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El archivo fiscal y su aplicacin en el nuevo Cdigo Procesal Penal


Wilber Alberto Chvez orres weto!!"#hotmail.com ". %. '. (. ). ,. -. /. 1. "!. "". "%. "'. $ntroduccin El archivo fiscal en la investigacin preliminar conforme al &CPP Causales para el archivo fiscal $mpugnacin del archivo fiscal y el recurso de elevacin de actuados E*igencias y re+uisitos para su procedencia Aplicacin en la actualidad .arco legal del recurso de elevacin de actuados 0a regulacin y sus fines esenciales $mplicancia de la regulacin &aturaleza del archivo fiscal en la investigacin preliminar 2eapertura del archivo fiscal El archivo fiscal y el principio de interdiccin de la persecucin penal m3ltiple Conclusin

Introduccin
La Constitucin establece, en el articulo 159, numeral 1, que corresponde al Ministerio pblico la misin de promover de oficio, o a peticin de parte la accin judicial en defensa de la legalidad de los intereses pblicos tutelados por el derec!o" asimismo el numeral 5# del mismo articulo constitucional encarga al Ministerio $blico el ejercicio de la accin penal de oficio o a peticin de parte% &n ese sentido corresponde a los fiscales representantes del Ministerio $blico !acer ejercicio a la titularidad de la accin penal pblica , una ve' conocida la denuncia o noticia criminal% (especto a al actividad probatoria el grado de conviccin al que debe arribar el fiscal en el transcurso de la investigacin preliminar, la doctrina !a se)alado que no se requiere que e*ista conviccin plena en el fiscal ni que las actuaciones est+n completas para formali'ar investigacin preparatoria , solo se necesita que las investigaciones arrojen un resultado probalistico ra'onable, en orden a la realidad de un delito de la vinculacin delictiva del imputado o imputados, sin embargo desde una perspectiva constitucional , resulta insuficiente valorar la actuacin fiscal en sus propios t+rminos legales" se requiere de su conformidad con los mandatos constitucionales de respeto a los derec!os fundamentales al ordenamiento jur,dico constitucional% La labor que el fiscal reali'a una ve' recibida la denuncia o conocida la noticia criminal no !a sido desarrollada en detalle por el ordenamiento jur,dico vigente ni su impugnacin% -in embargo esta actividad est. sujeta a diversos principios garant,as a las que se puede recurrir para orientar su normal desenvolvimiento que este acorde con la Constitucin el /ribunal Constitucional !a tenido en cuenta los siguientes $rincipio" a4 Principio de interdiccin de la arbitrariedad; 0esde la consolidacin del &stado de derec!o surge el principio de interdiccin de la arbitrariedad, el mismo que tiene un doble significado, tal como !a sido dic!o en anterior sentencia1 2a# &n un sentido cl.sico gen+rico, la arbitrariedad aparece como el reverso de la justicia el derec!o% b# &n un sentido moderno concreto, la arbitrariedad aparece como lo carente de fundamentacin objetiva" como lo incongruente contradictorio con la realidad que !a de servir de base a toda decisin% &s decir, como aquello desprendido o ajeno a toda ra'n de e*plicarlo% &n consecuencia, lo arbitrario ser. todo aquello carente de v,nculo natural con la realidad3%" b4 Principio de legalidad en la funcin constitucional ; &l fiscal acta como defensor de la legalidad representante de la causa pblica en el proceso penal% &n efecto, el respeto de este principio implica que el Ministerio $blico ejercite la accin penal por todo !ec!o que revista los caracteres de un delito, sin perder de vista que su labor se ejecuta en funcin de la justicia teniendo como par.metros a la Constitucin a la le % c4 Debido proceso y tutela jurisdiccional; 4l respecto, el /C !a reconocido que el debido proceso se pro ecta tambi+n al .mbito de la etapa prejurisdiccional de los procesos penales, es decir, en aquella cu a direccin compete al Ministerio $blico %% $or tanto, las garant,as previstas en el
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Exp. N 090-2004 AA/TC. Exp. N. 1268-2001 HC/TC SOCORRO VALLEJO CACHO DE VALDIVIA

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art,culo 56 del Cdigo $rocesal Constitucional ser.n aplicables a la investigacin fiscal previa al proceso penal siempre que sean compatibles con su naturale'a fines, los mismos que deben ser interpretados de conformidad con el art,culo 16 de la Constitucin, segn el cual 2la defensa de la persona !umana el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad del &stado2% 4decuando los fundamentos de la referida sentencia ' a la actividad fiscal, es posible afirmar que el grado de discrecionalidad atribuido al fiscal para que realice la investigacin sobre la base de la cual determinar. si e*isten elementos suficientes que justifiquen su denuncia ante el jue' penal, se encuentra sometida a principios constitucionales que proscriben1 a# actividades capric!osas, vagas e infundadas desde una perspectiva jur,dica" b# decisiones despticas, tir.nicas carentes de toda fuente de legitimidad" c# lo que es contrario a los principios de ra'onabilidad proporcionalidad jur,dica% La Le 7rg.nica del Ministerio $blico 0ecreto Legislativo 8o 95: que sali publicada el 1; de Mar'o de 19;1, co!erente con el te*to constitucional, en el art,culo 95 ordinal :do sostiene que1 Denunciado un hecho que se considere delictuoso por el agraviado o cualquiera del pueblo.....Si el Fiscal estima procedente la denuncia, puede alternativamente, abrir investigacin policial para reunir la prueba indispensable o formalizarla ante el Juez nstructor. ....!l finalizar el atestado policial sin prueba suficiente para denunciar, el Fiscal lo declarar" as#;........$ , +stos son los antecedentes legislativos m.s importantes que tenemos para apreciar como !a ido evolucionando las facultades del <iscal a propsito de sus facultades %equirientes de Justicia$ cuando formali'a investigacin preparatoria o acusa =funcin positiva# o como !a evolucionado su facultad de &rgano Defensor de la 'egalidad$ cuando arc!iva las denuncias =funcin negativa#" actualmente con la vigencia del 8C$$ la fiscal,a arc!iva la gran ma or,a de denuncias no reali'ando en algunos casos ninguna investigacin objetiva relevante para llegar al 4rc!ivo de la >nvestigacin, no cumpliendo su funcin de verdadero &rgano de Defensor de la 'egalidad$, porque en verdad el legislador dejaba un margen de 0>-C(&C>784L>040 mu grande al <iscal, cosa mu diferente con lo que ocurre en los lugares donde se aplica el Cdigo de $rocedimientos penales donde la <iscal,a recibe las denuncias de la $8$ o los particulares m.s f.cil es remitirlo al rgano jurisdiccional, para que ellos investiguen o arc!iven.

El archivo fiscal en la investigacin preliminar conforme al NCPP


Con los antecedentes legislativos que !emos !ec!o referencia se dej un margen de 0>-C(&C>784L>040 al <iscal, esta discrecionalidad se !a a reglado conforme al nuevo sistema penal" en efecto el ordinal 1ro del art,culo ??5 del 8C$$, se)ala puntualmente que Si el Fiscal al calificar la denuncia o despu(s de haber realizado diligencias preliminares, considera que ..........$ =sic#" conforme se puede apreciar el $(7C&-7 $&84L se inicia con la notitia criminal$ +sta llega a conocimiento del Ministerio $blico1, en cu o caso el <iscal tiene tres opciones1 a# Califica la denuncia puede considerar que la denuncia no tiene contenido penal, que la denuncia no reviste los caracteres de delito" por lo que puede arc!ivar de plano, +sta es la primera oportunidad de arc!ivo que le concede el legislador en el 8C$$" -i bien es cierto, cuando el <iscal recibe una denuncia no est. en su posibilidad declarar >840M>->@L&, por ejemplo por faltar un requisito de procedibilidad o de procesabilidad a la denuncia, lo que tiene que !acer es disponer la reserva provisional de la investigacin, notificando al denunciante, para que subsane la omisin, conforme lo permite el ordinal 5to del art,culo ??5 del 8C$$" b# -i considera que el !ec!o punible que se le puso en conocimiento tienen contenido penal, es decir, reviste los caracteres de delito, inicia los actos de investigacin" +sta investigacin tiene una duracin de :9 d,as naturales que es el pla'o legal, salvo que se produ'ca la detencin de una persona" no obstante ello el <iscal podr. fijar un pla'o fiscal distinto segn las caracter,sticas, complejidad circunstancias de los !ec!os objeto de investigacin" por lo que al culminar +ste pla'o legal o el fijado por el fiscal, debe decidir si formali'a contina con la siguiente etapa, es decir, con la investigacin preparatoria" o si arc!iva% &n conclusin, !a solo dos momentos en el proceso penal, por el cual el <iscal tiene la oportunidad de 4(CA>B4( una denuncia, al calificar la denuncia o a la culminacin del pla'o de investigacin preliminar, en ambos no e*iste un C78/(7L CD(>-0>CC>784L pero si esta sujeto a un control de pla'os o tutela de derec!os%

EXP. N. 616 -200!-PHC/TC "ERNANDO CANT#ARIAS SALAVERR$

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Causales para el archivo fiscal


