hoy presunta desaparecida Raquel Carolina Angela Negro y del hoy presunto desaparecido Julio Valenzuela, los cuales
nacieran en cautiverio, entre fines de febrero y principios de marzo de 1978, en el Hospital de Evacuacin 121 de Paran, en ocasin del traslado de Negro en estado de embarazo
avanzado y bajo privacin ilegtima e ilegal de su libertad, desde alguno de los centros clandestinos que existieran en la ciudad de Rosario hasta el nosocomio. Que los menores una vez nacidos fueron derivados al Instituto Privado de Pediatra, atento al estado precario de salud de uno de ellos e
ingresados presuntamente bajo los nombres de Soledad Lpez y NN Lpez. A respecto fs. de 2737/2833 se dict la auto de procesamiento sustraccin,
los
imputados
por
presunta
retencin y sustitucin de identidad, de dos menores de edad, neonatos, gemelos Sra. del o mellizos, hijos de la hoy presunta (o Mara
desaparecida Amarilla) y
Raquel hoy
Carolina
Angela
Negro Julio
presunto
desaparecido
Tulio
Valenzuela, quienes habran nacido en cautiverio, entre fines del mes de febrero y principios del mes de marzo del ao
1978. El nacimiento de los menores habra ocurrido en el Hospital de Evacuacin 121 Hospital Militar de esta ciudad de Paran, dependiente del Comando del Segundo Cuerpo del 35
Ejrcito
Argentino
con
asiento
en
la
ciudad
de
Rosario,
Provincia de Santa Fe. La Sra. Negro habra sido trasladada en estado de embarazo avanzado y bajo privacin ilegtima de la libertad, desde alguno de los centros clandestinos de
detencin que existan en la Provincia de Santa Fe y ciudad de Rosario []. Los menores [] una vez nacidos, habran sido derivados al Instituto Privado de Pediatra [] atento el estado precario de salud de uno de ellos [] ingresados
presuntamente conforme registros bajo los nombres de Soledad Lpez [y] NN Lpez. De formulados los por requerimientos el querellante de elevacin a fs. a juicio
Alvarez
5180/5191,
Sabrina Gullino a fs. 5192/5203 y la Asociacin HIJOS a fs. 5204/5215, surge que: los aqu procesados fueron cuadros operativos sistematiz de y una estructura la piramidal de que los program, ilcitos
concret
comisin
investigados. Pascual Oscar Guerrieri [] ha sido el vrtice disponente del operativo de traslado para el posterior parto de Angela Raquel Carolina Negro, ocurrido en Paran entre fines de febrero y principios de marzo del ao 1978, sumando adems en su condicin de jefe el dominio y control sobre el destino final de los nios []. Sin perjuicio de ello, los siguientes necesarios estamentos para la en descenso de constituyeron los fines eslabones
prosecucin
propuestos,
contando para ello con su coincidencia y aceptacin respecto de las rdenes a ellos impartidas. En esta posicin ubicamos al procesado Jorge Alberto Faria []. Luce esclarecedora la afirmacin del testigo Costanzo respecto a que este personaje es el responsable total porque era jefe de la seccin, es uno de los ms responsables junto con los dems []. En relacin detencin, desaparecida desconocidos, a Marino embarazo, Negro, sino Hctor Gonzlez a no [] los y hechos de de la
traslado no ms slo [bien]
Paran les fue
parto
pudieron quien
resultar
efectivamente
coordin el traslado de Negro a Paran []. Juan Antonio Zaccara [] jug un rol preponderante en el engranaje [] co-organizando el parto de la Sra. Negro, conociendo su
procedencia y situacin, y teniendo en cuenta, adems, que
los
nios
nacidos
fueron
alojados
en
el
rea
de
Terapia
Intensiva [] a su cargo []. Juan Daniel Amelong y Walter Salvador aparte. Dionisio Amn de Pagano son merecedores todo de lo un prrafo en
caberles
plenamente
antedicho
relacin con su potestad de impartir y retransmitir rdenes, posean facultades relacionadas a la condiciones de detencin de los privados de libertad, y en el caso particular de la detenida Negro, su parto y posterior sustraccin de sus hijos nacidos en cautiverio, siendo ambos, especialmente,
responsables del traslado desde la ciudad de Paran al Hogar del Hurfano, de la ciudad de Rosario. En el requerimiento de elevacin a juicio formulado por la Asociacin Civil Abuelas de Plaza de Mayo obrante a fs. 5216/5234 se hizo referencia a la sustraccin,
retencin y ocultamiento de dos menores de edad -un nio y una nia, mellizos- recin nacidos, hijos de Raquel Carolina ngela Negro (tambin llamada y de Mara Tulio Amarilla) Tucho quien se
encuentra
desaparecida,
Valenzuela,
tambin desaparecido. Asimismo, por haber hecho incierta, por haber alterado y suprimido la identidad de esos mismos
menores []. Desde La Intermedia [] el grupo represivo que operaba en los centros de detencin [] decidi el traslado de Raquel al Hospital Militar de Paran, para que en algunas oportunidades se le efectuaran controles del embarazo y, en un ltimo momento, para que sta diera a luz Este traslado [] fue coordinado por el reo Gonzlez [] y fue organizado y dirigido quienes por eran los procesados jefes Guerrieri, del grupo Faria y Amelong, [].
los
operativo
Inmediatamente despus del parto, el nio y la nia nacidos del vientre de Negro, fueron alojados en la sala de Terapia Intensiva del Hospital Militar []. Walter Salvador Pagano [] perteneca a la misma patota [] y tambin tuvo una probada participacin en la [] Derivacin de los bebs. Respecto de lo ocurrido con el nio [] resulta claro que tambin 37 tuvo una participacin directa en lo que fue su
destino y tiene conocimiento del mismo. Respecto del acusado Zaccara [] ostentaba la calidad de Jefe Militar del rea de Terapia Intensiva del Hospital Militar de Evacuacin 121, y no poda desconocer la procedencia de los menores, debido a que el rea de Terapia Intensiva [] donde fueron alojados los bebs, jug un papel preponderante durante el transcurso de la ejecucin de los delitos. En el requerimiento de elevacin a juicio formulado por la Secretara de Derechos Humanos del Ministerio de
Justicia, Seguridad y Derechos Humanos de la Nacin obrante a fs. 5235/5256 a se expres que: Guerrieri y/o brind [] los imparti medios por los
rdenes
personal para
subordinado los
materiales cuales se
concretar la
hechos a
delictivos de la
requiere
elevacin
juicio
causa,
teniendo el dominio de los hechos que se le atribuyen y tomando parte en la decisin y diagramacin del traslado de Negro a parir a Paran y de la posterior suerte de los hijos de sta []. Faria [] manejaba en la prctica cotidiana el accionar represivo de las patotas que operaron en la rbita del Ejrcito en la ciudad de Rosario, teniendo el dominio de los hechos que se le atribuyen y tomando parte en la decisin y diagramacindel traslado de Negro a parir a Paran y de la posterior suerte de los hijos de sta []. Gonzlez [] tena poder de mando [] fue quien coordin todo lo atinente al traslado de negro a parir a Paran y form parte de la
decisin respecto de la posterior suerte de los hijos de sta [] Amelong [] era propietario de la quinta donde funcion el centro clandestino de detencin, en el cual estuvo alojada Raquel Angela Carolina Negro desde donde la misma fue llevada a parir a Paran participando tambin de [] la fase de derivacin de los bebs, trasladando a la nia al Hogar de Hurfanos de Rosario. Respecto de lo ocurrido con el nio [] resulta claro que tambin tuvo una participacin directa en lo que fue su destino y tiene conocimiento del mismo []. Walter Salvador Pagano [] tuvo una probada actividad en [] el eslabn fctico derivacin de los bebs. Respecto de lo ocurrido con el nio [] resulta claro que tambin tuvo una participacin directa en lo que fue su destino y tiene
conocimiento del mismo [] Zaccara [] no poda desconocer la procedencia de los menores, debido donde a que el rea de los
terapia
intensiva
delnosocomio
fueron
alojados
bebs, jug un papel preponderante durante el curso de la ejecucin de los delitos aqu ventilados. De conformidad a lo que surge del requerimiento
fiscal de elevacin a juicio al efectuar la relacin de los hechos, se rese que: lo investigado aqu reconoce como antecedente la detencin ilegal de la pareja integrada por RAQUEL CAROLINA ANGELA NEGRO Y EDGAR TULIO VALENZUELA, junto con el hijo menor de aquella, SEBASTIAN ALVAREZ, el da 02 de enero de 1978, en inmediaciones de la Tienda Los Gallegos, en la ciudad de Mar del Plata (Bs.As.) y su inmediato
traslado al centro clandestino de detencin que funcionara en la localidad de Funes, lindante con la ciudad de Rosario, conocido como Quinta de Funes. Tales detenciones y
traslados fueron efectuados en el marco del terrorismo de Estado que asol al pas durante los aos 1976 y 1983, en cuyo despliegue, el rgimen militar instaurado planific y ejecut innumerables operativos que tuvieron como objetivo primordial anular toda forma de oposicin al mismo, llevando a cabo un sistema clandestino de represin paralelo e ilegal a otro normativo en formal de actuacin tales aparentecomo la que se
concretiz
hechos
ilcitos
privacin
ilegtima de la libertad de personas, sometimiento a torturas de los detenidos, desaparicin fsica de aquellos, etc.
pudiendo definirse a estas prcticas como las expresiones ms tenebrosas de tal sistema o procedimiento clandestino []. Que al momento de su detencin RAQUEL CAROLINA ANGELA NEGRO cursaba las ltimas instancias de un embarazo de mellizos. [Que] entre los ltimos das de febrero y los primeros das del mes de marzo de 1978 se ha comprobado que [] dio a luz a mellizos, uno de cada sexo, bajo ciertas y determinadas
condiciones irregulares, entre las que habremos de destacar su privacin de libertad, la no concurrencia de obsttricas 39
[], y defectuosamente asistida. Los neonatos a quienes las enfermeras ingresados Militar, llamaron a la sala Soledad de el por terapia varn la cual y Facundo-fueron intensiva una le severa fue del []
Hospital
presentando razn
deficiencia colocada una
respiratoria,
mascarilla de oxgeno. Advertida la presencia indebida de los bebs e la sala de Terapia Intensiva de adultos por los mdicos civiles que cumplan funciones en ese servicio, se dispuso el traslado inmediato de los nios al Instituto
Privado de Pediatra de esta ciudad, dado que el Hospital Militar careca de sala de Neonatologa. La nia fue
ingresada [] el da 04 de marzo de 1978, con el nombre de Lpez Soledad, en tanto que el varn, lo fue el da 10 de aquel mes y ao, bajo la identificacin de Lpez NN,
recibiendo atencin mdica neonatolgica. [Que] identificamos el alta de ambos nios del Instituto Privado de Pediatra, ocurridas en fecha 27 de marzo de 1978. Ese mismo da,
aproximadamente a las 24 hs., la nia fue abandonada en la puerta del Hogar del Hurfano de la ciudad de Rosario, y habiendo sido ingresada en esa institucin bajo el nombre de NN MARIA ANDREA, una vez cumplimentados los requisitos y procedimientos matrimonio ALICIA correspondientes, por la RAUL fue dada en adopcin y al
integrado
FRANCISCO
GULLINO con el
SUSANA de
SCOLA,
quienes
inscribieron
nombre
SABRINA GULLINO.- Que, respecto a su hermano mellizo, no se ha logrado an determinar su destino, razn por la cual, a instancia de este Ministerio Pblico Fiscal se form el
expediente caratulado TRIMARCO JUAN CARLOS RICARDO Y OTROS S/sur. Inf. Arts. todos 139 del inc. CODIGO 2 y 146 de la SIGUIENTES NACION Y
CONCORDANTES,
PENAL
(LEY
11.179) (LEGAJO AVERIGUACIN S/NN LOPEZ). Se apunt que: [s]e tiene por un lado al grupo que tuvo a su cargo la suerte de la detenida ilegalmente RAQUEL CAROLINA detencin ANGELA que NEGRO en en los la centros ciudad clandestinos de Rosario y de sus
funcionaron
inmediaciones, por los que la mencionada transit, a saber: La Calamita, Quinta de Funes, Escuela Tcnica N 288 Osvaldo Magnasco y La Intermedia y que planearon desde
all su traslado al Hospital Militar de Paran a efectos del alumbramiento clandestino. Ellos son, enumerados por orden de jerarqua militar: Teniente Coronel PASCUAL OSCAR GUERRIERI []. Mayor JORGE y ALBERTO FARIA agente [] civil Teniente del JUAN DANIEL de
AMELONG
[],
Personal
Destacamento
Inteligencia 121 de Rosario T, Agente S WALTER SALVADOR DIONISIO PAGANO []. Por otro lado, a cargo de la fase
comisiva que corresponde geogrficamente al Hospital Militar de Paran, se engarza la prestacin del por entonces Capitn Mdico JUAN ANTONIO ZACCARA, Jefe de la Sala de Terapia Intensiva del Hospital de Evacuacin 121 de Paran. Por
ltimo, desempeando una labor de nexo entre ambos sitios geogrficos, cabe ubicar el aporte del tambin Capitn MARINO HECTOR GONZLEZ, JEFE GT del Destacamento de Inteligencia 121 de Rosario. Cada en uno la de ellos, desde los y roles que
desempearon
estructura
informal
sistemtica
desplegada en la zona por las autoridades militares de facto a cargo de los gobiernos nacionales y provinciales, llevaron a cabo su respectivo aporte en la comisin de los delitos investigados en la presente causa. Durante prestaron (segn el transcurso de la los audiencia imputados de debate
declaracin
indagatoria a fs. y
Zaccara (fs. 6728
constancia vta.,
obrante
6725),
Guerrieri (fs.
6726/6728
6770/1,
6786
6792),
Amelong
vta/6731 y 6789/6790 vta.) y Faria (fs. 6777 vta.) y se procedi a la incorporacin por lectura de las declaraciones prestadas durante la instruccin (surge a fs. 6731 la
incorporacin de la declaracin prestada por Pagano a fs. 1347/1350, Gonzlez a fs. 1556/9 y Faria a fs. 1889/1995). En la sentencia impugnada se imput a Guerrieri,
Faria y Amelong haber sustrado a los menores de diez aos de la custodia de su madre Raquel Negro, y haberles suprimido su identidad, mientras que a Zaccara se le enrostr haber participado en los hechos. De lo reseado en los prrafos surge evidente que a 41
lo largo de toda la tramitacin del proceso la plataforma fctica se mantuvo inalterada, comunicndose en cada
oportunidad procesal todos los elementos del comportamiento punible, de modo que los imputados se encontraron en
condiciones razonables de
ensayar una defensa eficaz sobre
su existencia o inexistencia. b) La necesaria correlacin entre la acusacin y la sentencia no se extiende, como principio, a la subsuncin de los hechos bajo conceptos jurdicos [pues] [e]l tribunal que falla puede adjudicar al hecho acusado una calificacin jurdica distinta a la expresada en la acusacin (iura novit curia) (conf. Maier, Julio, op. cit., T.I, pgs. 553 y 569). En virtud del principio iura novit curia el
tribunal puede asignar al hecho una significacin jurdica distinta a la expresada en la acusacin en tanto no medie apartamiento de la plataforma fctica ni ello conlleve una situacin de sorpresa para el imputado que afecte su defensa (conf. Fallos: 302:482; esta Cmara, Sala I, causa n 10.079, caratulada: Duhalde Farina, Ernesto Matas s/ recurso de casacin, rta. el 31/07/09, reg n 14245; Sala II, causa n 978, caratulada: "Gimnez, Fernando A. y otro s/ recurso de casacin", reg. n 1304, rta. el 26/02/97; Sala III, causa n 11.002, David s/ caratulada: recurso Sala IV, de Durante, Gisela reg. y n Ferreyra, 1784.09, Jonathan rta. el de
casacin, n 970,
4/12/09;
causa
caratulada:
Escriche
Crdoba, Consuelo A. s/ recurso de casacin, reg. n 1483, rta. el 30/09/98). As tambin se pronuncia la doctrina (vid. Maier, Julio B. J., Derecho Procesal Penal, T.I, 2 ed., 3 reimp., Editores del Puerto, Buenos Aires, 2004, p. 569;
Vlez Mariconde, Alfredo, "Derecho Procesal Penal", T.II, Ed. Lerner, Crdoba, 1986, p. 236). En el auto de procesamiento obrante a fs. 2737/2833 se consider a los imputados prima facie autores mediatos de los delitos de sustraccin y retencin de menores de diez aos y sustitucin de identidad de menores de diez aos
(arts. 139 inc. 2 y 146 y cc del CP). En los requerimientos de elevacin a juicio
formulados por lvarez a fs. 5180/5191, por Sabrina Gullino a
fs. 5192/5203, y por la Asociacin HIJOS a fs. 5204/5215, se imput a Guerrieri, Amelong, Pagano, Gonzlez, Zaccara y Faria haber participado, todos ellos, en calidad de
coautores mediatos de los delitos de sustraccin, retencin y ocultamiento de menores de diez aos (art. 146 C.P -segn ley 24.210-) y la consecuente supresin y alteracin del estado civil (art. 139 inc. 2 -segn ley 11.179-), de ambos
neonatos, hijos de los desaparecidos ngela Raquel Carolina Negro y Edgar Tulio Valenzuela. En el requerimiento de la Asociacin Civil Abuelas de Plaza de Mayo obrante a fs. 5216/5234 y en el de la
querellante Secretara de Derechos Humanos del Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos de la Nacin obrante a fs. 5235/5256 se atribuy a los imputados la presunta
comisin de los delitos previstos por los arts. 146 del CP segn ley 24410y art. 139 inc. 2 -segn ley 11.179-,
Guerrieri, Faria y Gonzlez en calidad de autores mediatos, y Amelong, Pagano y Zaccara en calidad de autores directos. En ocasin de formular alegato durante el transcurso de la audiencia se sostuvo que respecto de Sabrina Gullino resultaba aplicable el art. 146 conforme ley n 24410 por ser la ley vigente al momento del cese del delito, y para el caso del hermano mellizo, por tratarse de delito permanente, se entendi aplicable el art. 142 ter segn ley n 26679. En dicha oportunidad se sostuvo que fue vctima de
sustraccin, retencin y ocultamiento de menor de diez aos, en concurso ideal con supresin de identidad art. 139 inc.
2 C.P., todo lo que concurre realmente con art. 142 ter, 2 prr. (desaparicin forzada de personas agravada, por el
