Libro Constitucion Politica de Colombia

Elem
i
Elementos para el estudio de
la Constitucin Poltica de Colombia
Samuel Yong Serrano
Elementos para el estudio de la Constitucin Poltica de Colombia / Samuel Yong Serrano, Bogot :
Corporacin Universitaria Minuto de Dios- UNIMINUTO. 2009.
103 p.
CDD xxxx
ISBN: xxxxx
1.
Elementos para el estudio de
la Constitucin Poltica de Colombia
ISBN: XXX
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Bogot, D.C. Septiembre 2009
Primera edicin
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Autor
Samuel Yong Serrano
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Editor
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Diseo
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Andrea Rincn
Mauricio Ortz
Animaciones
Mattha Ligia Jimnez Tilaguy
Julian Cardenas
5
El ementos para el estudi o de l a Consti tuci n Pol ti ca de Col ombi a
Tabla de contenido
Lista de tablas ....................................................................................................8
Introduccin ........................................................................................................ 9
Captulo 1
INTRODUCCIN AL ESTUDIO DE LA CONSTITUCIN 11
Resea sobre el proceso constitucional colombiano ......................................13
Captulo 2
CONCEPTO, CONTENIDO Y REFORMA
DE LA CONSTITUCIN 19
Reforma de la Constitucin .............................................................................21
Captulo 3
TEORA SOBRE EL FUNDAMENTO DE LOS DERECHOS 23
Modelo de fundamentacin Iusracionalista .....................................................23
Modelo de fundamentacin positivista ..........................................................25
La Constitucin colombiana acoge la teora iusracionalista ..........................26
Captulo 4
DERECHOS Y DEBERES DE LA PERSONA Y
DEL CIUDADANO 27
Clasifcacin de los derechos humanos ...................................................28
Derechos fundamentales ........................................................................28
Derechos sociales, econmicos y culturales .........................................35
Derechos colectivos y del ambiente .....................................................41
Situacin real de proteccin de los derechos humanos en Colombia 44
Obligaciones y deberes de la persona y el ciudadano .................................. 44
Captulo 5
ORGANIZACIN Y FUNCIONES DEL ESTADO 47
Estructura y funcionamiento del Estado colombiano.....................................49
Rama legislativa ........................................................................................50
Funciones de la rama legislativa .........................................................51
Rama ejecutiva ..........................................................................................54
Funciones de la rama ejecutiva ..............................................................54
Administracin Pblica .............................................................................56
Control Administrativo ...........................................................................56
Rama judicial ............................................................................................57
Funciones de la rama judicial..............................................................58
El ministerio pblico ................................................................................59
Tabla de contenido
6
La Procuradura General de la Nacin................................................59
Defensora del pueblo ...........................................................................60
Personeras municipales ......................................................................60
Contralora General de la Repblica ....................................................61
Organizacin electoral ..............................................................................61
Consejo Nacional Electoral ....................................................................61
La Registradura Nacional del Estado Civil .........................................62
Captulo 6
ORGANIZACIN TERRITORIAL 63
Departamentos ..................................................................................................64
Regiones ............................................................................................................ 65
Municipios .......................................................................................................... 65
Provincias .......................................................................................................... 66
Distritos ........................................................................................................... 67
reas metropolitanas ........................................................................................67
Las asociaciones de municipios .......................................................................67
Los territorios indgenas ..................................................................................67
La autonoma municipal debilit a los departamentos ................................. 67
Captulo 7
PARTICIPACIN CIUDADANA 69
El voto .............................................................................................................. 71
Caractersticas del voto ............................................................................71
Procedimiento para el ejercicio del voto ...............................................72
Estmulos para los votantes .....................................................................72
El derecho de sufragio .............................................................................73
Sistema electoral .......................................................................................74
Las circunscripciones electorales ..........................................................74
Sistema mayoritario...............................................................................75
El sistema de cuociente electoral ........................................................75
El sistema de cifra repartidora ............................................................75
La revocatoria del mandato ............................................................................80
El plebiscito ......................................................................................................81
La consulta popular ..........................................................................................81
El referendo ......................................................................................................82
El cabildo abierto .............................................................................................82
La iniciativa popular legislativa y normativa .................................................83
Las veeduras ciudadanas .................................................................................83
7
Captulo 8
ACCIONES CONSTITUCIONALES 85
Accin de tutela ...............................................................................................85
Titulares de la accin ..............................................................................85
Derechos que protege ..............................................................................86
Caractersticas ...........................................................................................86
Competencia ..............................................................................................87
Procedimiento ...........................................................................................88
Accin de cumplimiento ...................................................................................89
Competencia ..............................................................................................89
Procedencia e improcedencia ...................................................................89
Procedimiento ...........................................................................................90
Decisin del juez ......................................................................................91
La caducidad de la accin de cumplimiento .........................................91
Finalidad ....................................................................................................91
Acciones colectivas ............................................................................................91
Las acciones populares .............................................................................92
Competencia ..............................................................................................92
El demandado en las acciones populares ...............................................93
Procedimiento ...........................................................................................93
Decisin del juez ......................................................................................95
Finalidad ....................................................................................................95
Acciones de grupo ....................................................................................95
Competencia ..............................................................................................97
Procedimiento ...........................................................................................97
Inclusin y exclusin de personas demandantes ....................................98
Decisin del juez ...................................................................................98
El habeas corpus ..............................................................................................99
Competencia ..............................................................................................99
Procedencia .............................................................................................100
Procedimiento .........................................................................................100
Decisin del juez ....................................................................................101
Bibliografa ......................................................................................................103
Lista de tablas
8
Lista de tablas
Tabla 1. Partidos y votacin ............................................................................78
Tabla 2. Sistema de cifra repartidora .............................................................78
Tabla 3. Resultados votacin decreciente ........................................................79
Tabla 4. Distribucin de curules ......................................................................79
Tabla 5.Candidatos elegidos .............................................................................79
Tabla 6: Distribucin de votos por candidato ................................................80
9
Introduccin
10
11
1
CAPTULO
Introduccin al estudio de la
constitucin
La lucha por el respeto y la garanta de los
derechos humanos ha sido una constante
en la historia de los seres humanos, pues
desde siempre se ha buscado la manera
de protegerlos de aquellos que ostentan el
poder poltico dentro de la sociedad, crean-
do frmulas flosfco-jurdicas para frenar
ese poder en el evento de que se desborde.
i
L
a mejor manera de reconocerlos y garanti-
zarlos ha sido a travs de una constitucin.
De all, la importancia que cobran los es-
tados constitucionales, pues slo por medio de
comunidades polticas organizadas y regidas por
una constitucin, creada por el consenso de sus
integrantes, donde se limite el poder al gober-
nante, se le pueden reconocer y proteger los de-
rechos a todos y cada uno de los individuos que
conforman dichas colectividades.
Las races de este tipo de Estado se encuentran
en la primera mitad del siglo XVII en Inglaterra,
lugar y poca donde se rechaz el absolutismo
como forma de gobernar. El repudio de las pre-
tensiones absolutistas, produjo una transfor-
macin de las estructuras jurdicas medievales,
como quiera que esa forma de pensamiento, res-
pecto a la manera como debe gobernarse, traz
el camino para un sistema parlamentario con di-
visin de poderes (Kriele, M. 1980, p. 163).
Esta situacin, puede decirse, fue el origen de
las constituciones americanas, las que a su vez
inspiraron la Revolucin Francesa, la cual gene-
r los smbolos ms importantes que contribu-
yeron con la extensin del Estado constitucional
democrtico en el mundo occidental (Ibd).
Introduccin al estudio de la constitucin
12
El video que se presenta a continuacin permi-
te conocer aspectos fundamentales acerca de la
Revolucin Francesa.
La base del constitucionalismo reside en limi-
tar el poder del gobernante, pues como bien lo
seal Montesquieu en su obra clsica El Espri-
tu de las Leyes, la experiencia ensea que todo
hombre que posee investidura de autoridad
abusa de ella y por tanto, es necesario ponerle
lmites, donde no se permita que un solo hom-
bre, corporacin o asamblea concentre o rena
de manera exclusiva el ejercicio del poder, pues
todo se habra perdido si el mismo hombre, la
misma corporacin de prceres, la misma asam-
blea del pueblo ejerciera los tres poderes: el de
dictar las leyes, el de ejecutar las resoluciones
pblicas y el de juzgar los delitos o los pleitos en-
tre los particulares (Montesquieu, Libro Undci-
mo, Captulo VI).
Esto revela porqu la Asamblea Constituyen-
te de 1789, en Francia, vincul la proteccin
de la libertad y la sujecin al derecho con el
principio de la separacin de poderes, como
puede observarse en la redaccin del artculo
16 de la Declaracin de los Derechos del Hom-
bre y del Ciudadano que reza: toda sociedad
en donde no estn garantizados los derechos
y establecida la separacin de poderes carece
de Constitucin.
Cabe anotar que, slo mediante este instru-
mento, y a medida que se ha ido afnando, se ha
podido predicar la titularidad de los derechos
humanos en todos los miembros de la comuni-
dad poltica. Si bien antes del constitucionalismo
moderno, se concedan derechos, estos no se ha-
can extensivos a todos los integrantes de la co-
lectividad, puesto que los gobernantes o monar-
cas de la poca nicamente otorgaban ciertos
privilegios o libertades a determinados grupos
concretos, esto es, burgueses, caballeros, clero y
nobleza, agrupaciones que tenan su propio es-
tatuto. De tal suerte, que antes de que existieran
constituciones, si bien se conferan algunos de-
rechos, su titular no era el ser humano, sino in-
dividuos que integraban un status determinado,
es decir, no era el individuo el titular del derecho
sino que ste era del estamento o corporacin
a la que pertenecan grupos selectos de perso-
nas. (Bastida, Villaverde, Requejo, Presno, Alez
y Fernndez. 2004, p. 17; Prez Royo, J. 2003, p.
252). Esta forma de conferir los derechos tena la
desventaja de no generar seguridad a quienes
podan ejercerlos, pues quedaban sometidos a la
voluntad del gobernante.
En el absolutismo los derechos humanos eran
meros ideales, pues si bien existan cartas cons-
titucionales que formulaban derechos para cier-
tos sectores, los cuales podan ser aplicados por
los jueces, en realidad se trataba de meras tole-
rancias que podan ser violadas o derogadas en
cualquier momento por parte del gobernante de
turno. (Kriele, 1980, p. 157).
Slo cuando a travs de una Carta Poltica se
plasmaron derechos de manera general, para
todos los asociados, y se impusieron reglas a las
que se deban sujetar los gobernantes, fue cuan-
do en verdad empezaron a respetar los derechos
de las personas; por eso, algunos con sobrada
razn afrman que la historia de los derechos hu-
manos transcurre en forma paralela a la historia
del Estado constitucional.
Los estados pueden regirse por constituciones
escritas, como es el caso de Colombia, o por cons-
tituciones no escritas (consuetudinarias), como
la inglesa, la cual reposa en los usos, costumbres
y convenciones constitucionales, que coexisten
13
con el derecho escrito ordinario. (De Bartolom,
2003, p. 18). Las constituciones escritas son rela-
tivamente recientes, pues slo a partir del fnal
del siglo XVIII las sociedades polticamente orga-
nizadas comenzaron a producir textos en los que
se determinaron las normas fundamentales que
regulan la organizacin y el ejercicio del poder
estatal, as como tambin la relacin de estos po-
deres con los individuos que se encuentran den-
tro del territorio del Estado, con miras a evitar las
arbitrariedades de los gobernantes (Prez Royo,
J. 2003, p. 93).
La constitucin escrita es fruto de la Ilustracin
(Ibd. p. 97), cuya caracterstica del constitucio-
nalismo moderno se encuentra en la afrmacin
radical de la libertad del individuo, as como la
existencia de unos derechos irrenunciables del
ser humano, como criterios esenciales de la or-
ganizacin del Estado (Lpez, L. 1994. p.17), prin-
cipios que empezaron a consolidarse tras la ca-
da del poder estatal monrquico producto de las
revoluciones burguesas de fnales del siglo XVIII.
Estos documentos fueron elaborados inicial-
mente por las colonias inglesas de Amrica del
Norte. Despus en los Estados Unidos, una vez
constituido tras la independencia de Inglaterra.
Ms tarde, por Francia como consecuencia de la
revolucin, extendindose este ejemplo de tener
una Constitucin escrita al continente europeo y
a las colonias americanas de Espaa y Portugal,
despus de su emancipacin.
Resea sobre el proceso
constitucional colombiano
La generacin criolla de las colonias espaolas
que impuls la independencia de Espaa, in-
fuenciada por las ideas pregonadas por las revo-
luciones americana y francesa, iniciaron el pro-
ceso constitucionalista en la Amrica Espaola,
el cual como resultado arroj la expedicin de
constituciones escritas. Dicho proceso, cabe se-
alarlo, al igual que en los pases que se liberaron
del absolutismo, fue bastante tortuoso, ya que
en la poca colonial, como era obvio, muchas
ideas imbuidas de modernidad eran persegui-
das y condenadas, entre ellas, las liberales que
proponan formas de contrapeso a la monarqua.
Los criollos fueron conscientes de la necesidad
de crear un sistema de gobierno y representa-
cin diferente al espaol, donde se respetaran
las libertades individuales; aunque al principio
tuvieron que recurrir a fcciones como: que
Fernando VII, venga a gobernar entre nosotros
como lo afrma la Constitucin de 1811 buscan-
do legitimar un proyecto de gobierno criollo
dentro de la tradicin, para obtener el respaldo
de los sectores populares.
La historia constitucional de Colombia arranca
con el proceso de independencia. En la poca de
la gesta emancipadora y en particular, durante
todo el siglo XIX se caracteriz por el sinnme-
ro de constituciones, la diversidad ideolgica y
la inestabilidad poltica y jurdica que genera el
cambio de una constitucin a otra, producto de
la imposicin de los vencedores a los vencidos.
En efecto, al poco tiempo de la declaracin de
independencia (20 de julio de 1810) los patrio-
tas neogranadinos, en busca de determinar su
orden poltico y la confguracin de un sistema
republicano que les gobernase, convocaron el
Congreso General del Reino, en el que las provin-
cias acordaran cul sera el sistema ideal a edi-
fcar sobre la base de una ley fundamental que
las rigiera. Sin embargo, a la convocatoria slo
asistieron unas pocas provincias, debido a que
14
algunas deseaban autonoma y vean a la Junta
Suprema de Santa Fe como un obstculo a sus
propsitos, lo que no permiti crear el consenso
necesario para crear una Constitucin Nacional.
Esta falta de acuerdo contribuy con la atomi-
zacin de la Nueva Granada, pues muchas de las
provincias, especialmente las que propusieron
una aproximacin poltica por medio de la fgura
federativa, expidieron sus propias constituciones
y organizaron al interior de cada una sus gobier-
nos provisorios.
Las constituciones provinciales de este pero-
do, se caracterizaron por consagrar los princi-
pios liberales que propugnaban por la libertad,
la igualdad, el ejercicio de los derechos funda-
mentales, la forma republicana de gobierno y un
sistema de elecciones de forma indirecta, pues
la intencin de los revolucionarios era organi-
zar un gobierno autnomo de acuerdo con los
principios republicanos proclamados por la Re-
volucin Francesa y puestos en prctica por los
estadounidenses.
Como puede observarse, durante los primeros
aos de vida republicana, no se pudo conformar
un gobierno nacional debido al enfrentamiento
entre criollos por el modelo de organizacin po-
ltica que deba regir (sistema federal o centralis-
ta), motivo de conficto que fue una constante
histrica, y que se refej en las constituciones
posteriores.
La primera Constitucin Nacional surgi en C-
cuta, fue expedida en 1821 y consagr un mode-
lo centralista, prototipo que permaneci mode-
radamente en las constituciones de 1830 y 1832,
y de forma rgida en la de 1843, en la que se esta-
bleci un ejecutivo nacional vigoroso, con poder
de veto sobre los actos del legislativo, adems de
otras facultades, que prcticamente hacan del
presidente un monarca constitucional.
Con la expedicin de la Constitucin de 1853
se pas del sistema centralista al federalista sin
haberse manifestado de forma expresa en dicha
carta, pues las as provincias gozaran de una au-
tonoma semejante a la de cualquier federacin.
Esta tendencia se fortaleci en la Constitucin
de 1858 y en la de 1863, carta esta ltima, fede-
ralista y ultraliberal, que dio inicio a dos dcadas
del denominado Olimpo Radical; es decir, pero-
do histrico durante el cual gobernaron los libe-
rales ms radicales bajo un esquema europeo
de libertad total de expresin, de asociacin, de
enseanza, de cultos y caracterizado por un lai-
cismo extremo en la administracin del Estado y
un fuerte federalismo.
Se dice que la Constitucin de 1863 fue poco
prctica e idealista, pues: consagr la autono-
ma extrema de los Estados de la Unin, el otor-
gamiento absoluto de los derechos y libertades
individuales, el debilitamiento del ejecutivo;
pero fue la rigidez de la misma lo que prctica-
mente la hizo irreformable y fue la causa de su
destruccin.