&l art,culo ??5 del 8C$$, continuando en su lectura, precisa que cuando el <iscal encuentra que1 E%%%%%el !ec!o denunciado no constitu e delito, no es justiciable penalmente, o se presentan causas de e*tincin previstas en la le , declarar. que no procede formali'ar continuar con la investigacin $reparatoria, as, como ordenar. el 4(CA>B7 de lo actuado% &sta 0isposicin se notificar. al denunciante al denunciado3 por tanto es garant,a dentro de un 0&@>07 $(7C&-7 que el <iscal solo puede arc!ivar una denuncia, por las causales e*presamente !abilitadas por la le procesal penal, el no podr,a arc!ivar una denuncia fuera de esas causales, pues ello ser,a incurrir en arbitrariedad cuando no en prevaricato" por ello las causales de arc!ivo est.n debidamente identificadas en la le son las siguientes1 a# Fue el !ec!o denunciado no constitu e delito, &l Cdigo adjetivo penal, no nos dice cuando un !ec!o punible no es delito, es que ello no es su propsito, sino tenemos que recurrir a la dogm.tica penal la propia le penal, para conocer cuando un !ec!o denunciado 87 C78-/>/DG& 0&L>/7" autori'ada doctrina sostiene que un !ec!o denunciado no constitu e delito cuando1 1# la conducta incriminada no est+ prevista como delito en el ordenamiento jur,dico penal vigente" es decir, un !ec!o denunciado no es delito, cuando es at,pico, es decir, que la le no lo !a previsto como delito =atipicidad absoluta#" o :# que el suceso no se adecue a la !iptesis t,pica de la disposicin penal vigente invocada en la denuncia penal" en cu o caso es un problema de subsuncin normativa, en el cual los !ec!os no pueden ser subsumidos en el tipo penal denunciado =atipicidad relativa#% /ambi+n considera, que cuando se da la /eor,a de los elementos negativos del tipo el !ec!o denunciado no es delito, que en todo caso comprende todos los supuestos que descartan la antijuricidad penal del !ec!o objeto de imputacin" b4 Fue, el !ec!o denunciado no es justiciable penalmente" entiende el profesor -an Mart,n ( que son los casos donde se encuentra la ausencia de una condicin objetiva de punibilidad la presencia de una causa personal de e*clusin de pena o e*cusa absolutoria" son los casos contemplados, entre otros, por ejemplo1 la e*cusa absolutoria en los delitos contra el patrimonio" la e*cusa absolutoria en los delitos de encubrimiento personal o real ) " c# Fue, el !ec!o denunciado !a incurrido en causa de e*tincin de la accin penal" ellas se encuentran regulados en el art,culo H; del Cdigo $enal que precisa que la accin se e*tingue1 1# $or muerte del imputado, prescripcin, amnist,a el derec!o de gracia" :# $or autoridad de cosa ju'gada" c# &n los casos que slo proceda la accin privada, +sta se e*tingue adem.s de las establecidas en el numeral 1# del presente, por desistimiento o transaccin" finalmente se e*tingue la accin penal por sentencia civil si la sentencia ejecutoriada en la jurisdiccin civil, resulta que el !ec!o imputado como delito es l,cito" d# Fue, el !ec!o denunciado care'ca de indicios reveladores de la e*istencia de un delito" si damos una lectura restrictiva del art,culo ??5 del 8C$$, el <iscal luego de !aber calificado la denuncia o despu+s de !aber reali'ado o dispuesto reali'ar diligencias preliminares, solo podr,a arc!ivar el caso por los tres supuestos antes enumerados, pues no !a norma e*presa que le faculte arc!ivar el caso por ausencia de elementos de conviccin, en todo caso lo que tendr,a que !acer es abrir investigacin preparatoria, si al final no " pero ello no es as, si apreciamos con detenimiento las normas contenidas en los art,culos ??5 ordinal 1%, ??I ordinal 1%

Impugnacin del archivo fiscal y el recurso de elevacin de actuados


&l 4rc!ivo <iscal ocurrido en etapa de la >8B&-/>J4C>K8 $(&L>M>84(, es sin control judicial, es decir, el rgano jurisdiccional no controla los actos del <iscal que determinan el 4rc!ivo de la investigacin" sin embargo considero que el 4rc!ivo <iscal los 4ctos de investigacin preliminar en algunos casos pueden estar sujetos a control jurisdiccional mediante de mecanismos procesales como, tutela de derechos, control de plazos ) acciones de garant#a constitucional , mu aparte a lo establecido para impugnar el 4rc!ivo <iscal
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SAN %ART&N' C()*+. ,D-+-./0 P+0.-)*1 P-2*13 V0145-2 I. E6780+7*1 9+7:1-;. 1+* R-75p+-)7<2 J4170 1999. p. 28!.
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A+8=.410 208 6-1 C.P.> ,N0 )02 +-p+757?1-)' )72 p-+:47.70 6- 1* +-p*+*.7<2 .7@71' 10) /4+80)' *p+0p7*.702-)' 6-A+*46*.702-) 0 6*B0) C4- )- .*4)-2> 1.- L0) .<2;4D-)' .02.4?720)' *).-267-28-)' 6-).-267-28-) ; *A72-) -2 1=2-* +-.8*. 2.-E1 .02)0+8- @7460' +-)p-.80 6- 10) ?7-2-) 6- )4 67A4280 .<2;4D-' 57-28+*) 20 /*;*2 p*)*60 * p06-+ 68-+.-+0.3. L0) /-+5*20) ; .4B*60)' )7 @7@7-)-2 :4280)3.

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en sede preLjurisdiccional, que es a trav+s del recurso de &levacin de 4ctuados que se dirige contra la disposicin que determina el arc!ivo, para cu o caso el requerimiento debe formularse en el pla'o de cinco d,as, conforme lo precisa el numeral 5to del art,culo ??5 del 8C$$% &levado el e*pediente al <iscal -uperior se pronunciar. tambi+n dentro del quinto d,a, el <iscal -uperior tiene tres opciones1 1# $uede declarar fundado el recurso de queja ordenar que se ampl,en los actos de investigacin, con el mismo <iscal o puede cambiarlo por otro <iscal $rovincial si se demuestra que la denuncia anterior no fue debidamente investigada" :# La otra posibilidad es, se formalice se contine con la investigacin preparatoria" finalmente ?# &l <iscal -uperior puede confirmar el arc!ivo de las actuaciones, con el cual la 0isposicin del 4rc!ivo <iscal queda <>(M&% -i la 0isposicin de 4rc!ivo del <iscal queda firme queda por preguntarse si la 0isposicin del <iscal -uperior que arc!iv definitivamente el caso puede ser impugnadoM &n principio el 8uevo Cdigo $rocesal $enal no da ningn tipo de norma adjetiva que permita la impugnacin de una 0isposicin de 4rc!ivo que !a a emitido el <iscal -uperior" el /ribunal Constitucional se !a pronunciado sosteniendo1 ,... *n el supuesto de que una resolucin +udicial desconozca o desnaturalice algunos de los componentes de cualquiera de los derechos aqu# mencionados, estaremos, sin lugar a dudas, ante la circunstancia de un proceder inconstitucional, ) ante un conte,to donde, al margen de la funcin +udicial ordinaria e+ercida ) de e,clusividad que se le reconoce, resulta procedente el e+ercicio del proceso constitucional como instrumento de defensa ) correccin de una resolucin +udicial contraria a la -onstitucin. .untualizado queda, en todo caso, que solo si vulnera el contenido esencial de alguno de los derechos antes mencionados, estaremos ante un proceso inconstitucional, quedando totalmente descartado que, dentro de dicha nocin, se encuentren las anomal#as o simples irregularidades procesales, violacin del contenido no esencial o adicional que no son, por s# mismas, contrarias a la -onstitucin sino al orden legal. /ientras que el proceso que degenere en inconstitucional se habr" de corregir mediante el e+ercicio del proceso constitucional, la simple anomal#a o irregularidad lo ser" mediante los medios de impugnacin previstos al interior de cada proceso. *se es el l#mite con el cual ha de operar el +uez constitucional ), a la vez, la garant#a de que no todo reclamo que se le hacen por infracciones al interior de un proceso pueda considerarse un verdadero tema constitucional$, de esto podemos argumentar que las decisiones inconstitucionales de todo organismo Constitucional, incluido el Ministerio $blico, siempre deben estar bajo el control que ejerce el /ribunal Constitucional" si bien la -entencia del /ribunal, antes citada, se refiere al control de una (&-7LDC>K8 CD0>C>4L, esa sentencia es co!erente con lo previsto por el art,culo 5to del Cdigo $rocesal Constitucional que admite el amparo el !abeas corpus respecto de resoluciones judiciales firmes que vulnera en forma manifiesta la libertad individual la tutela procesal efectiva, que comprende el acceso a la justicia el debido proceso" pero el Cdigo $rocesal Constitucional no alcanz a ver$ a una 0isposicin <iscal, no !abla de impugnacin de Disposiciones Fiscales$ que contienen un 4(CA>B7 <>-C4L provincial que qued firme al no ser impugnado o que siendo impugnado fue confirmado por la 0isposicin de un <iscal -uperior" si no se !abla de ambos en +ste Cdigo son acaso inimpugnables pese a que pueden !aber incurrido en una inconstitucionalM Considero, si seguimos la doctrina del /ribunal Constitucional antes mencionada, las 0isposiciones de 4rc!ivo pueden ser impugnado en un proceso constitucional, pero, solo en el caso de producirse una manifiesta evidente violacin de normas que consagran garant,as o derec!os fundamentales, caso contrario un arc!ivo fiscal ser,a incontrolable, lo que precisamente no es lo que se aspira dentro de la lgica asumida por el /ribunal Constitucional%

