CAPITULO PRIMERO

1. SOCIEDAD ANONIMA
Origen y Evolucin La sociedad Annima constituye una de las formas societarias ms importantes de la actualidad, juntamente con las sociedades de responsabilidad limitada. Quiz a ninguna sociedad se han reconocido tantos mritos y tantos efectos, como la annima; y de ninguna sociedad se le han reconocido tanto mritos como de la que ahora nos ocuparemos. Su funcin practica de captar pequeos capitales y crear solidos fondos de inversin le ha permitido ser el prototipo de sociedad mercantil, propia para el desarrollo y explotacin de grandes negocios. El antecedente de esta sociedad se suele encontrar en el Derecho Romano, aunque hay quienes lo postergan hasta la Edad Media. En primero se dice que existieron sociedades autorizadas por el Estado para recolectar impuestos, que tenan su capital dividido en partes cedibles entre los particulares; en la segunda existieron instituciones bancarias como el Banco de San Jorge, fundado en Gnova en 1409, cuya organizacin era muy parecida a lo que hoy conocemos como sociedad annima. DEFINICION DOCTRINARIO Sociedad capitalista dedicada, con el capital propio dividido en acciones, bajo el principio de la responsabilidad limitada de los socios frente a la sociedad a la explotacin de la industria mercantil. En nuestra legislacin, el rgimen legal de la sociedad annima se encuentra regulado del Artculo 86 al 212 del Cdigo de Comercio. Siendo una sociedad formalmente mercantil de las establecidas en el Art. 10 del Cdigo de Comercio; de carcter capitalista, en la que tiene principal importancia el capital, a diferencia de las sociedades personalistas en las que la importancia predominante es la persona; se identifica con denominacin, en la que se hace pblico, su responsabilidad limitada frente a las obligaciones sociales; que el capital genera derechos y obligaciones para los socios y que se instituyen documentalmente en ttulos valores. DEFINICION LEGAL El Artculo 86 del Cdigo de Comercio vigente, establece: Sociedad annima es la que tiene el capital dividido y representado por acciones. La responsabilidad de cada accionista est limitada al pago de las acciones que hubiere suscrito. La sociedad annima se identifica con una denominacin, la que podr formarse libremente con el agregado obligatorio de la leyenda: Sociedad Annima, que podr abreviarse S. A. La denominacin puede ser de un socio fundador o los apellidos de dos o ms de ellos, pero en este caso deber igualmente incluirse la designacin del objeto principal de la sociedad. (Artculo 87 del Cdigo de Comercio).

CARACTERISTICAS: Es una sociedad capitalista; El capital se divide y representa por ttulos valores llamados acciones; La responsabilidad del socio es delimitada; Hay libertad para transmitir la calidad de socio mediante la transferencia de las acciones; Los rganos de la sociedad funcionan independientemente y delimitados; Se gobierna democrticamente; por la que la voluntad de la mayora fundamento.

CAPITULO SEGUNDO
2. ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD ANONIMA
2.1. PERSONALES

El elemento personal de las Sociedades Annimas lo constituye la persona individual o jurdica llamada socio. En la legislacin guatemalteca, as como en diversas legislaciones se exige pluralidad de personas para formar la sociedad. 2.1.1. SOCIOS:

Los socios son los que constituyen la sociedad, suscriben acciones de la misma, y mediante el obligatorio instrumento pblico, establecen las normas que regularan su organizacin, funcionamiento y disolucin. Jurdicamente la sociedad annima se rige por la ley de la materia y por las disposiciones de su escritura constitutiva. La condicin de socio y la titularidad de la accin. La condicin de accionista va unida a la titularidad de la accin. La cualidad de socio en la sociedad annima es de carcter fungible, pudiendo ser sustituidos unos socios por otros con la simple transmisin de las acciones. No pueden celebrar contrato de sociedad los declarados en quiebra mientras no hayan sido rehabilitados Los socios deben poner en la masa comn dentro del plazo convenido, sus respectivos capitales; y contra el moroso puede la sociedad proceder ejecutivamente hasta que se verifique la entrega o rescindir el contrato en cuanto a dicho socio. Cada socio est obligado a entregar y sanear a la sociedad la cosa que prometi. Todos los socios tienen derecho de examinar el estado de la administracin, y de hacer las reclamaciones convenientes al inters comn, con arreglo a lo pactado en la escritura de sociedad.

El pago hecho a uno de los socios administradores por un deudor particular suyo, que lo es tambin de la sociedad, se imputar proporcionalmente a ambos crditos, aunque el socio lo hubiere aplicado ntegramente en la carta de pago a su crdito particular; pero si se aplic al crdito de la sociedad, se cumplir esta disposicin. Ningn socio puede pedir la disolucin de la sociedad celebrada por tiempo determinado antes del plazo convenido; a no ser que para ello concurran motivos justos, como cuando otro socio falta a sus deberes, o el que se separa padece de una enfermedad habitual que lo inhabilita para los negocios de la sociedad, o han sobrevenido otras causas, cuya gravedad y legitimidad se dejan al arbitrio del juez. Los socios estn obligados recprocamente a enterarse de las cuentas de la administracin y sus resultados, tanto activos como pasivos, pasan a sus herederos. 2.1.2. NOTARIO:

El notario, en ejercicio de sus funciones profesionales, proceder a recibir la informacin que le proporcionen los comparecientes, interpretara la voluntad de estos, har la planificacin de la forma legal que se dar al pretendido negocio encuadrndolo a las normas que lo regulan y asesorar a los requirentes sobre aspectos de la sociedad annima que pretenden constituir. El ejercicio de estas funciones notariales, persigue otorgar seguridad, valor y permanencia al negocio jurdico. En ejercicio de la funcin legitimadora el notario, tiene la obligacin de verificar que los otorgantes sean efectivamente los titulares de los derechos que manifiestan, requiriendo para ello, los ttulos de propiedad de los bines que aportan. La denominacin social de la futura sociedad deben de darla a conocer al notario, los socios fundadores, ya que con esta desean identificar a la futura sociedad. 2.1.3. REGISTRADORES:

El Estado a travs del Registro Mercantil, reconoce y autoriza la actividad u objeto social a la que se dedicara la sociedad annima, y nicamente a ella podr dedicarse durante su vida comercial, salvo modificacin del objeto social por el procedimiento legal correspondiente. Este reconocimiento y autorizacin constan en la patente de comercio que extiende el registro mercantil a la sociedad inscrita. Las personas encargadas de registrar los negocios comerciales del monto de dinero en efectivo, as como el de los bienes debidamente justipreciados de conformidad con la ley, con los que cada uno de los socios contribuye para integrar el capital de la sociedad. En el caso de capital variable el registrador, con base en el testimonio de la escritura, si esta cumple con los requisitos legales y no contiene disposiciones contrarias a la ley, har una inscripcin provisional y la pondr en conocimiento del pblico por medio de un aviso por cuenta del interesado publicado en el Diario Oficial. Ocho das hbiles de la publicacin, si no hubiere objecin de la parte interesada o del Ministerio Publico, el

Registrador har la inscripcin definitiva, devolviendo debidamente el testimonio respectivo.

2.2.
2.2.1.

REALES
PATRIMONIALES:

El patrimonio es el conjunto de bienes, derechos y obligaciones de valor econmico, pertenecientes a la sociedad. Es un componente variable que aumenta o decrece, segn sea el xito o fracaso de las operaciones sociales. La sociedad para cumplir su objetivo necesita de un fondo propio, el cual se forma con los aportes de los socios capitalistas, a lo cual se le llama capital social, que es la suma del valor de las aportaciones o del valor nominal de las acciones en que est dividido, la certeza del capital social es una garanta para terceros que contratan con la sociedad Al hablar de capital social se alude exclusivamente a esa cifra escriturada, suma de los calores nominales de las acciones que es cada momento tengan emitidas la sociedad. Al decir valor nominal, debe entenderse como tal el que aparece en el titulo; mientras que el concepto tcnico del patrimonio se refiere al conjunto de derechos y obligaciones. 2.2.2. CAPITAL:

El autor Rene Villegas Laras define el capital social de la Sociedad Annima como la suma total del valor nominal de las acciones en que est dividido y que por imperativo legal debe consignarse en la escritura constitutiva de la sociedad. El valor nominal es el que aparece en el titulo de la accin. El capital es un elemento invariable, que solo puede aumentarse o reducirse mediante el cumplimiento de los requisitos y formalidades legales. Es entendido que el capital social de una sociedad annima, es uno de los elementos ms importantes en las mismas, debido a que sin la existencia del mismo no puede ser creada la sociedad, es el elemento social para dar vida a este ente societario, es el instrumento motriz que pone en marcha, mantiene la normalidad de la actividad social y determina la prosperidad de la sociedad, durante su existencia comercial. El capital social en el balance contable inicial del capital aparecer como pasivo de la sociedad y est representado por la suma de las aportaciones hechas y las prometidas por los socios, de manera que el patrimonio de la sociedad es, por lo menos, de igual valor a ese total (fondos de caja ms adeudos de los socios). Cumple la funcin jurdica econmica, que le est encomendada por designacin del Cdigo de Comercio, en las distintas formas, de manifestacin que debe cumplir desde el momento constitutivo de la sociedad annima; es decir como capital autorizado, capital suscrito y capital pagado mnimo. Esta funcin de carcter jurdico econmica est claramente identificada y diferenciada en las distintas categoras de capital social a que se alude; ya que dicha funcin de carcter econmico o pecuniario le es propia debido a la naturaleza jurdica de la cual est investida. El capital social cumple varias funciones

dentro de la sociedad annima entre las principales la funcin organizativa, empresarial y de garanta. El capital est regido por los siguientes principios: De determinacin; El capital social debe estar determinado en la escritura social. De integracin; El capital debe mantenerse en los valores inicialmente pactados. De desembolso Mnimo; El capital pactado, debe existir un desembolso efectivo mnimo. De efectividad o Realidad; El capital debe ser real y no ficticio. Principio de Unidad; El capital aun cuando se encuentra divido en acciones de igual valor. El Cdigo de Comercio habla del capital de la sociedad annima en tres sentidos: capital autorizado, capital suscrito y capital pagado. El autor Villegas Lara los denomina como formas de capital. Capital autorizado Representa la suma total del dinero destinado al desarrollo de la sociedad; en este sentido es una suma que se autoriza desde la constitucin de la sociedad, para que sea completada sin necesidad de modificar el contrato social, si ella no se recoge o paga desde el acto mismo de constitucin de la sociedad; por eso se habla precisamente en las leyes y en la doctrina de capital autorizado como de capital social. Por consiguiente, entendemos como capital autorizado a la suma hasta donde la sociedad puede emitir sus acciones sin modificar su capital social. Este capital autorizado puede estar total o parcialmente suscrito. El capital autorizado se asocia con el querer de los socios, de acuerdo a las metas y planes que a bien tienen para explotar el objeto de la sociedad. Capital suscrito Se entiende por capital suscrito el monto a que en un momento dado llega la suma de los valores de las acciones adquiridas por los socios y de cuyo importe nicamente han pagado una parte que no puede ser menor del 25% del valor nominal de dichas acciones. Es entendido que el capital suscrito corresponde a la parte del capital autorizado que los accionistas se obligan a cubrir a la sociedad. Como su nombre lo indica es el capital que suscriben realmente los accionistas al momento de llevar a cabo la escritura constitutiva, es decir, es el valor total de las acciones suscritas o sea aquellas que se han tomado para s o para un tercero. Es un compromiso de pagar totalmente una parte del capital autorizado. El total de lo que cada uno suscribe corresponde a todo ste. Es por eso que cuando el capital autorizado se encuentra cubierto en su totalidad, ste y el suscrito guardan correspondencia, coinciden en sus valores