Con la Constitucin de 1886 se busc un tipo de
organizacin intermedia entre el sistema federal
y el centralismo absoluto, para ello se recurri a
la frmula acuada por Rafael Nez centraliza-
cin poltica y descentralizacin administrativa.
sta expresin quiere decir que las funciones
constituyente, legislativa y jurisdiccional perma-
necen centralizadas; esto es, que habr un solo
Congreso que ejerza la funcin de expedir leyes,
ya sea en ejercicio de la funcin legislativa or-
dinaria o en ejercicio de una funcin legislativa
constituyente; a la vez que surgen unos tribuna-
15
les cuya funcin es administrar justicia en nom-
bre de la Repblica y no en el del lugar donde
estn ubicados. Mientras que la funcin admi-
nistrativa s se encuentra descentralizada, lo que
signifca que dicha funcin es compartida con el
sector central de la administracin y las entida-
des descentralizadas, creadas para el efecto, con
el fn de que la ejerzan en su propio nombre y
bajo su propia responsabilidad.
La Constitucin de 1886 pas por ms de se-
senta reformas, entre las que se destacan:
Las reformas de 1905, donde se reconoce el de-
recho de representacin de las minoras en toda
eleccin que tenga por objeto constituir corpo-
raciones pblicas.
La reforma de 1910, en la que sobresalen la abo-
licin de la pena de muerte, el establecimiento
de la accin pblica de inexequibilidad (para es-
tablecer un control sobre las leyes, realizado por
el poder judicial) as como la fgura de la va de
excepcin de inconstitucionalidad (para fortale-
cer la Constitucin y que se convirti en norma
de normas, en el entendido de que una ley o acto
jurdico de cualquier naturaleza, no puede expe-
dirse contrarindola, pues en caso de violentarla,
las autoridades pblicas pueden abstenerse de
aplicarlas en el caso concreto.)
La reforma de 1936, que introduce los derechos
de la segunda generacin, obligando al Estado
a intervenir para garantizar la efectividad de los
derechos sociales, por tanto la asistencia pblica
ser funcin del Estado, el trabajo ser una obli-
gacin social, el cual gozar de la especial pro-
teccin por parte de las autoridades; se garantiza
el derecho de huelga, y la propiedad perder ese
tinte excesivamente individualista, pues tendr
una funcin social que implica obligaciones.
La reforma de 1945, fue relevante, como quiera
que reform la parte orgnica de la Constitucin
incluyendo, entre otros temas, la creacin de
departamentos administrativos, para tecnifcar
ciertas funciones adscritas a los ministerios; al
Consejo de Estado se le encarg el control cons-
titucional de los decretos de carcter adminis-
trativo expedidos por el gobierno nacional, y se
estableci la carrera judicial y la jurisdiccin del
trabajo (jueces del trabajo).
La reforma de 1957, realizada mediante ple-
biscito, y que para calmar la violencia partidista
de la poca, estableci entre otros aspectos: la
paridad poltica de las corporaciones pblicas,
ministerios, gobernaciones, alcaldas y dems
empleos no regidos por la carrera administrati-
va; asimismo, la despolitizacin de la carrera ad-
ministrativa, los derechos polticos plenos de la
mujer y el compromiso del gobierno de invertir
no menos del diez por ciento del presupuesto
general de gastos en la educacin pblica.
La reforma de 1968, en sta sobresalen: la con-
solidacin de la planeacin econmica, como
mecanismo para lograr la intervencin del Esta-
do en el campo econmico y social; la creacin
del situado fscal, el fortalecimiento del ejecutivo,
la armonizacin y modernizacin de la estructu-
ra de la administracin central y descentralizada
de la rama ejecutiva nacional, se crean las fguras
del rea metropolitana y la asociacin de muni-
cipios, se hace ms riguroso el procedimiento
para crear nuevos departamentos, se fortalece
la labor fscalizadora del Congreso, y se inicia el
llamado desmonte del frente nacional.
La reforma de 1975, con el fn de incrementar el
nmero de electores redujo a 18 aos la edad de
los ciudadanos.
16
La reforma de 1977 introdujo la fgura del mi-
nistro Delegatario con el objeto de que ste
reemplace al presidente de la Repblica en las
funciones que le delegue cuando est fuera del
pas, dejando al designado nicamente para que
reemplace al Presidente en caso de falta absolu-
ta o temporal.
La reforma de 1986 implant la eleccin popu-
lar de alcaldes (Hernndez, A. 1987a).
Sin embargo, ni la Constitucin centenaria
ni sus reformas fueron la solucin a los proble-
mas sociales, polticos, econmicos y culturales;
por ello, ante la crisis nacional de la dcada de
los ochenta, se propuso la convocatoria de una
Asamblea Nacional Constituyente donde partici-
paran diversos sectores de la opinin nacional,
tales como partidos polticos, gremios y organi-
zaciones diversas.
Segn Sierra H. (2007, p. 45-58), las causas que
dieron origen a la convocatoria de la Constitu-
yente se sintetizan en cuatro aspectos:
1. La incapacidad de las instituciones naciona-
les para controlar a los grupos al margen de
la ley, (narcoterrorismo, la guerrilla, parami-
litares y grupos de autodefensas), causantes
de la violencia desatada en el pas.
2. El haberse malogrado un extenso y ambi-
cioso proyecto de reforma constitucional
propuesto al Congreso por el presidente Vir-
gilio Barco en el ao de 1989, a travs de su
ministro de gobierno Csar Gaviria Trujillo, y
que se frustr debido al retiro del apoyo por
parte del gobierno como consecuencia del
mico fltrado en el Congreso, referente a la
no extradicin de colombianos.
3. La declaracin de inconstitucionalidad de
las reformas de 1977 y 1979, por parte de la
Corte Suprema de Justicia, que dio lugar a
pensar que el pas estaba bajo la dictadura o
el gobierno de los jueces.
4. El desprestigio y la falta de confanza de la
nacin en el Congreso.
Estas circunstancias generaron el proceso
constituyente, el cual se inici con la gestacin
de un movimiento estudiantil que en el ao de
1990 promovi la campaa de la sptima pape-
leta: proceso poltico impulsado por estudiantes
de varias universidades del pas para que en las
elecciones del 11 de marzo del mismo ao se
preguntara a la ciudadana, si quera o no apo-
yar la convocatoria a una Asamblea Constituyen-
te. Para esas elecciones, adems de las seis pa-
peletas que se utilizaron en el debate electoral
(cuatro para corporaciones pblicas, una para
alcaldes, una para consulta liberal) se adicion
una relacionada con el apoyo a la convocatoria
de una Asamblea Nacional Constituyente.
El respaldo a esta iniciativa super los dos millo-
nes de votos, hecho que oblig al gobierno del
presidente Barco a expedir el Decreto 927 del 3
de mayo de 1990, mediante el cual se facult a
la organizacin electoral para que en las eleccio-
nes presidenciales de mayo 27 de ese mismo ao
se contabilizaran los votos que se depositaran a
favor de la posibilidad de integrar una Asamblea
Constitucional.
En los comicios una amplia mayora de votan-
tes se manifest a favor de la convocatoria de la
Asamblea Constitucional, la cual se expidi du-
rante el Gobierno del presidente Cesar Gaviria,
con el Decreto 1926 del 24 de agosto de 1990,
en el cual se fj el temario relacionado con la
17
reforma de la Constitucin y se convoc a los co-
lombianos para que el 9 de diciembre de 1990
eligieran a los miembros de la Asamblea.
Este decreto fue revisado por la Corte Suprema
de Justicia, en sentencia de octubre 9 de 1990
(expediente 2214), la cual lo declar constitucio-
nal con excepcin de algunas disposiciones que
le restringan atribuciones a la Asamblea Consti-
tuyente; De esta suerte se le allan el camino a la
corporacin que se encargara, no de reformar la
Constitucin, sino de expedir una nueva, como
en efecto se hizo.
La Asamblea Nacional Constituyente inicial-
mente fue integrada por 70 delegatarios elegi-
dos popularmente as: 25 por el Partido Liberal,
19 por la Alianza Democrtica M-19, 11 por el
Movimiento de Salvacin Nacional, 5 por el Par-
tido Social Conservador, 4 por conservadores in-
dependientes, 2 por el Movimiento indigenista,
2 por el Movimiento Evanglico y 2 por la Unin
Patritica. Luego, por acuerdo de los mismos
asamblestas, se sumaron otros delegatarios per-
tenecientes a grupos guerrilleros que se encon-
traban en procesos de paz, bajo la direccin del
gobierno.
Como puede observarse en la Asamblea Na-
cional Constituyente hubo una amplia partici-
pacin de diferentes sectores que concluy con
una nueva Constitucin para Colombia, y que
es una de las ms extensas y desarrolladas de
Amrica. Contiene un prembulo, trece ttulos,
trescientos ochenta artculos y sesenta disposi-
ciones transitorias.
No obstante, su verdadera trascendencia radica
en la gran lista de derechos, el fortalecimiento de
la estructura del estado, la generacin de meca-
nismos de participacin y proteccin de los mis-
mos, tales como:
El reconocimiento de nuevos derechos,
como: el asilo, la paz, la vivienda digna, la
prctica del deporte, la autonoma universi-
taria, la doble nacionalidad, derechos colec-
tivos, entre otros. Tambin surgieron meca-
nismos que hacen efectiva la proteccin de
los derechos consagrados en la Carta, caso
de la accin de tutela, de cumplimiento y
populares.
Consagra y garantiza la unidad en la diversi-
dad a travs del pluralismo poltico, religioso,
cultural, lingstico, regional, tnico.
Desde el punto de vista territorial, permite la
creacin de regiones y provincias con el fn
de mejorar el desarrollo econmico y social
de las zonas que lo conforman.
Desde el prisma de la estructura orgnica,
en la rama ejecutiva se vuelve a introducir
la fgura de la Vicepresidencia. En la rama
judicial se crean: la Corte Constitucional (en
reemplazo de la sala constitucional de la
Corte Suprema de Justicia), el Consejo Supe-
rior de la Judicatura y la Fiscala General de
la Nacin; y en cuanto a los organismos de
control, se establecen dos nuevas fguras, el
cargo de Defensor del Pueblo, adscrito al Mi-
nisterio Pblico, para velar por la promocin,
el ejercicio y la divulgacin de los derechos
humanos; y auditor, para la vigilancia de la
gestin fscal de la Contralora General de la
Repblica.
Con el fn de afanzar la democracia, se gene-
ran instrumentos para que el ciudadano sea
el protagonista de las decisiones pblicas
18
que lo afectan. De esta manera, adems de
participar en las elecciones, cuenta con me-
canismos de participacin ciudadana como
son el plebiscito, el referendo, la consulta
popular, el cabildo abierto, la revocatoria del
mandato, la iniciativa legislativa y normativa
en las corporaciones pblicas, entre otras.
La nueva Carta Poltica, segn el profesor Aran-
go (2004 a) ha dado lugar a una transformacin
cultural, un cambio poltico y un desplazamiento
valorativo (p. 142).
Desde el punto de vista de cambio cultural se
observa una variacin de mentalidad entre los
ciudadanos y las autoridades pblicas respec-
to al compromiso de respetar los derechos hu-
manos. Asimismo, se apuesta por una sociedad
pluralista mediante el reconocimiento de la di-
versidad cultural del pas (abandonndose de
esta manera el proyecto de construir una nacin
homognea).
Desde la esfera poltica se presentan innova-
ciones, relacionadas con la transformacin del
Estado, como quiera que se pasa de un Estado
de derecho a un Estado social de derecho, es de-
cir, la comunidad poltica que rige ya no slo est
sometida a la ley sino que adems tiene la mi-
sin de promover activamente la realizacin de
los valores constitucionales. Del mismo modo, la
democracia se fortalece, pues se pasa a utilizar
tambin mecanismos representativos, con el fn
de que el ciudadano participe directamente en
la toma de las decisiones de trascendencia p-
blica. Otra consecuencia del cambio de pensa-
miento poltico, es la que concierne a la propia
Constitucin, donde se pasa de una formal a una
material, lo que implica que las normas constitu-
cionales no tienen un valor meramente progra-
mtico, sino normativamente vinculante, y por
tanto, todas las autoridades deben respetarlas y
hacerlas respetar.
En cuanto al desplazamiento valorativo promo-
vido por la nueva Carta Poltica, se encuentran,
entre otros: la renuncia a una flosofa liberal asis-
tencialista y providente para adoptar una liberal
igualitaria tanto en lo econmico como en lo pol-
tico. Y contrario a la Constitucin anterior, se reco-
noce y da garanta a la diversidad tnica y cultural,
lo cual facilita una convivencia respetuosa.
19
CAPTULO
2
Concepto, contenido y reforma de
la constitucin
La Constitucin es un bien cultural que crea
la sociedad para garantizar la libertad de
los individuos frente al poder pblico. Por
ello, cuando se habla de un verdadero Es-
tado constitucional se asimila a aquel en
el cual la organizacin de los poderes que
lo conforman responde a un claro objetivo:
asegurar y garantizar la libertad e igual-
dad de las personas, establecidas dentro
de su territorio.
i
L
a Constitucin se caracteriza por ser, a la
vez, un documento poltico y la norma ju-
rdica ms importante de la Nacin. Lo pri-
mero porque contiene la forma como el poder
constituyente originario organiza y establece los
lmites de los poderes constituidos (legislativo,
ejecutivo, judicial, etc.). Y lo segundo, porque el
mundo del derecho empieza en la Constitucin y
no en la ley, como suceda en otros tiempos don-
de el parlamento era soberano y no se someta a
la Carta Poltica sino que por el contrario los po-
deres deban someterse a l.
En un Estado constitucional, la soberana es la
Constitucin y por tanto todas las personas y las
autoridades pblicas al actuar deben hacerlo
dentro de los cnones establecidos en aquella.
As, por ejemplo, cuando el Congreso expide una
ley o el ejecutivo dicta un acto administrativo
deben proceder ajustndose a la norma de nor-
mas, so pena de que dichos actos o bien sean re-
tirados del ordenamiento jurdico por el tribunal
correspondiente o no sean aplicados por parte
de la autoridad encargada de tomar la decisin.
Esta supremaca de la Carta Poltica se encuen-
tra expresamente plasmada en el artculo 4 de la
Constitucin colombiana, al sealar que sta es
una norma de normas. Igualmente dispone que
todo caso de incompatibilidad entre la Consti-
tucin y la ley u otra norma jurdica conducir a
aplicar las disposiciones constitucionales.
Concepto, contenido y reforma de la constitucin
20
Segn Lpez, A (2006, p. 28) la Constitucin
es un derecho creado por el soberano (pueblo)
para proteger los derechos de las personas, que
somete a los diferentes rganos del Estado y
cuyo rango es superior a cualquier ley. Esta Carta
Poltica puede modifcarse, pero este procedi-
miento es ms complejo que cuando se trata de
una ley ordinaria.
En cuanto a su contenido, la Constitucin, pue-
de sufrir variaciones de un pas a otro, pero de
acuerdo con la doctrina suele contener por lo
general:
1. Una parte dogmtica. Se denomina de
esta manera al segmento de la carta poltica
que est integrado por las normas que con-
tienen los derechos inherentes a las perso-
nas.
Fue califcada as por los tericos liberales
quienes consideraron infalible e irrefutable
la tesis segn la cual el Estado deba respe-
tar los derechos individuales del ser humano,
por ser estos una creacin y un mandato de
la naturaleza que no poda ser desconocido
por ningn individuo o comunidad poltica.
De all, que a la declaracin de derechos con-
tenidos en la Constitucin se les atribuyera
la condicin de dogmas inalterables o verda-
des inconcusas (Quisbert, E. 2007, p. 4).
En la mayora de pases, cuya carta poltica
es escrita, estos derechos se hallan en va-
rios apartes de su contenido. Generalmente
en el prembulo del documento, donde se
encuentra la sntesis de los valores bsicos
que orientarn a la comunidad poltica; en
la parte que contiene los principios constitu-
cionales, all se delimita el marco poltico, so-
cial y econmico que guiar la accin de los
poderes pblicos, al igual que la forma como
se debe promover y garantizar la efectividad
de los derechos y deberes. Finalmente, en el
ttulo que contiene las normas especfcas o
casusticas donde se proclama una serie de
derechos. (Prez, A. 2004. p. 57-61).
2. Una parte orgnica. Compuesta por las
normas que regulan la estructura jurdico
- poltica de un Estado, sobre la base del
principio de separacin de poderes; en ella
estn los rganos inmediatos que lo con-
forman y las funciones que cumplen. Este
segmento es fundamental ya que organiza
y delimita la accin de los rganos del poder
poltico, dejando en claro su competencia y
por ende, evidenciando su rol como control
para evitar el despotismo y arbitrariedad del
otro.
En consecuencia, y a guisa de ejemplo, en
esta parte se encuentran: a) el rgano legis-
lativo (rama legislativa) y el procedimiento
que debe seguirse para expresar la volun-
tad general (ley); b) el rgano encargado de
ejecutar la ley (rama ejecutiva) y la forma de
hacerlo (acto jurdicos administrativos- y
materiales), y c) Del mismo modo, si en de-
sarrollo de la aplicacin de la ley surge un
conficto entre el Estado y el ciudadano, o
entre los mismos ciudadanos, se encuentra
un rgano (rama judicial) encargado de re-
solver dicha situacin y la manera cmo lo
debe hacer (providencia judicial).