Exigencias y requisitos para su procedencia


&l presente art,culo busca establecer de manera palmaria clara si a la lu' de las innovaciones jur,dico procesales que prescriben los ordenamientos legales la necesidad legal a priori de establecer normas presupuestos sine qua non que regulen la procedencia del (ecurso de &levacin de 4ctuados H mal
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Exp-67-28- N0 8123-200!-PHC TC S-28-2.7* 6-1 T+7?42*1 C02)8784.702*1' A426*5-280 50

Artculo 334 CPP Calificacin.1. S7 -1 "7).*1 *1 .*17A7.*+ 1* 6-242.7* 0 6-)p4() 6- /*?-+ +-*17E*60 0 67)p4-)80 +-*17E*+ 6717D-2.7*) p+-17572*+-)' .02)76-+* C4- -1 /-./0 6-242.7*60 20 .02)8784;- 6-1780' 20 -) :4)87.7*?1- p-2*15-28-' 0 )- p+-)-28*2 .*4)*) 6- -x872.7<2 p+-@7)8*) -2 1* L-;' 6-.1*+*+F C4- 20 p+0.-6- A0+5*17E*+ ; .028724*+ .02 1* I2@-)87D*.7<2 P+-p*+*80+7*' *)= .050 0+6-2*+F -1 *+./7@0 6- 10 *.84*60. E)8* D7)p0)7.7<2 )- 2087A7.*+F *1 6-242.7*28- ; *1 6-242.7*60. 2. E1 p1*E0 6- 1*) D717D-2.7*) P+-17572*+-)' .02A0+5- *1 *+8=.410 3' -) 6- @-728- 6=*)' )*1@0 C4- )- p+064E.* 1* 6-8-2.7<2 6- 42* p-+)02*. N0 0?)8*28- -110' -1 "7).*1 p06+F A7:*+ 42 p1*E0 67)87280 )-DG2 1*) .*+*.8-+=)87.*)' .05p1-:76*6 ; .7+.42)8*2.7*) 6- 10) /-./0) 0?:-80 6- 72@-)87D*.7<2. H47-2 )- .02)76-+- *A-.8*60 p0+ 42* -x.-)7@* 64+*.7<2 6- 1*) 6717D-2.7*) p+-17572*+-)' )017.78*+F *1 "7).*1 1- 6( 8(+5720 ; 67.8- 1* D7)p0)7.7<2 C4- .0++-)p026*. S7 -1 "7).*1 20 *.-p8*

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conocido como Equeja de derec!o3 que interpongan los denunciantes o quienes se consideren legitimados para ello, en uso del art,culo ??5 numeral 5#" Aabida cuenta que e*iste en la actualidad un vac,o legal predominante in procedendo para la admisin de dic!o medio de defensa t+cnica, el cual se encuentra regulado como un recurso impugnatorio de apelacin en otros ordenamientos procesales como el &cuatoriano Colombiano%; Lo que !a motivado que se de en la actualidad una circunstancia anmala que segn recientes estudios estad,sticos estable'can que no e*iste un criterio uniforme para resolver los recursos de elevacin de actuados, que en unos casos son declarados infundados por requisitos de procedibilidad en otros casos en forma reiterada el fiscal arc!iva el superior revoca convirtiendo la investigacin preliminar en un circulo vicioso de nunca acabar, por consiguiente !aber sobrecargado innecesariamente las labores de la >nstancia -uperior de los 0istritos Cudiciales en los que se encuentra vigente el 8uevo Cdigo $rocesal $enal, los que sumados a las causas pendientes de ju'gamiento ante el Krgano Curisdiccional, convierten en lenidad la labor persecutoria del delito por el Ministerio $blico, ra'ones jur,dicamente valederas que !acen imprescindible e*pedir nuevas correspondientes pautas acciones correctivas mediante circular oficial de la <iscal,a de la 8acin v,a modificatoria legal, a efectos de reglamentar los requisitos para la interposicin del (ecurso de &levacin de 4ctuados, a que a la fec!a e*iste una confusin 9 con el recurso de Fueja de 0erec!o que tiene su regulacin propia en el 8C$$ para casos de denegatoria de recursos impugnatorios de esta forma buscar celeridad en los tr.mites evitar la sobrecarga procesal indebida% 0entro de este marco conceptual, se debe tener en cuenta para dic!a regulacin el principio de celeridad procesal, la cual responde a la e*igencia constitucional del derec!o a un proceso breve sin dilaciones, comprende a su ve' los principios de econom,a, concentracin simplificacin procesal, sobre todo si se tiene en cuenta que el arc!ivamiento de los actuados preliminares por parte del (epresentante del Ministerio $blico no produce los efectos del principio jur,dico de la santidad de la Cosa Cu'gada, siendo tan slo una especie de absolucin prematura% 0esde otro .ngulo, no se debe perder de vista que el Ministerio $blico despu+s de las innovaciones de los mecanismos proc+sales dictadas en los ltimos die' a)os en los diferentes ordenamientos legales de nuestro $a,s, no puede mantenerse ajena a los cambios en modelos acondicionamiento jur,dicos Lprocesales que condicionan la accin de la 4dministracin $blica por ende de la Custicia, en consecuencia, conforme lo !emos esbo'ado en el e*ordio del presente an.lisis disertacin del (ecurso de &levacin de 4ctuados, resulta indispensable la intervencin del +us puniendi a fin de establecer los presupuestos esenciales para la procedencia de dic!o medio de defensa t+cnica% 19 1* )017.7846 6-1 *A-.8*60 0 A7:* 42 p1*E0 7++*E02*?1-' -)8- G18750 p06+F *.467+ *1 J4-E 6- 1* I2@-)87D*.7<2 P+-p*+*80+7* -2 -1 p1*E0 6- .72.0 6=*) 72)8*260 )4 p+0242.7*57-280. E1 J4-E +-)01@-+F p+-@7* *467-2.7*' .02 1* p*+87.7p*.7<2 6-1 "7).*1 ; 6-1 )017.78*28-. 3. E2 .*)0 C4- -1 /-./0 A4-)- 6-17.840)0 ; 1* *..7<2 p-2*1 20 /4?7-+- p+-).+780' p-+0 A*18*+- 1* 76-287A7.*.7<2 6-1 *480+ 0 p*+8=.7p-' 0+6-2*+F 1* 728-+@-2.7<2 6- 1* P017.=* p*+* 8*1 A72. 4. C4*260 *p*+-E.* C4- -1 6-242.7*28- /* 0578760 42* .0267.7<2 6- p+0.-67?7176*6 C4- 6- (1 6-p-26-' 67)p026+F 1* +-)-+@* p+0@7)702*1 6- 1* 72@-)87D*.7<2' 2087A7.*260 *1 6-242.7*28-. !. E1 6-242.7*28- C4- 20 -)84@7-)- .02A0+5- .02 1* D7)p0)7.7<2 6- *+./7@*+ 1*) *.84*.702-) 0 6- +-)-+@*+ p+0@7)702*15-28- 1* 72@-)87D*.7<2' +-C4-+7+F *1 "7).*1' -2 -1 p1*E0 6- .72.0 6=*)' -1-@- 1*) *.84*.702-) *1 "7).*1 S4p-+70+. 6. E1 "7).*1 S4p-+70+ )- p+0242.7*+F 6-28+0 6-1 C47280 6=*. P06+F 0+6-2*+ )- A0+5*17.- 1* 72@-)87D*.7<2' )- *+./7@-2 1*) *.84*.702-) 0 )- p+0.-6* )-DG2 .0++-)p026*. 8 Art. 38.- Cdigo Procesal de Ecuador Desestimacin.- E1 "7).*1 6-?- )017.78*+ *1 :4-E' 5-67*28- +-C4-+757-280 6-?76*5-28- A426*5-28*60' -1 *+./7@0 6- 1* 6-242.7*' .4*260 )-* 5*27A7-)80 C4- -1 *.80 20 .02)8784;- 6-1780' 0 .4*260 -x7)8* *1DG2 0?)8F.410 1-D*1 p*+* -1 6-)*++0110 6-1 p+0.-)0. Art. 39.- Cdigo Procesal de Ecuador Efectos.- S7 -1 J4-E' 6-)p4() 6- 07+ *1 6-242.7*28-' *.-p8*+- -1 +-C4-+757-280 6*+./7@0' )4 +-)014.7<2 20 p06+F )-+ 5067A7.*6* 57-28+*) 20 @*+7-2 1*) .7+.42)8*2.7*) C4- 1* A426*5-28*+02 0 )5*28-2D* -1 0?)8F.410 C4- 75p-6=* 1* 72)8*4+*.7<2 6-1 p+0.-)0. E1 :4-E *1 67)p02-+ -1 *+./7@0' 6-?- 6-@01@-+ 1*) *.84*.702-) *1 "7).*1. S7 -1 :4-E 20 .02)76-+* p+0.-6-28- -1 +-C4-+757-280 6- *+./7@0' -2@7*+F -1 -xp-67-28- *1 "7).*1 )4p-+70+ p*+* C4- 10 +-@0C4- 0 10 +*87A7C4-. S7 10 +-@0.*' -1 "7).*1 )4p-+70+ -2@7*+F 1*) *.84*.702-) * 08+0 "7).*1' p*+* C4- p+0.-6* .02A0+5- * -)8- C<67D0. S7 -1 "7).*1 )4p-+70+ +*87A7.* -1 +-C4-+757-280 6- *+./7@0' 10 2087A7.*+F *1 :4-E' C47-2 67)p026+F -1 *+./7@0 6- 1* 6-242.7*. 9 SIAT" NI 1006014!00-200 -4 6-0.RES#ELVE> CONCEDER LA H#EJA DE DERECHO 728-+p4-)8* p0+ H4D0 E./-D*+*; V7+G' -2 )4 .*176*6 6- +-p+-)-28*28- 6- 1* E5p+-)* H05- E1-.8+027. S.A.C.' +-5787(260)- 10) *.84*60) * 1* S-D426* "7).*1=* S4p-+70+ P-2*1 6- H4*4+*' .02 1* 6-?76* 208* 6- *8-2.7<2. --------------------10