hermano mellizo de Sabrina Gullino) en concurso ideal con supresin de identidad art. 139 inc. 2 (conf. fs. 6802 y vta.). De fiscal de conformidad elevacin a a lo que surge a del fs. requerimiento 5299/5313 se
juicio
obrante
enrostraron a Amelong, Faria, Gonzlez, Guerrieri, Pagano y 43
Zaccara los delitos previstos y penados por los arts. 139 2 prrafo y 146, ambos del Cdigo Penal, texto segn Ley 11.179, por tratarse de la ley ms benigna (art. 2, Cd. Penal), esto es supresin del estado civil de menores de 10 aos y sustraccin de menores, en calidad de autores
mediatos. En la oportunidad prevista por el art. 393 del rito, el Fiscal mantuvo la calificacin esbozada en el
requerimiento de elevacin a juicio (fs. 6847 vta./6848). En la sentencia obrante a fs. 6843/6925, el Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Paran declar a Pascual Oscar Guerrieri, Jorge Alberto Faria, Juan Daniel Amelong y Walter Salvador Dionisio Pagano coautores penalmente responsables
del delito de sustraccin de un menor de diez aos del poder de sus padres, tutor o persona encargada (art. 146 dos
hechos), y del delito de alteracin o supresin del estado civil de un menor de diez aos (art. 139, inc. 2, CP, dos hechos) ambos con la ley vigente al momento del hecho, en concurso real (art. 55, CP). Asimismo, declar a Juan Antonio Zaccaria como partcipe necesario del delito de sustraccin de un menor de diez aos del poder de sus padres, tutor o persona encargada (art. 146 CP, dos hechos) y del delito de alteracin o supresin del estado civil de un menor de diez aos (art. 139, inc. 2, CP, dos hechos) ambos con ley vigente al momento del hecho, en concurso real (art. 55 CP). Absolvi a Marino Hctor Gonzlez por los delitos que le fueran
imputados en las requisitorias de elevacin a juicio (arts. 139 inc. 2 y 146 CP, en concurso real) y dispuso su libertad. De lo expuesto se desprende que la subsuncin
jurdica de los hechos enrostrados a los imputados en autos, ha mantenido durante todo el proceso inalterada la plataforma fctica, sin que pueda alegarse vlidamente la existencia de sorpresa alguna que pudiera haber lesionado la inviolabilidad de la defensa en juicio de la persona y de los derechos. En orden al agravio esgrimido por la defensa
respecto de la acusacin formulada por la querella en los trminos de lo normado por el art. 142 ter CP, el argumento pierde entidad si se tiene en cuenta que, no obstante haber sido introducida en la oportunidad prevista por el art. 393
CPPN,
dicha
calificacin en
jurdica aras de Al
fue
descartada la
en
la al
sentencia principio
justamente de
evitar
afectacin debe
congruencia.
respecto,
tenerse
especialmente en cuenta que: la garanta de defensa [] tiene carcter sustancial y por ello exige de parte de quien la invoca la demostracin del concreto perjuicio que pudo inferirle el presunto vicio de procedimiento, y de la
solucin distinta que pudo alcanzarse en el fallo de no haber existido ese vicio (conf. Sala III, causa Salgado supra citada). Este requisito no aparece satisfecho en el caso. En sntesis, no ha existido una sola circunstancia, hecho o dato en la sentencia que pudiera haber significado una sorpresa para los imputados o sus defensas y de lo que no hayan podido expedirse, cuestionarlo o enfrentarlo, por lo que no se encuentra vulnerado de modo alguno el principio de congruencia cuya afectacin ha invocado la defensa. Por ello, se impone el rechazo del agravio esgrimido al respecto. 13) Que, en tercer lugar, corresponde adentrarse en el planteo de nulidad impetrado por la defensa, por supuesta vulneracin a las garantas del debido proceso y al principio de igualdad de armas, en funcin de haber existido mltiples acusaciones. De las constancias obrantes en autos se desprende que durante el transcurso de la audiencia de debate la defensa invoc la violacin del principio procesal de paridad de las partes y solicit la unificacin de las querellas con un mximo de dos representantes respecto de Sabrina Gullino y Sebastin lvarez, de la y que no fuera de tenida Derechos en cuenta la por y
intervencin encontrarse
Secretara la
Humanos, idnea
garantizada
intervencin
especializada del Estado a travs de la Fiscala (cfr. fs. 6713 vta.). No obstante que el planteo fue tenido por
extemporneo, el tribunal de juicio igualmente limit a dos los representantes de cada parte, por una cuestin de orden y para mantener la igualdad de armas (fs. 6717 vta./6718). Ello 45
as, en ejercicio de medidas ordenatorias del debate que, como lleva dicho esta Sala en reiteradas oportunidades, por va de principio son exclusivas del tribunal de juicio, salvo supuesto de arbitrariedad (cfr. causa n 15560, caratulada: Acosta, Jorge Eduardo, y otros s/ rec. de queja, rta. el 5/06/12, reg. 20006 y causa n 15546, caratulada: San Romn, Julio y Castagno Monge, Hugo s/ rec. de queja, rta. el 14/08/12, reg. n 20328). Del principio de inviolabilidad de la defensa en
juicio se desprende que el perseguido penalmente debe tener la posibilidad de ejercer su defensa en paridad de situacin con quien en nombre del Estado intenta destruir la presuncin de inocencia que lo ampara. Este principio adquiere especial relevancia pblico, durante donde el la sustanciacin del juicio oral casi y sin
contradictorio
resplandece
lmites. Es decir que en todo proceso debe existir el mayor equilibrio posible entre las partes, para la debida defensa de sus intereses y derechos. El principio de igualdad de armas, como garanta
fundamental que resguarda la efectividad de la contradiccin, significa reconocer a las partes los mismos medios de ataque y de defensa, es decir idnticas posibilidades y cargas de alegacin, prueba e impugnacin. Ahora bien, esta igualdad no debe ser interpretada como la exigencia de garantizar una igualdad matemtica. Lo que se requiere es que exista
igualdad de oportunidades por lo menos en la etapa principal del proceso, es decir aqulla en la que, delimitado ya el objeto del juicio, se proponen y producen las pruebas, se las controla y se alega sobre su mrito. El art. 18 de la Constitucin Nacional exige la
observancia de las formas sustanciales del juicio relativas a la acusacin, defensa, prueba y sentencia dictada por los jueces naturales (Fallos: 125:10; 127:36;189:34; 308:1557). Asimismo, [l]aexigencia de acusacin, como forma sustancial en todo proceso penal, salvaguarda la defensa en juicio del justiciable, sin que tal requisito tenga otro alcance que el antes expuesto pblico o o contenga privado distingo de quien alguno la respecto del
carcter
formula
(Fallos:
143:5)
(conf.
CSJN
in
re
Santilln
Francisco
Agustn
s/recurso de casacin, resuelto el 13 de agosto de 1998). En el caso de autos, la defensa ha tenido igualdad de posibilidades tanto para ofrecer pruebas, como as tambin para producirlas y controlarlas, y ha tenido oportunidad de defenderse de las acusaciones formuladas en pie de igualdad con el resto de las partes. formas CN. Se encuentran debidamente del juicio la
observadas, exigidas por
adems, el
las 18
sustanciales En estas
art.
condiciones,
pretensin de la defensa aparece enderezada a una declaracin de nulidad por la nulidad misma, por cuanto no ha demostrado el perjuicio que le causan los actos cuya invalidez pretende. Para que la declaracin de invalidez de un acto procesal resulte procedente es indispensable que se verifique un
perjuicio real y concreto, esto es, que se haya producido una efectiva limitacin de un derecho (cfr. causa n 14.786,
caratulada: Bustelo, Osvaldo y otro s/ rec. de queja, rta. el 11/05/12, reg. n 19.935). Por lo expuesto, corresponde rechazar el agravio vertido por la defensa al respecto. 14) La defensa cuestion la validez del juicio
realizado alegando que al momento de iniciacin del debate se encontraba pendiente de resolucin un recurso extraordinario ante la CSJN . Al respecto adujo que el trmino podr contenido en el art. 353 del CPPN no involucra una facultad discrecional del tribunal de juicio, sino que constituye un lmite a los planteos meramente dilatorios. As las cosas, seal que se avanz en el proceso, sin esperar una resolucin pendiente que hubiera podido
cerrar de manera definitiva el trmite de la causa. De la compulsa de las actuaciones surge que en
oportunidad de la vista prevista en el art. 349 CPPN la defensa se opuso a la elevacin a juicio (conf. fs.
5356/5365), y al ser notificado Amelong en forma personal tambin manifest oposicin y dedujo excepciones (conf. fs. 47
5525/5546).
El
Juzgado
Federal
de
Paran
incident
los
planteos de nulidad, excepcin de prescripcin y falta de accin (conf. fs. 5463); y el 17 de noviembre los desestim (conf. fs. 213/219 del incidente de nulidad, excepcin de prescripcin y falta de accin). Al respecto no puede soslayarse que al inicio del debate el planteo formulado por la defensa de Amelong ya haba sido tratado por el juzgado de instruccin, por la cmara de apelaciones, los recurso y por de esta sala y que declar
inadmisibles
casacin
extraordinario
interpuestos. Luego, la cuestin fue reeditada y resuelta en el debate. Todo lo expuesto revela en el planteo defensista un caris meramente dilatorio. Cabe sealar que en relacin al precepto contenido en el art. 353 CPPN se ha dicho que: persigue la optimizacin de los tiempos del proceso a travs de la superacin de obstculos que, regularmente, no debieran conducir a la
dilacin o postergacin de los procedimientos, pero que en la prctica pueden concluir en demoras que luego se observan innecesarias (conf.Navarro, Guillermo y Daray, Roberto,
Cdigo Procesal Penal de la Nacin, Hammurabi, Bs. As., 2013, T II, p. 731/732). As, se colige que lo resuelto por el tribunal se ajusta a esos criterios (cfr. fs. 6002/3) y en particular resulta conteste con la Acordada CSJN N 42/08, en cuanto exhorta a los magistrados a cargo del juzgamiento de hechos como los que aqu se ventilan, a extremar los recaudos para acelerar el trmite de las causas pendientes en forma que a la vez permita resolver la situacin procesal de las personas inculpadas en un plazo razonable y a que evalen con urgencia las decisiones a tomar a efectos de que sean las ms conducentes en cuanto al objetivo de celeridad del trmite. En el caso la concreto, decisin la ms fijacin de audiencia a la de debate del
resultaba
conducente
celeridad
trmite, mxime si se tiene en cuenta que a la fecha de interposicin de los recursos exista jurisprudencia uniforme de la CSJN indicativa de la improcedencia de los agravios
planteos formulados por la defensa (conf. Fallos 327:3312, entre muchos otros). Adems designacin de de lo expuesto, para se la ha dicho que: del La debate
audiencia
celebracin
supone el vencimiento del trmino de citacin a juicio, el cumplimiento de la instruccin suplementaria y la culminacin del trmite de las eventuales excepciones que las partes
pudieren haber opuesto. Slo entonces, el establecimiento de aquella ser procedente, sin que quepa diferrselo por la deduccin de una queja ante la Corte (conf. Navarro-Daray, op. cit. , T III, pg. 66). Por ltimo, corresponde destacar que ms all de las mltiples oportunidades en que fue reeditada, los planteos en los que pretende sustento la cuestin, han sido nuevamente abordados en el considerando 11, de modo que no se advierte la concurrencia de perjuicio. Por lo expuesto, corresponde rechazar la nulidad del juicio, impetrada por la defensa. 15) La defensa de Faria solicit la declaracin de nulidad de la resolucin tuvo por desistido el recurso de apelacin interpuesto contra el auto de procesamiento, y de todos los actos que fueron su consecuencia, en especial la sentencia condenatoria. Entendi el recurrente, que se
lesion el derecho al doble conforme y la garanta del debido proceso absoluto. De las constancias obrantes en autos se desprende que a fs. 2737/2833 el juzgado instructor dispuso el y que ello configura una nulidad de carcter
procesamiento con prisin preventiva de los imputados, que fue notificado a la defensa de Faria el 30 de septiembre de 2008 (conf. fs. 3189). Contra dicha resolucin la defensa interpuso recurso de apelacin (conf. fs. 2858/60), que fue concedido el 12 de diciembre de 2008 (conf. fs. 3521) y notificada dicha
concesin personalmente al imputado el 16 de diciembre de 49
2008 (conf. fs. 3643). De conformidad a la constancia obrante a fs. 3777 el Defensor de Faria renunci el 23 de abril de 2009, por cuanto padecera leucemia linfoblstica. El Juzgado dispuso la notificacin en forma personal al imputado, que se
efectiviz el 2 de junio de 2009 (conf. fs. 4163), y como consecuencia de la cual se le design el 12 de agosto de 2009 al defensor oficial Juan Carlos Ferrari (conf. fs. 4167), y asumi la defensa el defensor oficial subrogante Mario
Franchi (13 de agosto de 2009 conf. fs. 7104). Segn consta a fs. 4187vta. el Dr. Garca Cup fue notificado de la
designacin del defensor oficial el 18 de agosto de 2009 (conf. fs. 4187 vta.). La Cmara Federal de Apelaciones de Paran tuvo por desistidos los recursos de apelacin deducidos por las
defensas tcnicas de Faria, Gonzlez y Zaccara, en atencin a la no concurrencia de los defensores de los recurrentes a la audiencia correspondiente, pese a estar debidamente
notificados (art. 454 segundo prrafo CPPN), y rechaz el 5 de marzo de 2010 el recurso de apelacin deducido por la defensa de Guerrieri y Pagano En consecuencia, confirm el
auto de procesamiento y prisin preventiva (fs. 268/279 del incidente de apelacin de auto de procesamiento). Al respecto se advierte que la argumentacin de la defensa no supra el sealamiento del a quo respecto a que: el derecho a la defensa material, vinculado tanto a la
revisin de la situacin procesal del imputado Faria cuanto de su prisin preventiva, y que ha sido conculcado por la omisin jurisdiccional de la instancia a-quo y de su propia defensa tcnica, no genera, sin embargo, un gravamen
irreparable para el imputado, desde que ambos tpicos pueden ser objeto de revisin ambos de durante an y la de instruccin oficio, as y si lo en de todo las
momento,
en
casos hecho
circunstancias
derecho
ameritan,
respectivamente (arts. 311 y 318 CPPN). En consecuencia, no habindose acreditado un
perjuicio, la nulidad impetrada deviene improcedente y el recurso debe ser rechazado.
16)
Que,
sentado
cuanto
precede,
corresponde
abordar al tratamiento de los planteos de la defensa que involucran, en sustancia, una censura a la valoracin de la prueba y la consecuente atribucin de responsabilidades
efectuada por el tribunal de juicio. a) Esta Sala ha sealado en anteriores
pronunciamientos (in re Losito, Barcos y Brusa), que el sistema de la sana crtica racional vigente y la exigencia constitucional de fundamentacin de las sentencias, requieren que se expresen los elementos de prueba a partir de los cuales se arriba a una determinada conclusin fctica y la explicacin del porqu de la conclusin, siguiendo las leyes del pensamiento humano (principios lgicos de igualdad,
contradiccin, tercero excluido y razn suficiente), de la experiencia y de la psicologa comn (conf. Julio B. J. Maier, Derecho Procesal Penal, Editores del Puerto, 2004, T. I, Buenos Aires, pg. 482). Esta pauta impera en los tribunales internacionales, en cuanto potestad de apreciar y valorar las pruebas segn las reglas de la sana crtica, evitando adoptar una rgida determinacin del quantum de la prueba necesaria para
sustentar un fallo (confr. Corte IDH Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras, Sentencia del 29 de julio de 1988. Serie C n 4, pargs. 127/131; Caso Bulacio vs. Argentina, sentencia de 18 de septiembre de 2003, Serie C No. 100, parg. 42; Caso
Myrna Mack Chang vs. Guatemala, Sentencia del 25 de noviembre de 2003, Serie C No. 101, parg. 120; Caso Maritza Urrutia vs. Guatemala, sentencia del 27 de noviembre de 2003, Serie C No. 103, parg. 48; y Caso "Herrera Ulloa v. Costa Rica", sentencia del 2 de julio de 2004, Serie C No. 107, parg. 57). La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sealado que si se verifica que se han ponderado testimonios, prueba de presunciones e indicios en forma fragmentada y aislada, incurrindose en ciertas omisiones en cuanto a la verifi51
cacin de hechos que conducen a la solucin del litigio, sin haberse efectuado de una los visin de conjunto y de ni una adecuada elementos
correlacin
testimonios
los
indiciarios, ello constituye una causal de arbitrariedad que afecta las garantas constitucionales de defensa en juicio y debido proceso (conf. Fallos 311:621). En funcin de la vigencia del principio de razn
suficiente, las afirmaciones a que llega una sentencia deben derivar necesariamente de los elementos de prueba que se han invocado en su sustento. Son pautas del correcto
entendimiento humano, contingentes y variables con relacin a la experiencia del tiempo y del lugar, pero estables y
permanentes en cuanto a los principios lgicos en que debe apoyarse la sentencia (confr. esta Sala in re "Di Fortuna, Juan Marcelo s/ recurso de casacin", causa n 3714, rta. el 20/5/02, reg. n 4923, entre otros). El razonamiento empleado por el juez en su fallo debe ser congruente respecto de las premisas que establece y las conclusiones a que arriba, debiendo expresar por escrito las razones que condujeron a su decisin para posibilitar el