Con el objeto de facilitar el entendimiento
de cada una de las partes que integran la
Carta Poltica, a continuacin se presenta un
mapa conceptual que resume los conceptos
explicados hasta ahora.
21
Reforma de la Constitucin
Cabe sealar que por contener la Constitucin
las normas ms importantes del ordenamiento
jurdico, el constituyente para su reforma opt
por un procedimiento diferente al utilizado por
el legislador ordinario, para de esta manera ga-
rantizar la estabilidad de sus preceptos.
Aquella, puede ser reformada slo por el pue-
blo mediante referendo, una asamblea nacional
constituyente o el Congreso mediante un acto
legislativo, expedido en cumplimiento de su fun-
cin constituyente (Art. 374 de la C. P.).
Esto implica que la Constitucin colombiana
desde el punto de vista de su reforma es rgida.
Concepto, contenido y reforma de la constitucin
22
23
CAPTULO
3
Teora sobre el fundamento
de los derechos
Existen distintas doctrinas para explicar la
raz de los derechos, diferencias que des-
cansan, por supuesto, en la forma cmo
cada una de esas escuelas entienden el
derecho, el origen del Estado y de la so-
ciedad. Con todo, en el presente acpite,
slo se revisarn los modelos ius raciona-
lista y positivista, por ser los que ms se
acomodan a la manera como se concibe el
sistema jurdico colombiano.
i
Modelo de fundamentacin
Iusracionalista
P
ara esta escuela el fundamento de los de-
rechos slo puede hallarse en el derecho
natural. En ste se encontrara el origen de
las libertades del hombre, las cuales dentro de
ese contexto seran inherentes a su persona, y
por tanto, cualquier individuo podra conocerlas
gracias a una refexin sobre su propio ser (Basti-
da, et al. p. 21).
Por su parte, Porra (1993. p.5) considera que
el derecho natural racionalista es un orden ex-
clusivamente creado por la razn humana por
motivos de convivencia. La comunidad poltica
es una consecuencia de la potestad de dicha ra-
zn, y por ende su estructura y funcionamiento
dependen de los fundamentos que la misma
dispone para lograr la coexistencia pacfca tan
anhelada por los miembros de la comunidad.
Consideran que inicialmente en una etapa pre-
via a la formacin de la sociedad y del Estado, el
individuo en su condicin natural o situacin ori-
ginaria, gozaba, por virtud del derecho natural,
iguales libertades, es decir, se encontraba en un
estado de igualdad absoluta con los dems (Bas-
tida, et al. p. 21).
Ningn hombre es superior a los dems. La ley
natural que gobierna esa situacin primitiva es la
razn, la cual determina, en aras a esa igualdad,
que nadie debe hacer dao a los dems en su
vida, salud, libertad o posesiones, pues en caso
de hacerlo puede ser castigado por quien recibi
la afrenta, de una manera proporcional al dao
sufrido, segn dicten la serena razn y la con-
ciencia (Locke, Captulo II, VII).
Teora sobre el fundamento de los derechos
24
Toda esta situacin haca que cada hombre fue-
se el juez de su propia causa, lo cual comport
no slo injusticias sino tambin que el ejercicio
de los derechos se tornara incierto. Para reme-
diar este estado de cosas surge entonces el po-
der civil (Ibd.).
Este poder es el resultado del pacto social, ce-
lebrado entre todos los individuos que desean
salir de ese estado de naturaleza, renunciando
por ende a parte de cada uno de sus derechos
naturales absolutos. En consecuencia, con el
pacto social los individuos abandonan el estado
de naturaleza, para evitar que sta fcilmente
pueda convertirse en estado de guerra, y de esta
forma crean la sociedad y el Estado.
Con la porcin de los derechos a la que cada in-
dividuo renuncia, se forman los poderes estata-
les, de tal suerte que los poderes legislativos, eje-
cutivo y judicial, no son ms que la consecuencia
de sumar aquellas partes de derecho a la que
cada individuo voluntariamente ha renunciado
(Bastida, et al. p. 21,22).
Con el pacto social, si bien no se afecta la titula-
ridad de los derechos, pues a los individuos se les
siguen reconociendo, s sufren una alteracin en
cuanto a su objeto, como quiera que de un dis-
frute y goce ilimitado (por ser absolutos) pasan
a ser limitados, con lo que se evita la colisin de
derechos dentro del seno de la sociedad. Como
resultado, los derechos naturales se convierten
en derechos civiles, es decir, equivalen a dere-
chos naturales limitados (Ibd. p.22).
Ahora bien, lo signifcativo de esta conversin,
es que dichos derechos civiles, cuyo lmite es-
pecfco se encuentra ahora determinado por el
poder encargado de hacer la ley, van a subsistir
como derechos del individuo frente al Estado
(derecho de libertad). De esta manera, para este
modelo, si el pacto social ha originado a la so-
ciedad (donde se encuentran los derechos y li-
bertades) y al Estado (donde se encuentran los
poderes pblicos), all donde exista un derecho
civil debe haber ausencia de poder pblico. La
libertad, es la expresin de la separacin de am-
bas esferas (Ibd. p. 23).
De acuerdo con la teora iusracionalista, no to-
dos lo derechos tendran la particularidad de ser
civiles, esto es, derechos naturales limitados por
el pacto social, habida cuenta que existen unos
relacionados con los derechos de participacin
poltica o libertades positivas que solo van a sur-
gir con el pacto social, son creados ex novo. Los
individuos al renunciar a parte de sus derechos
naturales, como retribucin van a ser recom-
pensados, crendose unos nuevos derechos (de
participacin poltica), que los facultan para par-
ticipar en la elaboracin de la ley, es decir, en la
regla que concreta los lmites de sus derechos
civiles (Ibd. p. 23).
Adems, de esta particularidad, el hecho de
que esta clase de derechos no sean naturales,
sino que sean creados por el pacto social, trae
una consecuencia: su titularidad no corresponde
a todos lo miembros de la comunidad poltica,
solo gozaran de este privilegio, aquellos hom-
bres que especifque el pacto social, los cuales
sern de acuerdo a este modelo iusracionalista
nicamente los ciudadanos. As, establecen la
diferencia entre los derechos del hombre, de
titularidad universal (derechos civiles) y los del
ciudadano, de titularidad exclusiva de algunas
personas (derechos de participacin poltica),
(Ibd. p. 23).
Esta consecuencia, a su vez trae aparejada la
cuestin de determinar el sujeto a quien se le
25
puede denominar ciudadano. Para los defenso-
res de la idea de soberana popular, todo miem-
bro de la comunidad podra serlo y por tanto,
puede gozar del derecho de participacin pol-
tica (sufragio universal), en suma el sufragio es
un derecho, y en consecuencia todos tienen de-
recho a elegir al gobernante, a ser elegidos o a
acceder a la funcin pblica.
En contraste, para los partidarios de la sobe-
rana nacional, la condicin de ciudadano se le
otorga nicamente a los ms capacitados para
expresar la voluntad de la nacin, siendo stos
nicamente los que el Estado considere (sufragio
restringido). Como el voto, dentro de esta tesis,
es una funcin asignada a un individuo que tie-
ne la misin de elegir al gobernante, la nacin
puede escoger a quines deben cumplir con esa
tarea. De esta forma, muchos individuos podan
ser privados del derecho a elegir y ser elegidos,
de hecho en sus comienzos, el rgimen liberal
excluy a grandes capas de la poblacin, espe-
cialmente a la clase obrera, a las mujeres, a los
pobres y a los ignorantes (Arajo, J. 1996. p. 22).
Modelo de fundamentacin
positivista
Para esta corriente el derecho es una creacin
del ser humano, no existen derechos anteriores
al surgimiento del Estado. Slo existe el derecho
positivo elaborado por los rganos estatales. Sin
embargo, es de anotar que esta doctrina para su
estudio puede partir de antecedentes que son
comunes al iusracionalismo, pero su interpreta-
cin se hace en una clave distinta.
As, en una de sus posiciones, reinterpretando
el dogma iusracionalista, estima que si bien los
individuos en principio podran disponer de to-
dos los derechos naturales posibles derivados de
la ley natural, el pacto social jams dispuso una
renuncia parcial, como lo pregonaban los par-
tidarios de aquella ideologa, sino una renuncia
total a favor del Estado. En consecuencia, fun-
dados la sociedad y el Estado, los miembros de
la comunidad poltica slo podan disponer de
aquellos derechos civiles y polticos que les otor-
gara el poder pblico (Bastida, et al. p. 24, 25).
Igualmente y analizando desde otra perspecti-
va el estado de naturaleza, considera que en ste
no podra sostenerse la existencia de derechos
naturales, sino ms bien de capacidades natura-
les, por cuanto la Ley natural dentro de aquella
situacin, no tiene un valor jurdico. En el esta-
do de naturaleza lo que existe son capacidades
humanas no sujetas a restricciones, como la de
vivir, de locomocin, de expresarse, etc. Dentro
de este enfoque, las libertades sern posibles
slo tras el pacto social, por cuanto prevalece un
Estado que garantizar los derechos subjetivos
(Ibd. p. 25).
De acuerdo con esta doctrina, el pensamiento
positivista consinti que el Estado fuese libre a la
hora de determinar la titularidad y contenido de
los derechos desligndose de vnculos histricos
y del Derecho natural. Por tanto, desde el pun-
to de vista del contenido de los derechos, estos
ya no sern solamente, o en principio, derechos
de libertad, sino que tendrn el contenido que
el Estado considere en cada oportunidad como
el ms conveniente para la comunidad. De esta
manera, podrn tener la categora de derechos
de libertad, cuando el Estado pretenda regular-
se con base a principios liberales. En otros casos,
tambin podrn tener la condicin de derechos
de participacin poltica, cuando el Estado se
estructure con fundamento en principios demo-
crticos. Y tendrn la calidad de derechos presta-
Teora sobre el fundamento de los derechos
26
cionales, cuando el Estado pretenda constituirse
como un Estado social (Ibd. p. 26).
Una vez reconocidas las caractersticas de las
diferentes doctrinas, a continuacin encontrar
un mapa conceptual que contiene los aspectos
ms relevantes de las mismas.
La Constitucin colombiana
acoge la teora iusracionalista
Examinadas las tesis anteriores se puede sealar
que de acuerdo con la Carta Poltica colombiana,
el constituyente de 1991 se defni, con algunos
matices, por la teora iusracionalista, pues los
derechos de las personas existen, no porque es-
tn consagrados en la constitucin sino porque
se acepta el carcter inherente de los derechos
del hombre, es decir, la fundamentalidad de los
derechos emana del ser del individuo, se le reco-
nocen por el solo hecho de ser persona y no de
estar plasmados en una norma constitucional.
En efecto, de los artculos 5 y 94 de la Consti-
tucin se desprende que sta, adems de esta-
blecer como principio el reconocimiento de la
primaca de los derechos inalienables de la per-
sona, considera que as algunos derechos inhe-
rentes a la persona humana no se encuentren
enunciados en la Constitucin o en los conve-
nios internacionales vigentes, esa situacin no
puede conllevar a su desconocimiento por parte
de las autoridades o de los particulares; por el
contrario, deben garantizarse por todos aquellos
que estn en la obligacin de hacerlo. De don-
de se sigue, que en el pas, los derechos no son
creados por el Estado, ya que ste slo se limita
a reconocerlos y garantizarlos, postulado que se
encuentra acorde con la Declaracin Universal
de Derechos Humanos.
27
CAPTULO
4
Derechos y deberes de la persona
y del ciudadano
Los derechos humanos
Son aquellos que se atribuyen a los seres
humanos por el mero hecho de tener esa
cualidad, y en este sentido, sern los prin-
cipios elementales de justicia que deben
ser tenidos en cuenta por el ordenamiento
jurdico de una comunidad polticamente
organizada.
i
P
ara el alto tribunal constitucional, los de-
rechos humanos conforman una unidad
compleja, siendo clasifcados por la doctri-
na en derechos de libertad, provenientes de la
tradicin liberal; derechos de participacin, que
son desarrollo de la flosofa democrtica, y dere-
chos sociales prestacionales, que corresponden
a la infuencia de las corrientes de orientacin
social y socialista (C- 251/ 97).
Para la profesora Galvis (2003, p. 63 - 64) los de-
rechos humanos se caracterizan:
1. Desde el punto de vista flosfco, por ser
un atributo de la personalidad del ser hu-
mano. Por ello, son inalienables e intrans-
feribles, pues su negacin conduce al des-
conocimiento de la persona en s misma
considerada.
2. Desde el punto de vista poltico, porque de-
terminan la relacin entre el individuo y el
Estado, y la manera de ser del sistema de-
mocrtico habida cuenta que muchos de
ellos, cumplen una funcin de proteccin
(surgen precisamente como salvaguardia
del individuo frente los poderes pblicos)
y de legitimacin de las autoridades pbli-
cas, pues si stas no respetan los derechos
fundamentales no hay democracia y mucho
Derechos y deberes de la persona y del ciudadano
28
menos paz civil. Los derechos humanos,
desde esta mirada son cnones bsicos de
justicia internacionalmente aceptados por
el derecho internacional, con obligaciones
exigibles a los Estados.
3. Desde el punto de vista jurdico, porque
forman parte del ordenamiento jurdico de
un pas. En Colombia son exigibles, encun-
trense positivizados o no. Algunos son exigi-
bles en un grado mayor que otros.
Es importante anotar que las normas de derecho
internacional relativas a los derechos humanos
deben ser respetadas tanto por las autoridades
como por los particulares. En efecto, de acuerdo
con el artculo 93 de la Carta Poltica, los trata-
dos y convenios internacionales ratifcados por el
Congreso, que reconocen los derechos humanos,
tienen prevalencia en el orden interno, es decir,
ninguna ley o acto jurdico expedido por una auto-
ridad de la Repblica puede violentar ese tipo de
normas internacionales. Incluso, servirn de pau-
tas para la interpretacin de los derechos y debe-
res consagrados en la Constitucin. Los tratados
que reconocen derechos humanos y prohben su
limitacin en los estados de excepcin, integran el
bloque de constitucionalidad (C-408/98).
De otra parte, debe reiterarse, que los derechos
humanos protegidos por la Carta Poltica no son
solos los mencionados en la Constitucin o en los
convenios internacionales en los que participa la
nacin, sino todos aquellos que por ser esencia-
les al hombre deben ser objeto de amparo. As
lo seala el artculo 94 al disponer que la enu-
meracin del catlogo de derechos no deba en-
tenderse como la negacin de otros, que siendo
inherentes al hombre no fguren expresamente
en la Constitucin o en los convenios internacio-
nales vigentes.
Clasifcacin de los
derechos humanos
La Carta Poltica colombiana en el Ttulo II, si-
guiendo los derroteros de la doctrina clsica,
trat de clasifcar los derechos humanos en tres
categoras: a.) derechos fundamentales (Cap. 1),
b.) De los derechos sociales, econmicos y cultu-
rales (Cap.2) y c.) De los derechos colectivos y del
ambiente (Cap.3)
En seguida se proceder a explicar cada uno de
estos derechos en el mismo orden en que fgu-
ran en la Constitucin.
Derechos fundamentales
Origen
Segn la doctrina, aunque no de manera pacf-
ca, la proteccin contra la detencin arbitraria es,
desde el punto de vista histrico, la raz de todos
los derechos fundamentales.
La Carta Magna (1215) en su artculo 39, seala-
ba lo siguiente: ningn hombre libre puede ser
detenido, mantenido preso, expropiado, deste-
rrado, proscrito o de alguna manera destruido,
salvo por decisin judicial basada en la ley.
Esta regla se torn en la madre de todos los de-
rechos fundamentales. Es razonable pensar que
si no hay un verdadero amparo contra la deten-
cin y persecucin penal arbitraria, el individuo
estara constantemente amenazado, pues cual-
quier tipo de expresin o actividad espiritual,
poltica, religiosa o de otra clase, con la que no
comulgue el gobernante de turno podra causar-
le a aquel la perdida de su libertad personal, lo
cual conllevara a que la persona viva con miedo
29
y sin dignidad humana porque nunca podra en-
contrarse protegido (Kriele, 1980, p. 209)
El principio fundamental de la salvaguardia
contra la proteccin arbitraria deducido de la
Carta Magna, por Edward Coke (quien como ju-
rista y parlamentario ingls encabez el movi-
miento para presentar la peticin de derecho),
fue reconocido en la Petition of right (peticin
de derechos) de 1628, como parte del derecho
constitucional, el cual fue nuevamente confr-
mado en el Habeas Corpus Act de 1679. Igual-
mente, este derecho jug un papel importan-
te en los debates sobre los agreements of the
people (acuerdos del pueblo) (1647), siendo
llevado posteriormente a Amrica por los inmi-
grantes ingleses (Ibd p. 210).
Es importante anotar que el trmino derechos
fundamentales no era el que defna los dere-
chos al entrar en escena el Estado constitucional.
Este concepto se acu mucho tiempo despus,
y por primera vez, por los alemanes en la Consti-
tucin de diciembre 20 de 1848, la cual fue apro-
bada por la Asamblea Nacional en la Paulkirche
de Frankfurt.
Para el profesor Prez Royo, J. (2003, p. 250-
264), el uso de esta expresin, que prcticamen-
te qued indita, reapareci en la Constitucin
de Weimar, para conectarse y plasmarse ms
tarde en la ley Fundamental de Bonn, donde
empez a adquirir el sentido preciso que hoy se
le da al signifcado, por gozar de las siguientes
caractersticas: efcacia directa, vinculacin de
los poderes pblicos, son indisponibles para el
legislador dado su contenido esencial; y para su
proteccin, la ley se controla judicialmente.