Capital pagado mnimo Constituye la parte del capital suscrito que ha sido efectivamente pagado y que los socios entregan en el acto mismo en que contraen la obligacin de contribuir al desarrollo de la sociedad con una suma determinada. Estas distinciones, que no representan propiamente una clasificacin del capital, sino estados de dicho capital dentro del mecanismo de la ejecucin del contrato, hacen ms ostensible la idea de que el capital social no mide exactamente las posibilidades de pago de la sociedad frente a sus acreedores. Se entiende que este capital pagado mnimo, es para las sociedades annimas comunes. Sin duda alguna, los legisladores que elaboraron el Cdigo de Comercio, Decreto 2-70 del Congreso de la Repblica, en su momento, tomaron en cuenta las situaciones de hecho y de derecho que demostraban que la suma fijada (Q.5,000.00), era suficiente para la constitucin de una sociedad annima. 2.2.3. ACCIONES:

Atendiendo a la semntica que use el Cdigo de Comercio de Guatemala, podemos decir que la accin es una cosa mercantil, termino sustitutivos de los bienes inmuebles del Derecho Civil. Participa en parte de la naturaleza jurdica de los ttulos de crditos, en los que es compatibles con sus peculiares caractersticas. Las acciones son ttulos de crdito, los cuales representan partes del capital en que est integrado una sociedad mercantil. En la Repblica de Guatemala se dice que la accin es una cosa mercantil, tomndola como un trmino substitutivo de los bienes muebles en el Derecho Civil. El Cdigo de Comercio de la Repblica de Guatemala en su Artculo 99, establece: Las acciones en que se divide el capital social de una sociedad annima estarn representadas por ttulos que servirn para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio. Las acciones son documentos o ttulos que representan cada una de las partes en que se divide el capital social, son la parte alcuota de ese capital, generalmente de cien quetzales o mltiplos de esa cantidad. Son ttulos negociables y pueden ser al portador o Nominativos. Los Tres Significados De La Accin: -Como fraccin de Capital: La accin representa una parte del capital social expresado en su valor nominal, el cual debe ser uniforme en su cantidad para todas las acciones. No es posible, pues conforme el Derecho guatemalteco, que haya acciones de 10 quetzales y de 15 quetzales al mismo tiempo, porque no existira uniformidad en el valor nominal. Lo que si permite es la emisin de varias clases de acciones que facultan a ejercer derechos de diferente ndole, pero siempre sern igual valor nominal.

-La accin como fuente de derechos y obligaciones para el socio: Los derechos y obligaciones del socio annimo son los mismos que genricamente estudiamos en la parte general, la ley confiere al titular de la accin un mnimo de derechos, adems de conferirle la condicin de socio; estos derechos son el de participar en el reparto de utilidades, el derechos de suscripcin preferente, el derecho de votar en asambleas generales. La finalidad de esto derechos es evitar que la mayora actu sin tomar en cuenta a los que poseen la menor parte del capital. -La accin como ttulo: La accin participa, por su calidad de ttulo, adems de su naturaleza de cosa mercantil, de las caractersticas de los ttulos de crditos. La accin viene a ser el documento literal que emite la sociedad en favor del socio, establecido en el artculo 107 del Cdigo de Comercio. Contenido de las acciones: El Artculo 107 del Cdigo de Comercio, establece que los ttulos de acciones deben contener por lo menos los requisitos enumerados en el mismo, Segn lo establecido en el Artculo 105, del Cdigo de Comercio. Los ttulos de acciones deben contener por lo menos: a) La denominacin, el domicilio y la duracin de la sociedad. b) La fecha de la escritura constitutiva, lugar de su otorgamiento, notario autorizante y datos de su inscripcin en el Registro Mercantil. c) El nombre del titular de la accin, si son nominativas.

d) El monto del capital social autorizado y la forma en que ste se distribuir.

e) El valor nominal, su clase y nmero de registro. f) Los derechos y las obligaciones particulares de la clase a que corresponden y un resumen inherente a los derechos y obligaciones. g) La firma de los administradores que conforme a la escritura social deban suscribirlos. Las acciones fueron adquiriendo independencia y valor propio, hasta llegar a ser los documentos indispensables para comprobar la calidad de socios y las mismas se volvieron necesarias para el ejercicio de cualesquiera de los derechos que resultaren de las actividades de la sociedad, y posteriormente se dio la aparicin del endoso, y su aplicacin a dichos documentos, lo cual fue un factor decisivo en su evolucin, la cual culmin a travs de los endosos en blanco en la aparicin de las acciones al portador, las cuales como ya hemos indicado ya no tendrn vida jurdica en nuestra legislacin guatemalteca.