control de legalidad (confr. CFCP, Sala I, Arias, Carlos Alberto y Zrpolo, Luis ngel s/recurso de casacin, causa n 13.073, rta. el 24/11/11, reg. n 18.879). En lo que hace al derecho del imputado a obtener un pronunciamiento que exprese por escrito el razonamiento en que se funda, el Tribunal para la ex Yugoslavia ha sealado que ello no impone la obligacin de explicar en la sentencia cada detalle de las valoraciones que se hagan respecto de la prueba producida en el juicio (conf. TIPY, Prosecutor v. Momilo Perii, parg. 23, rta. el 6 de septiembre de 2011, voto de los jueces Moloto, David y Picard), claro est, ello con arreglo a las reglas de la sana crtica racional que gobiernan la valoracin del plexo probatorio (cfr. mutatis mutandi Fallos 221:37, 222:186, entre muchos otros). Asimismo, la revisin del pronunciamiento debe atender al criterio de la mxima capacidad de rendimiento
(conf. Fallos 328:3399). b) Sentadas estas premisas, corresponde en primer
orden recordar que el marco histrico en el que el Tribunal Oral enmarc los hechos En tal sentido, se tuvo por probado -y no fue
cuestionado por las partes- que los sucesos formaron parte de un plan sistemtico de persecucin poltica ilegal que tuvo como objetivo combatir actividades consideradas
subversivas. Asimismo, que:los ex comandantes aprobaron un plan criminal por el cual en forma secreta y predominantemente verbal ordenaron a sus subordinaron que: a) privaran de su libertad en forma ilegal a las personas que considerasen
sospechosas de tener relacin con organizaciones terroristas; b) que las condujeran a lugares de detencin clandestinos; c) que ocultaran todos estos hechos a los familiares de las vctimas y negaran haber efectuado la detencin a los jueces que tramitaran hbeas corpus; d) que aplicaran torturas a las personas capturadas para extraer la informacin que
considerasen necesaria; e) que, de acuerdo a la informacin obtenida, dispusieran la libertad, la legalizacin de la
detencin o la muerte de la vctima (confr. causa 13/84 Causa originariamente instruida por el Consejo Supremo de las Fuerzas Armadas en cumplimiento del decreto 159/83 del Poder Ejecutivo Nacional, citada por el tribunal oral de Rosario en autos GUERRIERI, Pascual O.; AMELONG, Juan D.; FARIA, Jorge A.; COSTANZ, Eduardo R. y PAGANO, Walter S. D. s/ priv. ilegal de la libertad, amenazas, tormentos y
desaparicin fsica Expte. N 131/07, y acumulado N 42/09 AMELONG, J.D. y otros s/ priv. ileg. De la lib). Al prcticas respecto, corresponde por este destacar cuerpo que las a reglas la
sancionadas
llaman
evitar
reiteracin de la tarea de acreditacin de hechos notorios no controvertidos (conf. Acordada. CFCP n 1/12 regla cuarta). En segundo lugar, el Tribunal Oral describi la
situacin existente en Rosario a la fecha de los hechos. En tal sentido tuvo por probado que el responsable del rea de 53
Inteligencia del Destacamento 121 de Rosario era el fallecido Coronel Alcides Juvenal Pozzi. A ese respecto afirm que: a cargo del rea de
Inteligencia Especial durante la poca de los hechos, estaba el Coronel Oscar Pascual Guerrieri (2do. Jefe de
Inteligencia), con absoluto dominio de la puesta en marcha de los operativos, sobre las lneas concretas que deba seguir la inteligencia y represiva, su sobre la en evaluacin los CCD, de los la
secuestrados
permanencia
sobre
metodologa y lugar de cautiverio y, en definitiva, sobre el destino final de las vctimas. [] El Capitn Jorge Alberto Faria estaba en la poca de los hechos a cargo del rea de Operaciones Especiales de Inteligencia, principalmente de la faz operativa, de la planificacin de los operativos o
procedimientos de detencin, de la direccin -entre otras cosas- de los interrogatorios, evaluacin y custodio de los detenidos, as como tambin del funcionamiento de los Centros Clandestinos de Detencin. En todo, era secundado por el
Teniente Juan Daniel Amelong, Segundo Jefe de Operaciones Especiales de Inteligencia, con funciones similares a las de Faria. Walter Salvador Dionisio Pagano y Eduardo Rodolfo Costanzo, actuaban a la fecha de los hechos, como Personal Civil de Inteligencia Militar -PCI-, evaluados y calificados por Edgardo Alcides Juvenal Pozzi y Oscar Pascual Guerrieri. Integraban -junto a otrosla denominada patota
caracterizada como el grupo de tareas a cargo, en primer trmino, de los secuestros y traslados, tareas muchas veces complementadas con la realizacin de los interrogatorios,
torturas y custodia de los detenidos.. Estos hechos se entendieron acreditados en funcin de numerosas pruebas arrimadas al debate, entre ellas, el
listado remitido por el II Cuerpo del Ejrcito, los legajos personales de los imputados acollarados al sumario, las
pruebas arrimadas en la sentencia dictada por el TOF N 1 de Rosario en la causa Guerrieri de sus registros a la que antes se hizo referencia, el informe del Director de Asuntos Humanitarios del Ejrcito Argentino obrante a fs. 1695/1738, las declaraciones formuladas por Gustavo Bueno, Jaime Dri y
Eduardo Rodolfo Costanzo, como as tambin los dichos de los periodistas Carlos Alfredo Del Frade y Reynaldo Luis
Sietecase, y el testimonio de Miguel ngel Bonasso. En tercer lugar, se tuvo por probado en la sentencia que el imputado Zaccara se desempeaba, a la fecha de los
hechos, como mdico anestesista militar en el Hospital de Evacuacin de Paran. Ello encuentra sustento en sus propias declaraciones, Ejrcito la informacin las aportada de a fs. 2143 por el
Argentino,
copias
su
ficha
individual
obrantes a fs. 2139/42, las copias de su legajo personal remitida a fs. 3222, reservadas como Caja negra n 1 Efecto N 7, los testimonios (fs. de Roston 888/89), (fs. 846/9), Esmeralda (fs. Edelma (fs.
Teresita
Gonzlez Norma Hermann
Nlida
Ferreyra
1225/1227), Hortensia
Graciela (fs.
Mazzuco
(1228/1230), Eduardo Lucano
2390/2393),
2525/2527), Liliana Alicia Martnez (fs. 2702/2703), Sergio Prudkin (fs. 880/882), Miguel Angel Travieso (fs. 1353/1356), Olga Baissetto (fs. 1359/62), incorporados todos ellos por
lectura al debate. Tambin fueron tenidos en cuenta los testimonios
vertidos por Dionisia Zapata, Jos Demartini, Elba Blanco, Nlida Fuchs, Ramona Paz, Rosario Lascano, Ramn Surez
durante el transcurso de la audiencia de debate. En cuarto lugar, se tuvo por demostrada la permanencia de Raquel Negro al en distintos en que se centros clandestinos embarazada de de
detencin,
tiempo
encontraba
mellizos, y que fue trasladada al Hospital Militar de Paran a los efectos del alumbramiento. Al respecto se tuvieron en consideracin los hechos probados en la causa que tramit ante el Tribunal Oral de Rosario, como as tambin otros numerosos testimonios vertidos durante la audiencia de
debate, o bien incorporados por lectura, las cartas de Tulio Valenzuela agregadas a fs. 641/645, las copias del legajo de la Comisin Nacional de Desaparicin de Personas de Raquel Negro agregadas a fs. 531/555 55 y el informe del Registro
obrante a fs. 708/710. Entre muchos otros, se tuvieron en cuenta los dichos de Eduardo Ferreyra vertidos a fs. 2364 e incorporados por lectura al debate, en cuanto relat que
estuvo en un campo de concentracin llamado Quinta de Funes y que recordaba a una detenida a la que llamaban Mara. Por otra parte, se valor que Natalia Krumm, que dijo que en el ao 1978 trabajaba en la sala de maternidad de [del Hospital Militar] y en esa poca estuvo a cargo de una persona embarazada, que se llamaba Raquel Negro, segn ella misma le dijo [] Que esa chica le cont que vena del
cautiverio de Funes y que tena un nenito de dos aos a quien ya lo haban llevado con su madre, que antes a ella, su nenito y su marido los haban trado de Mar del Plata, y que ella le dijo que al marido lo haban matado aunque ella con el asunto del marido no tena nada que ver (fs. 6889). Asimismo, la sentencia da cuenta que la testigo afirm que la chica saba que esperaba mellizos porque ya vena con los
estudios hechos de Rosario, y que le confi que la haban trado al hospital militar para el alumbramiento. Refiri que estuvo presente en el parto y que cuando naci el varn lo visti, se lo puso a la madre, que sta lo toc, lo abraz, despus al chico lo sacaron dos personas que no conoca y le dijeron que el chico no estaba bien, pero ella no not nada raro, aunque agreg que puede ser que se haya descompensado despus, tambin refiri que la chica estaba muy preocupada por el destino del varoncito, pero que no vio ningn mdico de nios all. Despus naci la nena, la cual se qued con
la madre y luego la transportaron desde la sala de parto a la sala 1, que queda como a treinta metros. Al otro da ya no la vio ms, y cuando pregunt por la parturienta le dijeron que se la llevaron los familiares. Refiri que el parto fue
natural, se produjo en la sala donde estaba ella, que ah haba consultorio y sala de parto, que la trasladaron en camilla desde donde estaba. Que no haba mucho movimiento de personal y que los que asistieron el parto no eran parteras o mdicos, sino que eran varones de afuera, no eran personal del Hospital. Calcul que estuvo aproximadamente quince das
con Raquel, entre los meses de febrero o marzo, ya que haca calor. La presencia de los dos bebs en el Hospital Militar de Evacuacin Berduc, se tuvo de por acreditada Rosa con los testimonios Delia de
Camino
Baratero,
Deharbe,
Olivera,
Mara Lucrecia lvarez. De la posterior permanencia de los recin nacidos en el Instituto Privado de Pediatra en la sentencia se dijo que: cabe hacer notar tambin la desmemoria de los galenos en estos eventos, inexplicable porque fueron momentos histricos impactantes profesionales para todos mayor los argentinos, porque frente a como sus
tienen
responsabilidad
pacientes y familiares por su juramento hipocrtico, eventos que registraron con mayor enjundia las enfermeras, siendo que stas estn sujetas a mayor vulnerabilidad. No obstante ellas demostraron superior compromiso con la verdad histrica que sus directores. Asimismo, las copias de los libros de ingreso del
Hospital Privado de Pediatra agregados a fs. 442/448vta. el dieron cuenta que con fechas 4/3/78 y 27/4/78 ingresaron dos menores con identificacin Soledad Lpez y NN Lpez. En este punto se tuvieron en cuenta, asimismo, los
dichos de Stella Maris Cuatrin, quien record el caso de dos bebs mellizos, que uno de ellos figuraba como N.N. en la incubadora, no recordando cuntos das estuvieron, ni de
dnde provenan y que nunca vio a los padres de esos chicos, ni record si fueron a preguntar al instituto. La permanencia de quien despus result Sabrina Gullino en el Hogar del Hurfano de Rosario y su posterior entrega en adopcin agregado pudo a fs. ser acreditada el con de el fs. informe 3286, del las Hogar copias
3164/3169,
certificadas de los autos N 192/78 del Juzgado de Menores N 2 de Rosario remitidas segn constancia obrante a fs. 3337, y reservadas en Caja Negra N III.
57
El informe pericial de ADN del Banco Nacional de Datos Genticos acredit que la nombrada tiene un 99,99% de ser hija biolgica de Raquel Negro y Tulio Valenzuela. Tales son, suscintamente, los hechos que se tuvieron por probados en la sentencia impugnada. c) La defensa se agravi de una presunta indeterminacin de los comportamientos endilgados a los imputados, en el
entendimiento que a Guerrieri, Faria, Amelong y Pagano se les enrostr y de modo indiscriminado [] el traslado haber de planificado, Negro al
ordenado
ejecutado
Raquel
Hospital Militar de Paran para el alumbramiento clandestino de mellizos, y el posterior traslado de la menor a la ciudad de Rosario y su abandono en el hogar del hurfano,
sustituyndolos del cuidado de su madre con la consecuente supresin de identidad de ambos nios. Aleg que la atribucin conjunta e indiscriminada de haber ordenado, los planificado requerimientos y de ejecutado certeza no que respeta exige la
mnimamente
imputacin y que de la ausencia una atribucin detallada se infiere que las tres conductas fueron desplegadas por todo. Sostuvo que ello resulta contradictorio con la afirmacin relativa a que Guerrieri y Faria fueron los jefes del grupo al que perteneca Amelong, y que el ejecutor del plan fue Pagano. violenta Concluy el que de la indiscriminacin y que, en de conductas
derecho
defensa
consecuencia,
corresponda la absolucin de sus asistidos. La asistencia letrada tambin se agravi por entender que, con excepcin de los testimonios de Dri y Costanzo, no se arrim prueba al proceso que d cuenta de un conocimiento de los imputados. Seal que nadie vio a sus defendidos en
Paran, y que no hay prueba de que hubieran trado a Raquel Negro o trasladado a Sabrina Gullino a Rosario. Entendi que no existen pruebas objetivas que
indiquen o permitan colegir que Guerrieri o Faria dieron la orden de traslado de Raquel Negro a Paran y que la
nombrada, al ser mudada de Rosario a Paran, tambin haba cambiado de rea militar, quedando a cargo, a su juicio, de Trimarco y Navone.
Respecto a las alegaciones de la defensa cabe apuntar que aparecen desvirtuadas por lo declarado por Jaime Dri en cuanto a que conoci a los 4 de los procesados que reconoci en el juicio que se les hizo en Rosario.. En la sentencia se indica que el testigo comenz su relato refiriendo que a fines del ao 1977 o comienzo del 78 estuvo junto a una mujer, Raquel Negro, que lleg el da 3 de enero de 1978, a la Quinta de Funes, habiendo sido detenida por el ejrcito en Mar del Plata el da 2 de enero, que l haba llegado a la Quinta de Funes unos das antes, a fines del ao 77. Dijo que el 1 de enero escuch que haba un operativo en Mar del Plata para detener a Negro y a Tucho, que Amelong manej el camin saliendo con destino a Mar del plata ese da, Que la persona de mayor rango que se conoca en la Quinta de Funes era Jorge, y el jefe operativo era Sebastin, que luego supo que Jorge era Guerrieri,
Sebastin era Faria, Daniel es Amelong y Sergio cree que es Pagano. Respecto de Raquel sabe que la primera vez que sale desde la Quinta de Funes, fue a Santa Fe para entregar a Sebastin, que era su hijo de una pareja anterior, luego regres a la Quinta de Funes. Esto fue cuando supuestamente Tucho iba a entregar a la conexin de montoneros en Mxico, Mara que era el nombre con el que se conoca a Raquel Negro, le dijo que Tucho se iba a fugar, que ella era muy consciente de lo que iba a hacer. Luego, ya desencadenados los hechos de la fuga de Mxico y la denuncia de la
operacin, a los detenidos nos sacaron de la Quinta de Funes para ser trasladados a la Escuela Magnasco y luego hasta La Intermedia, donde tuvo la oportunidad de hablar con Mara. Expres que en dos oportunidades fue sacada de ese lugar, que fue el ltimo lugar donde ella estuvo. Que ella estaba
embarazada y sabe que la trajeron a Paran a los efectos de un chequeo mdico, sali temprano y volvi a la noche, y como ya haban hablado de la posibilidad de fugarse, cuando ella tuviera familia, l le pidi que se fijara bien por donde 59
podan salir, ella le indic algunas caractersticas para la salida. Tambin dijo que cuando regres del chequeo, le dijo que le haban informado que todo estaba bien y que todava faltaba un tiempo para el parto, pero a los pocos das, no recuerda si fueron tres, cinco u ocho das, se dieron
determinados movimientos en la Intermedia, Jorge reuni a todos los prisioneros la llevaban y a a Mara Paran, le as comunicaron que ella que
nuevamente
estaba
preocupada por que le haban dicho que faltaba un tiempo para el parto. Se la llevaron muy temprano y al poco tiempo, vino la noticia que Mara haba tenido familia y alguien coment este hijo de puta de Tucho tiene mellizos, todo est bien, y que en pocos das la iban a traer a la Intermedia, por lo que segn l, est claro que estaban vivos, pero luego en esos das, a l lo trasladan y lo devuelven a la ESMA, el Jueves Santo del ao 78. Respecto de la Operacin Mjico cree que junto a Tucho iban a viajar Sebastin y Daniel nombres de guerra de quienes ya identific en el juicio de Rosario como Faria y Amelong respectivamente. El grupo
operativo que estaba en la Quinta de Funes era un grupo estable, pero recuerda que despus de los hechos de Mxico, cree que vino un capitn que pas a ser el responsable
operativo del grupo. En los lugares de detencin que refiri antes, no record haber visto a un militar uniformado, pero se saba que el lugar era de los militares porque era un lugar de descanso de stos, que todos estaban de civil y que la seguridad era de ejercida civil y por que Gendarmera el que Nacional, el fal, que en
tambin
estaban
tena
general estaba escondido para que no se lo viera desde el exterior. hacer los Refiri tambin los movimientos que podan o no detenidos en los centros de detencin para no
alertar a los vecinos, que los custodios, sin ninguna duda tenan formacin militar. Continu, apuntando que: [c]uando Galtieri fue a la Quinta de Funes, se hizo un asado, que de las conversaciones con quien llama Jorge, ste demostraba tener un compromiso ideolgico con la lucha antisubversiva y que Sebastin que era una persona formada, con conocimiento, le trajo
zapatillas y dos libros, era un militante convencido, que se comprometa a defender principios. Relat adems que en
Rosario le exhibieron fotografas de Mara y la reconoci, como as que se le exhibi una maqueta de la Quinta de Funes, en la cual reconoci todos los lugares. Respecto del Tucu Costanzo dijo que sacando los que eran militares: Sebastin, Daniel, el Tordo, los dems eran miembros de la patota, con diferentes federal. convivido orgenes, ltimo l en como se la que el a de Puma los que vena de la han