Los derechos fundamentales son un concepto
reciente para un problema antiguo. Los derechos
han existido en el Estado constitucional mucho
antes de ser derechos fundamentales. (Ibd,
p.250)
Concepto de Derechos Fundamentales
Son considerados por un sector de la doctrina
como derechos de estirpe individual dirigidos a
salvaguardar determinados mbitos de libertad,
de actuacin o autonoma de la persona frente
amenazas externas por parte de los poderes del
Estado (derechos a la libertad de expresin, aso-
ciacin, integridad fsica, entre otros) y de parti-
cipacin en la vida pblica, con el fn de proteger
la gestin democrtica de los asuntos pblicos
(derecho al sufragio, al acceso a los cargos pbli-
cos y de peticin).
Sin embargo, debe aclararse que para otro sec-
tor el concepto ha evolucionado y por tanto den-
tro de un Estado social de derecho, los derechos
fundamentales comprenden tanto los de defen-
sa como los de prestacin (sociales).
Diferencia entre los derechos humanos
y los derechos fundamentales
El anlisis de los derechos fundamentales tiene
como base el estudio de los derechos humanos,
aunque, vale anotar que la doctrina viene acla-
rando que si bien su estudio tiene como referen-
te forzoso los derechos humanos, no son exacta-
mente iguales.
Para Kriele, (1980, p. 207), por ejemplo, si bien
los conceptos derechos fundamentales y dere-
chos humanos se entienden frecuentemente
como sinnimos, segn su origen y la forma de
sus usos lingsticos se debe hacer la siguiente
diferencia:
30
Derechos fundamentales son derecho positivo,
derechos humanos son derecho natural. En la
discusin terica esta distincin desempea un
papel muy importante: los derechos humanos
valen desde el punto de vista temporal eterna-
mente; desde el punto de vista espacial, en todo
el mundo; provienen de la naturaleza o de la
creacin divina, son sagrados e inviolables.
Los derechos fundamentales en cambio, pa-
recen ser menos importantes. Son los derechos
del hombre garantizados por las instituciones
jurdicas. Su validez est condicionada temporal
y espacialmente. Pero, en cambio, son derechos
objetivamente vlidos. Tambin son derechos
subjetivamente vlidos: pueden ser invocados
ante los tribunales. Limitan el poder de los rga-
nos del Estado; no slo son incompatibles con la
soberana ilimitada del aparato estatal, sino que
son expresin de la negacin de la soberana y
del afanzamiento de la libertad por medio de un
sistema constitucional, con divisin de poderes.
Kriele considera que la distincin entre dere-
chos humanos y derechos fundamentales, en
aquellos lugares donde los primeros estaban ins-
titucionalizados como derechos fundamentales
sera una cuestin de puro matiz, pues jurdica-
mente se identifcaran con los fundamentales y
flosfcamente con los humanos.
En suma, la inclusin de estos derechos en una
Carta Poltica trae como consecuencia la trans-
formacin de unos principios flosfcos en man-
damientos jurdicos. En este enfoque, los dere-
chos humanos se analizan desde una percepcin
flosfca, en el sentido de que ciertos derechos
son imprescindibles si se quiere predicar la dig-
nidad del ser humano. Sin embargo, slo el reco-
nocimiento jurdico de esos derechos los puede
tornar en mandatos inexcusables, que no depen-
den de los dogmas o creencias de los individuos.
De esta manera, los derechos humanos se con-
vierten en derechos fundamentales (Lpez, L.
1994, p. 102, 103).
Desde esta perspectiva, los derechos fundamen-
tales slo seran aquellos derechos naturales (hu-
manos), positivizados, es decir, plasmados en una
constitucin, la cual debe a su vez prever meca-
nismos para garantizar su ejercicio y disfrute.
Esta distincin, que por cierto, en el plano eu-
ropeo es generalmente aceptada, en Colombia
se considera debe ajustarse, como quiera que el
constituyente nacional en materia de derechos
fundamentales no se fundament en el modelo
positivista, por lo que se estima hay derechos
inherentes al hombre, los cuales, as no estn
enunciados en la Constitucin, obligan a las au-
toridades pblicas a garantizar su ejercicio.
As lo ha reconocido la Corte Constitucional (T-
418 de 1992), cuando seala que:
Los derechos obtienen el califcativo de fun-
damental en razn a su naturaleza, esto es, por
su inherencia con respecto al ncleo jurdico,
poltico, social, econmico y cultural del hombre.
Un derecho es fundamental por reunir estas ca-
ractersticas y no por aparecer reconocido en la
Constitucin Nacional como tal. Estos derechos
fundamentales constituyen las garantas ciuda-
danas bsicas sin las cuales la supervivencia del
hombre no es posible.
La funcin de los derechos fundamentales
Segn Dez-Picazo, (2005. p. 42-44), desde el
punto de vista jurdico poltico los derechos fun-
damentales cumplen esencialmente dos tipos
de funciones: de proteccin y de legitimacin.
31
1. La funcin de proteccin es inherente a su
origen. Los derechos fundamentales sur-
gieron precisamente como mecanismos de
proteccin frente al poder pblico, instru-
mento que con el correr del tiempo se fue
afnando hasta llegar al paradigma actual,
que lo sustenta y lo respalda. Ninguna au-
toridad pblica puede sustraerse a la obli-
gacin de respetarlos y hacerlos respetar de
quienes intenten conculcarlos.
As, en Colombia, por ejemplo, tanto el po-
der legislativo, como el ejecutivo y el jurisdic-
cional, los organismos de control y los rga-
nos autnomos e independientes e incluso
los mismos particulares estn obligados a no
violentarlos, so pena de ser sujetos de la ac-
cin de tutela.
2. La funcin de legitimacin radica en el he-
cho de que los derechos fundamentales se
utilizan como criterios para diferenciar lo
justo de lo injusto, tanto desde el prisma de
actuaciones polticas concretas, como des-
de la organizacin estatal en su conjunto.
La comunidad poltica se crea para buscar el
bien comn, entendido ste desde la pers-
pectiva de colombianos, como los prop-
sitos que busca el Estado, los cuales estn
referidos a servir a la comunidad, promover
la prosperidad general y garantizar la efecti-
vidad de los principios, derechos y deberes
consagrados en la Constitucin; facilitar la
participacin de todos en las decisiones que
los afectan y en la vida econmica, poltica,
administrativa y cultural de la nacin; defen-
der la independencia nacional, mantener la
integridad territorial y asegurar la conviven-
cia pacfca y la vigencia de un orden justo
(inciso 1 del artculo 2 de la Constitucin
Nacional). Cuando el Estado, se desva de es-
tos objetivos, ya no est actuando de mane-
ra justifcada.
De all que, cuando en su accionar las autori-
dades no garanticen ni reconozcan los dere-
chos fundamentales de las personas, pueda
esa actividad, por no gozar de legitimidad,
ser cuestionada tanto en el orden interno
como externo. Por ello, la observancia de los
derechos fundamentales sirve de termme-
tro para medir no slo el grado de reconoci-
miento de un rgimen poltico, por parte de
sus ciudadanos, sino tambin la respetabili-
dad internacional de un pas.
Esta funcin de legitimidad que cumplen
los derechos humanos, se ve refejada entre
otros casos, cuando un pas violador de de-
rechos humanos, a raz de la sentencia de un
Tribunal Internacional, es obligado a poner
fn a la trasgresin y, en la medida de lo po-
sible, a restablecer la situacin al estado de
cosas que existan antes de ocasionarse el
quebrantamiento del derecho.
Dimensin de los derechos fundamentales
Los derechos fundamentales, adems de ope-
rar como normas atributivas de derechos subje-
tivos consagran valores objetivos.
1. En su dimensin subjetiva los derechos
fundamentales conceden facultades o pre-
tensiones que las personas pueden hacer
valer en situaciones concretas (Dez-Picazo,
2005, p. 61). Se dirige a tutelar la libertad,
autonoma y seguridad de la persona frente
a los poderes pblicos como respecto a los
dems miembros del grupo social (Prez, A.
2004, p. 22).
32
2. En su dimensin objetiva son un conjunto
de valores bsicos, constitutivos del consen-
so sobre el cual se construye cualquier so-
ciedad democrtica, por tanto irradian todo
los mbitos del ordenamiento jurdico. De
all que desde esta perspectiva los poderes
pblicos tienen un deber general de pro-
teccin y promocin de los derechos fun-
damentales, cuando en el ejercicio de sus
funciones se encuentran comprometidos
(Dez-Picazo, 2005, p. 61).
Este mandato de proteccin, obliga a las au-
toridades a actuar positivamente con miras a
la salvaguardia de los derechos fundamentales
que se encuentren involucrados en situaciones
concretas, as como tambin a abstenerse de
realizar cualquier acto que pueda resultar con-
trario a ese deber de proteccin.
Los derechos fundamentales en la Constitu-
cin Colombiana
La Carta Poltica colombiana pretendi agrupar
en el Captulo 1 del Ttulo II, los derechos funda-
mentales. As, en este apartado relacion el dere-
cho a la vida (art. 11), a la integridad personal y a
no ser desaparecido (art.12), a la igualdad (art.13),
a la libertad individual (arts. 17 y 28), el derecho
de habeas corpus (art.30), a la libertad de circula-
cin y residencia (art. 24), al libre desarrollo de la
personalidad (art. 16), al debido proceso (art.29),
a la libertad de expresin, opinin y de comuni-
cacin (art.20), a la intimidad personal y al buen
nombre (art.15), a la honra (art. 21), a la libertad
de conciencia (art. 18), a la libertad religiosa (art.
19), a la libertad de reunin (art. 37), a la libertad
de asociacin (art. 38), al trabajo (art. 25), a realizar
peticiones respetuosas a las autoridades (art. 23).
Para entender ms sobre la razn de ser de
estos derechos fundamentales, observe los
videos sobre el derecho a la vida y derecho a
la intimidad que se presentan a continuacin y
refexione.
Con todo, es importante aclarar que existen
otros derechos fundamentales expresamente
consagrados en otros apartes de la ley funda-
mental, como sucede por ejemplo con los dere-
chos fundamentales de los nios (art. 44), los cua-
les se encuentran ubicados en el Captulo 2 del
Ttulo II; referido a los derechos sociales econ-
micos y culturales. Incluso, habr otros derechos
constitucionales que de acuerdo con la doctrina,
sin tener la categora de fundamentales, pueden
llegar a serlo por engarce (conexidad).
En consecuencia, puede afrmarse que la parti-
cularidad de fundamental de un derecho no se
puede predicar slo en los ubicados en el Cap-
tulo 1, sino tambin de aquellos que se encuen-
tran fuera de l o de ciertos derechos, que sin ser
catalogados por un sector de la doctrina como
fundamentales, debe concedrseles esa calidad
en un caso concreto, por estar ligados a otro que
siendo fundamental perdera su efcacia sino se
protegieran aquellos con las mismas garantas
que se salvaguardia un derecho fundamental,
como sera el caso de la salud, que no siendo en
principio derecho fundamental adquiere esa ca-
tegora cuando la desatencin del enfermo ame-
naza con poner en peligro su derecho a la vida
(T-571/92).
Caractersticas de los derechos
fundamentales
Para establecer cuando se est en presencia de
un derecho fundamental, la jurisprudencia (T-
406) ha tratado de aclarar el tema acudiendo a
sus particularidades. As, un derecho ser funda-
mental cuando:
33
1. Sea inherente a la persona, esto es, derechos
que le corresponden al individuo por el he-
cho de ser persona. Son inherentes, porque
en virtud de su naturaleza se encuentran
ligados al individuo de una manera tal que
sin ellos no podra vivir dignamente, como
corresponde a un ser humano. De all que
deban ser universales, indivisibles, interde-
pendientes, preexistentes a la comunidad
poltica, inalienables e inviolables. Son de-
rechos naturales limitados, pero sin que ese
lmite afecte su contenido esencial.
2. Tienen una conexin directa con los princi-
pios constitucionales, habida cuenta de que
los derechos fundamentales por ser normas
constitucionales derivan de los valores y
principios constitucionales, sin embargo su
relacin con estos ltimos es ms evidente,
porque son una derivacin directa de un
principio.
3. Gozan de efcacia directa, es decir, para su
proteccin no requieren de un desarrollo
legal. De donde se sigue, que son de aplica-
cin inmediata, pues no podran ser funda-
mentales si estuvieran sujetos a reglamen-
taciones, que para su ejercicio y amparo
realice el rgano legislativo.
Con todo, aclara la Corte Constitucional,
que esta caracterstica no slo se predica de
aquellos derechos que la Constitucin enu-
mera en su artculo 85, como de aplicacin
inmediata, habida cuenta que tambin pue-
den gozar de esta peculiaridad ciertos dere-
chos econmicos, sociales y culturales. Tal es
el caso del derecho que tienen los nios me-
nores de un ao, quienes a pesar de no estar
protegidos por la seguridad social u otro tipo
de proteccin, deben recibir atencin gratui-
ta en los centros hospitalarios que reciban
aportes del Estado (art. 50).
Igualmente sucede con los principios mnimos
fundamentales que protegen los derechos
del trabajador, los relativos a la igualdad de
oportunidades; la remuneracin proporcional
a la cantidad y calidad del trabajo; irrenuncia-
bilidad a los benefcios mnimos consagrados
en leyes laborales; facultades para transigir y
conciliar sobre derechos inciertos y discuti-
bles; aplicacin de la situacin ms favorable
en caso de duda en la aplicacin e interpreta-
cin de una norma; predominio de la realidad
sobre aspectos formales de la relacin laboral;
garanta a la seguridad social, a la capacitacin,
el adiestramiento y el descanso, as como la
proteccin especial a la mujer, a la maternidad
y al trabajador menor de edad (art. 53 inciso 2)
y el derecho a acceder a documentos pblicos
(art. 74), por slo nombrar algunos.
4. Poseen un contenido esencial, esto es, que las
autoridades al actuar deben respetar aque-
llos elementos que son inseparables a esta
clase de derechos para evitar su vaciamiento,
y por ende facilitar su ejercicio y proteccin.
Por ejemplo, para la jurisprudencia espao-
la estos componentes ataen a su titularidad
(al sujeto titular del derecho), a su objeto (serie
de expectativas de conductas amparadas por
la materia que regula el derecho fundamental),
a su contenido en sentido tcnico, a sus lmites
internos y habilitaciones previstas por la consti-
tucin para crear limites externos. En suma, el
contenido esencial de un derecho fundamental,
es su titularidad, objeto, contenido y lmites tal y
como los defne en abstracto la norma ius funda-
mental (Bastida, et al. 2004, p. 138, 139).
34
En consecuencia, los poderes pblicos, y en
especial el legislador, al ejercer sus funcio-
nes, deben sujetarse a ese contenido esen-
cial, pues es indisponible para ellos, so pena
de desnaturalizar el derecho fundamental
involucrado en su actuacin. La vulnera-
cin del contenido esencial de un derecho
fundamental, hace a esta clase de derecho
irreconocible e impracticable; como si, por
ejemplo, una ley permitiera torturar a los
capturados, acto que estara desfgurando
y violentando el derecho a la integridad (es
decir, a no recibir tratos crueles o degradan-
tes), que es un derecho fundamental prote-
gido y reconocido por la Carta Poltica.
5. Son vinculantes, es decir, deben ser respe-
tados por los poderes pblicos y particula-
res. Ninguna persona puede sustraerse a su
cumplimiento. Todos deben respetar la vida,
honra, libertad, y dems, pues de lo contra-
rio no podra existir la convivencia necesaria
para vivir en paz.
6. Cuentan para su proteccin con mecanis-
mos especiales que slo se pueden aplicar
a esta clase de derechos. En efecto, las per-
sonas disponen de la accin de tutela para
proteger sus derechos fundamentales cuan-
do resulten vulnerados o amenazados por
la accin u omisin de cualquier autoridad
pblica o de un particular. Igualmente, pue-
den utilizar la accin de habeas corpus para
proteger su libertad personal en caso de
detenciones arbitrarias. Estos mecanismos
hacen que la Constitucin no se quede en
letra muerta, sino que en verdad sus normas
sean vinculantes.
7. Se encuentran plasmados directamente en
la Constitucin o en convenios internacio-
nales, incluso, as no se encuentren enuncia-
dos en la Carta Poltica deben reconocerse
como tales (si son inherentes al ser huma-
no), pues como se ha venido comentando,
en Colombia la fundamentalidad de un de-
recho no depende de su positivizacin.
Adems, debe sealarse que algunos derechos
constitucionales no reconocidos como funda-
mentales por un sector de la doctrina, pueden
llegar a serlo por conexidad, como es el caso del
derecho a la salud, al derecho de propiedad, en-
tre otros.
Derechos sociales,
econmicos y culturales
Son los derechos que tienen en cuenta las re-
laciones de los individuos con su entorno so-
cial, econmico y cultural. Estos pretenden ga-
rantizar condiciones para una vida digna, por
medio de prestaciones materiales o de bien-
estar, como seran, por ejemplo, el derecho a
la salud, a la seguridad social, a la educacin,
entre otros.