CASO NI 2906014!00-2009-2498> E2 -1 C4*+80 .02)76-+*260 6- 1* D7)p0)7.7<2 R-.4++76* -1 "7).*1 P+-.7)* )4)8-28*260 .02 67)p0)787@0) 1-D*1-) C4- 20 )02 *p17.*?1-) *1 .*)0 *A7+5*260 C4- -1 +-.4+)0 75p4D2*80+70 6- -1-@*.7<2

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Aabida cuenta que todos los mecanismos proc+sales que rigen los estamentos de la 4dministracin $blica de nuestro pa,s establecen requisitos sustanciales para la admisin de cualquier recurso que garantice el derec!o al canon constitucional de la pluralidad de instancias derec!o fundamental que consagra el inciso I del art,culo 1?96 de la Constitucin , el Ministerio $blico no puede ser en este conte*to jur,dico procesal la e*cepcin del caso, m.*ime si e*iste un serio vac,o legal in procedendo para la admisin del (ecurso de &levacin de 4ctuados% 0e lo e*presado en el ac.pite que antecede es claro advertir que en los medios impugnatorios se establecen con car.cter de obligatoriedad los requisitos sine qua non que sustenten la pretensin impugnatoria, bajo e*preso apercibimiento de ser declarados inadmisibles o improcedentes segn sea el caso%11 &s decir, que para !acer uso del derec!o de instancias !a que cumplir los requisitos que se)ala la le sin que ello constitu a una restriccin a dic!o precepto constitucional" &sta formalidad procesal obligatoria !a sido recogida en e*tensin por los diversos ordenamientos legales que regulan el sistema impugnatorio, inclusive por el propio Cdigo de $rocedimientos $enales mediante la promulgacin de la Le 86 :H555, que modifica el art,culo ?996 del Cdigo acotado publicada en el 0iario 7ficial E&l $eruano3 su fec!a :5 de Ma o del a)o :991, donde se espec,fica que el (ecurso de 8ulidad debe ser fundamentada con claridad precisin para su admisin contrario sensu se declarar. inadmisible dic!o recurso, dispositivo legal aplicable tambi+n por e*tensin a los recursos de apelacin que se interpongan dentro de un proceso regular%

Aplicacin en la actualidad
Como es de conocimiento el (ecurso de &levacin de 4ctuados es interpuesto contra la 0isposicin que emite el <iscal $rovincial $enal disponiendo que no procede formali'ar continuar con la >nvestigacin $reparatoria, as, como ordenar. el arc!ivo de lo actuado, el pla'o para interponer este recurso es de cinco d,as no de tres d,as como indebidamente algunos fiscales interpretan la norma sostienen que el cdigo procesal penal no tiene se)alado ni el nombre del recurso impugnatorio ni el pla'o para la presentacin del mismo no regula recursos impugnatorios para disposiciones fiscales por lo que resuelven declarar improcedentes las impugnaciones a las disposiciones de arc!ivo fiscal cuando se interponen fuera del termino del tercer d,a de notificado =cuarto o quinto d,a# el recurso de elevacin de actuados EFueja de 0erec!o3 interpuesta por la parte agraviada no sujet.ndose a lo que dispone el art,culo ??5 numeral 5#, que se)ala el pla'o de cinco d,as se presenta ante el <iscal $rovincial $enal, qui+n elevar. los actuados al inmediato -uperior, &l <iscal -uperior se pronunciar. dentro del quinto d,a% $odr. ordenar se formalice la investigacin, se arc!iven las actuaciones o se proceda segn corresponda% -in embargo los fiscales que interpretan mal la le sostienen que la elevacin de actuados al superior es el pla'o que ellos tienen de cinco d,as para elevar las actuaciones carpeta fiscal ante el <iscal -uperior% "% &s decir el fiscal interpreta que los cinco d,as son para elevar los actuados al -uperior m.s no el pla'o que tiene el agraviado para impugnar el disposicin de 4rc!ivo <iscal% &ste medio impugnatorio basado en el $rincipio de la 0oble >nstancia consagrado en el inciso I del 4rt,culo 1?9 de la Constitucin $ol,tica del &stado es denominado en el Cdigo $rocesal $enal del :995 E&levacin de 4ctuados3, pues el denunciante o agraviado lo ejercita en aplicacin del referido $rincipio Constitucional, cuando no esta conforme con la resolucin emitida por el <iscal $rovincial $enal, respecto a la improcedencia de la formali'acin de la denuncia, si bien es cierto que la Le fija un pla'o para resolver este 6- *.84*60) ,H4-:*3 )- 6-?- 728-+p02-+ 6-28+0 6-1 p1*E0 6- 8+-) 6=*) 6- 2087A7.*6* 1* 6-.7)7<2 6-1 A7).*1 p+0@72.7*1. 11 SIAT" NI 1006014!02-2006-689-0.PROVIDENCIA N 01 S-D4260.- H4-' .028+* 42* 67)p0)7.7<2 "7).*1 20 p+0.-6-1 +-.4+)0 6- *p-1*.7<2 )720 -1 6- C4-:* 6- 6-+-./0' *)= 10 )-B*1* -1 A+8=.410 12 6- 1* L-; O+DF27.* 6-1 %727)8-+70 PG?17.0 ; -1 A+8=.410 334 6-1 C<67D0 P+0.-)*1 P-2*1J T-+.-+0.- H4-' 10) -).+780) 6- C4-:* 6- 6-+-./0 6-?-2 .028-2-+ 2-.-)*+7*5-28- 10) A426*5-280) 6- /-./0 ; 6- 6-+-./0 C4- )4)8-28-2 )4 67).02A0+576*6 .02 1* 67)p0)7.7<2 6- *+./7@0 6-A72787@0 -57876* -2 p+75-+* 72)8*2.7*' *)= 10 )-B*1* -1 A+8=.410 40! 6-1 C<67D0 P+0.-)*1 P-2*1' C4- +-)418* *p17.*?1-2 A0+5* -x8-2)7@* p*+* 10) +-.4+)0) 6- C4-:* 6- 6-+-./0' -x7D-2.7* )-B*1*6* 8*5?7(2 -2 -1 OA7.70 C7+.41*+ N 0062008-"SC"PPC-DJH#A#RA-%P +-578760 * 8060) 10) D-)p*./0) "7).*1-) 6- 1*) "7).*1=*) P-2*1-)' p0+ -1 )-B0+ "7).*1 S4p-+70+ C00+672*60+ 6- -)8- D7)8+780 J467.7*1. C4*+80.- H4- -1 -).+780 6- *p-1*.7<2 -28-26760 .050 C4-:* 20 )-B*1* 10) A426*5-280) 6- /-./0) 27 6-+-./0 C4- )4)8-28-2 1* 67).02A0+576*6 .02 -1 -x8+-50 6- 1* 67)p0)7.7<2 ;* 5-2.702*6*. P0+ 10) .02)76-+*260) -xp4-)80) 1* "7).*1 C4- )4).+7?-J DISPONE> DECLARAR I%PROCEDENTE 1* *p-1*.7<2 728-+p4-)8*. N087A7.F260)- .02A0+5- * 1-;. 12 V-+ *+8=.410 p4?17.*60 -2 5020D+*A=*)..05 ,E1 +-.4+)0 75p4D2*80+70 -2 @=* p+-17572*+ 6-1 .<67D0 p+0.-)*1 p-2*1.3 A480+ %7D4-1 K2D-1 C.*11* P*+-6-).