La semntica utilizada por el Cdigo de Comercio de la Repblica de Guatemala, indica que la accin consiste en el derecho subjetivo abstracto de todo individuo, de exigir al estado la aplicacin de la jurisdiccin, mediante la provisin de una solucin judicial a cada situacin problemtica concreta en que advierta afectados los valores esenciales de la colectividad siempre estime comprometidos sus particulares intereses reales o supuestamente amparados por un derecho. En conclusin, las acciones al portador ya no sern parte de la historia del Derecho Mercantil en Guatemala, tendrn que desaparecer por completo a inicios del ao 2014, por lo que ya no existir la trasmisin de las mismas por simple tradicin como se vena acostumbrando la confidencialidad al poseer acciones al portador. 2.2.4. APORTACIONES:

Este puede consistir en cualquier prestacin de carcter patrimonial; cualquier prestacin susceptible de valoracin econmica y de inters para la consecucin del fin comn. La prestacin como lo indica en forma general el Artculo 1319 del Cdigo Civil, puede ser un dar, un hacer o un no hacer. El hecho de que el valor de la prestacin realizada o prometida sea ms o menos sutil resulta irrelevante y, en este sentido, debe aclararse que incluso los activos de mayor riesgo o de menos proteccin jurdica pueden ser objeto de aportacin. La aportacin puede hacerse a cualquier titulo. Nery Roberto Muoz, en cuanto a las aportaciones expone: Son en dinero que se depositan en un banco, en una cuenta a nombre de la sociedad en formacin, en base a una carta que el notario dirige al banco. Como se dijo, el capital pagado mnimo debe ser de cinco mil quetzales. La boleta del depsito bancario se transcribe al final de la escritura para los efectos de comprobar el pago del capital pagado. Los bienes aportados dejan jurdicamente de pertenecer a los socios y se convierten en patrimonio social. Las aportaciones pueden ser en dinero, en bienes materiales, los cuales pueden aportarse en propiedad, pasando a la sociedad el dominio de los mismos o aportarse en uso y goce, continuando la propiedad en el aportante; asimismo, la aportacin puede consistir en la cesin de crditos y de acciones, as como aportacin de bienes inmateriales, como los derechos sobre patentes de invencin. Las aportaciones tambin pueden ser en especie y todas las que tengan un contenido patrimonial que pueda ser valorado econmicamente en forma indudable. Los socios que aportan a la sociedad bienes no dinerarios, quedan obligados al saneamiento de Ley; esto implica que deben responder, en su caso, de los vicios ocultos que existan en los bienes aportados.

2.3.

FORMALES:

Consiste en que la sociedad annima debe constituirse en escritura Pblica como requisito esencial para su existencia, implica que el contrato de sociedad annima como

toda sociedad es un contrato solemne, a diferencia de la generalidad de contratos mercantiles que no estn sujetos a formalidades. Adems, toda modificacin que se haga a la sociedad debe hacerse constar en escritura pblica, tales como: prrroga del plazo, aumento del capital, reduccin del capital, cambio de razn o denominacin social, la disolucin, la fusin y transformacin de la sociedad. Tanto la escritura de constitucin de sociedad como sus modificaciones, deben inscribirse en el Registro Mercantil. Formas De Constitucin De La Sociedad Annima Existen dos procedimientos o formas de constitucin, una es la de constitucin sucesiva y la otra de constitucin simultnea. En el nuevo Codigo de Comercio nicamente, se conoce la forma simultnea; se caracteriza porque el acto de fundar una sociedad annima en un solo; es decir se celebra el contrato con la comparecencia de todos los socios fundadores y se paga el capital en forma total o en los porcentajes establecidos por la ley. Para el efecto de estudio indicar la forma de constitucin simultnea: Forma de constitucin simultanea: El sistema de constitucin simultnea se caracteriza porque el acto de fundar una sociedad annima es uno solo: se celebra el contrato con la comparecencia de todos los socios fundadores y se paga el capital en forma total o en los porcentajes establecidos en la ley. Creemos que esta forma de constitucin es ms adecuada, sobre todo por los defectos que se le atribuyen al sucesivo. Mediante esta forma la sociedad annima queda organizada en un solo momento, cuando comparecen ante el Notario, todos los socios interesados en fundar la sociedad, acreditan haber pagado el capital sea total o parcialmente y suscriben el contrato de sociedad o escritura social. Luego el testimonio de la escritura social, se inscribe en el Registro Mercantil para obtener su personalidad jurdica. Debemos indicar que el Registro Mercantil no inscribe la sociedad, si la escritura de constitucin contiene disposiciones contrarias a la ley y no llena los requisitos legales. 2.3.1. ACTA O ESCRITURA DE CONSTITUCIN (ver escritura anexo)

Solemnidades y Requisitos: Conforme el Artculo 1729 del Cdigo Civil, la sociedad debe celebrarse en escritura pblica e inscribirse en el Registro respectivo para que pueda actuar como persona jurdica. La escritura de sociedad deber expresar lo siguiente; Objeto de la sociedad, Razn social, Domicilio de la sociedad, Duracin de la sociedad, Capital y la parte que aporta cada socio, Parte de utilidades o prdidas que se asigne a