Para introducirse en estos derechos, vea el si-
guiente video, realizado por la organizacin J-
venes por los Derechos Humanos Internacional
(YHRI), donde se evidencia que todo ser huma-
no tiene derecho de tener una vida de un nivel
aceptable.
Los derechos sociales econmicos y culturales
son derechos exigibles del Estado
Si bien por razones pedaggicas se trabajarn
los derechos sociales, econmicos y culturales a
parte de los derechos fundamentales, siguiendo
el esquema trazado por la Constitucin, ello no
implica que se consideren de naturaleza diferente,
35
y que por tanto, se apoye la tesis de aquellos que
les niegan valor jurdico al considerarlas meras de-
claraciones o programas polticos por realizar.
Esta clase de derechos son exigibles no slo
por tener la Constitucin fuerza normativa (no es
simplemente un documento poltico) sino por-
que el ejercicio pleno de los derechos civiles y
polticos sin el goce de los derechos econmicos,
sociales y culturales se convertiran en una mera
ilusin, situacin que los hace adquirir el carcter
de fundamentales.
De acuerdo con el Manual para las institucio-
nes nacionales de derechos humanos (p.16-20),
los estados frmantes del Pacto Internacional de
Derechos sociales, econmicos y culturales, en-
tre los que se encuentra Colombia, asumieron
las siguientes obligaciones generales con miras
a salvaguardarlos:
1. La obligacin de respetar est referida al
deber del Estado a abstenerse de realizar,
promover o tolerar cualquier prctica que
impida el disfrute de los derechos econ-
micos, sociales y culturales. Esta obligacin
se relaciona con el derecho que tienen las
personas a no sufrir discriminacin en for-
ma alguna; de infuir en las leyes o polticas
que los afecten, de organizarse, reunirse y
asociarse, en particular en organizaciones
comunitarias; a disfrutar de los derechos ya
adquiridos, sin injerencias arbitrarias de las
autoridades pblicas; a no ser excluido ar-
bitrariamente del acceso a la escuela, a los
hospitales o a otros servicios relacionados
con los derechos econmicos y culturales.
2. La obligacin de proteger est dirigida a
exigir a las autoridades pblicas que estn
atentas a impedir que cualquier persona
quebrante esa clase de derechos, o en caso
de que sean conculcados, actuar para im-
pedir nuevas violaciones, as como tambin
garantizar a las victimas el acceso a recursos
jurdicos.
Este tipo de deber comporta la adopcin de
medidas inmediatas para impedir violacio-
nes de los derechos econmicos, sociales y
culturales por parte del Estado o por terce-
ros; as como medidas activas para proteger
a todas las personas de ser vctimas de la dis-
criminacin racial o de otra clase; el acoso y
la supresin de servicios; y, garantizarle a las
victimas el acceso a recursos legales para ha-
cer valer sus derechos.
3. La obligacin de cumplir consiste en adop-
tar medidas positivas en aquellos casos don-
de las tomadas no hayan logrado garantizar
la plena efectividad de los derechos econ-
micos, sociales y culturales. Esta obligacin
supone asegurar que el titular de esa clase
de derecho acceda a l, cuando no pueda
hacerlo por s mismo. De all que estas medi-
das se encuentran relacionadas con el gasto
pblico, la reglamentacin de la economa,
creacin de infraestructuras, prestacin de
servicios pblicos, aspectos fscales y otras
medidas de economa redistributiva.
La obligacin de cumplir implica: a.) Asignar
una parte del gasto pblico, que sea sufcien-
te, para lograr progresivamente la plena efec-
tividad de los derechos econmicos, sociales y
culturales; b.) Proporcionar servicios pblicos
relacionados con obras civiles (puentes, carre-
teras, redes de alcantarillado), abastecimiento
de agua potable, electricidad, atencin en sa-
lud, y atencin y prevencin de calamidades
y desastres naturales; c.) Disear planes con-
36
cretos, viables fnancieramente, encaminados
a proteger estos derechos; .d.) Revisar con
miras a su cambio, hasta donde sea posible,
las polticas, leyes y reglamentaciones que
afecten el disfrute de los derechos sociales,
econmicos y culturales; e.) Reconocerlos en
los planos legislativos y polticos; f.) Conceder
atencin prioritaria a las estrategias concebi-
das para satisfacer estos derechos respecto
a grupos desfavorecidos, como ancianos, ni-
os, discapacitados, enfermos terminales y
mentales, victimas de desastres naturales o
de personas que viven en esas zonas.
Las obligaciones enunciadas anteriormente,
se ven refejadas en el artculo 2 del Pacto In-
ternacional de Derechos sociales, econmicos y
culturales que manda a los estados adoptar las
medidas pertinentes para lograr progresivamen-
te la plena efectividad de dichos derechos, hasta
el mximo de los recursos de que disponga (sean
propios o provenientes de la asistencia y coope-
racin internacional), sin discriminacin alguna.
De acuerdo con esa misma norma, los pases en
desarrollo, teniendo en cuenta los derechos hu-
manos y la economa nacional, podrn determi-
nar en qu medida garantizarn a los extranjeros
los derechos econmicos reconocidos en el Pacto.
Es importante anotar que la referencia al logro
progresivo no debe entenderse en el sentido de
que slo pueden hacerse efectivos los derechos
que se han mencionado cuando un pas alcance
cierto nivel de desarrollo, pues de ninguna ma-
nera ese debe ser el signifcado. Por el contrario,
lo que ordena el Pacto es que, independiente-
mente del nivel de desarrollo econmico, los es-
tados deben avanzar tan rpidamente como les
sea posible hacia la efectividad de los derechos
econmicos, sociales y culturales.
Igualmente, debe comentarse que la referencia
al enunciado hasta el mximo de los recursos de
que disponga no puede utilizarse para justifcar
la falta de efectividad o quebrantamiento de los
derechos econmicos, sociales y culturales, co-
moquiera que el Estado debe garantizar a todos
los ciudadanos los derechos mnimos de subsis-
tencia independientemente del nivel de desa-
rrollo, tal y como se destaca en los principios de
Limburgo (Los derechos econmicos, sociales y
culturales. Publicacin manual para las Institu-
ciones Nacionales de Derechos Humanos. 2004.
p. 14. pie p. 27). De tal suerte que la escasez de
recursos no exonera a los estados de observar
aquellas obligaciones mnimas que permitan el
ejercicio de esta clase de derechos.
Las falsas diferencias que se siguen construyen-
do en torno a los derechos civiles y polticos (fun-
damentales) y los derechos econmicos, sociales
y culturales, as como la falta de comprensin del
contenido y el carcter jurdico de estos ltimos
han restado fuerza a las acciones encaminadas a
volverlos vinculantes (Ibd. p. VIII Introduccin).
Restringir los derechos fundamentales a los de-
rechos de defensa para asegurar espacios indivi-
duales de libertad como lo haca el liberalismo
clsico, es desconocer que se ha dado el salto al
estado social de derecho.
Este cambio de paradigma obliga a interpretar
los derechos fundamentales en clave social, de
donde se sigue que los derechos fundamentales
incluyen tambin derechos de prestacin, si se
quiere garantizar plenamente la dignidad de la
persona humana; derechos de prestacin que
son verdaderas obligaciones de hacer que le co-
rresponde realizar al Estado en benefcio de los
miembros de la comunidad, como lo son proveer
servicios de salud, asegurar la educacin, etc.
37
El profesor Arango considera que los derechos
sociales fundamentales pertenecen a los dere-
chos fundamentales, sin embargo los distingue
de otros de este gnero porque son derechos a
acciones positivas fcticas del Estado. De all que,
los obligados exclusivamente a posibilitar la rea-
lizacin de esta clase de derechos son los esta-
dos democrticos (2005b. p. 37,38).
El profesor Echeverri Uruburu (2008, p.61), en la
misma lnea de Arango, y apartndose de la te-
sis que estima como fundamentales nicamente
a los derechos civiles y polticos, considera los
sociales como parte de los derechos fundamen-
tales, pues para l slo basta que se encuentren
consagrados en la Constitucin para adquirir
esta categora.
La clasifcacin de los derechos en estos dos
grupos tradicionales (derechos civiles y polticos
-fundamentales- y los derechos econmicos, so-
ciales y culturales) est quedando cada vez ms
desprovista de signifcado, pues obedece a un
punto de vista errneo respecto a la interpreta-
cin normativa de los derechos humanos y de las
violaciones de los derechos humanos. Muchos
derechos humanos son fundamentalmente per-
meables. Los derechos civiles y polticos y los de-
rechos econmicos, sociales y culturales deben
fundirse, no separarse (Acnudh, 2004. p. 5).
El estudio unifcado de los derechos humanos com-
prende los principios de la igualdad y la no discrimi-
nacin, los cuales constituyen el cimiento sobre los
que se edifcan las normas de los mismos. Estos prin-
cipios incluyen la igualdad de: trato, proteccin ante
la ley, oportunidades y sustantiva; principios, que
si bien se han identifcado con los derechos civiles
y polticos, son aplicables a los derechos econmi-
cos, sociales y culturales, como quiera que conllevan
obligaciones positivas de actuar, y no meramente
limitaciones a la actuacin de los estados (Ibd. p. 5).
La Asamblea General de las Naciones Unidas,
reafrmando la igualdad de esos dos tipos de de-
rechos (fundamentales y sociales, econmicos y
culturales) en el sentido de que no diferen en la
ley ni en la prctica, en la resolucin 32/130 de
16 de diciembre de 1977, expresa lo siguiente:
a) todos los derechos humanos y libertades
fundamentales son indivisibles e interde-
pendientes; deber prestarse la misma aten-
cin y urgente consideracin a la aplicacin,
la promocin y la proteccin tanto de los
derechos civiles y polticos, como de los de-
rechos econmicos, sociales y culturales, b)
la plena realizacin de los derechos civiles y
polticos sin el goce de los derechos econ-
micos, sociales y culturales resulta imposible,
y c) la consecucin de un progreso duradero
en la aplicacin de los derechos humanos
depende de unas buenas y efcaces polticas
nacionales e internacionales de desarrollo
econmico y social. (Ibd pie p. 12 p. 4).
El Pacto Internacional de Derechos econmicos,
sociales y culturales reconoce los siguientes dere-
chos: a la libre determinacin (art. 1); a la igualdad
entre hombres y mujeres (art. 3); a trabajar y a gozar
de condiciones de trabajo satisfactorias (arts. 6 y 7);
fundar sindicatos y a sindicalizarse (art. 8); a la seguri-
dad social (art. 9); a la proteccin de la familia, las ma-
dres y los nios (art. 10); a un nivel de vida adecuado,
incluidos la alimentacin, el vestido y la vivienda
adecuados (art. 11); al ms alto nivel posible de sa-
lud fsica y mental (art. 12); a la educacin (art. 13);
a la enseanza primaria obligatoria y gratuita (art.
14); a participar en la vida cultural, gozar de los be-
nefcios del progreso cientfco y benefciarse de la
38
proteccin de las producciones cientfcas, literarias
o artsticas de que la persona sea autora (art. 15 y16).
Para que conozca ms sobre el derecho a la se-
guridad social, revise el siguiente video elabora-
do por la organizacin Jvenes por los Derechos
Humanos Internacional (YHRI).
Los derechos sociales, econmicos y cultura-
les en la Constitucin colombiana
El estado colombiano reconoce en el Ttulo II,
Captulo 2 de la Carta Poltica, los derechos eco-
nmicos, sociales y culturales. Reafrmando los
derechos protegidos y reconocidos a nivel inter-
nacional, la Constitucin colombiana consagra
el derecho de proteccin a la familia (art. 42), de
igualdad y oportunidad tanto para la mujer como
para el hombre (art. 43), de los nios (art. 44 y 50),
del adolescente (art.45), de proteccin y asisten-
cia a las personas de la tercera edad ( art.46), de
rehabilitacin e integracin social para los dismi-
nuidos fsicos, sensoriales y psquicos (art.47), a
la seguridad social de los habitantes del territo-
rio colombiano (art. 48), de acceso a los servicios
de promocin, proteccin y recuperacin de la
salud (art.49), a una vivienda digna ( art. 51), los
derechos mnimos de los trabajadores (art. 53),
a la negociacin colectiva para regular las rela-
ciones laborales (art. 55), a la huelga (art. 56), a la
propiedad privada y dems derechos adquiridos
(art. 58), de proteccin a la propiedad intelectual
(art. 61), de proteccin para la produccin de
alimentos (art. 65), a la educacin (art. 67), a la
autonoma universitaria (art. 69), a la cultura (art.
70), a acceder a los documentos pblicos, salvo
las excepciones de ley (art.74).
La Corte Constitucional al revisar y declarar
exequibles en materia de derechos econmicos,
sociales y culturales, el Protocolo de San Salva-
dor y la ley aprobatoria de dicho Protocolo (Ley
319 del 20 de septiembre de 1996), dej sentada
las pautas que deben tenerse en cuenta al inter-
pretar esta clase de derechos (C-251/ 97), que no
son otras, con algunas matizaciones, que las que
viene trabajando la doctrina internacional.
Para el alto tribunal constitucional colombiano,
los derechos humanos conforman una unidad,
comoquiera que son interdependientes, integra-
les y universales; por ello es necesario, si se quie-
re realmente proteger la dignidad humana:
Que la persona no slo tenga rbitas de accin
que se encuentren libres de interferencia aje-
na, como lo quera la flosofa liberal, sino que
adems es menester que el individuo tenga
posibilidades de participacin en los destinos
colectivos de la sociedad de la cual hace parte,
conforme a las aspiraciones de la flosofa de-
mocrtica, y tambin que se le aseguren unas
mnimas condiciones materiales de existencia,
segn los postulados de las flosofas polticas
de orientacin social (C-251/ 97).
En este sentido, las autoridades pblicas, por
una parte, no deben interferir en el goce de cier-
tos derechos (libertad de expresin, a la integri-
dad fsica, a la libertad de locomocin, etc.) que
garantizan determinados mbitos de libertad o
autonoma de la persona; y de otra, estn obliga-
das a realizar prestaciones positivas con el fn de
garantizar unas condiciones materiales mnimas
que le permitan al individuo vivir una vida digna
(derecho a fundar sindicatos, a la seguridad so-
cial; a la proteccin de la familia, las madres y los
nios; a un nivel de vida apropiado, incluidos la
alimentacin, el vestido y la vivienda; al ms alto
nivel posible de salud fsica y mental, etc.)
39
Con respecto a estos ltimos derechos (sociales,
econmicos y culturales) tal como lo pregona el
derecho internacional, las autoridades estn en el
deber de realizar progresivamente la plena efec-
tividad de estos, hasta el mximo de los recursos
de que disponga (sean propios o provenientes
de la asistencia y cooperacin internacional) y sin
discriminacin alguna. Para ello no slo deben to-
mar las medidas legislativas y administrativas per-
tinentes, sino tambin las judiciales como medios
jurdicos idneos para la realizacin de los dere-
chos sociales prestacionales.
Forma de garantizar los derechos
econmicos, sociales y culturales.
El goce de los derechos econmicos, sociales y
culturales se garantiza cuando se cumplen con
unas obligaciones bsicas mnimas, se evitan
medidas regresivas y se hacen justiciables esta
clase de derechos.
Obligaciones bsicas mnimas
Segn el Comit de derechos econmicos, so-
ciales y culturales, en su observacin general n-
mero 3, consiste en que:
Corresponde a cada Estado Parte una obliga-
cin mnima de asegurar la satisfaccin de por lo
menos los niveles esenciales de cada uno de los
derechos. As, por ejemplo, un Estado Parte en el
que un nmero importante de individuos est
privado de alimentos esenciales, de la atencin
primaria de salud esencial, de abrigo y vivienda
bsicos o de las formas ms bsicas de ensean-
za, prima facie no est cumpliendo sus obliga-
ciones en virtud del Pacto. Si el Pacto se ha de
interpretar de tal manera que no establezca una
obligacin mnima, carecera en gran medida de
su razn de ser (Acnudh, 2004, p. 23).
En ese mismo sentido se pronuncia la Comi-
sin Interamericana de Derechos Humanos al
considerar que la Declaracin Americana y la
Convencin Americana, obligan a los estados,
independientemente de su nivel de desarrollo
econmico, a garantizar un umbral mnimo de
los derechos econmicos sociales y culturales;
principio que tambin reafrman las directrices
de Maastricht (Ibd p. 23).
Justiciabilidad de los derechos
sociales, econmicos y culturales
Se funda en el deber de los estados de propor-
cionar a las vctimas de la violacin de esta clase
de derechos, recursos jurdicos para hacerlos va-
ler ante la administracin de justicia, pues si bien
es cierto, que las autoridades con el fn de hacer
efectivos los derechos sociales, econmicos y
culturales deben tomar las medidas legislativas
y administrativas que se requieran, tambin lo
es que se deben llevar a cabo medidas judiciales
para evitar que dichos derechos no se conviertan
en ilusorios o inciertos, en aquellos eventos don-
de las medidas legislativas y administrativas no
se hayan cumplido o no sean sufcientes.
