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A PROPSITO DE LAS ULTIMAS MODIFICACIONES DEL REGLAMENTO DE OFERTA PBLICA DE ADQUISICIN DE VALORES (OPA)

Posted April 15th 2009 at 2:36 pm by GarcaSaynAbogados A propsito de las ltimas modificaciones al Reglamento de Oferta Publica de Adquisicin de Valores por Alfonso Tola publicado en Capitales, La Revista de Procapitales ao 2, Nmero 8, marzo 2009 El 13 de febrero del ao en curso fue publicada la Resolucin CONASEV N 0052009-EF/94.01.1 que modifica el Reglamento de OPA (Aprobado mediante Resolucin CONASEV N009-2006-EF/94.10) con el objetivo de regular ciertos aspectos vinculados a la negociacin de los instrumentos financieros denominados ETF (ExhangeTradedFunds). Los ETF o fondos cotizados, son fondos de inversin cuyas cuotas de participacin cotizan en bolsa y que tienen la caracterstica de reproducir un determinado ndice, pudindose comprar y vender a lo largo de una sesin burstil al precio existente sin necesidad de efectuar el procedimiento de suscripcin / reembolso de las cuotas, tal como ocurre en un fondo de inversin convencional. Asimismo, es comn que la estructura del ETF permita la conversin de las cuotas ETF por las acciones subyacentes. Sin duda, se trata de un sofisticado instrumento financiero que puede representar alternativas interesantes de inversin pues se trata de un producto ptimo en cuanto a asignacin de activos (por su elevado grado de diversificacin) y costos, manteniendo a su vez las caractersticas operativas de las acciones en su circulacin. Se trata de replicar sectores especficos (ya sea a nivel instrumental, regional o sectorial, entre muchos otros criterios) existiendo la posibilidad de crear filosofas de inversin muy especficas y concretas. La norma bajo comentario ha incorporado a la regulacin vigente, dos nuevas situaciones que configuran supuestos de excepcin a la obligacin de realizar una OPA. Como se sabe, todo interesado en adquirir una proporcin de acciones u otros ttulos que alcancen Participacin Significativa (Tal como es definida en el Reglamento de OPA) en una sociedad con al menos una clase de acciones inscritas en bolsa, debe realizar una OPA con el propsito de asegurar de que todos los accionistas se puedan beneficiar de la commente denominada prima de control. El nuevo esquema ha previsto que tanto: (i) la adquisicin realizada para la emisin de cuotas de participacin o unidades de circulacin de un ETF, siempre que se demuestre a la CONASEV que, de acuerdo con la estructura de la emisin, no se

tiene como funcin ni finalidad la adquisicin de Participacin Significativa; como (ii) la adquisicin de cuotas de participacin o unidades de circulacin de un ETF salvo que el titular pueda ejercer directa o indirectamente el derecho de voto de las acciones subyacentes o solicite su entrega; no constituyen supuestos de realizacin de una OPA obligatoria. En ambos casos, la CONASEV ha establecido como requisito adicional que el administrador del ETF respectivo acredite ser una entidad de primer nivel. Con respecto al supuesto contemplado en el punto (i) del prrafo precedente, cabe destacar que la excepcin se encuentra sujeta a que el administrador del ETF acredite a la CONASEV una estructura de emisin que no tenga como funcin ni finalidad la adquisicin de Participacin Significativa (entendemos, que no tenga como finalidad ejercer el control de la empresa emisora), lo que finalmente implicara la existencia de una estricta poltica que priorice el beneficio econmico de la inversin sobre el derecho al voto o que sujete el derecho al voto a lo dispuesto por la administracin del emisor, lo cual podra contribuir incluso a la observancia de mejores prcticas corporativas en las empresas emisoras. Si bien la aplicacin de la norma implica un procedimiento administrativo ante la CONASEV, sta medida elimina el elevado costo de transaccin que implica la realizacin de una OPA. Creemos que se trata de una medida apropiada en la medida que fomenta el ingreso de nuevas alternativas de inversin, la inversin en empresas nacionales y que incide positivamente en la transparencia del mercado de valores.