Por con
refiri Quinta
imputados en la
que
Funes,
Escuela
Magnasco y en la Intermedia, en las cuales l estaba en calidad de detenido desaparecido y les solicit que, habiendo sido actores de una etapa de la historia, hagan un acto histrico, que rompan el silencio y digan dnde est el
hermano de Sabrina y Sebastin (conf. fs. 6772vta./6774). El tribunal oral puso de resalto la coincidencia que se verifica entre esos dichos y el contenido de los legajos personales de los imputados, el listado de oficiales del II Cuerpo del Ejrcito (Destacamento de Inteligencia 121), lo relatado debate, por los los testigos Costanzo de los de y Bonasso y durante personal se el de
testimonios Hospital
mdicos Paran.
enfermera
del
Militar
Como
dijo,
todas estos elementos permitieron constatar la veracidad de los dichos vertidos por Dri, a lo que acabe adunar lo
sealado en la sentencia respecto a que no haba modo de que ste tuviera acceso a dicha documental en su calidad de vctima. En este sentido, el a quo tambin valor los dichos de Bonasso (conf. fs. 6784vta/5), sealando a ese respecto que el testigo dijo que conoca a los imputados por los
testimonios de Dri y por su propia actividad periodstica, manifest que en el ao 1978 resida en Mjico con un grupo de exiliados, circunstancia que narr en su libro Recuerdo de la muerte, y que hasta all lleg una vez Tulio
Valenzuela, hasta la casa que tena el movimiento montoneros 61
en dicho pas, se present como Jefe de Montoneros de Rosario y le dijo que haba venido con un grupo de inteligencia militar de Rosario, integrado por Galtieri entre otros y cuya misin era secuestrar y/o asesinar a algunos montoneros,
entre ellos a Firmenich y Bidegain. Tambin le manifest que a causa de ese viaje, donde descubri la maniobra de
inteligencia y por la cual se realiz una conferencia de prensa, estaba muy preocupado por su mujer Raquel Negro
Mara, la cual haba quedado de rehn en la Quinta de Funes junto a su pequeo hijo Sebastin, le dijo adems que Mara estaba embarazada de seis meses y que si bien en aquella poca no saba que seran mellizos, dijo que tena
antecedentes familiares de mellizos. Especfica-mente tema que tomaran represalias contra su mujer en la Quinta de
Funes. Luego, en el ao 1981, tuvo una referencia concreta sobre este tema, ya que la fuente principal de su libro que fue Jaime Dri, le cont que a Raquel Negro la haban llevado dos veces a Paran, y que la ltima vez tuvo familia, tambin le cont de la preocupacin de Mara que la llevaran antes de tiempo, unos ocho das antes, ya que estaban pensando en fugarse. Al despedirse, ella se alegr por la maniobra de Mjico, pero que cuando Dri le dijo de escapar juntos, ella le dijo que se iba a cumplir la sentencia o sea que la iban a asesinar por lo que haba hecho Tucho en Mjico. Luego a ste le lleg la versin que Mara haba dado a luz
mellizos. En otro orden agreg que con los aos, comprob que el testimonio de Dri era de una fidelidad absoluta, que se fue demostrando incluso con documentos y que l mismo, cuando visit la Quinta de Funes en el ao 1997 o 1998, vio la exactitud asombrosa de la descripcin topogrfica que ste le haba hecho. Tambin le refiri que las personas que
integraban el Destacamento 121 de Rosario eran entre otros Daniel, seudnimo de Daniel Amelong y Jorge que era
Pascual Guerrieri, jefe de la Quinta de Funes y del sector represivo clandestino, y que a su vez, estos dependan de Juregui y del Gral. Galtieri. Tambin puntualiz que: [e]specficamente junto a
Tulio, a Mjico viajan, Daniel y Faria, y all se gener,
en los servicios de inteligencia mejicanos, una confusin sobre la identidad real de ellos, lo cual luego con los aos fue acreditado con unos documentos internacionales los cuales exhibi y puso a disposicin del Tribunal. Agreg que cuando se descubri la Operacin Mjico, un periodista del
peridico Uno ms Uno llam telefnicamente a la Quinta de Funes y ah contesta Guerrieri, y que entonces trasladan a los detenidos a la Escuela Magnasco y luego a La Intermedia la cual segn dichos de otros colegas, era propiedad en ese momento del Tte. Amelong. A Dri lo devolvieron a la ESMA y a los restantes detenidos, que eran diecisis, los asesinan. Por ltimo confirm que a Tulio Valenzuela se le hizo un juicio en la cpula montoneros por la Operacin Mjico, se lo degrad, que l consider a esto como algo totalmente injusto y que determin su alejamiento de esa organizacin. Por ltimo, en relacin al testigo Costanzo, refiri que Dri se lo mencion como el Tucu cuando le describi a la
llamada patota, grupo de tareas en Rosario Por otra parte, la defensa se agravi de la
valoracin de los dichos de Costanzo. Apunt que el testigo es una persona fabuladora, que fue condenado en las
actuaciones en trmite ante la justicia de Rosario, y que evidenci una enemistad con los imputados en estas
actuaciones. En la sentencia fue tenido en cuenta que: Eduardo Rodolfo Costanzo, se mostr exasperado con su situacin
procesal, profiriendo eptetos denigrantes para la actividad judicial, en la audiencia salieron a la luz las reyertas judiciales con Amelong, tambin mostr su antipata y
hosquedad para con Guerrieri y Gonzlez, fue condenado junto a quienes detract por el TOF N1 Rosario, por todo ello y por su compromiso subjetivo con estos hechos, su testimonio puede aparecer afectado por enemistad. Sin embargo su relato aparece en el ao 1992 en la entrevista que concedi a
Sietecase y repiti en el 1998 en la entrevista que efectu 63
con Del Frade, cuando regan las leyes que consagraron la impunidad, pretendiendo cierto dinero o desprestigio para un funcionario del Gobernador Reuteman. Es cierto que no actu con arrepentimiento, pero sus dichos lo se acercan otros a los
acontecimientos
porque
as
indican
medios
probatorios, y en tanto los hechos que narra sean potenciados por otras fuentes [] crebles. Los centros de detencin en Rosario, el orden jerrquico, los integrantes del
destacamento 121, el contacto con Negro y Dri, la operacin Mjico, el llamado telefnico desde aquel pas, como se aloj y custodi a Negro en el Hospital Militar son todos datos confirmados por otras pruebas. No obstante lo esencial de su relato es que arroja luz sobre el nacimiento de los mellizos de Raquel Negro. Y esta referencia es primordial, fue seera pues acudi para descubrir el camino o destino de los nios Negro Valenzuela, nacidos en cautiverio, tpico ste que se corresponde con la declaracin de Jaime Dri.. Tambin fueron valorados los dichos vertidos por el periodista Sietecase en cuanto a que todo lo que dijo
Costanzo en aquel momento, luego empez a cerrar, que fue la primera piedra de todo. A su turno, el periodista Del Frade fue contundente en sealar durante el debate que fue Costanzo el primero en decir que Raquel Negro haba tenido una nena y un varn. Que en el momento de las entrevistas, estaban
todos libres y que por ello crea que Costanzo ni siquiera lo haca por una cuestin defensiva, si no que hablaba porque senta la necesidad. (conf. fs. 6764vta.). En orden a la valoracin cuestionada, a lo ya
expresado ut supra
en orden a las pautas que la moderan,
cabe adicionar que , como seala Maier, la ley no establece condicin alguna [] para estimar creble un testimonio y somete a la experiencia y sentido comn del juez de mrito su valoracin final en la decisin, en conjunto con los dems elementos de conviccin. (conf. Maier, Julio B J, op. cit., T III, p. 145). Cierto es que: la ms fuerte garanta de la
estabilidad del testimonio es su perfecta concordancia con los resultados que las dems pruebas suministran. Si el
testigo es convencido de mentira o error acerca de un punto de hecho, el juez no puede dejar de concebir desconfianza y dudas sobre su buena voluntad o sobre sus facultades de
observacin; pero, al contrario, su conviccin se aumenta cuando ve confirmado y corroborado el testimonio por todas las dems pruebas Karl descubiertas Antn, en la de causa la (conf. en
Mittermaier
Joseph
Tratado
prueba
materia criminal; Ediciones Hammurabi, pg. 310 y sgtes.). Resulta que la versin de Costanzo fue valorada con la prudencia del caso, al confrontada proceso, con que otros la elementos su
probatorios contenido. Por
arrimados
ratifican
otra
parte,
la
defensa
se
agravi
por
la
consideracin de los dichos de Juan Cruz Varela, respecto de quien la sentencia da cuenta que: entrevist a Pablo Martn Navone, cuyo reportaje fue publicado en el Diario de esta ciudad, confirm que Amelong y Pagano dejaron la nia en el convento. Expres que esta nota fue hecha en Crdoba con un colega que trabaja con l, Jorge Riani. En lo esencial dijo que tomaron contacto con el hijo de Pal Navone ya que les pareci de inters periodstico conocer su testimonio, ya que su padre poda haber estado sentado en el juicio con los acusados si no se hubiese suicidado. Que para hacer la nota llamaron por telfono a Pablo Martn Navone, cuando accedi a hacerla viajaron hasta su domicilio. Sigui diciendo que una vez all les relat que su padre saba que poda ser
involucrado en esta causa a partir de los dichos de Costanzo, por lo que tuvieron unos dilogos sobre su accionar, contando que su padre le refiri que era agente de inteligencia que, como integrante del destacamento 122 de Santa Fe, cumpli funciones en Paran y que una de las tareas fue recibir y coordinar la estada de Raquel Negro en el Hospital Militar de esta ciudad, pero no le dijo junto a quien, adems, en relacin a los mellizos a los cuales sta dio a luz, le refiri que en el parto el varn haba nacido muerto y que a 65
la nena se la haban llevado especficamente Amelong y Pagano y la haban dejado en un orfanato. En cuanto a su percepcin sobre la credibilidad percibi que de los dichos tena la del entrevistado, de el
deponente
ste
necesidad
decir
alguna cosas o de limpiar el buen nombre y honor de su padre, pues argumento que en esa poca haca lo que le ordenaban, pero que no decida cosas. Por ltimo agreg que el
entrevistado, quien en estos das viajaba a Espaa, estaba al tanto de lo que suceda en el juicio y conoca lo que haban manifestado los testigos, especficamente Eduardo Costanzo y que en relacin a la muerte de su padre, le cont que los das previos a suicidarse estaba alterado, nervioso, debido a que su nombre haba empezado a circular por los dichos de Costanzo, entonces crey que no iba a pasar mucho tiempo para que lo llamaran a declarar y estaba seguro que iba a quedar detenido, por lo que no quiso que su familia pasara por esa situacin. La afirmacin de la defensa en su libelo recursivo, en el sentido que respecto de las declaraciones de Navone su contenido no fue analizado exime de realizar mayores
consideraciones al respecto pues de lo afirmado por el propio recurrente esos dichos no fueron tenidos en cuenta en la sentencia. Por otra parte, corresponde el rechazo del planteo de orfandad probatoria respecto del nacimiento con vida del hijo varn de Raquel a la Negro, supuesta como as tambin en lo la alegado que en
relacin
contradiccin
habra
incurrido el a quo al pronunciar una condena en tal sentido, atento la existencia de una causa abierta ante la justicia de Paran en la que estaba siendo investigada la suerte corrida por el menor. En la sentencia se tuvo por probado que: los hijos mellizos de Raquel Negro y Tulio Valenzuela [] fueron
sustrados del poder de su madre una vez nacidos, y una vez desapoderados, fueron dispuestos de manera que hicieron
inciertos y finalmente suprimieron su estado civil Tambin que: del varn se desconoce el destino sufrido hasta el da de la fecha, y ello est siendo motivo de
investigacin
no
se
encontraron
rastros,
hasta
el
momento, que puedan orientar el conocimiento de su destino Tales afirmaciones, dan cuenta que el nio varn habra
nacido con vida y resultan contestes con numerosas probanzas arrimadas al debate, que permitieron a los sentenciantes
arribar a tal conviccin. En este sentido, fueron merituados los dichos vio del dos una tena
cardilogo nios
Alfredo
Berduc, el
quien beb y
manifest tena la un
que:
recin
nacidos,
problema, cree que
cardiopata
congnita
severa
nia
arritmia [] el nene necesitaba oxgeno permanente, estaban los dos bebs [] cree que le dijeron que el nene haba fallecido despus (conf. 6739vta.). Asimismo que el nio slo podra haberse recuperado ciruga de por medio, pero no espontneamente y que en el Instituto Privado de Pediatra no haba posibilidades de operarlo, salvo trasladarlo a Bs.As. o La plata. Adems, que all slo se poda hacer apoyo respiratorio, mantenerlo con vida hasta que pudiera llegar a un centro con mayor complejidad. La testigo Alicia Camino de Baratero, por su parte, record durante el debate la presencia de ambos mellizos en la sala de terapia
intensiva del Hospital Militar de Paran, como as tambin que el nio estaba un poco descompensadito [], porque tena algo de insuficiencia respiratoria, por lo que decan los mdicos (conf. fs. 6736 vta.). Tambin record haber estado presente cuando vino la ambulancia, que crea era del Instituto de Pediatra, y que entraron a la sala y sacaron a .los bebs de la
incubadora y se los llevaron. Por otra parte, fueron valorados en la sentencia los dichos vertidos en el debate por Natalia Krunn, quien fue terminante en sealar que estuvo presente en el parto,
recordando que: cuando naci el varn lo visti, se lo puso a la madre, lo toc, lo abraz, despus lo sacaron al chico dos personas que no conoca y le dijeron que el chico no 67
estaba bien y que: [a]l varoncito lo sacaron, la nena se qued con la madre []. Que se llamaba Raquel Negro se lo cont la misma chica, le cont que la trajeron de Mar del Plata con el marido y el nenito (conf. fs. 6742). Tambin que: inmediatamente de civil y al se nacimiento lo llev, del varn entr que una
persona
diciendo
estaba
ciantico (conf. fs. 6786vta.). Por su parte, la enfermera Delia Juana Olivera memor que le haban comentado que eran dos mellizitos: una varn y una nena []. En los comentarios las chicas le dijeron que, como les daba mucha y lstima que figuraran cuando como ellas NN, les
pusieron
Soledad
Facundo,
porque
entraron
haba una planilla que deca NN (conf. fs. 6743vta.). En su declaracin testimonial, Mara Lucrecia lvarez admiti haber tomado conocimiento, por comentarios, que
haban nacido unos mellizos [] y que los haban llevado al Instituto del Nio [] porque uno de ellos estaba mal [] a ella le dijeron que uno haba muerto [].Escuch de los
comentarios que el sexo de los mellizos era una mujer y un varn, y que el varn era el que estaba mal []. No que los nios tuvieran eso le nombre, dijeron, pero a s la las nena recuerda les
chicas le
pusieron
nombre,
pusieron
Soledad pero al nene no recuerda (conf. fs. 6744). Anlogas Demartini, tomado pormenores de por precisiones laboratorio, comentarios, brind que del Jos Mara haber de
preparador
record
conocimiento,
nacimiento
mellizos, y que de boca en boca le dijeron que luego uno de ellos haba fallecido. (conf. fs. 6746vta.). A su turno, Nlida Fuchs record que haba sabido por comentarios del nacimiento de los mellizos, un varn y una mujer, y se refiri a que el nene estaba ms delicado, que como ellos no tenan adaptada terapia para los bebs, los
llevaron al Sanatorio []. Oy comentarios que una de las chicas le puso a la nena Soledad y Facundo al varn [] No supo del paradero de esos bebs, slo que los llevaron al Sanatorio del Nio, esto no tiene seguridad, es lo que se coment (conf. fs. 6748vta.). Por su parte, Rosario Lascano dio cuenta de haberse enterado de oda que haban nacido
mellizos de una persona NN, que la haban trado de Rosario y que los haban llevado a terapia porque eran varn y mujer y el varn estaba con problemas []. Respecto al destino de los chicos, sabe que como no haba elementos en terapia, los haban derivado al I.P.P. (conf. fs. 6750vta. y sgte). De las declaraciones de la enfermera del Instituto Privado de Pediatra Stella Maris Cuatrin surgi que haba en el
Instituto un NN y otro en la incubadora, NN lo ley en la incubadora, no recuerda cuntos das estuvieron estos
mellizos, ni de donde provenan [] no vio nunca a los padres de esos chicos ni si fueron a preguntar al instituto por ellos. De la nena recuerda que era ms gordita y el nene era ms chiquito (conf. fs. 6756). El propio Zaccara en
oportunidad de prestar declaracin indagatoria manifest que el nene estaba ms o menos, tirando a mal. Las planillas del Instituto Privado de Pediatra,
tambin resultan indicativas que el varn habra nacido vivo, dando cuenta que ambos nios habran ingresado y salido del nosocomio. Por otra parte. resultan significativos, los dichos del mdico David Vainstub en el sentido que: [s]i tiene fecha de egreso en el libro, entiende que eran pacientes con vida (conf. fs. 6758). El pediatra Angel Luis Schroeder al serle exhibido el libro bord del Instituto Privado de Pediatra coincidi en que: En el caso de nios fallecidos no se anotara en el libro, es netamente un libro administrativo, cree que fue egreso si as lo dice (conf. fs. 6759) Como consecuencia de lo expuesto, la conclusin
fctica a la que se arrib en la sentencia respecto del nacimiento con vida del hijo varn de Raquel Negro fue