De este modo, lo ha entendido la Corte Consti-
tucional, cuando seala que:
En determinados contextos y dadas ciertas
condiciones, los derechos sociales prestaciona-
les pueden ser protegidos por diferentes vas ju-
diciales, como las acciones de nulidad e inconsti-
tucionalidad, las acciones populares o incluso la
accin de tutela. Por eso esta Corporacin coin-
cide con la doctrina internacional en que las de-
cisiones judiciales deben incluirse dentro de los
medios jurdicos idneos para la realizacin de
los derechos sociales prestacionales (C-251/ 97).
40
Evitar medidas regresivas
De acuerdo con el Comit de derechos eco-
nmicos, sociales y culturales una medida ser
regresiva cuando conlleve, de manera directa o
indirecta, a un retroceso en el reconocimiento
de los derechos establecidos en el Pacto. De esta
suerte, una medida deliberadamente regresiva
sera una nueva ley que estableciera el carcter
voluntario y no obligatorio de la educacin pri-
maria, en contravencin con el Pacto, o que re-
cortara el gasto pblico destinado a los servicios
de atencin de la salud materna, lo que provo-
cara un aumento considerable de la mortalidad
materna e infantil. (Acnudh, 2004. p. 29).
Derechos colectivos y del ambiente
Son los derechos que tienden a proteger bie-
nes de contenido supraindividual, es decir, para
defender bienes comunes no individualiza-
bles, pero que son importantes para la vida de
cada persona. Son derechos de responsabilidad
compartida, donde todos deben actuar positi-
vamente para su efcaz garanta, pues slo una
conducta solidaria har posible el ejercicio de los
derechos colectivos y el mantenimiento del en-
torno vital que se quiere proteger.
De all que los estados y los individuos que ha-
bitan en el planeta tienen unos compromisos ca-
pitales como son: preservar los recursos naturales
de la tierra en benefcio de las generaciones pre-
sentes y futuras, incluido el aire, el agua, la tierra, la
fora y la fauna; asimismo, permitir a la humanidad
el uso y benefcio de los recursos no renovables
de la tierra, evitando su agotamiento; apoyar la lu-
cha de todos los pases contra la contaminacin,
controlando la descarga de sustancias txicas y la
liberacin de calor con el fn de que no se causen
daos graves a los ecosistemas.
Tambin son compromisos capitales: prevenir la
contaminacin de los mares por sustancias que
pongan en peligro la salud del hombre, los recur-
sos vivos y la vida marina; desarrollar labores edu-
cativas en cuestiones ambientales, dirigida a j-
venes y adultos; contribuir y evitar los peligros de
la guerra en procura de una paz verdadera, justa,
total y universal; proteger y permitir el benefcio
de los bienes culturales que integren el patrimo-
nio mundial de la humanidad, como son los mo-
numentos, conjuntos (grupos de construcciones
aisladas o reunidas) y lugares que tengan un valor
universal excepcional desde el punto de vista his-
trico, del arte, de la ciencia, etnolgico o antro-
polgico. Adems, proteger y permitir el benef-
cio del patrimonio natural formado por lugares y
monumentos naturales, formaciones geolgicas y
las zonas delimitadas que constituyan el hbitat
de especies animales y vegetales amenazadas por
tener un valor universal desde el punto de vista
esttico, cientfco o de belleza natural.
Para el profesor Botero (2004), el derecho colec-
tivo es el conjunto de situaciones jurdicas, en
principio descritas en el derecho objetivo, que
son necesarias para el mantenimiento o procura-
cin del bienestar poltico, histrico, social, am-
biental, cultural o econmico de la colectividad
en un momento dado (p. 62, 63).
Segn la doctrina los derechos colectivos exis-
ten porque tambin hay libertades colectivas,
las cuales surgen a causa de que ciertos pro-
blemas slo encuentran solucin en el mbito
de lo colectivo (Vsquez y Montoya, 2002. p. 4).
El respeto por estos derechos se debe exigir no
slo al Estado sino tambin a los particulares,
quienes igualmente tienen un compromiso con
los derechos colectivos y del ambiente. As, por
ejemplo, los industriales, los dueos de terrenos
dedicados al cultivo, las familias en sus hogares,
41
no deben contaminar el aire, el agua, el suelo, si
se desea proteger el medio ambiente, vital para
la subsistencia de todos.
Los derechos colectivos y del ambiente a dife-
rencia de lo que ocurre con los derechos civiles y
polticos, y los sociales, econmicos y culturales
no se encuentran recogidos en un texto interna-
cional donde se enuncien y reconozcan, salvo
casos muy puntuales donde se regulan algunos
de estos derechos.
Los derechos colectivos y del ambiente en la
Constitucin colombiana
La Constitucin nacional, en el Captulo 3 del T-
tulo II se refere a los derechos colectivos y del am-
biente. En este aparte se encuentran los derechos
e intereses colectivos de los consumidores y usua-
rios (art. 78), el derecho al medio ambiente sano
(art. 79), el derecho a la proteccin de los recursos
naturales (art. 80), los derechos relacionados con
la prohibicin de armas qumicas, biolgicas y nu-
cleares (art.81) y el derecho al espacio pblico (art.
82). Sin embargo, esta clase de derechos no se
agotan en este captulo, habida cuenta que tam-
bin se encuentran, en otros apartados, como, por
ejemplo, el derecho a la paz (art. 22).
El legislador colombiano al regular las acciones
populares para la proteccin de los derechos e in-
tereses colectivos (artculo 4 de la ley 472 de 1998),
los detalla de una manera ms amplia, sealando
que sern derechos colectivos, entre otros:
a. El goce de un ambiente sano.
b. La moralidad administrativa.
c. La existencia del equilibrio ecolgico y el
manejo y aprovechamiento racional de los
recursos naturales para garantizar su desa-
rrollo sostenible, su conservacin, restau-
racin o sustitucin. La conservacin de las
especies animales y vegetales, la proteccin
de reas de especial importancia ecolgi-
ca, de los ecosistemas situados en las zonas
fronterizas, as como los dems intereses de
la comunidad relacionados con la preserva-
cin y restauracin del medio ambiente.
d. El goce del espacio pblico y la utilizacin y
defensa de los bienes de uso pblico.
e. La defensa del patrimonio pblico.
f. La defensa del patrimonio cultural de la nacin.
g. La seguridad y salubridad pblicas.
h. El acceso a una infraestructura de servicios
que garantice la salubridad pblica.
i. La libre competencia econmica.
j. El acceso a los servicios pblicos y a que su
prestacin sea efciente y oportuna.
k. La prohibicin de la fabricacin, importa-
cin, posesin, uso de armas qumicas, bio-
lgicas y nucleares, as como la introduccin
al territorio nacional de residuos nucleares
o txicos.
l. El derecho a la seguridad y prevencin de
desastres previsibles tcnicamente.
m. La realizacin de construcciones, edifcacio-
nes y desarrollos urbanos, respetando las
disposiciones jurdicas, de manera ordena-
da, y dando prevalencia al benefcio de la
calidad de vida de los habitantes.
42
n. Los derechos de los consumidores y usuarios.
Cabe igualmente aclarar, que de acuerdo con
la norma mencionada los derechos e intereses
colectivos sern los defnidos como tales en la
Constitucin, las leyes y los tratados de derecho
internacional celebrados por Colombia, de don-
de se sigue que la enumeracin de estos en las
leyes internas no deben entenderse como los
nicos que deben ser reconocidos y protegidos
por las autoridades nacionales, pues tambin
son objeto de garanta aquellos que se encuen-
tren contemplados en normas internacionales.
Para facilitar el entendimiento de la clasifca-
cin de los derechos humanos se presenta la si-
guiente animacin.
Situacin real de proteccin de los
derechos humanos en Colombia
A pesar de que el constituyente quiere dar la
mxima proteccin a los derechos humanos,
debe aclararse que esta situacin se queda a ve-
ces en el plano del deber ser, puesto que la rea-
lidad muestra todava una sistemtica amenaza
y constante violacin de los mismos, no slo por
parte de las autoridades pblicas sino tambin
de los particulares, en especial de los violentos
y grupos econmicos que abusan de su poder
dominante.
Slo basta mirar el Dcimo quinto informe del
Defensor del Pueblo al Congreso de la Repbli-
ca (enero-diciembre de 2007), para advertir la
violacin de los derechos relativos a la salud,
vida, integridad personal, de peticin, defensa,
al debido proceso y a las garantas judiciales, a
la adecuada prestacin de los servicios pblicos
domiciliarios, al trabajo y a las libertades de es-
coger profesin u ofcio, a la seguridad, a no ser
desplazado, entre otros. Esta situacin deman-
da no slo mayor atencin por parte del Estado,
con miras a garantizar su ejercicio, sino tambin
de los ciudadanos quienes tienen el deber y la
obligacin de defender, respetar y difundir los
derechos humanos si se quiere lograr una ver-
dadera convivencia pacfca como se pact en
la Carta.
Obligaciones y deberes de la
persona y el ciudadano
As como la Constitucin Poltica reconoce de-
rechos a las personas, de igual manera les im-
pone obligaciones y deberes correlativos cuyo
cumplimiento se exige si se quiere la realizacin
de un orden poltico, econmico y social justo,
como lo exalta la norma de normas colombiana
desde su mismo prembulo.
El ejercicio de los derechos y libertades recono-
cidos por la Carta poltica conlleva responsabili-
dades (art. 95). De esta manera, toda persona est
obligada a cumplir la Constitucin y las leyes, so
pena de someterse a las consecuencias que deri-
ven de su incumplimiento. La base de toda con-
vivencia pacfca se encuentra en el respeto del
ordenamiento jurdico por los asociados, de all
que si alguno o varios de ellos lo conculcan, las
autoridades pblicas estn atentas para hacerlo
respetar por medios coercitivos.
Como complemento de lo anterior existen una
serie de deberes que tambin las autoridades
pueden exigir de la persona y del ciudadano, y
que estn consagrados en el artculo 95, como
son: respetar los derechos ajenos y no abusar de
los propios; actuar de manera solidaria frente a
los dems, en especial ante situaciones que pon-
gan en peligro la vida o la salud de las personas;
43
respetar y apoyar a las autoridades democrticas
legtimamente constituidas para mantener la in-
dependencia y la integridad nacionales; defen-
der y difundir los derechos humanos; participar
en la vida poltica, cvica, y comunitaria del pas;
contribuir al logro y mantenimiento de la paz;
colaborar para el buen funcionamiento de la
justicia; pagar los impuestos para contribuir al f-
nanciamiento de los gastos e inversiones del Es-
tado dentro de conceptos de justicia y equidad.
Los deberes constitucionales actualmente son
exigibles debido a la transformacin del Estado,
que pas de ser liberal burgus a estado social
de derecho. El carcter jurdico de estos deberes
supone su exigibilidad. En el estado liberal los
deberes no tenan fuerza vinculante, su cumpli-
miento se dejaba a la buena voluntad del ciuda-
dano, y aquellos tenan una naturaleza cvica o
moral. Situacin diferente se presenta en el esta-
do social donde se hace necesario que las autori-
dades puedan exigirles a las personas que cum-
plan con sus deberes constitucionales, con el fn
de afrontar los desafos que supone asegurar la
efectividad de los principios y derechos consa-
grados en la Constitucin.
As, por ejemplo, un acreedor tiene derecho a
ser exigibles sus crditos, sin embargo a la hora
de hacerlo debe tener en cuenta si su deudor se
halla en una circunstancia de debilidad manifes-
ta, pues el deber de solidaridad conllevara a no
hacerle efectivo el crdito, so pena de que las au-
toridades le obliguen a cumplir con el deber de
solidaridad cuando sea necesario, para proteger
los derechos fundamentales del deudor.
Esto sucedi en el caso de unos acreedores ban-
carios que hicieron efectivo el cobro a un deudor
a travs de sendos procesos judiciales, ste no
pudo pagar a tiempo la deuda por encontrarse
secuestrado, situacin que oblig a la interven-
cin de las autoridades, en este caso de la Corte
Constitucional, la cual orden suspender los pro-
cesos judiciales y reestructurar el crdito, como
quiera que no se poda exigir el cumplimiento
de la obligacin de una persona mientras se en-
cuentre secuestrada y durante la fase de recupe-
racin (T 0520/2003). Si bien las personas tienen
derecho a fundar empresas lucrativas, como se-
ra el caso de los bancos, en un estado social de
derecho dicha actividad tiene una funcin social
que implica el cumplimiento de deberes y pres-
taciones correlativos.
Para la Corte Constitucional los deberes cons-
titucionales son aquellas conductas o comporta-
mientos de carcter pblico, exigibles por la ley
a la persona o al ciudadano, que imponen pres-
taciones fsicas o econmicas y que afectan, en
consecuencia, la esfera de su libertad personal.
Las restricciones a la libertad general slo pue-
den estar motivadas por fundadas razones que
determine el legislador. En este sentido, los de-
beres consagrados en la Constitucin compren-
den una habilitacin al legislador para desarro-
llar y concretar la sancin por el incumplimiento
de los parmetros bsicos de conducta social
fjados por el constituyente (T-125/94).
44
45
CAPTULO
5
Organizacin y funciones
del Estado
Sea lo primero anotar, que el Estado por no
ser una persona fsica como el individuo, se en-
cuentra conformado por una serie de rganos
que le sirven como instrumentos para expresar
su voluntad y llevar a cabo la accin estatal.
Estos rganos (administracin pblica, judicial
y legislativo, etc.) se integran por uno o varios
individuos, quienes respecto al Estado se en-
cuentran en una situacin de relacin orgnica,
pues sus actos se consideran actuaciones rea-
lizadas por la comunidad poltica, convirtindo-
se de esta manera los actos de unos individuos
en actos del Estado (Lpez L. 1994, p. 70). As,
la providencia expedida por un juez o el acto
administrativo emitido por un ministro, son ac-
tos jurdicos dados en su orden por el rgano
judicial o por la Administracin pblica y por
ende son actos propios del Estado, por ser di-
chos rganos parte de su organizacin.
i
P
ara Serra (2003), el rgano requiere de los
titulares (personas o conjunto de perso-
nas) para manifestarse; sin ellos sera slo
un conjunto de normas irrealizables meramente
literarias. Las personas sin el rgano careceran
de la necesaria capacidad para actuar; ella es la
que le da la titularidad para cumplir con los pro-
psitos del orden jurdico (p. 221).
En suma la actividad del Estado se ostenta o
se manifesta por medio de la actuacin de per-
sonas (funcionarios, empleados o trabajadores)
quienes intervienen formando parte de estruc-
turas del mismo, denominadas rganos.
La Constitucin, desde el punto de vista de la
organizacin estatal ha jugado un papel muy
importante, habida cuenta que en su parte or-
gnica determina la estructura de los poderes
del Estado sobre la base de la separacin de es-
tos. De este modo, en los estados constitucio-
nales no slo se protegen las libertades de las
personas al impedirse que el poder se concen-
tre en un solo individuo o corporacin, sino que
Organizacin y funciones del estado
46
adems se constituye en un mtodo para deter-
minar el sistema de fuentes del derecho (Lpez
L. 1994, p. 52).
Por obra del constituyente, la Constitucin al
determinar la estructura del Estado y, por con-
siguiente los sujetos competentes para cumplir
las funciones de aquel (como los procedimien-
tos a que deben sujetarse) se convierte en la
norma que establece la manera de actuar de los
rganos que lo conforman, y por ende, cmo
deben dictarse las dems normas del ordena-
miento, tornndose as, en una fuente de las
fuentes del derecho. Al convertirse la Constitu-
cin, en una norma de normas de donde deri-
van su legitimidad los poderes pblicos, estos
no deben proceder por fuera de los lmites esta-
blecidos por aquella, so pena de que su actua-
cin material o jurdica se considere sin respal-
do jurdico (Ibd p. 53).
Es de anotar que en el pas, la Constitucin en
su artculo 113, al defnir la estructura del Estado
distingue las ramas del poder pblico de los r-
ganos autnomos e independientes.
Con todo, ello no implica que se haya abando-
nado la idea de que el Estado se encuentra inte-
grado por rganos (mediatos o inmediatos), gra-
cias a los cuales aquel cumple sus cometidos. Lo
que se quiso signifcar con esa diferencia entre
ramas y rganos independientes y autnomos,
es que cuando una actividad la desarrollan va-
rios rganos destinados a cumplir una tarea afn,
conforman una rama (Prez, J. 1997. p. 399, 400).
As por ejemplo, la ejecutiva, destinada a cumplir
la funcin administrativa, se conforma por varios
rganos creados para ese efecto (entre otros, la
presidencia, ministerios, departamentos admi-
nistrativos y superintendencias). En tanto que,
los destinados a cumplir una tarea diferente - o
en algunos casos ms especial - a las asignadas
a las tres ramas tradicionales del poder pblico
(ejecutiva, legislativa y judicial) se les denomina
y cualifca, por esta razn, como rganos autno-
mos e independientes, como es el caso del Ban-
co de la Repblica, corporaciones autnomas
regionales, etc.
Esta apreciacin se corrobora con el inciso fnal
del artculo mencionado, que no distingue entre
ramas y rganos, al sealar que los diferentes
rganos del Estado tienen funciones separadas
pero colaboran armnicamente para la realiza-
cin de sus fnes.
Llegado a este punto, es importante sealar
que la frmula de la separacin de poderes que
defni al constitucionalismo del siglo XVIII, ha
sufrido ajustes con el correr de los tiempos, de-
bido a la complejidad organizativa de los esta-
dos contemporneos, lo que implica que no sea
factible una separacin de tipo extremo y radical
como lo pretenda Montesquieu, para que exis-
tiera un equilibrio de poderes.