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recurso, no establece ni e*ige a la parte denunciante, requisitos o que, fundamente su recurso de elevacin de actuados, lo vertido como vuelvo a reiterar tiene su e*plicacin fundamento dado que estad,sticamente un gran porcentaje de denuncias son arc!ivadas de plano o en el pla'o de los veinte d,as de la investigacin preliminar siendo bastante recurrente el recurso de elevacin de actuados que es presentado en unos casos fundament.ndolo, en otros casos no se fundamenta ni se e*presa agravios son declarados indistintamente por el superior en unos casos observando la falta de motivacin para su admisibilidad como en otros casos no, lo que permite deducir que e*iste un notorio abuso de este medio impugnatorio, regulado en el Cdigo $rocesal $enal, sin embargo los fiscales denunciantes en muc!os casos invocan aplican lo normado en el (ecurso de Fueja de 0erec!o establecido en la Le 7rg.nica del Ministerio $ublico para casos que se siguen con el Cdigo de $rocedimientos $enales%1? &n tal sentido, es de verse que en los 0istritos Cudiciales, por no decir en su totalidad, en los que se encuentra vigente el 8uevo Cdigo $rocesal $enal e*iste una indebida aplicacin del (ecurso de &levacin de 4ctuados, consideramos que en gran porcentaje a que la le procesal que lo regula, art,culo ??5 numeral 5# no e*ige que la parte denunciante fundamente con claridad debida dic!o recurso, indicando los errores in cognitando de derec!o los agravios incurridos por el <iscal $rovincial $enal, lo se)alado es de vital importancia toda ve' que en la ma or,a de los casos, las carpetas que contienen el recurso de elevacin de actuados, no est.n debidamente fundamentados, por parte de los denunciantes o las personas que formulan dic!o petitorio, agravando en muc!os casos cuando se tiene que revisar minuciosamente e*pedientes voluminosos, pues no se se)ala en los escritos que contienen el (ecurso de &levacin de 4ctuados, cu.les son los errores o vicios en que !a incurrido el <iscal $rovincial $enal, ni muc!o menos se consigna o se indica los fundamentos legales pertinentes, motivo por el cual en muc!os casos los fiscales para rec!a'ar el recurso de &levacin de 4ctuados reali'an interpretaciones maliciosas o erradas aplicando indebidamente los dispositivos legales% 15

Marco legal del recurso de elevacin de actuados


&l recurso de &levacin de 4ctuados en el .mbito del 0erec!o $rocesal $enal tiene su basamento jur,dico en el art,culo ??5 numeral 5#, dispositivo que le otorga al denunciante el derec!o al canon constitucional de la $luralidad de >nstancias frente a la resolucin que e*pide el <iscal $rovincial $enal, cuando dispone el E8o !a lugar a <ormular >nvestigacin $reparatoria el 4rc!ivo 0efinitivo de los actuados una ve' consentida dic!a resolucin3, asimismo con la E0ecisin del -uperior que confirma la resolucin del <iscal $rovincial termina el procedimiento3, cumpli+ndose de esta manera el corpus legal de la $luralidad de >nstancias que engloba el 0erec!o de defensa por ende el derec!o al debido proceso de los justiciables, los mismos que no se pueden sosla ar en lo alto de la jerarqu,a que constitu e la Constitucin $ol,tica del &stado, piedra angular de nuestro ordenamiento legal, donde ninguna >nstitucin legal o estatutaria puede pretender rebasar el marco jur,dico que la Constitucin establece% &n efecto, la $luralidad de >nstancias el 0erec!o a la defensa son fundamentales e imprescindibles en un 0ebido $roceso que permite a toda persona !acer frente al -istema $enal en una formal contradiccin con igualdad de armas, su importancia est. indudablemente vinculada con la oportunidad en que puede ser ejercido, a que una defensa postergada puede dar lugar a serias violaciones de los dem.s derec!os de las personas, pero sin lugar a dudas dic!os derec!os deben estar sujetos a ciertos requisitos de forma de fondo sin que ello sea interpretado como un condicionamiento al ejercicio de dic!os c.nones fundamentales, mu por el contrario otorgar,a ma ores alcances al -uperior Cer.rquico para un debido pronunciamiento consecuentemente desde esa ptica perspectiva sus derec!os estar,an totalmente garanti'ados respaldados al aplicarse en forma correcta los requisitos de forma fondo se)alados e*presamente en la normatividad aplicable%

13

CASO NI 2906014!00-2009-2498 L* D7)p0)7.7<2 R-.4++76* -2 -1 C47280 .02)76-+*260 )0)87-2- C4- -1 .<67D0 p+0.-)*1 p-2*1 20 87-2- )-B*1*60 27 -1 205?+- 6-1 +-.4+)0 75p4D2*80+70 27 -1 p1*E0 p*+* 1* p+-)-28*.7<2 6-1 57)50 ; 20 +-D41* +-.4+)0) 75p4D2*80+70) p*+* 67)p0)7.702-) A7).*1-) p0+ 10 C4- +-)4-1@- 6-.1*+*+ 75p+0.-6-28- 1* -1-@*.7<2 6*.84*60) ,H4-:* 6- D-+-./03 728-+p4-)8* p0+ 1* p*+8- *D+*@7*6*. 14 CASO NI 2906014!00-2009-2498 1* A7).*1=* p*+* )4)8-28*+ )4 67)p0)7.7<2 6- 75p+0.-6-2.7* 6- -1-@*.7<2 6- *.84*60) *1 )4p-+70+ -2 )4 T-+.-+ .02)76-+*260 728-+p+-8* 1* 20+5* 6-1 +-A-+760 *+87.410 -2 -1 )-28760 C4- -) -1 A7).*1 C4- -578- 1* 67)p0)7.7<2 6- *+./7@0 C47-2 6-28+0 6-1 p1*E0 6- .72.0 6=*) 6-?-+F -1-@*+ 1*) *.84*.702-) L.*+p-8* A7).*1-*28- -1 "7).*1 S4p-+70+. E) 6-.7+ C4- -1 A7).*1 728-+p+-8* C4- 10) .72.0 6=*) )02 p*+* -1-@*+ 10) *.84*60) *1 S4p-+70+ 5F) 20 -1 p1*E0 C487-2- -1 *D+*@7*60 p*+* +-C4-+7+ *1 S4p-+70+ 1* -1-@*.7<2 6- *.84*60)

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La regulacin y sus fines esenciales


Bisto de esta manera la problem.tica se sugiere modificar el art,culo ??5 numeral 5#, que prev+ el recurso de &levacin de 4ctuados para e*igir la debida fundamentacin del mismo, por cuanto dic!o precepto legal solamente establece el pla'o para su interposicin" sin embargo, no e*ige el sustento f.ctico, lgico L jur,dico tampoco regula qu+ personas son las legitimadas para interponerlo1 si la persona qui+n denuncia el !ec!o o qui+n se considere agraviado de +ste, calidades que muc!as veces no recae en una sola persona, dic!o (ecurso debe ser debidamente regulado, para evitar el abuso del mismo la perdida de tiempo medios, que implica poner en movimiento, innecesariamente, el rgano persecutorio del delito titular de la accin penal% &n consecuencia, de regularse los requisitos para la procedencia del recurso de &levacin de 4ctuados, est. tendr,a como fines la correcta aplicacin de la $luralidad de >nstancias, derec!o fundamental de la 4dministracin de Custicia que garanti'a un 0ebido $roceso, por cuanto su interposicin incluir,a condiciones normas e*presas que demandan una cuidadosa construccin la observancia de las formalidades prescritas por la Le , a fin de no incurrir en deficiencias que, al final pueden negar el derec!o conforme lo !emos esbo'ado precedentemente, dentro de este conte*to jur,dico, si bien es cierto que la $luralidad de >nstancias es un derec!o constitucional debidamente garanti'ado por todos los mecanismos procesales de nuestro $a,s, no es menos cierto que la misma se ci)e a ciertos requisitos presupuestos de procedibilidad para su admisin, sin que ello constitu a un obst.culo o impedimento para !acer uso de dic!o canon constitucional inalienable e imprescriptible establecido en el inciso I del art,culo 1?96 de la 0e la Constitucin de nuestro pa,s, marco legal donde reposa el art,culo ??5 numeral 5# del 8C$$% &n tal virtud, siguiendo los modelos anteriormente se)alados confrontando estas normas positivas a fin de seguir una l,nea jur,dica L constitucional sujetada al derec!o, es necesario modificar la regulacin procesal del art,culo ??5 numeral 5#, regulacin o modificacin que deber. tener las caracter,sticas o presupuestos que se esgrimen a continuacin1 1. Regulacin del artculo 334 numeral 5 . $ara la admisin del (ecurso de &levacin de 4ctuados se debe tener en cuenta los requisitos presupuestos siguientes1 E4rt% ??5 numeral 5# del Cdigo $rocesal $enal%3 $rocede el (ecurso de &levacin de 4ctuados1 a# Contra las resoluciones e*pedidas por el <iscal $rovincial $enal que declara el 8o !a Lugar a <ormular >nvestigacin $reparatoria dispone el 4rc!ivamiento 0efinitivo de los actuados, e*cepto las e*cluidas por convenio entre las partes v,a aplicacin del $rincipio de 7portunidad% b# &l (ecurso de &levacin de 4ctuados deber. ser interpuesto dentro del pla'o de cinco d,as contados a partir de la 8otificacin de la (esolucin a que se !ace mencin en el ac.pite anterior, nico e*clusivamente por la persona qui+n denuncia el !ec!o delictivo, el agraviado por quien tenga los atributos jur,dicos, legitimidad capacidad civil de goce debidamente acreditado% c# &l que interponga (ecurso de &levacin de 4ctuados deber. fundamentarla, indicando el error de !ec!o o de derec!o incurrido en la (esolucin, adem.s de precisar los agravios producidos, con el propsito de que sea anulada o revocada% d# &l (ecurso de &levacin de 4ctuados que se interponga fuera del pla'o, no tengan fundamento o no precisen el agravio, ser.n de plano declaradas >M$(7C&0&8/&-% e# &l (ecurso de &levacin de 4ctuados puede ser presentado directamente ante el superior% f# Contra la denegatoria del (ecurso de &levacin de 4ctuados procede el recurso de Fueja%