cada socio, fecha y forma de su distribucin, Casos en que proceder la disolucin de la sociedad antes de su vencimiento; y las bases que en todo caso de disolucin debern observarse para la liquidacin y divisin del haber social, Cantidad que puede tomar peridicamente cada socio para sus gastos personales, Modo de resolver las diferencias que surjan entre los socios; la forma de administracin de la sociedad, y los dems pactos que acuerden los socios. La regulacin legal de la sociedad durante su existencia comercial, la siguiente: a) Requisitos formales de la escritura pblica de constitucin de la sociedad annima: Los requisitos formales; de la escritura pblica constitutiva de la sociedad annima se encuentran regulados por el Cdigo de Notariado. Las formalidades generales de la escritura pblica, se encuentran sealadas taxativamente en el Artculo 29 del Decreto 314 del Congreso de la Repblica, Cdigo de Notariado, que en forma imperativa enumera todos los requisitos indispensables en un instrumento pblico. Los requisitos especiales; para la escritura pblica constitutiva de cualquier sociedad, se encuentran sealados en el Artculo 46 del Cdigo de Notariado, que establece: La escritura constitutiva de sociedad, adems de los requisitos necesarios para la validez del instrumento y de las estipulaciones propias de la clase a que corresponda, contendr los siguiente: 1. Clase y objeto de la sociedad, expresando las negociaciones sobre las cuales versar su giro. 2. Razn Social. 3. Nombre de la sociedad, si lo tuviere. 4. Domicilio de la misma. 5. Capital social y la parte que aporta cada socio sea en dinero, en cualquier otra clase, de bienes o en industria personal; el valor que se le asigne o la forma en que debe hacerse el justiprecio, en caso que no se les hubiere asignado valor alguno. 6. Segn la naturaleza de la sociedad, designacin de la persona o personas que la administran y sus facultades. 7. Parte de beneficios o prdidas que se asignen a cada socio, fecha y forma de su distribucin. 8. Duracin de la sociedad. 9. Casos en que proceder la disolucin de la sociedad antes de su vencimiento, 10. Las pocas fijas en que se presentara la memoria, inventario, balance general de las operaciones sociales y proyecto de distribucin de utilidades. 11. Bases sobre las cuales debe hacerse la liquidacin y divisin del haber social. 12. Como se formara la mayora en los casos en que los socios tengan derechos a votar. 13. Cantidad que pueda tomar peridicamente cada socio para sus gastos personales, segn la naturaleza de la sociedad. 14. Si las diferencias que surjan entre los socios debern ser sometidas o no a la resolucin de rbitros y, en su caso, la forma en que se har el nombramiento. 15. Los dems pactos que convengan los socios. b) Requisitos especficos:

Para la escritura pblica de constitucin de sociedad annima, se encuentran sealados en el Artculo 47 del Cdigo de Notariado vigente, que regula: La escritura pblica de

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constitucin de sociedad annima, adems de los requisitos determinados en el artculo anterior, deber contener los siguientes: 1. Los nombres, generales y domicilio de los socios fundadores. 2. La enunciacin clara y completa del objeto de la empresa o negocio de que toma su denominacin. 3. El capital de la compaa, el nmero, valores y clases de las acciones en que se divide, las preferencias en el pago de dividendos y amortizaciones de las distintas series de acciones, si las hubiere; las primas que se estipularen en caso de rendicin y la forma y plazo en que los socios deben consignar su importe en la caja social. 4. El monto del capital suscrito en el momento de la organizacin de la sociedad y la parte que este efectivamente pagada. 5. La forma de la administracin, las facultades de los administradores; la manera de nombrarlos y las atribuciones que correspondan a la junta general de accionistas. 7. La poca fija en que debe formarse el inventario, el balance de inventario o cuadro del estado financiero y acordarse los dividendos. 8. La parte de las utilidades que se destina para formar el fondo de reserva. 9. El tanto por ciento de prdida del capital social que debe causar la disolucin de la sociedad antes del vencimiento de su plazo. Los requisitos enumerados en el Artculo 47 del Cdigo de Notariado, son especficos para la escritura pblica de constitucin de la sociedad annima, adems de los requisitos establecidos en el Artculo 46 del mismo texto legal para la escritura constitutiva de cualquier sociedad y los enumerados en el Artculo 29 del citado Cdigo, que son los requisitos generales para toda escritura pblica. Tramitacin de la Constitucin de una Sociedad Annima Las sociedades nuevas tienen la obligacin de inscribirse en el Registro Mercantil General de la Repblica, y para el efecto deben llenar los requisitos siguientes: Formulario de solicitud de sociedad mercantil, ste debe llenarse con todos los datos que se piden en el mismo, los cuales los obtiene de la escritura constitutiva. El formulario puede ser firmado por el Representante Legal o por Notario o persona interesada en inscribir la sociedad. Adjuntar fotocopia legalizada del testimonio de la escritura constitutiva de la sociedad. Comprobante de pago por derecho de inscripcin segn Arancel del Registro Mercantil. Este pago se calcula sobre el capital autorizado. Para el caso de las sociedades annimas, los requisitos comprendidos en los Artculos 86 y 183 del Cdigo de Comercio y otras que le son aplicables. Se inscribe provisionalmente asignndole nmero de registro, folio y libro (Artculo 341 del Cdigo de Comercio).

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Se emite el edicto correspondiente para poner en conocimiento pblico la inscripcin provisional, dicha publicacin se har por cuenta del interesado una sola vez en el Diario Oficial. Para el efecto de la inscripcin definitiva, el interesado deber presentar en la seccin correspondiente de Sociedades Mercantiles, los siguientes documentos:

Fotocopia del nombramiento del Representante Legal, debidamente razonado por el Registro. Testimonios de la escritura de constitucin y ampliacin si los tuviere. Timbre fiscal de ley para adherirlo a la Patente de Sociedad que el Registro emite, as como el timbre o timbres fiscales que se adhieren al testimonio.
2.3.2. NUMERO DE SOCIOS:

La sociedad annima es la unin de dos o ms personas para la formacin de un ente mercantil, quedando en libertad de comercializar cuando se encuentra inscrita en el Registro Mercantil, segn el nmero de acciones aportadas. El Artculo 86 del Cdigo de Comercio estipula que la sociedad annima es la que tiene el capital dividido y representado por acciones. La responsabilidad de cada accionista est limitada al pago de las acciones que hubiere suscrito. Conforme nuestro Cdigo Civil la sociedad debe constituirse con dos o ms personas que se organizan mediante un contrato; de lo que se infiere que no puede existir una sociedad con un solo socio. Nuestro Cdigo de Comercio establece entre una de las causales de disolucin de la sociedad mercantil: La reunin de las acciones o aportaciones en una sola persona. Por su parte el Artculo 1728 del Cdigo Civil, estipula que La sociedad es un contrato por el que dos o ms personas convienen en poner en comn bienes o servicios para ejercer una actividad econmica y dividirse las ganancias. 2.3.3. CONVOCATORIAS:

Para que la asamblea general de accionistas se pueda realizar vlidamente, se debe llevar a cabo la convocatoria previa, excepto en las asambleas totalitarias, en las cuales no se requiere esta formalidad, al realizarse la convocatoria debe indicarse el da y hora en que se llevar acabo y debe existir qurum de presencia para iniciar la sesin y qurum de votacin para tomar acuerdos. La convocatoria se har con el aviso anticipado a los accionistas, en que se les hace saber el lugar, fecha y hora de la reunin, as como los requisitos que se necesitan para participar en la asamblea.

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En cuanto al procedimiento de convocatoria, seala el Doctor Aguilar Guerra que: La convocatoria es un requisito indispensable para la vlida constitucin de la asamblea, de tal forma que sin convocatoria no puede haber asamblea en sentido legal. De conformidad, con el Artculo 138 del Cdigo de Comercio, la convocatoria a la Asamblea debe hacerse por escrito, mediante avisos publicados por lo menos dos veces en el Diario Oficial y otro diario de mayor circulacin en el pas, con no menos de quince das de anticipacin a la fecha de su celebracin.

Los avisos debern contener: a. El nombre de la Sociedad. c. La indicacin si se trata de Asamblea Ordinaria, Extraordinaria o Especial, d. Los requisitos que se necesitan para participar en ella.

b. El lugar, fecha y hora de la reunin;

En caso de que la escritura social autorizara la celebracin de asambleas de segunda convocatoria y deber sealarse tambin fecha, hora y lugar en que stas se reunirn. En las sociedades en que la emisin de sus acciones sean nominativas, deber enviarse a los tenedores de stas y a la direccin que tengan registrada, un aviso escrito, que contenga los detalles antes indicados, al que deber remitirse por correo certificado, queda entendido que este procedimiento se deber realizar actualmente con la Ley de Extincin de Dominio a todos los accionistas, ya que solamente se tendrn acciones nominativas. 2.3.4. ACTA:

Las actas de las asambleas generales de accionistas se asentarn en el libro respectivo y debern ser firmadas por el presidente y por el secretario de la asamblea. Cuando por cualquier circunstancia no pudiere asentarse el acta de una asamblea en el libro respectivo, se levantar ante notario. Dentro de los quince das siguientes a cada asamblea extraordinaria, los administradores debern enviar al Registro Mercantil, una copia certificada de las resoluciones que hayan tomado acerca del Artculo 135 del Cdigo de Comercio. Del cumplimiento de estas obligaciones responde solidariamente el presidente de la asamblea y la administracin.

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2.3.5.

RESOLUCIONES:

Las resoluciones slo sern vlidas cuando se tomen, por lo menos, por la mayora de votos presentes. Salvo que en la escritura social se fije una mayora ms elevada, en las asambleas extraordinarias debern estar representadas para que se consideren legalmente reunidas, un mnimo de sesenta por ciento de las acciones que tengan derecho a voto. Las resoluciones se tomarn con ms del cincuenta por ciento de las acciones con derecho a voto, emitidas por la sociedad. Las resoluciones legalmente adoptadas por las asambleas de accionistas son obligatorias aun para los socios que estuvieren presentes o que votaren en contra, salvo los derechos de impugnacin o anulacin y retiro en los casos que la ley seala. 2.3.6. ACUERDOS:

Si la escritura permitiera la reunin de la asamblea ordinaria o extraordinaria por segunda convocatoria, se estar en cuanto al mnimo de acciones presentes con derecho a votar necesarias para su constitucin y a la mayora requerida para tomar acuerdo a los que dicha escritura determine. La desintegracin del qurum de presencia no ser obstculo para que la asamblea contine y pueda adoptar acuerdos, si son votados por las mayoras legalmente requeridas, las que en las asambleas ordinarias se establecern con el qurum inicial. Los acuerdos de las asambleas podrn impugnarse o anularse cuando se hayan tomado con la infraccin de las disposiciones de la ley o de la escritura social. Estas acciones, salvo pacto en contrario se ventilarn en juicio ordinario.

CAPITULO TERCERO
3. ORGANOS DE LA SOCIEDAD ANONIMA
La sociedad annima siendo una persona jurdica, es un ente abstracto, de existencia invisible, que necesita de personas naturales o fsicas para la realizacin de sus actividades. Los rganos sociales son las personas fsicas o grupo de personas fsicas, que en forma individual o colectiva, materializan y ejecutan la voluntad social. La Ley instituye y reconoce tres rganos sociales: a) asamblea general, b) rgano de administracin; y, c) rgano de fiscalizacin.

3.1.