sustentada sobre la base de toda una serie de probanzas que, merituadas de conformidad a las reglas de la sana crtica, llevaron al tribunal a formar su conviccin vlidamente. Los agravios 69 alegados por la defensa al respecto deben ser
rechazados, en cuanto slo trasuntan su disconformidad con la conviccin asignada a los elementos probatorios, sin que haya podido acreditarse la arbitrariedad predicada. En relacin al agravio de la defensa relacionado con la existencia de una causa abierta respecto de la suerte corrida por el nio, cabe sealar que, de conformidad a lo que surge de fs. 4675, el 17 de marzo de 2010 el juzgado instructor dispuso para proseguir dar con el con paradero y/o la del instruccin otro de el menor las total
correspondiente denunciado vctimas como
desaparecido, de esta
hijo forma
hermano
[]
logrando
conseguir
esclarecimiento de los delitos cometidos en su perjuicio y el debido enjuiciamiento de quienes aparezcan responsables de su comisin y orden formar nueva causa para proseguir con el objeto instructorio, para evitar que el mayor dispendio de tiempo que requerira dicha investigacin impida la rpida conclusin del sumario y elevacin a juicio oral y pblico. No obstante lo dispuesto por el juzgado, los Sres. Fiscales solicitaron el 12 de mayo de 2010 la formacin de un legajo por separado, y tiles a efectos de a producir ubicar (conf. al fs. las medidas hijo En
pertinentes de.RAQUEL
tendientes
varn
CAROLINA
ANGELA
NEGRO
4888).
consecuencia, el juzgado dispuso el 12 de mayo de 2010 dejar sin efecto la formacin de causa independiente y conformar legajo de actuaciones por cuerda al sumario, a los fines solicitados por la Fiscala. De acuerdo a lo que surge de fs. 4995, al solicitar la clausura de la instruccin la fiscala reiter, el 27 en la de la julio etapa el de 2010, la solicitud la de de que
continuara relativa a
instructoria, hijo varn
investigacin CAROLINA
bsqueda
RAQUEL
ANGELA NEGRO. En oportunidad de disponer la elevacin a juicio de las actuaciones el el 17 de de noviembre instruccin de 2010 (conf. formar fs.
5597/5615)
juzgado
orden
causa
independiente para sumariar lo pertinente al paradero del hijo varn de Raquel Carolina Angela Negro, atento nueva
hiptesis investigativa que da cuenta que el mismo habra sido dado en adopcin a una pareja en el ao 1978 desde el
Instituto Privado de Pediatra.. De conformidad a lo que se desprende de la
certificacin del 8 de octubre de 2013, en el Juzgado Federal de Paran N 1 sigue siendo investigado en la actualidad el destino y paradero del hijo varn de Raquel Carolina ngela Negro, no existiendo personas imputadas hasta la actualidad. Siendo que en dichas actuaciones lo que se investiga en
definitiva es el paradero del menor, sin que se encuentren imputadas las personas condenadas en autos, no se verifica la contradiccin apuntada por la defensa. En rechazado. En sntesis, a la luz de cuanto precede, cabe sealar que la crtica que efecta el recurrente a partir de consecuencia, el agravio esgrimido debe ser
referencias a extractos aislados de la prueba de testigos o las conjeturas a que formula testigo a en relacin al inters lo hizo, que no
motivara
algn
declarar
como
desvirtan las cuantiosas coincidencias probatorias meritadas en la instancia precedente en orden a fundar la atribucin de responsabilidad que aqu se discute. No hay otros elementos de juicio relevantes que conmuevan la descripcin de los
hechos efectuada en la sentencia. Al valorar los testimonios arribados al proceso los sentenciantes explicitaron las razones que los llevaron a tomar por ciertos los hechos descriptos por los testigos, en consonancia con los dems elementos de conviccin arrimados al proceso. La decisin aparece, por tanto, debidamente
fundada de conformidad con las reglas de la lgica y la experiencia, no habindose demostrado la concurrencia de un supuesto de arbitrariedad que invalide lo decidido. Los testimoniales discrepancia cuestionamientos involucran respecto de un la a puntuales que declaraciones en a una esos
disenso
estriba asignada
conviccin
elementos probatorios, no habiendo demostrado la defensa que estas 71 pruebas hayan sido valoradas de modo aislado,
descontextualizado
o,
en
definitiva,
arbitrario.
Las
afirmaciones de la defensa no se condicen con las probanzas arrimadas al debate. por los Muy por el en contrario, los hechos las por conductas los que de
desplegadas fueron
imputados se
condenados,
encuentran
definidas
dentro
parmetros respetuosos de los principios del debido proceso legal y de la inviolabilidad de la defensa en juicio de la persona y de los derechos. No puede perderse de vista que las imputaciones versan sobre hechos de inusitada gravedad, ocurridos hace ms de treinta aos, pero cuyas secuelas persisten en muchos
casos hasta el presente. Tambin debe ser tenido en cuenta que, por el contexto histrico en el que acaecieron los
hechos investigados los modos particulares de ejecucin hicieron que deliberadamente se hayan borrado huellas y se haya procurado la impunidad valindose para tal fin de todo el aparato estatal (conf. Cmara Criminal y Correccional Federal en causa N 13). Los organismos internacionales de derechos humanos se han pronunciado respecto a este punto. En esta lnea, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sealado: La prctica demuestra documental, considerarse circunstancial, utilizarse, de que no los la tribunales prueba es la internacionales ya sea puede e internos o
directa, nica la y de que
testimonial
legtimamente La prueba pueden
para los
fundar indicios que
sentencia. las ellos
presunciones, puedan
siempre
inferirse
conclusiones consistentes sobre los hechos (Corte IDH. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras, Sentencia del 29 de julio de 1988. Serie C n 4, parg. 130). que se investigan o delitos de lesa de En los procesos en los humanidad especial la prueba
indiciaria
presuntiva
resulta
importancia
cuando se trata de denuncias sobre la desaparicin, ya que esta forma de de represin todo se caracteriza que por procurar comprobar la el
supresin
elemento
permita
secuestro, el paradero y la suerte de las vctimas (Corte IDH. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras, supra cit. parg. 131).
A partir de las probanzas reseadas en la sentencia, valoradas ellas de conformidad a las reglas de la sana
crtica racional, el Tribunal Oral concluy que el anlisis de la prueba colectada permite afirmar con grado de certeza que los hijos mellizos de Raquel Negro y Tulio Valenzuela, nacidos cuando la nombrada estaba en cautiverio, de manera clandestina, bajo el poder de grupos operacionales conformado por las fuerzas armadas y otros organismos estatales, fueron sustrados del poder de su madre una vez nacidos, y una vez desapoderados, fueron dispuestos de manera que hicieron
inciertos y finalmente suprimieron su estado civil. As la historia de quien hoy conocemos como Sabrina Gullino, nieta recuperada nmero 96, permite saber quines fueron los
autores materiales de su sustraccin y quines le privaron de su verdadero estado civil durante tantos aos, al igual que lo hicieron con su hermano mellizo, hasta hoy desaparecido. Analizada la fundamentacin del veredicto de
conformidad con todas las pautas ut supra referidas, no se advierte la presencia ni la de vicios que invaliden respecto ni de el la
razonamiento
conclusin
arribada
participacin atribuida a los imputados en los hechos. El cmulo de pruebas valoradas de conformidad a las reglas de la sana crtica, con especial nfasis en las testimoniales
recibidas, permiten concluir con la certeza apodctica que una sentencia condenatoria requiere, la responsabilidad de los nombrados en los hechos que se le imputan. Las pruebas arrimadas al proceso han sido valoradas efectundose una visin de conjunto, sin que pueda advertirse que los testimonios, indicios y presunciones afirmaciones los elementos hayan sido
valorados aparecen
fragmentadamente. como derivaciones
La de
formuladas de prueba
invocados en su sustento, apoyados sobre principios lgicos congruentes entre sus premisas y conclusiones, y con expresa mencin de las razones que condujeron a su decisin, tornando efectivo, por lo tanto, el control de legalidad en cabeza de 73
la defensa. Por rechazo de todos los los argumentos expuestos, por se la impone defensa el al
agravios
esgrimidos
respecto, que no ha sido ms que un intento por sostener un criterio diferente al que se arribara en la sentencia. d) La defensa cuestion la valoracin de la sentencia dictada Tribunal Oral en lo Criminal Federal N1 de Rosario en causa N131/2007 Guerrieri, Pascual Oscar, Amelong , Juan Daniel, Faria Jorge Alberto, Costanzo Eduardo Rodolfo,
Pagano Walter Salvador Dionisio s/ privacin ilegtima de la libertad, acumulada Pascual, amenazas, 42/09 Faria tormentos Juan y desaparicin Daniel, Costanzo fsica y
Amelong Jorge
Guerrieri Eduardo
scar
Alberto,
Rodolfo,
Pagano Walter Salvador Dionisio s/ privacin ilegal de la libertad, amenazas, tormentos y desaparicin fsica (cuyas copias certificadas fueron remitidas segn constancia obrante a fs. 6038) en el fallo en crisis. A este respecto en la sentencia se afirm que: su validez estar sujeta a su ratificacin en el segundo
proceso, salvo que se trate de prueba documental en original o debidamente certificada, o inspecciones judiciales que
pueden ser apreciadas libremente por el juez Adems, los hechos tenidos por probados en el
pronunciamiento dictado por el tribunal oral de Rosario, han sido confirmados por la prueba arrimada al presente proceso, conformando en su conjunto un cuadro probatorio que despeja cualquier duda en torno a las responsabilidades oportunamente atribuidas. De conformidad a lo que surge del punto V.B. 4 del fallo en crisis, los sentenciantes detallaron las
consideraciones de la sentencia del Tribunal Oral de Rosario que fueron tomadas en cuenta, e indicaron en el punto V.B.5 la correspondencia de los hechos probados en dicha sentencia con las pruebas arrimadas al presente proceso. Al respecto se sostuvo que: La prueba trasladada confirmada en estos autos de manera contundente, los indicios ciertos, unvocos y concordantes que sirven como argumentos de prueba, y permiten inferir con absoluta lgica formal que
quienes
ostentaban
el
seoro
sobre
la
persona
de
Raquel
Negro, y slo ellos podan ordenar, ejecutar, y controlar el operativo que concluyera con la apropiacin de los bebs y la consecuente alteracin de su identidad. Pero adems ello
ratificado por le versin brindada en distintas instancias por el hoy testigo Costanzo quien seala a Guerrieri como responsable mximo del grupo por debajo de Juvenal Pozzi fallecido- al que califica como un jefe slo aparente, a Faria por ser Jefe de Seccin, a Gonzlez como quien
coordin la venida de Negro al Hospital para dar a luz, program las guardias -de las que da cuenta el enfermera Natalia Krumm y a Amelong y Pagano como quienes llevaron a Sabrina para abandonarla el mismo da de su alta mdica en un orfanato. El propio Guerrieri en una de sus intervenciones durante el plenario, se reconoci como jefe del grupo,
referenciado a los co-imputados como mi gente, admiti la existencia de centros clandestinos de detencin aduciendo que en toda guerra hubo campos de concentracin y que esta lo era, y que los subversivos no merecan el mismo trato de un delincuente comn, para estos crceles comunes para los otros no. Adems surge ntidamente del relato de Bonasso, Dri, y de los informes de The National Security Archive quienes
integraban el grupo que operaba en Rosario y cules eran sus nombres de encubrimiento, todo lo cual es demostrativo de lo relevante de la intervencin de cada uno de los imputados en la represin clandestina en la zona, y la disponibilidad
absoluta de la persona de Raquel Negro y sus futuros hijos. A la vez que da por tierra los dichos de Guerrieri y Amelong que slo cumplan tareas de inteligencia pero no realizan operaciones. El documento referido da pormenores de la
presencia de Amelog y Faria de manera clandestina en Mjico y del rol protagnico de Guerieri, teniendo bajo su custodia un nmero importante de detenidos ilegales en la Quinta de Funes, en la Escuela Magnasco y en la Intermedia. Teniendo en cuenta los parmetros establecidos por la 75
propia sentencia al respecto, como as tambin la valoracin de las restantes probanzas realizada, resulta evidente que la sentencia dictada en Rosario no ha sido merituada fuera del contexto que le corresponda, siendo que se le asign en la sentencia una importancia relativa, y fue objeto de anlisis en su confronte con el resto de la prueba arrimada al debate. En consecuencia, el planteo formulado por la defensa se erige como una interpretacin que no diferente a a la efectuada lo decidido por ni el a
tribunal,
alcanza
invalidar
demostrar la concurrencia de un supuesto de arbitrariedad. Por lo tanto, corresponde el rechazo del agravio. e) Por otra parte, la defensa aleg que el mbito jurisdiccional donde desarrollaban funciones sus asistidos
era la ciudad de Rosario, negando enfticamente que tuvieran poder de tomar decisiones en la ciudad de Paran donde se haban consumado las sustracciones de menores que se les
enrostraran. Por el contrario, entendi que Raquel Negro y sus hijos haban dependido del centro de decisiones local con asiento en Paran. Teniendo en cuenta el contexto histrico dentro del cual ocurrieron los hechos investigados, como as tambin la modalidad con que operaban los grupos militares a la fecha de los mismos se tuvo especialmente en cuenta en la sentencia el poder que ostentaban estos grupos operacionales, su
actuar discrecional y a voluntad, al punto tal que hasta se conducan en vehculos robados por la ciudad de Rosario, con total impunidad, y tolerancia de cualquier autoridad de
control. Siendo muy grfico Costanzo frente a la pregunta concreta de cmo poda suceder ello, cuando expres pero quin se iba a atrever a detenerlos. El militar retirado Joe Victor Manuel en Erbetta el afirm del al prestar que declaracin el Hospital una gente haba zona de de
testimonial Militar de
transcurso era de por
debate y
Paran
evacuacin la
cubra mucha tareas,
importante, inteligencia
ingresaban que se
barrera de
llamaba
grupo
Rosario, Santa F y Paran, por lo general de civil. (conf. fs. 6767). Por otra parte, el argumento de la defensa
contraviene la prueba arrimada al debate. En particular del informe del Ejrcito Argentino obrante a fs. 511/512 se
desprende la estructura jerrquica formalmente constituida de los Hospitales Militares durante el perodo comprendido entre los aos 1976 a 1983, y que justamente el Hospital de
Evacuacin 121 Hospital Militar Paran- era una formacin dependiente del Comando del II Cuerpo del Ejrcito (RosarioSanta Fe). En otro orden de ideas, no puede dejar de sealarse que el Hospital de Evacuacin de Paran a la fecha de los hechos cubra un radio que exceda la ciudad de Paran,
siendo un centro al que acudan desde distintos puntos del pas, lo que justifica de por s el traslado de la detenida Raquel Negro fuera de la zona donde desarrollaban tareas sus captores, quienes por otro lado operaban con una gran
discrecionalidad. En consecuencia, el agravio no prosperar. f) En cuanto a lo sostenido por la defensa en
relacin a la supuesta falta de contestacin a planteos que formulara, corresponde sealar que es principio asentado en la jurisprudencia del Alto Tribunal que los jueces no estn obligados a tratar todos y cada uno de los argumentos de las partes, sino solamente aqullos que estimen pertinentes para la solucin del caso (Fallos: 333:1110:1835 y 331:2077, entre muchos otros). g) La Querella y la Fiscala entendieron arbitraria la absolucin de Hctor Marino Gonzlez. Al respecto, la sentencia dio cuenta que: La
situacin de Marino Gonzlez deviene particular, porque si bien revistaba en el destacamento de inteligencia 121, no aparece imputado en la causa Guerrieri, no surge su
presencia en los lugares de detencin clandestina, no aparece mencionado ni por Dri ni por Bonasso en sus testimoniales, no figura su nombre en el informe del The National Security Archive, ni en el relato de Valenzuela al dar a conocimiento 77
del
Operativo Mjico, slo es sindicado por Costanzo en su
testimonial, como quin organiz la venida de Raquel Negro al Hospital Militar de Paran, y coordinaba las guardias. Si bien resulta poco creble la versin dada en su indagatoria de que no conoca lo a Costanzo como como tal, que sino su que en el de
destacamento
tena
Castro
era
nombre
encubrimiento esto en nada vara la falta de prueba cargosa. En efecto de los diversos testimonios aportados a la causa, no surgen ni meros indicios de su intervencin y presencia en Paran, nadie lo reconoci, ni mencion. La sola referencia aportada por un testigo nico deviene insuficiente a mi
criterio para imputarlo como coautor funcional de los hechos investigados. llana. De lo expuesto se desprende que el fundamento de la solucin absolutoria a la que arrib el tribunal de juicio fue la situacin de orfandad probatoria respecto de la Propicio por tanto su absolucin lisa y
intervencin de Hctor Marino Gonzlez en los hechos motivo de juzgamiento. Ello as, no obstante que se tuvo por cierto que el nombrado revistaba en el destacamento de inteligencia 121 de Rosario, como as tambin que se puso en tela de juicio la veracidad de sus dichos en cuanto neg haber