Implicancia de la regulacin
/odo ello se fundamenta en la aplicacin moderna del $rincipio Constitucional de la 0oble >nstancia, precepto legal que de viabili'arse en el Cdigo $$ conforme a los presupuestos lineamientos anteriormente esgrimidos garanti'ar. una efectiva construccin del derec!o de defensa de los justiciables por ende de un 0ebido proceso, entendemos, que la redaccin del recurso de &levacin de 4ctuados con las caracter,sticas acotadas, demandar., por parte de quien tenga la legitimidad para interponerlo, una construccin jur,dica que debe observar plenamente los alcances legales glosados la consistencia de una lgica bien elaborada, tal como se debe mostrar en la pra*is un escrito de esta magnitud% &n tal sentido, todo ello tendr. como finalidad primordial que el <iscal -uperior emita tambi+n un pronunciamiento con justicia, lo cual demanda claridad en los planteamientos pleno conocimiento de los derec!os que asisten a cada parte tambi+n del orden legal establecido, en este caso espec,fico el 0erec!o $enal% &n observancia de los referidos aspectos jur,dicos, percibido de esta manera el recurso de elevacin de actuados, +ste

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deber. necesariamente elaborarse dentro de los alcances de la regulacin sugerida al art,culo ??5 numeral 5#, dem.s normas concordantes que resulten de aplicacin supletoriamente, pues estas constitu en el marco legal que regula lo que corresponde al recurso de elevacin de actuados% $or consiguiente, podr. interponerse en estricta atencin a los presupuestos requisitos de forma de fondo que !emos se)alado, dejando en claro que este art,culo evidentemente desde toda perspectiva constitu e tan slo un aporte ensa o dentro de este marco jur,dico procesal% &n cumplimiento de lo preceptuado anteriormente, slo el recurso de elevacin de actuados se interpondr. en consideracin a la regulacin se)alada, en la que el justiciable debe de se)alar con precisin lo preceptuado en dic!a regulacin permisiva, no sustentar su recurso de elevacin de actuados en las consideraciones acotadas, traer. como lgica consecuencia que las mismas sean rec!a'adas de plano declar.ndose improcedentes% &n lo particular, creemos conveniente se)alar que la propuesta se)alada no seria la nica podr,a esbo'arse otra propuesta como la contemplada en el Cdigo $rocesal $enal Colombiano 15 el cual regula en su norma adjetiva que ante el arc!ivo de los actuados en la etapa de investigacin preliminar procede el recurso de 4pelacin1I con esto se 'anjar,a el problema dando ma or seguridad Cur,dica a lo resuelto remiti+ndonos a las pautas contempladas en dic!o medio impugnatorio pues ello constitu e la defensa de la legalidad con sustento lgico jur,dico, el cual es la misin del Ministerio $blico, por cuanto sabemos que la legalidad constitu e un criterio valorativo cuando se reviste de los valores de la democracia del estado de derec!o que es precisamente nuestro esp,ritu al plantear de manera sucinta a manera de ensa o la regulacin del art,culo ??5 numeral 5# en cuanto a la interposicin del (ecurso de &levacin de 4ctuados% 0entro de este aspecto, es menester tambi+n precisar que en nuestro &stado de 0erec!o la otra gran misin del Ministerio $blico es la promocin del inter+s pblico social, $or ende, es el inter+s pblico social de la gran ma or,a de peruanos en que se preserva tanto su integridad como su libre opcin por el modelo democr.tico de vida, el que se erige a!ora en un tami' para ponderar las normas principios con que debe encararse formal legalmente los procesos, es dentro de este marco jur,dico lo que nos impulsa no slo al recurrente sino a todos los juristas, litigantes, congresistas, jueces fiscales a incoar la regulacin del art,culo ??5 numeral 5#, a fin de viabili'ar un tr.mite m.s efectivo que garantice el derec!o de defensa el debido proceso, a fin de atender nuestros pedidos con celeridad, conciencia justicia% $ues no olvidemos, que al margen del derec!o de los justiciables !a interponer (ecursos >mpugnatorios, al Ministerio $blico le asiste como /itular de la 4ccin $enal 0efensor de la Legalidad denunciar los eventos delictivos de conformidad a lo dispuesto en el inciso quinto del art,culo 1596 de la Constitucin $ol,tica del &stado, en la que le corresponde ejercitar la accin penal de oficio, a o peticin de parte cuando el !ec!o en cuestin constitu e un delito de persecucin pblica% &n consecuencia, la garant,a constitucional de la doble instancia se cumple para la parte afectada% 4simismo al concentrar los derec!os de accin e impugnacin derivada en el titular del ejercicio de la accin penal nuestro ordenamiento procesal no viola el derec!o fundamental a la /utela Curisdiccional &fectiva, a que la pretensin resarcitoria del agraviado podr. siempre ser ejercida o !ec!a valer sin perjuicio alguno, en la v,a civil%

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Cdigo Procesal Colombiano; Artculo !4.- Pro"idencias a#elables. S72 p-+:47.70 6- 10 67)p4-)80 -2 08+*) 67)p0)7.702-) 6- -)8- .<67D0' )02 *p-1*?1-)> *ME2 -1 -A-.80 )4)p-2)7@0 1* )-28-2.7* ; 1*) )7D47-28-) p+0@76-2.7*)> 4. L* +-)014.7<2 72/7?780+7*. !. L* C4- .*17A7.* 1* 72@-)87D*.7<2. 6. L* p+0A-+76* .02 p0)8-+70+76*6 * 1* 6-.7)7<2 -:-.480+7*6* C4- /*;* p4-)80 A72 * 1* *.84*.7<2 p+0.-)*1N.
16

Cdigo Procesal Colombiano; Artculo 3 $.-%esolucin &n'ibitoria. E1 A7).*1 )- *?)8-26+F 6- 727.7*+ 72)8+4..7<2 .4*260 *p*+-E.* C4- -1 /-./0 20 /* -x7)8760' 0 C4- 1* .0264.8* -) *8=p7.*' 0 C4- 1* *..7<2 p-2*1 20 p4-6- 727.7*+)- 0 C4- -)8F p1-2*5-28- 6-50)8+*6* 42* .*4)*1 -x.14;-28- 6- *287:4+7.76*6 0 .41p*?7176*6. T*1 6-.7)7<2 )- 805*+F 5-67*28- +-)014.7<2 728-+10.480+7* .028+* .4*1 p+0.-6- -1 +-.4+)0 6- *p-1*.7<2 p0+ p*+8- 6-1 %727)8-+70 PG?17.0' -1 6-242.7*28- 0 C4-+-11*28-. C4*260 -1 A42.702*+70 6- p017.=* :467.7*1 *6@7-+8* C4- -x7)8- *1D42* .*4)*1 p*+* 67.8*+ +-)014.7<2 72/7?780+7*' -2@7*+F 725-67*8*5-28- 1* *.84*.7<2 *1 A7).*1' p*+* C4- ()8- 6-.76* )7 1* *..7<2 p4-6- 727.7*+)-. L* p-+)02* -2 .4;0 A*@0+ )- /*;* 67.8*60 +-)014.7<2 72/7?780+7*' -1 6-242.7*28- 0 C4-+-11*28-' p06+F2 6-)7D2*+ *?0D*60 C4- 10 +-p+-)-28- -2 -1 8+F578- 6-1 +-.4+)0 6- *p-1*.7<2 C4- )- /*;* 728-+p4-)80' C47-2-) 8-26+F2 6-+-./0 * .020.-+ 1*) 6717D-2.7* p+*.87.*6*).

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Naturale a del archivo fiscal en la investigacin preliminar