El surgimiento de nuevos organismos al inte-
rior de los poderes tradicionales o por fuera de
ellos, con el fn de hacer frente de manera gil, a
problemas y necesidades que no se presentaban
en la poca del surgimiento del constitucionalis-
mo, hizo que la frmula de Montesquieu fuera
matizada. Incluso, respecto de los tres poderes
clsicos, se hizo incuestionable, desde un princi-
pio, que no era viable una separacin rgida, en
el sentido de que cada poder, en el ejercicio de
su funcin, fuera completamente independiente
de los otros poderes, pues esto obstaculizara la
buena marcha de las actividades del Estado.
Por ello, los diversos sistemas constitucionales
han establecido frmulas de control y colabora-
47
cin entre las diversas ramas y organismos que
integran el Estado, de una manera que haya fe-
xibilidad de poderes.
Si bien cada una de las ramas y organismos
autnomos e independientes, siguen teniendo
funciones separadas, ello no impide que excep-
cionalmente y en los casos que lo autorice la
Constitucin, un rgano cumpla funciones de
otro. As, la norma de normas, habilita en Colom-
bia, como se ver ms adelante, que el ejecuti-
vo en determinados casos expida leyes, o que
el legislativo, cumpla funciones administrativas,
entre otras.
Estructura y funcionamiento del
Estado colombiano
Colombia examinada desde su estructura es
un Estado unitario, centralizado polticamente
y descentralizado administrativamente, lo cual
implica, de una parte, que desde el prisma de la
centralizacin poltica las leyes formales o mate-
riales expedidas regirn en todo el territorio na-
cional, y que las decisiones que tomen los jueces
se hacen en nombre de la Repblica y no de la
entidad territorial donde funcionen; y de otra,
que desde el punto de vista de la descentraliza-
cin administrativa, es una funcin que no es ex-
clusiva de los organismos y entidades del sector
central de la rama ejecutiva del Estado, sino que
es compartida con las entidades territoriales o de
servicios creadas o que se creen para el efecto.
En el mbito de la funcin administrativa, la
descentralizacin signifca que existen otros or-
ganismos y entidades diferentes al poder central
del Estado que participan tambin de esa acti-
vidad, a stas se les han transferido funciones
administrativas con el fn de ejercerlas en forma
autnoma, es decir, en su propio nombre y bajo
su propia responsabilidad, sin perjuicio del con-
trol administrativo que despliegue sobre ellas el
poder central, para asegurar que sus actividades
se efecten en armona con las polticas guber-
namentales.
Llevada esta afrmacin a trminos prcticos, se
traduce en que si bien es cierto que las entidades
descentralizadas territorialmente y por servicios
se encuentran sujetas a las leyes nacionales en
su actuacin, sus decisiones, por ser entidades
autnomas, no pueden ser revocadas por parte
del sector central de la rama ejecutiva, sino, ni-
camente por los tribunales. As, el presidente de
la Repblica, no puede revocarle, en materia ad-
ministrativa, un acto administrativo a un alcalde
o gobernador, si no est de acuerdo, deber de-
mandarlo ante la jurisdiccin de lo contencioso
administrativo, la cual decidir si lo anula o no.
En suma, se puede sealar que de las tres ramas
tradicionales del poder pblico la nica funcin
que no est centralizada es la ejecutiva o admi-
nistrativa, pues este quehacer se comparte con
otras entidades y organismos que no hacen par-
te del sector central del Estado, como son las en-
tidades descentralizadas territorialmente y por
servicios.
De manera general, se indica que la estructura
del Estado colombiano est conformada por las
ramas legislativa, ejecutiva y judicial, as como
tambin por el Ministerio Pblico, los rganos de
control fscal, aquellos que componen la organi-
zacin electoral y los organismos con rgimen
especial, que junto con los de la rama ejecutiva
integran la administracin pblica.
48
Rama legislativa
Segn el artculo 114 de la Constitucin, la rama
legislativa se encuentra representada por el Con-
greso de la Repblica, el cual se haya integrado
por el Senado y la Cmara de Representantes, cu-
yos miembros son elegidos para un perodo de
cuatro aos. (art. 132 de la C. P.)
Cada una de estas cmaras tiene una mesa di-
rectiva, compuesta por un presidente y dos vice-
presidentes elegidos para un perodo de un ao,
contado a partir del 20 de julio (art. 112, 135, 147
de la C. P. y art. 40 de la ley 5 de 1992). Igualmen-
te, ambas cmaras, tienen una secretara general
dirigida por un secretario (a) general, elegido (a)
para un perodo de dos aos (art.46 de la ley 5
de 1992). A su vez, en cada una de estas cmaras
existen siete comisiones constitucionales per-
manentes, cuyos miembros son los encargados
de tramitar en primer debate los proyectos de
acto legislativo o de ley referente a los asuntos
de su competencia (art. 142 de la C. P. y art. 1 de
la ley 754 de 2002).
As, la comisin primera, integrada por 19
miembros en el Senado y 35 en la Cmara de
Representantes, se encarga de tramitar asuntos
relacionados con reformas constitucionales; le-
yes estatutarias; organizacin territorial; regla-
mentos de los organismos de control; normas
generales sobre contratacin administrativa;
notariado y registro; estructura y organizacin
de la administracin nacional central; de los de-
rechos, las garantas y los deberes; rama legislati-
va; estrategias y polticas para la paz; propiedad
intelectual; variacin de la residencia de los altos
poderes nacionales; y, asuntos tnicos.
La comisin segunda, con 13 miembros en el
Senado y 19 en la Cmara de Representantes,
debe tramitar proyectos relacionados con po-
ltica internacional; defensa nacional y fuerza
pblica; tratados pblicos; carrera diplomtica y
consular; comercio exterior e integracin econ-
mica; poltica portuaria; relaciones parlamenta-
rias, internacionales y supranacionales; asuntos
diplomticos no reservados constitucionalmen-
te al Gobierno; fronteras; nacionalidad; extranje-
ros; migracin; honores y monumentos pblicos;
servicio militar; zonas francas y de libre comer-
cio; y, contratacin internacional.
La Comisin tercera, constituida por 15 miem-
bros en el Senado y 29 en la Cmara de Repre-
sentantes, tiene la responsabilidad de tramitar
cuestiones relacionadas con temas de hacienda
y crdito pblico; impuesto y contribuciones;
exenciones tributarias; rgimen monetario; leyes
sobre el Banco de la Repblica; sistema de ban-
ca central; leyes sobre monopolios; autorizacin
de emprstitos; mercado de valores; regulacin
econmica; Planeacin Nacional; rgimen de
cambios, actividad fnanciera, burstil, asegura-
dora y de captacin de ahorro.
La comisin cuarta, conformada por 15 miem-
sentantes, conoce de los trmites relacionados
con leyes orgnicas de presupuesto; sistema de
control fscal fnanciero; enajenacin y destina-
cin de bienes nacionales; regulacin del rgi-
men de propiedad industrial, patentes y marcas;
creacin, supresin, reforma u organizacin de
establecimientos pblicos nacionales; control de
calidad y precios, y contratacin administrativa.
La comisin quinta, compuesta por 13 miem-
sentantes, se entiende de asuntos relacionados
con el rgimen agropecuario; ecologa; medio
ambiente y recursos naturales; adjudicacin y
49
recuperacin de tierras; recursos ictiolgicos y
asuntos del mar; minas y energa; y, corporacio-
nes autnomas regionales.
La comisin sexta, integrada por 13 miembros
en el Senado y 18 en la Cmara de Represen-
tantes, se encarga de los trmites de proyectos
relacionados con asuntos de comunicaciones;
tarifas; calamidades pblicas; funciones pblicas
y prestacin de los servicios pblicos; medios de
comunicacin; investigacin cientfca y tecnol-
gica; espectros electromagnticos; rbita geoes-
tacionaria; sistemas digitales de comunicacin
e informtica; espacio areo; obras pblicas y
transporte; turismo y desarrollo turstico; y, edu-
cacin y cultura.
La Comisin sptima, conformada por 14
miembros en el Senado y 19 en la Cmara de Re-
presentantes, se encarga de asuntos relaciona-
dos con el estatuto del servidor pblico y traba-
jador particular; rgimen salarial y prestacional
del servidor pblico; organizaciones sindicales;
sociedades de auxilio mutuo; seguridad social;
cajas de previsin social; fondos de prestaciones;
carrera administrativa; servicio civil; recreacin;
deportes; salud, organizaciones comunitarias; vi-
vienda; economa solidaria; y, asuntos de la mu-
jer y de la familia.
Adems de estas comisiones, tanto en el Sena-
do como en la Cmara, existen las siguientes co-
misiones legales: comisin de los derechos hu-
manos y audiencias (arts. 56 y 57 de la ley 5 de
1992); comisin de tica y estatuto del congre-
sista (arts. 58 y 59 de la ley 5 de 1992); y comi-
sin de acreditacin documental (arts. 60 y 61 de
la ley 5 de 1992). Igualmente, en la Cmara de
Representantes, existen las comisiones legales
de cuentas (arts. 309 y 310 de la ley 5 de 1992);
y comisin de investigacin de acusacin (arts.
311 y 312 de la ley 5 de 1992). Mientras que en el
Senado est la comisin de instruccin (arts. 327
y 328 de la ley 5 de 1992).
Tambin se encuentran otra clase de comisio-
nes denominadas especiales, como son las ads-
critas a organismos nacionales e internacionales
(art. 62 de la ley 5 de 1992), las comisiones es-
peciales de seguimiento (art. 63 de la ley 5 de
1992), la comisin de crdito pblico (arts. 64 y
65 de la ley 5 de 1992); y comisiones accidenta-
les (art. 66 de la ley 5 de 1992)
Aparte de las cmaras y comisiones existen las
reas legislativa y administrativa, en las cuales se
desempean empleados del Congreso, quienes
han sido vinculados a ste por medio concurso,
libre nombramiento y remocin, y eleccin (art.
367 y ss de la ley 5 de 1992).
Funciones de la rama legislativa
De manera general, se puede sealar que ejerce
la funcin de legislar, de control poltico, judicial,
electoral y administrativa, de presupuesto, y de
aprobar tratados internacionales.
1. Funcin de legislar: es la encomendada
formalmente al poder legislativo (Congreso)
con el fin de que expida las normas generales
superiores, que deben observar todas las auto-
ridades pblicas y personas que se encuentren
dentro del territorio del Estado. El control ju-
risdiccional de estas normas corresponde a la
Corte Constitucional.
Es una funcin que cumple el Congreso, de una
manera totalmente centralizada, como quiera
que las asambleas departamentales y concejos
municipales, son corporaciones administrativas
que no cumplen una funcin legislativa.
50
La funcin legislativa puede ser constituyente
y ordinaria.
Es funcin constituyente cuando el Congreso, a
travs de un acto legislativo, puede adicionar o
reformar la Constitucin.
En tanto que es funcin ordinaria cuando se tra-
ta de desarrollar la Constitucin, expidiendo tres
categoras de leyes:
1. Las de carcter orgnico, para establecer
los reglamentos del Congreso y de cada
una de las cmaras; tales como las normas
sobre preparacin, aprobacin y ejecucin
del presupuesto de rentas y ley de apro-
piaciones, y del plan general de desarrollo,
as como las referidas a la asignacin de
competencias normativas a las entidades
territoriales. Estas leyes para su aprobacin
requieren de la mayora absoluta de una y
otra cmara (art. 151 de la C. P.).
2. Las de carcter estatutaria, para regular asun-
tos relacionados con derechos fundamentales
y la forma de garantizarlos; para la adminis-
tracin de justicia; organizacin y rgimen de
los partidos y movimientos polticos, as como
para establecer el estatuto de la oposicin y
funciones electorales; instituciones y meca-
nismos de participacin ciudadana; estados
de excepcin; y la igualdad electoral entre los
candidatos a la presidencia de la Repblica.
La aprobacin, modifcacin o derogacin de
este tipo de leyes debe tramitarse en una sola
legislatura y requiere de la mayora absoluta
de los miembros de una y otra cmara.
3. Igualmente, un proyecto de ley, dentro de su
trmite est sometido a un control previo de
constitucionalidad (arts. 152 y 153 de la C. P.).
4. Las dems, que se podran llamar leyes or-
dinarias, por no estar sometidas al trmite
especial de una ley orgnica o estatutaria.
Debe anotarse, que la funcin hacer la ley no
es exclusiva del Congreso, pues en el pas la
Carta Poltica permite, en casos especiales,
que el ejecutivo expida actos que tienen el
mismo valor que la ley, y por tanto, el control
jurisdiccional, de dichos actos, se confa a la
Corte Constitucional.
En este sentido, tendrn el carcter o valor
de una ley: los decretos de declaracin del
estado de guerra exterior, los que se expi-
dan con base en esta declaracin y aquel
que ordena el restablecimiento de la nor-
malidad (art. 212 de la C. P.); los decretos de
declaracin del estado de conmocin inte-
rior, de su prrroga, los que se expidan con
base en la declaracin o prrroga, as como
el que ordena el levantamiento de la misma
(art. 213 de la C. P.); los decretos que decla-
ran el estado de emergencia y los que se
expidan con base en esta declaracin (art.
215 de la C. P.); los decretos leyes o decre-
tos extraordinarios - (150 numeral 10); y los
decretos de planeacin o planifcacin (art.
341 inciso 3).
2. Funcin presupuestaria: si bien al ejecutivo
le corresponde la elaboracin del presupuesto,
en ltimas es el Congreso quien debe aprobar-
lo. Con todo, debe aclararse que en Colombia, el
cuerpo legislador no puede aumentar ninguna
de las partidas del presupuesto de gastos pro-
puestas por el gobierno, ni incluir un nuevo gas-
to, sea por reduccin o eliminacin de partidas
o por aumento en el clculo de las rentas y otros
recursos, sino con la aceptacin escrita del minis-
tro de Hacienda.
51
En cambio, s puede eliminar o reducir las par-
tidas de gastos propuestas por el gobierno, sal-
vo aquellas destinadas al servicio de la deuda
pblica, a la atencin de las obligaciones con-
tractuales del Estado, a la atencin completa de
los servicios ordinarios de la administracin, las
autorizadas en el plan operativo anual de inver-
siones, y las tendientes a llevar a cabo las inver-
siones incluidas en los planes y programas prees-
tablecidos (Ramrez, 1998. p. 433)
3. Funcin de aprobacin de los tratados in-
ternacionales: corresponde al Congreso apro-
bar o improbar los tratados que el gobierno
celebre con otros estados o con entidades de
derecho internacional (art. 150 numeral 16).
4. Funcin de control poltico: esta es una fa-
cultad que tiene el Congreso de ejercer el con-
trol sobre el gobierno en representacin de la
opinin pblica, mediante la citacin y requeri-
miento a los ministros, superintendentes y direc-
tores administrativos para que concurran a las
sesiones con el fn de rendir cuenta respecto a
acciones u omisiones relacionadas con funcio-
nes propias del cargo.
Este control, en ciertos eventos, como cuando
las declaraciones del citado no son satisfactorias
o se niega injustifcadamente a atender el reque-
rimiento o citacin que se le haga, puede derivar
en su separacin del cargo por parte del Congre-
so, en aquellos casos en que prospere la mocin
de censura propuesta por la dcima parte de los
miembros de la cmara donde se tramita dicha
mocin (art. 135 numerales 8 y 9 de la C. P.).
5. Funcin de control pblico: se encuentra fa-
cultado para emplazar a cualquier persona, natu-
ral o jurdica, con el fn de que rindan declaracio-
nes, orales o escritas, sobre hechos relacionados
con las indagaciones que la comisin adelante.
6. Funciones electorales y administrativas: es
la competencia atribuida al Congreso para nom-
brar ciertos funcionarios que van a desempear
altos cargos en el pas, en ocasiones se hace a tra-
vs de una de sus cmaras y en otras, reunido en
un solo cuerpo.
As, el Senado elige al procurador general de la
nacin y a los magistrados de la Corte Constitu-
cional (art. 173 numerales 6 y 7 de la C. P.); la C-
mara de Representantes al defensor del pueblo
(art. 178 numeral 1 de la C. P.); y el Congreso en
pleno elige al contralor general de la Repblica,
al vicepresidente cuando este cargo se encuen-
tre vacante (Art. 141 de la C. P.), a los magistrados
de la sala jurisdiccional disciplinaria del Consejo
Superior de la Judicatura (numeral 2 del art. 254
de la C. P.) y a los miembros del Consejo Nacional
Electoral (art. 264 del C. P.).
Tambin cumple funciones administrativas para
establecer la organizacin y funcionamiento del
Congreso Pleno, el Senado y la Cmara de Repre-
sentantes. As, puede celebrar contratos, nombrar
funcionarios que ayudan en la tarea legislativa,
conceder licencias, vacaciones, entre otros.
7. Funcin judicial: conforme con la Carta Po-
ltica, el Congreso puede ejercer determinadas
funciones judiciales (art. 116 de la C. P.) As, por
ejemplo, si algn funcionario que goza de fuero
especial (presidente de la Repblica, magistra-
dos de altas cortes y fscal general) es acusado
por delitos comunes, el Senado debe determinar
si hay lugar a seguimiento de causa, y en caso
afrmativo debe poner al acusado a disposicin
de la Corte Suprema de Justicia sala penal - (art.