conocido a Costanzo. La arbitrariedad invocada por la querella, tanto por entender que la sentencia dictada en la causa N 131 del Tribunal Oral de Rosario fue tenida en cuenta en forma
fragmentada y aislada, no tomndose en cuenta la afirmacin que el homicidio de de Raquel Gonzlez, relacin a Negro como fue as ejecutado tambin los por con no
intervencin haber
Marino en
considerado
Gonzlez
elementos
valorados para responsabilizar a los imputados en iguales circunstancias, deviene improcedente. Al respecto debe tenerse cuenta que el nombrado -tal y como se expresara en la sentencia impugnadano fue
condenado en las actuaciones tramitadas en Rosario. Anlogas reflexiones corresponde formular respecto
del agravio esgrimido con relacin a la distinta valoracin de los testimonios arrimados al debate, en cuanto la propia
sentencia da cuenta de la existencia de una nica prueba testimonial que puede ser tomada vlidamente como prueba de cargo respecto de Gonzlez, mientras que respecto de los
dems imputados fueron arrimadas al debate otras pruebas que dieron cuenta de su intervencin en los hechos. En
definitiva, la diferencia en la valoracin de la prueba El agravio de la querella y la fiscala sustentado en la supuesta falta de valoracin de los dichos de Gustavo Bueno -quien habra expresado que Marino Gonzlez coordinaba el trabajo en el sector Actividades de lo Especiales las de
Inteligencia investigadas,
buscando como as
informacin tambin que
personas en la
haba
visto
quinta-, tampoco ha de recibir favorable acogida. En primer lugar, se trata de una declaracin vertida en el marco de la causa en trmite ante Rosario (confr. Copias certificadas obrantes a fs. 5044/5055), en la que slo se hizo referencia en forma genrica a la forma en que se operaba en el
destacamento de Rosario, sin que exista ninguna referencia concreta a los hechos investigados en autos. En segundo
lugar, en cuanto a las declaraciones prestadas por el testigo ante el Centro de Estudios Legales y Sociales, merece
destacarse que si bien el nombrado reconoci haber declarado, agreg que en la copia que le haba sido entregada constaban
expresiones que no partieron del declarante, por eso no est en condiciones de ratificarlas por completo sin escuchar el testimonio completo sin escuchar la grabacin del
testimonio efectuado (confr. copias certificadas obrantes a fs. 5044/5055). Al respecto se dijo en la sentencia dictada por el Tribunal Oral Federal de Rosario que: [c]oincidiendo con lo expuesto por las distintas defensas, este Tribunal entiende que la declaracin prestada oportunamente por
Gustavo Francisco Bueno ante el CELS no puede ser valorada como prueba vlida en la presente causa en virtud de que no se ha determinado la veracidad de su contenido, a partir de que es el propio declarante quien la ha puesto en duda. Por 79
ltimo, no puede dejar de sealarse que el sentenciante no tiene obligacin de ponderar los elementos probatorios que no considere relevantes, siempre y cuando se valoren las
probanzas de conformidad a las reglas establecidas en el art. 398 CPPN. En definitiva, el agravio formulado se reduce a una discrepancia con el valor convictivo asignado por el tribunal de mrito al material tenido en cuenta, y deviene por tanto improcedente. Por ltimo, e no se advierte alegadas que por existan la las
contradicciones
incoherencias
querella
entre la prueba valorada y la conclusin a la que se arribara en la sentencia. Por otro lado, en orden a los agravios sustentados por la Fiscala, la alegada falta de valoracin del legajo personal de Marino Hctor Gonzlez, como as tambin del
reconocimiento por parte del imputado de su pertenencia al destacamento 121 a la fecha de los hechos y los dichos de los coimputados al respecto, no pueden prosperar. Debe tenerse especialmente en cuenta al respecto que en la sentencia no fue cuestionada la pertenencia del nombrado al destacamento a la fecha de los hechos, sino que se arrib a una solucin absolutoria por orfandad probatoria. El distingo entre los argumentos que dieron sustento a la condena de los
coimputados justamente estrib en la diferencia de material probatorio arrimado al debate para sustentarla. En cuanto a la invocacin por parte del Ministerio Pblico Fiscal de la existencia de material probatorio amplio y suficiente para responsabilizar a Marino Gonzlez de la comisin de los delitos investigados, cabe mencionar que las probanzas detalladas en sustento de su tesis no se condicen en su amplitud ni suficiencia con la solucin propiciada. Nuevamente, asignar a el las agravio se muestra reunidas como un la pretensin de
probanzas
valor
convictivo
diferente del asignado vlidamente en la sentencia. La libre valoracin de la prueba, realizada de
conformidad a las reglas establecidas en el art. 398 CPPN, no se encuentra sometida a reglas legales que impongan a quien
valora
una
solucin
determinada
en
presencia
de
ciertos
elementos o condiciones. Al respecto cabe apuntar que la sentencia de
condena y, por ende, la aplicacin de una pena slo puede estar fundada en la certeza del tribunal que falla acerca de la existencia de un hecho punible atribuible al acusado.
Precisamente, la falta de certeza representa la imposibilidad del Estado de destruir la situacin de inocencia, construida por la ley (presuncin), que ampara al imputado, razn por la cual ella conduce a la absolucin. Cualquier otra posicin del juez respecto de la la verdad, condena y la duda o an en la la
probabilidad,
impiden
desembocan
absolucin (conf. Maier, Julio B., op. cit., t. I, p. 495). El tribunal oral luego de analizar el mrito de la prueba incorporada al procedimiento consider que se
verificaba el grado de certeza necesaria para concluir que el imputado tom parte en la ejecucin de los hechos
investigados. Esta decisin a la que se arrib es fruto de una valoracin respetuosa correccin racional en del un de las con probanzas, las normas que que se muestra la
todo
gobiernan de la
pensamiento
humano
-reglas
lgica,
psicologa y experiencia comn-, por lo que los agravios de la querella y la fiscala al respecto deben ser rechazados. 17) a) Habiendo sido analizada la valoracin de las pruebas formulada por el tribunal de juicio, corresponde
abordar los cuestionamientos de las partes relacionados con la subsuncin legal de los hechos motivo de juzgamiento. Al respecto, se tiene presente que por un lado, el tribunal oral subsumi los hechos investigados .en las
figuras de los arts. 139 inc 2 y 146 del CP segn redaccin dada por la ley 11.179, en concurso real, dada la pluralidad de hechos, conforme a las prescripciones del art. 55 del mismo cuerpo normativo y por el otro, que la querella
reclam en su recurso de casacin la aplicacin del art. 146 81
segn la ley n 24410 en el entendimiento que el tiempo de comisin del delito va desde la posible fecha de nacimiento de los nios -marzo de 1978- hasta el ao 2008 en el caso de Sabrina Gullino (fecha en conoci el resultado del examen de ADN) y en el caso de su hermano mellizo hasta la actualidad
debido a que an hoy, se desconoce su paradero (fs.6956 vta.). As las cosas, del anlisis de la sentencia se
advierte que el tribunal oral fragment arbitrariamente el factum que constituy el objeto ncleo de la imputacin al considerar del iter crminis slo un tramo vinculado a la sustraccin. En este punto no es dable soslayar que, hiptesis como la de autos exhiben el carcter claramente inescindible que ligan la sustraccin con el ocultamiento cuando, como en el particular, la continuidad en la afectacin a los bienes jurdicos objeto de tutela es coadyuvada por la persistencia de los sujetos activos en la mantencin de los efectos del accionar delictivo. Ya Soler expresaba en relacin al 146 del CP, que cada uno de los momentos en que se prolonga la sustraccin es igualmente delictivo y Nuez apuntaba que: la sustraccin, cuya consumacin principia con el desapoderamiento del
tenedor del menor o con el impedimento de la reanudacin de su tenencia, se prolonga, volviendo permanente el delito, con la retencin u ocultacin del menor fuera del mbito legtimo de su tenencia (cfr. Nuez, Ricardo C. Derecho Penal
Argentino, Bibliogrfica Argentina, Bs. As., T. V, P. 62 y ss. En igual direccin, Perez Lance, Adrin en Baign y
Zaffaroni (dirs), op. cit. T. 5 p. 498 y 499). En este mismo sentido, Gmez considera que la expresin genrica
substraccin se aplica perfectamente tanto a la retencin como a la ocultacin porque por cualquiera de las acciones el menor queda sustrado del poder de las personas que poseen su custodia (Cfr. Gmez, Eusebio, Tratado de Derecho Penal, Compaa Argentina de Editores SRL, Bs. As. 1940, T. III p. 358.). En consonancia con ello, se ha afirmado que la
retencin y la sustraccin de un menor sustrado a la esfera de custodia de sus padres antes de los 10 aos son formas de mantener la accin-nucleo inicial, y conforman en verdad un complejo delictivo que debe considerarse en su conjunto
(Cfr. Piol Sala, Nuria Los delitos del art. 146 del CP a la luz del derecho a la identidad y la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en Derecho a la identidad y persecucin de crmenes de lesa humanidad, p. 209). As tambin se ha dicho que la inclusin de los hechos de apropiacin de nios dentro del plan sistemtico diseado por las Juntas Militares, junto con la verificacin de los distintos derechos violados mediante estas acciones, permiten considerar al complejo de delitos sustraccin-
retencin-ocultacin como una forma especial de desaparicin forzada, En efecto, la doctrina ha afirmado que la
apropiacin de nios por parte de agentes estatales en el contexto de un ataque sistemtico y generalizado contra una poblacin civil deber ser considerada, a la luz del derecho internacional, como un crimen contra la humanidad denominado desaparicin forzada de personas (cfr. Piol Sala, op.cit. P. 218). Atendiendo a cuanto precede cabe apuntar que no
obstante la fragmentacin antes indicada en la que incurri en la sentencia, el tribunal, en flagrante contradiccin, consinti la prolongacin en el tiempo de la conducta y fijo posicin con base en un criterio que es desechado por la Sala (cfr. causa n 14168 bis, caratulada: Alonso, Omar y otro s/recurso de casacin, rta. en el da de la fecha). En este contexto cobra virtualidad el sealamiento formulado por la querella tanto en el requerimiento de
elevacin a juicio como en el alegato y luego en el recurso de casacin respecto a que la conducta ilcita cesa cuando cesa determina la identidad de la vctima. y vuelve aplicable al caso el criterio expresado por la Sala en el da de la 83
fecha,
en
el en
precedente lo
Alonso, cabe
supra dar aqu,
cit.
cuyos
fundamentos
pertinente,
brevitatis
causae, reproducidos. En consecuencia, corresponde hacer lugar al recurso de la querella, con el alcance aqu fijado, y remitir las actuaciones a su procedencia para el dictado de un nuevo pronunciamiento con arreglo a lo aqu decidido. b) En lo que atae al planteo de la querella que pretende la subsuncin de la conducta desplegada por los
encartados respecto del hijo mellizo varn de Raquel Negro en las previsiones del art. 142 ter del CP., cabe sealar que la recurrente no ha logrado superar el sealamiento de la
sentencia relativo a que: lo que s resulta sorpresivo, es la invocacin del art. 142 ter incorporado por ley 26.679 en cuanto a la a situacin que la del menor tiene desaparecido, elementos y ello en y
atencin
norma
normativos
descriptivos no imputados oportunamente en ninguna instancia del proceso, y su consideracin en la sentencia afectara efectivamente el principio de congruencia (fs. 6860). En efecto, el tipo penal en cuestin prev pena de prisin de diez a veinticinco aos e inhabilitacin absoluta y perpetua para el ejercicio de cualquier funcin pblica y para tareas de seguridad privada al funcionario pblico o a la persona o miembro de un grupo de personas que, actuando con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado, de cualquier forma, privare de la libertad a una o ms
personas, cuando este accionar fuera seguido de la falta de informacin o de la negativa a reconocer dicha privacin de libertad o de informar sobre el paradero de la persona. La pena ser de prisin perpetua si resultare la muerte o si la vctima fuera una mujer embarazada, mayor una persona menor o de una
dieciocho
aos,
una
persona
de
setenta
aos
persona con discapacidad. La misma pena se impondr cuando la vctima sea una persona nacida durante la desaparicin
forzada de su madre. Se ha dicho que: [e]sta nueva norma reviste una
autonoma propia respecto de los dems delitos que versan sobre la privacin de la libertad ajena, porque su
configuracin presenta caractersticas particulares que no se remiten a ninguna otra figura de esta ndole: la privacin de la libertad de personas cometida por funcionarios pblicos o terceros organizados que actan con el beneplcito implcito o explcito del propio Estado. Adems, dicha privacin debe estar seguida de una falta de informacin sobre el paradero de la vctima o directamente una negacin sobre su privacin de libertad. []La accin tpica consistir, en consecuencia, en privar a otro de su libertad personal con la anuencia o tolerancia estatal y negando dicha condicin o bien no
informndola (conf. Aboso, Gustavo Eduardo, Cdigo Penal de la Repblica Argentina. Comentado, concordado con
jurisprudencia, B de F, 2012, pg. 695). Con arreglo a cuanto precede, no es dable soslayar que de los requerimientos de elevacin a juicio formulados por los acusadores particulares a fs. 5180/5191; 51925203; 5204/5215; 5216/5234 vta.; 5235/5256 vta. surge que en todos los casos se acus a los imputados por considerarlos de los hechos en los
coautores descriptos
mediatos que
penalmente en
responsables delitos
encuadran
los
previstos
artculos 139 inc. 2 (segn ley 11.179) y 146 (segn ley 24.410) del Cdigo Penal. En consecuencia el agravio no puede prosperar. c) Sentado cuanto precede en los puntos a) y b) de este considerando, resta tratar la cuestin planteada por la defensa, vinculada a la forma en la que deben concursar los
distintos tipos penales enrostrados a los imputados. En la sentencia se tuvo especialmente en cuenta que: quienes ostentaban el seoro sobre la persona de Raquel Negro y slo ellos podan ordenar, ejecutar y controlar el operativo que concluyera con la apropiacin de los bebs y la consecuente alteracin de su identidad., reprochndoseles, en definitiva ...sustraer a los menores de diez aos de la custodia de su madre -Raquel Negro- y luego suprimirle su identidad. Y por su parte a Zaccara haber participado de 85
manera esencial para que los coautores [] pudieran concretar la maniobra. Ello dentro de lo que se enmarc como un plan sistemtico de persecucin ideolgica al grupo de ciudadanos que se denominaba delincuencia subversiva, y teniendo
especficamente en cuenta que se generaron instrucciones especficas de cmo proceder en la lucha con el enemigo, cmo se lo deba separar, una vez capturados, por edades, sexo, incluyendo una referencia a los nios que hoy se explica por lo que se denomina apropiacin de bebs nacidos en
cautiverio de sus madres. Sabido es que cuando varias acciones estn inspiradas por un nico fin forman jurdicamente, tambin, un hecho
nico. En el concurso ideal existe, por definicin, una unidad de conducta con pluralidad tpica, es decir conducta nica y tipicidad plural (conf. conf. Zaffaroni, E. Ral, et. al., op. cit, p. 865). As tambin, que: el desvalor mltiple no
multiplica el objeto desvalorado[El] concurso ideal
es una
unidad de accin con pluralidades de tipos; una consideracin necesariamente combinada del mismo suceso bajo distintos
aspectos valorativos [].
La unidad de plan y la unidad de
resolucin son requisitos para que haya unidad de conducta. Son los configuradores del factor final de la unidad de
sentido de la accin a los efectos de la prohibicin. (conf. Zaffaroni, E. Ral, et. al., op. cit, p. 853 y 858). En el caso de autos, no obstante que puede predicarse que respecto del accionar de los imputados existen pluralidad de encuadramientos tpicos, se advierte que ha existido una nica conducta desvalorada. En efecto, la conducta desplegada por los imputados involucr la supresin del estado civil de los menores como medio idneo para lograr los fines que los llevaron a su sustraccin de la esfera de custodia de su madre. Al respecto en la debe tenerse en en cuenta el la afirmacin que el
formulada
sentencia
sentido
desapoderamiento de los hijos de Raquel Negro, producido en un contexto histrico muy especfico, tena en mira evitar que el menor se formara y criara con su familia de origen, y pretender con ello imponerle otros valores, distintos a los
de sus progenitores que los agentes con una actitud mesinica consideraban Se ha sostenido que en casos en los que la
sustraccin se hace con el objeto de hacer perder al menor su estado civil o darle otro [] corresponde aplicar el art. 146 C.P. que seala penas mayores que las de los arts. 138 y 139 C.P. (Sala II, causa Rivas supra cit.). Tambin se ha dicho que: En el caso, se tiene por demostrado, con el grado provisorio inherente a la etapa del sumario que,