(especto a la 8aturale'a del 4rc!ivo <iscal las teor,as esgrimidas sustentan las siguientes posturas1 1# &l 4rc!ivo <iscal no tiene contenido jurisdiccional%L &l ordenamiento jur,dico contenido en el nuevo Cdigo $rocesal $enal, en el art,culo >B ordinal ? precisa te*tualmente que 'os actos de investigacin que practica el /inisterio .0blico .........no tienen el car"cter +urisdiccional....$ , pese a que la norma se refiere a los 4C/7- 0& >8B&-/>J4C>K8 no dice nada respecto a la decisin que adopta el <iscal cuando emite su 0isposicin de 4(CA>B7 pero tratando de ser co!erentes con el Cdigo el arc!ivo tambi+n no tendr,a car.cter jurisdiccional" :# 7tro sector, la doctrina considera que la etapa de investigacin en la que acta el <iscal son de tipo administrativo espec,ficamente sobre el 4rc!ivo <iscal el profesor C+sar -an Mart,n Castro"- dir. que es positivo la introduccin de la institucin de la cosa decidida$, pero bien sabemos que la cosa decidida$ es una institucin del derec!o administrativo, es de considerar que una cosa decidida causa estado, agota la v,a administrativa, !abilita a que ella se pueda contradecir ante el $oder Cudicial, a trav+s de la accin contenciosa administrativa contenida en el art,culo 15; de la Constitucin del &stado, lo que significa que la cosa decidida$ por antonomasia es mutable por decisin del $oder Cudicial, situacin que no ocurre con el 4(CA>B7 <>-C4L que es inmutable salvo la e*istencia de nuevos elementos de conviccin L no puede ser contradic!a en sede judicial, ergo el 4(CA>B7 <>-C4L no puede ser catalogado como un acto administrativo menos puede ser denominado cosa decidida$; -iguiendo a la doctrina Colombiana en comentarios del profesor Caime @ernal Cu+llar &duardo Montealegre L nett "/ sostienen si bien cuando se dicta resolucin de arc!ivo no e*iste proceso, esta circunstancia no impide ubicar la decisin como providencia de fondo, a que resuelve aspectos fundamentales o sustanciales que tocan con el ejercicio de la accin penal la e*istencia del delito que a pesar de su trascendencia jur,dica no !ace transito a la cosa ju'gada se refiere a decisiones que impiden nuevo debate por prueba sobreviniente el arc!ivo es susceptible de ser revocado aunque se encuentre formalmente ejecutoriado al no !acer tr.nsito a la cosa ju'gada, la firme'a que adquiere con la ejecutoria es formal, en el sentido de precluir nicamente la posibilidad de interponer recursos contera la decisin mediante la cual el funcionario se abstiene de abrir investigacin" ?# Considero que el 4(CA>B7 <>-C4L tiene naturale'a Jurisdiccional$, teniendo en consideracin que el fiscal como magistrado no es una simple autoridad administrativa, pues su actividad se orienta a la legalidad ) no a los intereses administrativos o de los administrados 1! *l fiscal act0a como defensor de la legalidad ) representante de la causa p0blica en el proceso penal. *n efecto, el respeto de este principio implica que el /inisterio .0blico e+ercite la accin penal por todo hecho que revista los caracteres de un delito, sin perder de vista que su labor se e+ecuta en funcin de la +usticia ) teniendo como par"metros a la -onstitucin caso contrario se puede promover la accin pertinente ante el rgano +urisdiccional. &n la pr.ctica en los distritos judiciales donde est. operando el nuevo sistema procesal penal, se dictan 0>-$7->C>78&- 0& 4(CA>B7 basadas casi con e*clusividad en la denominada >8B&-/>J4C>K8 $(&L>M>84(, que esto significa en buen romance, prescindir del juicio previo, es decir, dictar 0>-$7->C>K8 0& 4(CA>B7 aparentemente inconstitucional, pero que equivale a una !bsolucin !nticipada$"#, que solo puede ser destruida por nueva prueba, caso contrario, es decir de no encontrarse nuevos elementos de conviccin, ese 4(CA>B7 <>-C4L equivale a una C7-4 CDNJ404 M4/&(>4L %", que no permite reabrir el caso, por lo que es necesario se modifique la norma adjetiva para que se pueda impugnar el arc!ivo fiscal sujet.ndose a las reglas del recurso de apelacin se de seguridad jur,dica, restableciendo la presuncin de inocencia puesta en debate por la denuncia con +stas condiciones el 4(CA>B7 <>-C4L se erige como inimpugnable e inmutable, salvo que obede'ca a ra'ones de d+ficit o falta de elementos de prueba, por cuanto la e*istencia de nuevos elementos probatorios, no conocidos con
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SAN %ART&N CASTRO' C()*+. ,D-+-./0 P+0.-)*1 P-2*13 V0145-2 I E6780+7*1 9+7:1-;' L75* 1999' p. 3! J p0)7.7<2 C4- 14-D0 8*5?7(2 -) *)4576* p0+ SKNCHEO VELARDE' P*?10. ,I28+064..7<2 *1 N4-@0 P+0.-)0 P-2*13. E6780+7*1 IDE%SA. L75*' 200!' p. 4!. 0?. .78. P. ! . ; 67.- 8-x84*15-28-> ,N.D-?- )-B*1*+)- C4- -2 -1 %727)8-+70 PG?17.0 20 +7D- * 5*2-+* 6- 87841*+76*6 -1 p+72.7p70 6- .0)* :4ED*6*' 1* .4*1 -)8F +-)-+@*6* *1 <+D*20 :4+7)67..702*1' p-+0 )= 1* 11*5*6* .0)* 6-.7676*...3 P)7.M' -)* 57)5* 6-20572*.7<2 726-?76* .4+70)*5-28- )- )7D4- 5*28-27-260 -2 1* *.84*176*6 ,E1 p+72.7p70 6- Op0+84276*63 6- P-6+0 AN9#LO ARANA' -2> EL N#EVO PROCESO PENAL. EST#DIOS "#NDA%ENTALES. E6780+7*1 P*1-)8+*' L75* 200!. p. 2!1.
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JAI%E QERNAL C#RLLAR ; ED#ARDO %ONTEALE9RE L$NETT ,E1 P+0.-)0 P-2*13 #27@-+)76*6 Ex8-+2*60 6- C0105?7* T-+.-+* E67.7<2 AD0)80 6- 199!. P 68. 19 EXP. N. 2 2!-2008-PHC/TC LI%A ROQERTO QORIS CHA#CA TE%OCHE $ OTROS
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V-+ A+87.410 R-A1-x702-) )0?+- -1 A+./7@0 "7).*1 -2 1* 72@-)87D*.7<2 P+-17572*+J A480+ J4*2 H4+8*60 P05*.

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anterioridad por el Ministerio $blico, permitir,a al titular de la accin penal reabrir la investigacin preliminar, siempre que los mismos revelen la necesidad de una investigacin del !ec!o punible el delito no !a a prescrito%

!eapertura del archivo fiscal


&l ordinal 1% del art,culo ??5 del 8C$$, precisa que la 0isposicin de 4rc!ivo <iscal impide que otro <iscal pueda promover u ordenar que el inferior jer.rquico promueva una investigacin $reparatoria por los mismos !ec!os" es decir, un arc!ivo que qued firme o un arc!ivo que fue confirmado a resulta inimpugnable en sede ordinaria" un arc!ivo en esas condiciones a est. surtiendo efectos de que una persona no pueda ser perseguido por segunda ve' L por el mismo rgano del Ministerio $blico o por un tercero incluido el $oder Cudicial L cuando se trata de las mismas personas, por los mismos !ec!os por el mismo fundamento" sin embargo el legislador !a consignado en el ordinal :% de la norma en comento, que por e*cepcin si se aportan nuevos elementos de conviccin, el arc!ivo <iscal se reapertura" por consiguiente el arc!ivo est. sometido a una condicin resolutoria, pues estando surtiendo efectos de no persecutoriedad, se arc!iva el ciudadano vuelve a ser perseguido por una segunda ve'% &stos nuevos elementos de conviccin, son el nico elemento que le !ace perder estabilidad al 4rc!ivo <iscal, por consiguiente no basta que sean 8D&B7-, es preciso que sean evidentes suficientes como para quebrar al arc!ivo, pues si no tienen esas e*igencias el arc!ivo se mantendr. slido, obviamente, esto e*ige un pronunciamiento no por cualquier <iscal, sino que solo puede pronunciarse el mismo <iscal que previnoO institucin e*tra,da de la funcin jurisdiccional O en +ste caso el legislador sin decir, !a reconocido la e*istencia de una especie de fiscal natural$ es decir, el <iscal que es reconocido por la le para reaperturar el caso% &l ordinal :, del art,culo ??5 del 8C$$, no nos debe !acer pensar que el 4rc!ivo tambi+n puede ser reabierto cuando se demuestra que la denuncia anterior no fue debidamente investigada, este supuesto se refiere a que en principio deben e*istir nuevos elementos de conviccin si de ellos se evidencia que el <iscal del caso no investig debidamente, reci+n el indiciado puede recurrir al <iscal -uperior que tambi+n previno O es decir, no se puede recurrir a cualquier otro <iscal -uperior O solicitando se designe a otro <iscal $rovincial, obviamente el reempla'o e*ige el descargo del <iscal quejado%

El archivo fiscal y el principio de interdiccin de la persecucin penal m"ltiple


&s claro que el principio de la interdiccin de la persecucin penal mltiple, no reviste ma or problema de interpretacin aplicacin, cuando trata de !ec!os judiciali'ados, en el marco del 8uevo cdigo procesal penal una ve' que <iscal decide la formali'acin de la continuacin de la investigacin preparatoria, o cuando el Cue' instructor e*pide auto de apertura de instruccin a la lu' del Cdigo de procedimientos penales de 1959% &n estos casos como sabemos el an.lisis se centrar. nica e*clusivamente en verificar si es que se da, la triple identidad que a nivel doctrinario !a quedado sentado para considerar que se da la figura del E8e bis in Pdem3%%, que por lo dem.s se encuentra consagrado el art,culo >>> del /itulo $remilitar del indicado 8uevo Cdigo $rocesal $enal, Eidentidad de sujeto3, Eidentidad de !ec!o3, e Eidentidad de fundamento3, en cu o caso el proceso conclu e con la e*pedicin por parte del rgano jurisdiccional competente de un auto de sobreseimiento% &ste $rincipio se encuentra contenido en el 4rt,culo >>> del /,tulo $reliminar del Cdigo $rocesal $enal, dice que1 E8adie puede ser procesado, ni sancionado m.s de una ve' por un mismo !ec!o, siempre que se trate del mismo sujeto fundamento%%%%3 " pongamos un caso pr.ctico, que pasa si una persona que se !a visto favorecido por un 4(CA>B7 <>-C4L no !a nuevos elementos de conviccin, resulta que es nuevamente investigada por los mismos !ec!os, por el mismo fundamento, podr,a utili'ar +ste principio para defenderse a trav+s de un !abeas corpusO pese a que la norma pro!,be se promueva nueva investigacin preparatoria, conforme al art,culo ??5 ordinal 1 del 8C$$ L M, &ste ra'onamiento que !asta !ace poco se cre,a que no reg,a en la etapa fiscal, esto es en las llamadas diligencias preliminares o investigacin preliminar, !a quedado defenestrada de plano con la e*pedicin de la -entencia 8o :H:5L:99;L$ACQ/C %', por parte del
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A1A02)0 R*G1 P-B* C*?+-+* "+-;+-' Ex(D-)7) 6-1 N4-@0 C<67D0 P+0.-)*1 P-2*1' 1+*. E67.7<2' A?+71 200 . E6780+7*1 R06/*)' p. 8.
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C*)0 C/*4.* T-50./- .028+* 1* "7).*1 6- 1* S-x8* "7).*1=* P+0@72.7*1 P-2*1 E)p-.7*17E*6* -2 D-1780) 6- C0++4p.7<2 6- "42.702*+70)' 60B* I)*?-1 C+7)872* H4*5F2 9*+.=*' -1 "7).*1 S4p-+70+ 6- 1* C4*+8* "7).*1=* S4p-+70+ E)p-.7*17E*6*