ASAMBLEA GENERAL

rgano supremo, deliberante, de soberana, de gobierno, que est integrado por los accionistas y cuyas decisiones trascienden a la vida de la sociedad y tienen eficacia ejecutiva. Este rgano se le denomina asamblea se entiende por asamblea la reunin de

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los socios conforme las normas especficas del Cdigo de comercio Es la agrupacin de accionistas previamente convocados para discutir y decidir por mayora los asuntos sociales de su competencia, de conformidad con la Ley y la escritura constitutiva de la sociedad. El Artculo 132 del Cdigo de Comercio vigente, establece: La asamblea general, formada por los accionistas legalmente convocados y reunidos. Se le considera como el rgano supremo por cuatro razones fundamentales:

i. Los rganos de administracin y fiscalizacin estn sujetos a la competencia de la asamblea porque a ella le corresponde con exclusividad la designacin de sus miembros y removerlos. ii. Los miembros de la asamblea general lo hacen en su calidad de accionistas, no habiendo sido designados por nadie. iii. La asamblea general de accionistas no tiene que rendir cuentas de su actividad a nadie. iv. Los accionistas tambin estn sometidos a las resoluciones de la asamblea general y no importa si asistieron o hubieran votado en contra, o se hubieran abstenido de votar, en el Codigo de Comercio articulo 154.
Las asambleas generales pueden ser: 3.1.1. ASAMBLEA GENERAL ORDINARIA

Es la que se celebra por lo menos una vez al ao, dentro de los cuatro meses que sigan al cierre del ejercicio social y en cualquier tiempo que sea convocado. La finalidad de esta asamblea es tratar asuntos comunes de la sociedad: discutir el informe del rgano de administracin, nombrar y remover a los administradores, conocer y resolver el proyecto de distribucin de utilidades. La competencia de la asamblea general ordinaria de accionistas puede estar determinada en la ley o en la escritura social. El artculo 143 del Codigo de Comercio establece lo siguientes asuntos:

Discutir, aprobar o improbar el estado de prdidas y ganancias; el balance general y el informe de la administracin y en su caso del rgano de fiscalizacin, si lo hubiere, y tomar las medidas que estime oportunas. Nombrar y remover a los administradores, al rgano de fiscalizaciones, si lo hubiere, y determinar sus respectivos emolumentos.

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Conocer y resolver acerca del proyecto de distribucin de utilidades que los administradores deben someter a su consideracin.
3.1.2. ASAMBLEA GENERAL EXTRAORDINARIA

Es la que puede celebrarse en cualquier tiempo, para tratar asuntos que afecten la existencia jurdica de la sociedad y los derechos y obligaciones de los accionistas. Entre los asuntos que tratan son: el aumento o reduccin de capital, la prrroga del plazo, el aumento o disminucin del valor nominal de las acciones, hechos que implican modificacin a la escritura de constitucin de la sociedad. Los asuntos que se conocen en las asambleas generales extraordinarias pueden estar fijados en la Escritura social, o bien en la ley. El Codigo de Comercio enumera los siguientes asuntos: Toda modificacin de la escritura social, incluyendo el aumento o reduccin de capital, o prorroga del plazo. Creacin de acciones de voto limitado o preferente, y la emisin de bonos u obligaciones cuando no este previsto en la escritura social. La adquisicin de acciones de la misma sociedad y la disposicin de ellas. Cualquier otro asunto para el que sean convocadas aun cuando sean de la competencia de la asamblea ordinaria. 3.1.3. ASAMBLEA ESPECIAL

Es la que rene a una categora de socios, en el caso de que la sociedad tenga diversas categoras de accionistas y exista algn hecho que pueda perjudicar a sus derechos, un ejemplo claro para llevar acabo este tipo de Asamblea es la reunin de los socios que tengan acciones preferentes; reunin de los accionistas que tienen pacto para ejercer el voto. 3.1.4. ASAMBLEA CON CARCTER DE TOTALITARIA

Es la que se celebra sin convocatoria plena, si concurre la totalidad de accionistas que corresponda al asunto que se tratar, toman la decisin de celebrarla y aprueban la agenda por unanimidad. Renen los siguientes requisitos: I. Que no hay habido convocatoria previa. II. Que concurra la totalidad de los accionistas que corresponda al asunto.

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III.

Que ningn accionista se oponga a celebrarla

IV.

Que la agenda sea aprobada por unanimidad.

3.2.

RGANO DE ADMINISTRACIN:

Es el encargado de hacer cumplir la voluntad de los socios, constituidos en junta o asamblea general. Dicho en otras palabras, es el rgano que ejerce el gobierno de la sociedad, pero subordinado al rgano de soberana quien lo nombra. Es el rgano ejecutivo de la voluntad social emanada de la asamblea general; puede ser unipersonal o colegiado, que tambin se denomina Consejo de Administracin; sus principales funciones son: la direccin de los negocios de la empresa, la representacin de la sociedad judicial y extrajudicialmente; y todas las que le seala la escritura constitutiva. El rgano administrativo de la sociedad se manifiesta mediante dos facultadas: De gestin y de representacin. Gerentes: Regularmente se confunde al administrador con el gerente y pero legal y doctrinariamente son categoras diferentes. El gerente puede tener las mismas facultades que un administrador, pero tcnicamente es un sub-administrador. En una sociedad existe la administracin y a la vez la gerencia con muchas variantes; gerencia de produccin, gerencia de ventas, etc. Ejecutores Especiales: El artculo 136 del Cdigo de Comercio establece que la asamblea puede nombrar ejecutores especiales para que cumplan un acuerdo que ella ha tomado, lo cual implica, que para ese acto, el ejecutor especial representara a la sociedad. En cuanto al rgano de administracin, la legislacin guatemalteca reconoce dos sistemas de administracin: 3.2.1. INDIVIDUAL:

Llamada sistema de administracin de administrador nico, en el cual, como su nombre lo indica, la asamblea general encomienda la administracin de la sociedad a una sola persona, quien en principio tendr todas las facultades para ejercer la representacin judicial y extrajudicialmente. Para ser nombrado administrador nico en Guatemala solo exige la capacidad legal, la cual se adquiere al cumplir los dieciocho aos, habindose adoptado la tesis de que no se requiere la calidad de accionistas para ser electo; sin embargo siendo el rgano de administraciones el contacto con la sociedad con terceras personas.