encontrndose privadas de la libertad en la Comisara 5 [] dieron a luz a sus hijos, siendo posteriormente separadas de ellos, no habindose efectuado un asentamiento formal y veraz en los registros oficiales de estos nacimientos. Tal conducta debe ser calificada como sustraccin, retencin y
ocultamiento de ambos menores, en concurso ideal con el de sustitucin de identidad (art. 146 y 139 inc. 2 Cd. Penal, en funcin del art. 54 de similar cuerpo de normas)(Cm. Fed. La Plata, Sala III, 29/12/05, Legajo por recurso de apelacin de auto de procesamiento y PP de Guallama Hugo Alberto en causa N 2) (conf. David Baign y Eugenio
Zaffaroni, ob. cit., Tomo V, pg. 522). El delito previsto y reprimido por el art. 139 inc. 2 C.P. puede cometerse, segn la prescripcin legal, por un acto cualquiera, de manera que para consumar la
incertidumbre, alteracin o supresin del estado civil, el autor puede valerse de otros delitos. Puede recurrir, por ejemplo, a un atentado contra la libertad del ofendido o contra la fe pblicaPor el concurso ideal se inclina la opinin dominante. As lo hacen Estrella y Godoy Lemos;
Moreno; Gonzlez Roura; Fontn Balestra;Gmez, Oderigo; .y Levene (conf. Perez Lance, ob. cit, Tomo V, pg. 107). En este sentido se ha dicho que: [c]omo quiera que el hecho puede ser cometido por un acto cualquiera, es
posible que este acto en s mismo configure otro delito. [El] caso en que el fin perseguido se logra mediante falsedad 87
documental [] se trata de un concurso formal [].La solucin es la misma cuando el medio utilizado constituye otro delito, como podra ser, por ejemplo, una privacin de libertad. Esa es la opinin dominante.(conf. Fontn Balestra, ob. cit, Tomo V, pg. 244). En funcin de los argumentos expuestos, cabe sealar que entre los tipos penales enrostrados media una relacin de concurso ideal, siendo que los dos hechos imputados concurren a su vez materialmente entre s. (art. 54 CP.) En consecuencia, corresponde hacer lugar parcialmente al recurso de casacin interpuesto por la defensa oficial, con el alcance establecido en este punto y devolver las
actuaciones as u procedencia a los efectos que se dicte un nuevo pronunciamiento con arreglo a lo aqu decidido. . 18) La defensa formul objeciones a la teora de la autora mediata a partir del dominio del hecho a travs de aparatos agravi organizados del criterio de de poder formulada mediata por Roxin, y se la
autora
propuesto
por
querella, por entender que no se haca cargo de la necesidad de resolucin conjunta del hecho propia del instituto y por importar, a su criterio, una forma de autora que implica una relacin horizontal entre intervinientes y no vertical de mando-obediencia. Aleg que la sentencia estrib la responsabilidad
penal en la figura de la coautora y que no pudo ejercer vlidamente su derecho de defensa, por cuanto no resultaba claro si deba defenderse de haber intervenido o no
intervenido; de haber dado rdenes, haberlas retransmitido o haberlas recibido. Propici la aplicacin de la teora de Silva Snchez, en el sentido que el ejecutor conservaba su dominio sobre su hecho y el hombre de atrs era autor de una asociacin
ilcita y participaba de los hechos individuales brindando la estructura para que los mismos se realizaran. Entendi que los tramos anteriores a que los autores directos realizaran actos ejecutivos resultaban impunes para los partcipes por el principio de accesoriedad. En la sentencia se parti de la base de dar por
sentado que hubo un plan sistemtico que se puso en marcha en todo el territorio nacional, especialmente a partir del golpe de estado del 24 de marzo gobernante se propuso de 1976, y que la cpula militar combatir de manera frontal y
recurriendo a cualquier mecanismo, an ilcito, exterminar y disuadir al enemigo declarado el comunismo internacional- y cualquier manifestacin verncula que lo representara a su criterio-j, y que se ha demostrado cmo se organizaron los grupos de tareas de las o patotas, con participacin divididas en de fuerzas
regulares zonas y
fuerzas
armadas, de
regiones, militar y
subzonas,
organismos
inteligencia
policial y con subordinacin de la fuerzas prevencionales, como polica federal, gendarmera y prefectura, no cabe duda que hubo un plan subjetivamente compartido por todos segn todos segn el cual cada uno conforme al estamento en que se encontrase, concrecin ejecutiva cumpla de o los con el mismo contribuyendo ya sea que de al a
ilcitos las
propuestos, rdenes
manera las
impartiendo
para
otros
concreten. De dos modos hay codominio funcional. Y a eso agregamos que en el caso particular pudo determinarse
fehacientemente quienes integraban ese grupo de tareas en el rea Rosario, la que resulta de importancia excluyente en la determinacin y comprobacin de los ilcitos investigados en la presente causa la sustraccin y supresin del estado civil de menores de 10 aos.; y ello en tanto y en cuanto en aquella ciudad de Rosario, se ha acreditado la detencin
ilegtima de Raquel Negro, a la sazn madre de los mellizos, y su traslado posterior a esta ciudad de Paran para dar a luz dos bebs de ambos sexos; resulta elocuente que en la cadena de mandos encontraremos a los responsables de los
hechos investigados; porque dispusieron de dicha femenina, conocan de su embarazo, la trasladaron a Paran a los
efectos de dar a luz, producido ello en el Hospital Militar local, y luego de un paso por el IPP, dispusieron de ellos. La bebe mujer fue abandonada en un convento de la ciudad de 89
Rosario,
desde
donde
con
intervencin
de
un
Juzgado
de
menores, fue dada en adopcin al matrimonio compuesto por Ral Francisco Gullino y Susana Alicia Scola. Del varn [] no se encontraron rastros, hasta el momento, que pueda
orientar el conocimiento de su destino. Pero queda claro que quienes roles, participaron en su del operativo coautores cumpliendo distintos del hecho.
totalidad
funcionales
Distinta es la funcin de Zacaras porque slo se comprob que prest una colaboracin esencial, pero no que participara del plan pergeado desde la conduccin del grupo de tareas. Es por tanto adecuado considerarlo un partcipe necesario tal cual lo describe el art. 45 del CP Al respecto se dijo, que: Roxin elabor la tesis de que existe otra forma de autora donde el dominio del hecho se da por fuerza de un aparato organizado de poder,
sostenindose que los conceptos usuales no son aplicables cuando se trata de crmenes de estado, de guerra y
organizacin, en que el determinador y e determinado cometen el mismo delito, siendo decisivo el carcter fungible del ltimo, que puede ser cambiado a voluntad como si se tratara de un artefacto mecnico. La regla que establece que un
sujeto que se encuentra ms alejado de la vctima y de la conducta homicida, tiene menor dominio del hecho, en los
casos del aparato organizado de poder sufre una inversin, pues cuanto ms alejado el ejecutor est de las vctimas ms cerca se encuentra de los rganos ejecutivos de poder, lo que le proporciona mayor dominio del hecho (conf. Zaffaroni, E. Ral, et. al., op. cit, p. 611). Esta Sala tiene dicho que para ser coautor no es necesario haber cometido todas las acciones tpicamente
consumativas, sino que es suficiente haber tomado parte en la ejecucin del hecho, que puede darse de las ms diversas maneras segn las particulares circunstancias de cada caso (c. 1150, "Sayago, Marcela s/recurso de casacin", rta. el 10/07/97, reg. 1519). En consecuencia, para revestir tal calidad se debe tener el codominio del hecho, es decir, que se haya
compartido el dominio funcional con otro u otros.
Por ello, se sostiene que el componente subjetivo de la coautora es la existencia de una decisin conjunta sobre el hecho, la que puede provenir de un acuerdo expreso o tcito, el que se basa en la distribucin de funciones o roles de cada uno de los que toman parte en su ejecucin. Este acuerdo comn, permite atribuir a cada uno de los
partcipes los aportes de los otros. En la exigencia de que los coautores prevean un acuerdo comn para cometer el hecho, se sienta el principio de la imputacin recproca de las
distintas contribuciones, de manera que cada coautor pueda considerarse como autor de la totalidad (Sala III, c. 5938, Diharce, Marcelino Carlos y Monge, Juan Claudio s/recurso de casacin, rta. el 22/12/05, reg: 1151.05). En la sentencia impugnada se explicit con claridad la postura de coautora funcional asumida, sin que puedan advertirse justificar contradicciones la revisin lgicas al o errores Las que podran
respecto.
afirmaciones
formuladas por la defensa trasuntan su disconformidad con el criterio adoptado por los sentenciantes, correspondiendo
aclarar que la sentencia no es el mbito vlido para el debate de cuestiones de dogmtica penal ajenas a la funcin del juzgador. La defensa se ha limitado a descalificar la doctrina adoptada en la sentencia, implicando sus dichos un mero disenso con el criterio adoptado y un mero intento de imponer la que entiende correspondera aplicar. Los agravios formulados al respecto no pueden
prosperar, adems, en tanto no se ha demostrado el perjuicio concreto que provoc la categorizacin cuestionada. En
definitiva, de todas las disquisiciones tericas esbozadas por la defensa, no se advierte cual sera la solucin
distinta a la que se habra arribado si el tribunal de juicio no hubiese formulado el criterio de autora que se cuestiona. Es principio en materia recursiva que las
pretensiones que articulen las partes deben ser expuestas con indicacin de los motivos fcticos y jurdicos que demuestren 91
tanto el yerro de la decisin que se pretende conmover, como el inters o perjuicio concreto que se derivara de la misma, requisito que se vincula con la fundamentacin autnoma que deben tener los recursos en orden a su procedencia (Fallos: 332:2397, 332:1124 y 331:810 entre otros). La defensa tambin formul agravio por no haber sido tenidas en cuenta al momento de fallar las licencias de las que habran gozado los imputados, segn las constancias de sus legajos personales arrimados como prueba al debate. Sin perjuicio de ello, en funcin de los criterios de coautora esbozados imputados en en la el sentencia, momento y la efectiva de presencia hechos de los
lugar
los
resulta
irrelevante. De ello dio cuenta incluso la propia sentencia en cuanto se afirm que la coautora no exiga presencia fsica y ejecutiva en el lugar de los hechos sino slo
demostrar una contribucin funcional a la realizacin del evento criminoso. En sntesis, en funcin del principio de la coautora a travs de aparatos de poder, no es necesario que el autor de atrs est presente, sino que basta con que detente
capacidad para que sus subordinados respondan, y que existan automaticidad del aparato organizado de poder y la
fungibilidad del ejecutor. Por ello, la circunstancia que los imputados no se encontraran presentes en el lugar y fecha de los hechos, en nada obsta a la posibilidad de achacrseles responsabilidad en los mismos. Por lo expuesto, los agravios formulados por la
defensa deben ser rechazados. 19) De acuerdo a las constancias del acta de debate la querella solicit la revocacin de la prisin domiciliaria de Guerrieri, por entender que se encontraba en condiciones de cumplir su condena en una crcel comn ante la ausencia de cuestiones humanitarias que impidieran su alojamiento all (conf. fs. 6803). la Al recurrir del de la sentencia, Oral por de no tach de la
arbitraria prisin
decisin
Tribunal
mantener haber
domiciliaria
Guerrieri,
sido
mencionado informe mdico que se opusiera a lo que las partes y el propio tribunal haba podido observar de la conducta y
estado de salud del imputado. Valor especialmente que la violacin al rgimen de prisin domiciliaria por parte del nombrado ya haba sido expuesta pblicamente en los medios de comunicacin, que no padeca ninguna enfermedad terminal, ni invalidez impidiera cotidiana. alguna, valerse ni por problema s que mismo haba de en salud los mental de que la le vida la
actos del
Entendi
surgido
debate
vehemencia, arrogancia y excelente estado de salud de que gozaba el imputado a pesar de su avanzada edad. Aleg que la cardiopata y problemas de presin que padeca no le haban impedido viajar a Paran y presenciar el juicio en su contra y concluy que la prisin efectiva no constitua un trato cruel, inhumano y degradante en el caso y solicit la aplicacin al imputado de la pena de prisin perpetua. La defensa, por su parte, tach de infundado el
pedido de revocacin de la prisin domiciliaria de Guerrieri, valorando que la decisin haba sido concedida por dos jueces anteriormente (conf. fs. 6818). Valor especialmente que su asistido haba sufrido un ACV isqumico en 2010 y que padeca hipertensin arterial y ciatalgia, que no permitan un
tratamiento adecuado en un establecimiento carcelario. Al respecto cabe liminarmente sealar, que esta Sala ha establecido el criterio de que la circunstancia que el encartado sea mayor de setenta aos, no opera de modo
automtico para la concesin del arresto domiciliario y ha sealado que el texto legal que regula la cuestin establece que el juez competente podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria y; que en definitiva ese `podr exige de parte del magistrado un juicio de valor acerca de la circunstancias del caso que hacen procedente y viable el permanecer cumpliendo con la pena impuesta en un domicilio (causas n 13738, caratulada: Velaztiqui, Juan de Dios s/recurso de casacin, Rta. 4/11/11, Reg. n 19.447,
14.716, caratulada: Taborga, Nlida s/recurso de casacin, 93
Rta. 10/11/11; Reg. n 19459, n12972, caratulada: Prez, Norman Jorge s/recurso de casacin, Rta. el 22 de febrero de 2012, Reg n19704 y n 14930, caratulada Bayn Juan Manuel y otros s/ recurso de casacin, Rta. el 17/10/12, Reg. n 20684, entre otras). De conformidad a lo que se desprende de la sentencia impugnada al momento de concesin de la prisin domiciliaria del imputado Guerrieri el Juzgado Criminal y Correccional Federal haba tenido especialmente en cuenta la edad del
nombrado, y la salud fsica y psquica que ostentaba en ese momento, avizorndose un franco deterioro progresivo. Asiste por tanto, razn al sentenciante cuando afirma que la
querella no acredit que la situacin tomada en cuenta al momento de disponerse la prisin domiciliaria de Guerrieri se hubiera revertido de manera favorable, ni introdujo tampoco motivos novedosos que justificaran la revocacin de la medida oportunamente dispuesta. Con respecto a la prisin domiciliaria oportunamente concedida a Zaccara, se tuvo en cuenta en la sentencia que la misma le fue concedida durante la instruccin, existiendo profusa documentacin que da cuenta del agravamiento de su precario estado de salud. Asimismo, tambin fue valorado
especialmente por el tribunal no slo la edad del nombrado, sino tambin las circunstancias advertidas al tomar
conocimiento de visu del imputado en la audiencia plenaria. Por lo expuesto, no se advierte que exista vicio
alguno en el razonamiento del Tribunal, como as tampoco se advierte que se hayan invocado razones que justifiquen el apartamiento prisiones de la decisin del Tribunal de mantener las En
domiciliarias
oportunamente
dispuestas.
consecuencia, el agravio formulado debe ser rechazado. 20) Sentado todo cuanto precede, y teniendo
especialmente en cuenta lo decidido en los considerandos 17 a) y c), no corresponde examinar los restantes agravios
deducidos por las partes en orden a la escala penal aplicable y a la individualizacin de las penas a imponer a los
imputados. La seora Juez Angela Ester Ledesma dijo:
Sellada que se encuentra la suerte de los recursos interpuestos por las partes por el voto coincidente de los colegas, slo deseo realizar una reserva de fundamentos en orden al alcance del principio de congruencia (conforme lo votara, entre muchas otras, en la causa 5977 Vargas Padilla, Jos Juan s/ recurso de casacin, resuelta el 28 de abril de 2006, registro 362/06 de la Sala III), sobre la procedencia de la detencin domiciliaria para las personas mayores de 70 aos (tal como lo sostuviera, tambin en varias ocasiones, en el marco de de las causas 9161 Corrales, el 17 de Bernab junio Jess de s/
recurso
casacin,
resuelta
2008,
registro 772/08 (anterior a la ley 26.472) y 9958 Rodrguez, Hermes Oscar s/recurso de casacin, resuelta el 12 de marzo de 2009, registro 265 ambas de la Sala III de esta Cmara) y, atento la solucin que proponen los jueces preopinantes en el considerando (causa 17, respecto de la Omar ley y aplicable otro s/ al asunto de
14.168
bis
Alonso,
recurso
casacin citada por los colegas). As es mi voto. Por ello, y en mrito al acuerdo que antecede, el tribunal RESUELVE: I.- RECHAZAR el recurso de casacin interpuestos por el representante del Ministerio Publico Fiscal, sin costas (arts. 530, 531 y 532 del II.HACER LUGAR del CPPN); parcialmente a los recursos de
casacin deducidos por la querella y por la defensa con los alcances presente establecido en los y considerandos remitir las 17 a) y c del al
respectivamente,
actuaciones
Tribunal Oral para dicte un nuevo pronunciamiento de acuerdo a lo aqu decidido. Regstrese, comunquese, notifquese en la audiencia designada a tal fin y oportunamente devulvase a su
procedencia, sirviendo la presente de atenta nota.
Fdo: Alejandro W. Slokar-Pedro R. David-ngela E. Ledesma 95
(jueces). Ante m: Cristin Varela (Secretario de Cmara)