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/ribunal Constitucional el :: de septiembre de :99; publicada en el 0iario 7ficial &l $eruano el 95 de noviembre del mismo a)o, en cu os fundamentos sienta como Ejurisprudencia vinculante3 a todos los rganos de sistema de justicia, $oder Cudicial Ministerio $blico, que el principio de la interdiccin de la persecucin penal mltiple, mejor conocido como E8e @is >n Pdem3 igualmente rige los dict.menes e*pedidos por los se)ores <iscales, con algunas salvedades que en el desarrollo del presente ensa o abordaremos que acaso constitu en los nicos presupuestos para que <iscal reviva o investigue un !ec!os m.s de una ve'" eso significa que si un <iscal dict un 4(CA>B7 es una E4bsolucin 4nticipada3 como sostiene el profesor @inder, %( quiere decir que el 8& @>- >8 >0&M en su faceta procesal al estilo peruano o el Edouble jeopard 3 norteamericano deben tambi+n proteger al ciudadano que es arriesgado por segunda ve' a una investigacin preliminar o preparatoria por un <iscal, La sentencia en cuestin en suma considera que an cuando !a a considerado en anterior pronunciamiento =&*p% 86 I9;1L:995L$ACQ/C%#, que Euna resolucin emitida por el Ministerio $blico en la que se establece no !a m+rito para formali'ar denuncia no constitu e cosa ju'gada, por lo que la presente sentencia no impide que la demandante pueda ser posteriormente investigado , de ser el caso, denunciado penalmente por los mismos !ec!os3% 8o obstante, considera que dic!o criterio merece una e*cepcional inaplicacin cuando los motivos de la declaracin de Eno !a lugar a formular denuncia penal3 por parte del fiscal, se refieren a que Eel !ec!o no constitu e delito3, es decir, carecen de ilicitud penal% &n otras palabras, &l <iscal, no puede investigar el mismo !ec!o, cuando !a emitido un pronunciamiento de fondo, considerando primigeniamente que el !ec!o denunciado Eno constitu e delito3, pues ello constituir,a un flagrante atentado al $rincipio del E8en @is >n Pdem3, partiendo del !ec!o que como quiera el Ministerio $blico, ostenta el monopolio del ejercicio pblico de la accin penal, es quien finalmente decide qu+ persona debe ser llevada ante los tribunales por la presunta comisin de un delito, por lo que sus decisiones tienen la naturale'a de Ecosa ju'gada3, no es menos cierto que deben estar revestidas de seguridad jur,dica, acorde con las reglas del debido proceso caso contrario el 8& @>- >8 >0&M solo se aplicar,a cuando !a un proceso penal con intervencin jurisdiccional o sentencia penal, lo cual desvirta su condicin de instrumento de tutela, !aci+ndola intil para el caso pr.ctico citado%

Conclusin
Considero que bien !a !ec!o el /ribunal Constitucional, al regular su actuacin, al Ministerio $blico en bienestar de la democracia del &stado de 0erec!o que el 0ebido $roceso la tutela jurisdiccional son propios de un &stado Constitucional democr.tico que pretende la supremac,a jur,dica de la Constitucin la tutela de los derec!os fundamentales los cuales se dan tanto en sede <iscal o Curisdiccional% &l /ribunal Constitucional en diversas ocasiones, !a se)alado que el derec!o a no ser sancionado dos veces por un mismo !ec!o o del de no ser procesado dos veces, constitu e un contenido impl,cito del derec!o al debido proceso reconocido por el inciso ?# del art,culo 1?9" en tal sentido, es v,a interpretacin constitucional que go'a de reconocimiento como un derec!o impl,cito que forma parte de un derec!o e*preso% 4 nivel supranacional, se encuentra plasmado Edirecta3 Eliteral3 en diversos instrumentos de proteccin internacional, as, por ejemplo, se encuentra reconocido por el art,culo ;%5 de la Convencin 4mericana de 0erec!os Aumanos, que se)ala E&l inculpado absuelto por una sentencia firme no podr. ser sometido a nuevo juicio por los mismos !ec!os3, tambi+n !a sido incorporado en el $acto >nternacional de 0erec!os Civiles $ol,ticos, cu o art,culo 15%H, establece que1 E8adie podr. ser ju'gado ni sancionado por un delito por el cual !a a sido a condenado o absuelto por una sentencia firme de acuerdo con la le el procedimiento penal de cada pa,s3% 4 nivel doctrinario, el desarrollo trascendencia del principio ne bis in idem, tanto a nivel del derec!o penal sustantivo, como del derec!o procesal penal derec!o administrativo se !a logrado, reci+n, a partir de los a)os noventa, lo que !a conllevado a un posterior Oaunque tard,oL reconocimiento a nivel de legislacin ordinaria, primero en la Le de $rocedimiento 4dministrativo Jeneral =art,culo :?9%19# luego en el 8uevo Cdigo $rocesal $enal =art,culo >>> del /,tulo $reliminar#% -in embargo, no podemos dejar de reconocer, que !a sido a trav+s de las diversas sentencias del /ribunal Constitucional, que este principio !a logrado su ma or desarrollo, fijando los grandes lineamientos sobre la pro!ibicin de la persecucin sancin mltiples -2 D-1780) 6- C0++4p.7<2 6- "42.702*+70)' 602 P-6+0 %7D4-1 K2D410 A+*2* ; .028+* 602 D*27-1 L<p-E 9487(++-E' +-p+-)-28*28- 6- 1* C05p*B=* %72-+* C*)*p*1.* S.A 24 QINDER. A1?-+80 %. ,I28+064..7<2 *1 D-+-./0 P+0.-)*1 P-2*13. 26* E67.7<2 *.84*17E*6* ; *5p17*6*. E6780+7*1 AD L HOC. Q4-20) A7+-). AD0)80 200!' p. 242.

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cuando !a tenido que pronunciarse sobre su aplicabilidad a los pronunciamiento de arc!ivo del Ministerio $blico a nivel de investigacin preliminar% $odemos afirmar que en los casos a enumerados cuando el <iscal 4(CA>B4 un caso acta resolviendo el C78<L>C/7, restablece el $rincipio de $resuncin de >nocencia al mismo tiempo resuelve conflictos, formando parte de las funciones jurisdiccionales estatales a nivel gen+rico, %) acepta al ciudadano para ventilar sus controversias en procura de una solucin justa efica' sin que el caso pueda llegar al $oder Cudicial, conceder adecuada tutela judicial% &l arc!ivo <iscal visto como funcin negativa$ permite restablecer al <iscal en su posicin de garante de la le , 0efensor de la Legalidad que no permite la persecucin indebida de un ciudadano, por eso no estamos solo frente a un instrumento de descarga procesal que elimina la carga procesal indebidamente penali'ada, sino estamos ante un evidente manifiesto instrumento de lograr la pa' social en los conflictos de orden penal que son finiquitados por los <iscales" obviamente este tipo de relaciones son impensables dentro del marco cubierto por concepto cerrado tradicional de independencia judicial%, podemos a)adir tambi+n el concepto tradicional de jurisdiccin nica e*clusiva% 4utor1 Wilber Alberto Chvez orres weto!!"#hotmail.com 4bogado con estudios concluidos en la Maestr,a en 0erec!o con Mencin en Ciencias $enales en la Dniversidad $rivada de /acna, &* <iscal 4djunto $rovincial, 0efensor $blico%

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H#RTADO POOO' J0)(. ,%*24*1 6- D-+-./0 P-2*13 P*+8- 9-2-+*1. E6780+7*1 9+7:1-;. 3+* E67.7<2. L75* 200!. p. 18!. 26 D#CE J#LIO' %*4+7.70. ,P+0?1-5*) -2 80+20 * 1* R-.02A7D4+*.7<2 6-1 %727)8-+70 PG?17.0 -2 A5(+7.* L*872*3' V-+> /88p>//SSS.46p..1/6-+-./0/p4?17.*.702-)/

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