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3.2.2.

COLECTIVO:

Llamada consejo de administracin que supone el nombramiento de dos o mas administradores que debern actuar conjuntamente en forma colegiada, y cuyas resoluciones se toman por mayora de votos, debiendo el presidente, o la persona que el consejo designe, ejecutar dichas resoluciones.

3.3.

RGANO DE VIGILANCIA:

El rgano de vigilancia o de fiscalizacin tiene la funcin de controlar la actividad administrativa de la Sociedad Annima, para mantener el equilibrio en el ejercicio del poder que los rganos ejercen dentro de la sociedad. Fiscalizar implica vigilar, cuidar, estar al tanto, seguir de cerca, inspeccionar y revisar, pudiendo ser este rgano individual o colectivo y estar formado por contadores, auditores o por comisarios. En el caso de que sean contadores y auditores los fiscalizadores, por su calidad profesional, garantiza una correcta funcin fiscalizadora, no solo para velar por el cumplimiento del contrato y de los acuerdos sociales, sino que tambin en la correcta inversin del capital social y de sus operaciones contables. El Artculo 184 del Cdigo de Comercio, establece: Quienes fiscalizan. Las operaciones sociales sern fiscalizadas por los propios accionistas, por uno o varios contadores o auditores, o por uno o varios comisarios. A la asamblea general, por diversas circunstancias, no le es posible llevar a cabo la fiscalizacin y control permanente de la funcin administrativa de la misma. En cuanto a los rganos de fiscalizacin, se reconocen tres sistemas de fiscalizacin a los que cualquier sociedad annima puede acogerse. Que son: Fiscalizacin por Auditores o Contadores: Deben estar debidamente acreditados con titulo de cualquier universidad registrada y estar colegiados. Fiscalizacin por uno o varios Comisarios: Pueden ser o no accionistas y que son designados por la asamblea general para el control de la sociedad. Fiscalizacin por lo propios accionistas: Es la fiscalizacin de la sociedad por los propios accionistas. No podrn ser auditores ni comisarios de la sociedad art. 189 C. de Comercio los siguientes: Quienes conforme a la ley estn inhabilitados para ser comerciantes Las personas que no son ciudadanos guatemaltecos Los empleados y funcionarios de la sociedad. Los profesionales que estn inhabilitados

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Las personas que se encuentran en relacin con los administradores o

gerentes de la sociedad.

Atribuciones del rgano de vigilancia en el C. de Comercio art. 188, regula: de vigilancia. de revisin de administracin.

CAPITULO CUARTO
4.
4.1. CAPITAL VARIABLE

MODALIDADES

DEFINICION: Es susceptible de aumento, por aportaciones posteriores de los socios o por admisin de nuevos socios, y de disminucin por retiro parcial o total de las aportaciones, sin modificar la escritura constitutiva. Las sociedades annimas, por conveniencia de su inters econmico o por sus situacin deficitaria, pueden verse en la necesidad de modificar el capital social ya sea aumentndolo o reducindolo para responder a la realidad de la empresa. Capital variable no es un tipo de sociedad mercantil sino una modalidad accidental que pueden adoptar cualquier tipo de sociedad. En la legislacin de Guatemala no existe tal modalidad; por eso es que para aumentar o disminuir el capital se debe hacer una modificacin a la escritura de constitucin de la sociedad annima. La sociedad de capital variable responde a la necesidad de eliminar o flexibilizar las formalidades legales, tradicional y conservadoramente contenidas en la legislacin mercantil, en el fin de modificar el capital social, formalismo que implican cambios en la estructura de las sociedades por cuanto hacen necesaria la modificacin de la escritura publica de constitucin. Representa una serie de gastos y tramites administrativos excesivos, en algunos casos, obligan a las sociedades a operar con un capital fijo mayor o menor a sus necesidades reales. Se trata de una fluctuacin de capital dentro de ciertos lmites y con ciertas restricciones, observando las condiciones que impone la ley en proteccin de terceros, de los acreedores y de los propios socios. Si se trata de acciones, en el contrato social o en asamblea general de accionistas se fijaran los aumentos de capital y la forma y trminos en que deban hacerse las correspondientes emisiones de las acciones, que siempre sern nominativas. El capital de estas sociedades no podr ser inferior al mnimo establecido. Todo aumento o disminucin del capital deber inscribirse en un libro de registro de la sociedad.

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Algunas caractersticas o modalidades de la sociedad de capital variable: Su identificacin debe darse a conocer como sociedad que adopta esta modalidad. Las acciones debern ser nominativas para identificar a los legtimos titulares. Las fluctuaciones del capital debern operar dentro de los lmites legalmente establecidos. La modificacin del capital deber estar sujeto a control, inscribirse en el libro de registro de la sociedad. Requisitos del Capital Variable: Agregar al nombre las palabras de capital variable o su abreviatura C.V.. La escritura social deber contener, las condiciones que se fijen para el aumento y la disminucin del capital social. En la escritura social debern fijarse los lmites mnimo y mximo dentro de los cuales podr operar la fluctuacin de capital social. El capital mnimo a fijarse no podr ser inferior el monto de capital pagado que para las sociedades annimas de capital estable, seria de Q 5,000.00. No se puede anunciar el capital social sin anunciar al mismo tiempo el capital mnimo, de lo contrario sern responsables ilimitadas y solidariamente por los daos y perjuicios que se causen. Reduccin de Capital en Guatemala: Reduccin Del capital autorizado pagado. Reduccin Del valor nominal de las acciones. Por exclusin o separacin de Socios. Por muerte de uno o varios socios o accionistas.

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