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oportunamente penas y/o

corresponda, hubiere lugar

acumulacin cada caso

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-II4) Recurso de casacin interpuesto por los

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Interamericana de Derechos Humanos. Propici la aplicacin de la figura prevista y

reprimida por el art. 142 ter dicha subsuncin no resulta

CP, en el entendimiento de que sorpresiva y no conculca el

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clandestino y la sustraccin de sus bebs y la supresin de 7

Gonzlez. Consider arbitraria la valoracin de los dichos

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madre sus que

contena vicios in procedendo e in iudicando. En subsidio, solicit la revocacin del fallo. 9

Consider arbitrario e inmotivado el tratamiento de las cuestiones preliminares planteadas en el debate, en

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reprochndose a sus asistidos, en definitiva, la conducta de haber integrado el grupo de tareas. 13

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consistan, quines realizaron los traslados, por orden de 15

trasladada y de la producida en el juicio: Evalu que de los numerosos testimonios vertidos

encuentra confirmada por otros indicios claros, unvocos y

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involucraban. i) formulado La defensa como apunt que el la imputacin se haba de la

operaciones local. l) Con relacin a la sustraccin de los menores de la

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mensuracin de las penas, entendi que la defensa no haba

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presentacin los planteos

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Lorenzetti; considerando conformidad

considerando 12 con del los

prrafo 162). -IV11) Que, en primer lugar, corresponde tratar el

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imprescriptibilidad, de una norma ya

reconocimiento funcin del

imprescriptibilidad (conf. ibdem,

humanidad Por fin,

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sentencia del 17/02/2009). Por lo dems, a estas alturas ya es de toda

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