175 numeral 3 de la C. P.)
52
Rama ejecutiva
De acuerdo con el artculo 38 de la Ley 489 de
1998, en el orden nacional, la rama ejecutiva se
encuentra integrada por los organismos y enti-
dades del sector centralizado y descentralizado.
1. Sector central: se encuentra conformado
por la presidencia de la Repblica, vicepresi-
dencia de la Repblica, consejos superiores
de la administracin, ministerios, departa-
mentos administrativos, superintendencias
sin personera jurdica y unidades adminis-
trativas sin personera jurdica.
Estos organismos y entidades se caracteri-
zan porque no poseen personera jurdica,
y cuando actan lo hacen en nombre de la
nacin, que es la que goza de personalidad
jurdica.
2. Sector descentralizado: se encuentra com-
puesto por los establecimientos pblicos,
las empresas industriales y comerciales del
Estado, superintendencias con personera
jurdica, unidades administrativas con per-
sonera jurdica, empresas sociales del Esta-
do, empresas ofciales de servicios pblicos
domiciliarios, institutos cientfcos y tecno-
lgicos, sociedades pblicas y sociedades
de economa mixta.
Se distinguen por tener personera jurdica, con-
tar con una autonoma administrativa y fnan-
ciera, y por prestar un servicio especializado.
Funciones de la rama ejecutiva
Las funciones administrativas, que son por ex-
celencia las que cumple la rama ejecutiva, son
actividades organizadas y desarrolladas a travs
de la descentralizacin, la delegacin y la des-
concentracin de funciones. (art. 209 de la C. P.)
La descentralizacin, segn la Corte Constitu-
cional, es una forma de organizacin administra-
tiva propia de los estados de forma unitaria, que
atena la centralizacin permitiendo la transfe-
rencia de competencias a organismos distintos
del poder central, que adquieren autonoma en
la gestin de las respectivas funciones (C-720/
00). As, por ejemplo, la funcin de atender el
adiestramiento y perfeccionamiento del perso-
nal al servicio del Estado, se podra pensar que
es una tarea que le corresponde al sector central,
pero esta responsabilidad se le entreg a un es-
tablecimiento pblico (Esap) para que preste di-
rectamente ese servicio especializado.
La delegacin, a su vez es una medida que se
utiliza para descongestionar el servicio prestado
por un organismo o para eventos donde sea ne-
cesario por falta de presencia fsica temporal de
quien debe realizar la tarea. Mediante este meca-
nismo se transfere, en los eventos permitidos por
la ley, funciones de un rgano a otro. Esto sucede
cuando por ejemplo el presidente de la Repblica
viaja al exterior y delega a un ministro para que
ejerza funciones que le corresponden constitucio-
nalmente al mandatario nacional. Igualmente, en
los casos que la ley le permita, puede delegar fun-
ciones a ministros, directores de departamentos
administrativos, alcaldes, entre otros.
El rgano que confere la delegacin puede, en
cualquier momento, reasumir la competencia
cuando no est de acuerdo con los actos y reso-
luciones que profri el delegatario, incluso pue-
de reformarlos o revocarlos.
Por su parte, la desconcentracin, que tambin
es un mecanismo que sirve para descongestio-
53
nar el quehacer de las entidades, se puede defnir
como la transferencia de funciones administrati-
vas realizadas por el ordenamiento jurdico a otro
rgano, que normalmente hace parte de la misma
entidad o persona jurdica. As, la ley puede atri-
buir funciones del ministro al viceministro.
En los eventos de transferencias de funciones,
realizado por el ordenamiento jurdico, el supe-
rior jerrquico no responde por los actos del r-
gano desconcentrado ms all de los controles
administrativos que por ley le correspondan rea-
lizar, no pudiendo reasumir la competencia sino
en virtud de nueva atribucin legal.
Respecto a las funciones que realiza la rama eje-
cutiva, se puede anotar que cumple la funcin
ejecutiva, de hacer cumplir las leyes, de direccin
poltica, normativas, de polica administrativa, de
prestacin de servicios pblicos, judiciales.
1. Funcin ejecutiva, a travs de esta facultad
se realizan los mandatos contenidos en la
ley. De esta manera se lleva a cabo la ejecu-
cin de los presupuestos, se recaudan los
tributos, se nombran funcionarios, se man-
tiene el orden pblico, entre otros.
2. Hacer cumplir las leyes. Es una tarea impor-
tante para asegurar la convivencia pacfca
de las personas que se encuentran dentro
del territorio nacional, de all que para cum-
plir con este cometido, el gobierno cuenta
con medios coercitivos y represivos, tales
como la fuerza pblica, el sistema carcelario
y las atribuciones de polica administrativa.
3. Funciones de direccin poltica, atribucin
que permite al gobierno dirigir la vida pol-
tica estatal para proteger los intereses gene-
rales, la seguridad, el prestigio y la defensa
misma del Estado. As, al ejecutivo le corres-
ponde negociar los tratados, declarar la con-
mocin interior en caso de perturbacin del
orden pblico, entre otras competencias.
4. Funciones normativas. Ciertas autoridades
de la rama ejecutiva ejercen la potestad re-
glamentaria para dictar normas de carcter
general, con el fn de concretar el contenido
de una ley y por ende, facilitar su aplicacin
prctica. Tambin se refeja cuando el ejecu-
tivo, de manera excepcional, expide verdade-
ras leyes, como por ejemplo, cuando el presi-
dente de la Repblica, revestido de precisas
facultades extraordinarias que le otorga una
ley del Congreso, expide decretos leyes.
5. Funciones de polica administrativa. Me-
diante esta competencia la administracin
puede limitar la actividad de las personas
con miras a mantener el orden pblico, es
decir, las autoridades administrativas pue-
den tomar decisiones tendientes a preve-
nir y eliminar aquellas perturbaciones que
afecten la seguridad, tranquilidad, salubri-
dad y moralidad pblicas. De esta suerte se
encuentran reglamentaciones para el porte
de armas, para el manejo de residuos hospi-
talarios y otros.
6. Funciones de prestacin de servicios p-
blicos es una actividad inherente al Estado,
prestada por la rama ejecutiva u otros orga-
nismos que integran la administracin p-
blica, de manera directa o indirecta, a travs
de comunidades organizadas o de particu-
lares con el fn de suplir necesidades insa-
tisfechas en salud, educacin, saneamiento
ambiental, agua potable, energa elctrica,
por nombrar algunas. (Naranjo, 1994. p.
250).
54
7. Funciones judiciales. La rama ejecutiva, en los
casos establecidos por la ley, puede cumplir
funciones jurisdiccionales (art. 116 de la C.
P.). As, por ejemplo, a la Superintendencia de
sociedades se le conferen dichas funciones
en los casos de trmites de concursos liqui-
datorios, a la de industria y comercio en caso
de competencia desleal. Tambin se le da
competencia a las fuerzas militares para que,
a travs de la justicia penal militar, juzguen a
los militares en servicio activo por delitos co-
metidos en relacin con el servicio, etc.
Administracin Pblica
Se encuentra constituida por los organismos
que conforman la rama ejecutiva del poder p-
blico, y todos los dems organismos y entidades
de naturaleza pblica que en forma permanente
tienen a su cargo el ejercicio de las actividades y
funciones administrativas o la prestacin de ser-
vicios pblicos (art. 39 de la ley 489 de 1998).
El profesor Rodrguez (2008. p. 59, 60), luego de
analizar los artculos 39, 40 y 50 de la Ley 489 de
1998, as como el Decreto - Ley 1050 de 1968, con-
sidera que la administracin pblica se encuentra
integrada y organizada de la siguiente manera:
1. Administracin pblica nacional:
a) Organismos principales: son la presidencia de
la Repblica, ministerios y departamentos admi-
nistrativos, b) Organismos adscritos: pertenecen
a esta clase las superintendencias, establecimien-
tos pblicos, unidades administrativas especiales
y dems organismos y entidades en cuyo acto de
creacin se determine que estn adscritos a un
ministerio o a un departamento administrativo, c)
Organismos vinculados: empresas industriales y
comerciales del Estado, sociedades de economa
mixta, y dems organismos y entidades en cuyo
acto de creacin se establezca que estn vincula-
dos a un ministerio o a un departamento adminis-
trativo, y d) Entidades y organismos de carcter o
rgimen especial de origen constitucional: A esta
categora pertenecen el Banco de la Repblica, los
entes universitarios autnomos, las corporaciones
autnomas regionales, la Comisin nacional de
televisin, y dems organismos y entidades con
rgimen especial otorgado por la Constitucin
Poltica, los cuales se sujetan a las disposiciones
que para ellos establezca la ley.
2. Administracin pblica territorial:
a) Organismos principales: son las gobernacio-
nes, alcaldas, secretaras de despacho y depar-
tamentos administrativos, b) Organismos adscri-
tos: son los que la ley, la ordenanza o los acuerdos
determinan que tienen esta calidad, c) Organis-
mos vinculados: al igual que los adscritos, estn
determinados por la ley, ordenanza o acuerdos, y
d) Las asambleas departamentales y los concejos
distritales y municipales, que son corporaciones
administrativas de eleccin popular.
Control Administrativo
De acuerdo con el artculo 103 de la Ley 489
de 1998, el presidente de la Repblica, como su-
prema autoridad administrativa, junto con los
ministros y directores administrativos, son los
encargados de ejercer el control sobre los orga-
nismos o entidades que conforman la adminis-
tracin pblica. Este control se hace para cons-
tatar y asegurar que las actividades y funciones
de los organismos y entidades que conformen
el respectivo sector, cumplan en armona con
las polticas gubernamentales, los principios es-
tablecidos en la Ley 489 de 1998 y los planes y
programas adoptados.
55
El sector administrativo est constituido por
un conjunto de organismos y entidades que se
engloban en un rea determinada, dependiendo
de la funcin desempeada (salud, educacin,
cultura, etc.), con el fn de hacer ms efciente el
servicio prestado por la administracin pblica.
Cada sector administrativo se encuentra confor-
mado por el ministerio o departamento adminis-
trativo, las superintendencias y dems entidades
que la ley adscriba o vincule a un ministerio o
departamento que se encuentren comprendi-
dos dentro del correspondiente sector (artculo
42 de la ley 489 de 1998).
En Colombia existen 19 sectores administrati-
vos: 1. Sector de la presidencia de la Repblica.
2. Sector de interior y justicia. 3. Sector de rela-
ciones exteriores. 4. Sector de hacienda y crdito
pblico. 5. Sector de la defensa nacional. 6. Sec-
tor de agricultura y desarrollo rural. 7. Sector de la
proteccin social. 8. Sector de minas y energa. 9.
Sector de comercio, industria y turismo. 10. Sec-
tor de la educacin nacional. 11. Sector del am-
biente, vivienda y desarrollo territorial. 12. Sector
de las comunicaciones. 13. Sector del transporte.
14. Sector de la cultura. 15. Sector de planeacin.
16. Sector de seguridad. 17. Sector de la funcin
pblica. 18. Sector de estadsticas. 19. Sector de
la economa solidaria.
Rama judicial
La rama judicial es la encargada de cumplir la
funcin judicial, es decir de administrar justicia,
y por lo tanto se encarga de hacer efectivos los
derechos, obligaciones, garantas y libertades
consagrados en la Constitucin Poltica y la ley,
con el fn de asegurar la convivencia pacfca y
la vigencia de un orden justo. (Artculo 1. Ley
270 de 1996).
A travs de la funcin judicial, los jueces y magis-
trados: 1. Resuelven los confictos que se presen-
ten entre particulares. 2. Deciden las diferencias
que se susciten entre los particulares y el Estado.
3. Sancionan y castigan las transgresiones a la ley
penal; y 4. Defenden el principio de legalidad
(Corte Constitucional Sentencia C 365/2000).
De acuerdo con el artculo 4. de la Ley 1285 de
2009 que modifc el artculo 11 de la Ley 270
de 1996 (Estatutaria de la Administracin de Jus-
ticia) la rama judicial est constituida por los si-
guientes organismos:
Los rganos que integran las distintas jurisdic-
ciones:
a. De la jurisdiccin ordinaria: se encuentran
integrados por la Corte Suprema de Justicia,
tribunales superiores de distrito judicial y
juzgados civiles, laborales, penales, penales
para adolescentes, de familia, de ejecucin
de penas, de pequeas causas y de compe-
tencia mltiple, y los dems especializados y
promiscuos que se creen conforme a la ley.
Estos rganos, colegiados o nicos, son los
encargados de dirimir los confictos relacio-
nados con los temas mencionados.
b. De la jurisdiccin de lo contencioso admi-
nistrativo: se encuentra constituida por el
Consejo de Estado, tribunales administrati-
vos y los juzgados administrativos, quienes
estn encargados de dirimir los confictos
en los que son parte organismos y entida-
des del Estado.
c. De la jurisdiccin constitucional: confor-
mada nicamente por la Corte Constitucio-
nal, encargada de garantizar la supremaca e
integridad de la Constitucin.
56
d. De la jurisdiccin de la paz: integrada por
los jueces de paz, para resolver en equidad
confictos individuales y comunitarios.
e. La Fiscala General de la Nacin: integrada
por el fscal general, los fscales delegados
y los dems funcionarios que determine la
ley, quienes estn encargados de ejercer la
accin penal con miras a investigar los deli-
tos y acusar a los presuntos infractores ante
los jueces competentes.
f. El Consejo Superior de la Judicatura: inte-
grado por dos salas: la administrativa y la
jurisdiccional disciplinaria; y los consejos
seccionales de la judicatura, los cuales estn
encargados de la administracin de la rama
judicial y de ejercer la funcin disciplinaria
contra jueces y abogados.
Cabe sealar que la Corte Suprema de Justicia,
la Corte Constitucional, el Consejo de Estado y el
Consejo Superior de la Judicatura tienen com-
petencia en todo el territorio nacional, mien-
tras que los tribunales superiores, los tribunales
administrativos y los consejos seccionales de la
judicatura tienen competencia en el distrito judi-
cial y administrativo; los jueces de circuito tienen
competencia en el respectivo circuito; los jueces
municipales en su municipio; y los jueces de pe-
queas causas a nivel municipal y local.
Funciones de la rama judicial
La rama judicial cumple sus funciones de ma-
nera desconcentrada y autnoma. Los tribu-
nales superiores no pueden dar rdenes o ins-
trucciones expresas a los rganos de instancias
inferiores, es decir no pueden intervenir en la
forma como se debe fallar en los asuntos que
se encuentran tramitando; sin embargo, s pue-
den revisar y revocar las decisiones del inferior
por va del recurso de que sean objeto dichos
pronunciamientos. Tambin, cuando revisan las
decisiones del inferior pueden sealar los linea-
mientos o criterios que deben tenerse en cuenta
en la interpretacin de la ley.
Las decisiones de los jueces son independien-
tes, pues slo la independencia del juez frente
a los otros poderes garantiza que se cumpla la
voluntad de la ley, y por ende que se respete el
estado de derecho. La existencia de un poder in-
dependiente que aplique el derecho o que revise
la aplicacin del derecho o la actuacin llevada
a cabo por otro poder, constituye una garanta
imprescindible de la libertad e intereses de los
ciudadanos.
Dentro de las funciones que realiza se destacan
la de administrar justicia de nombramiento y ad-
ministrativas.
Funcin de administrar justicia: es la funcin
que por excelencia realiza la rama judicial para
hacer efectivos los derechos, obligaciones, ga-
rantas y libertades consagradas en la Constitu-
cin y la ley.
Funcin electoral y administrativa: Es la la-
bor de elegir altos funcionarios del Estado, as,
el Consejo de Estado elige al auditor general de
la Repblica de una terna enviada por la Corte
Suprema de Justicia. Dicho auditor tiene como
funcin vigilar la gestin fscal de la Contralora
General de la Repblica (art. 274 de la C.P.)
Los presidentes de la Corte Constitucional, Cor-
te Suprema de Justicia y el Consejo de Estado eli-
gen al Registrador Nacional del Estado Civil (art.
266 de la C. P.) Igualmente como soporte a su
tarea de administrar justicia, cumplen funciones
57
administrativas, como son las de nombramiento
de sus funcionarios, manejo de la carrera judicial,
celebracin de contratos, entre otros.
El ministerio pblico
rgano de control cuya misin es salvaguardar
los derechos e intereses de los ciudadanos, ga-
rantizar la proteccin de los derechos humanos,
intervenir en representacin de la sociedad en la
defensa del patrimonio pblico y vigilar la con-
ducta ofcial de quienes desempean funciones
pblicas.
Lo conforman la Procuradura General de la
Nacin, la Defensora del pueblo y la Personera
municipal.
El procurador general de la nacin, el defensor
del pueblo, los procuradores delegados y los
agentes del ministerio pblico son quienes ejer-
cen ante las autoridades jurisdiccionales, al igual
que los personeros municipales y dems funcio-
narios que determine la ley (art. 118 de la C. P.).
La Procuradura General de la Nacin
Es el organismo encargado de representar a los
ciudadanos ante el Estado, y que tiene entre otras
tareas, defender los intereses de la sociedad, vi-
gilar el cumplimiento de la constitucin, las leyes
y las decisiones de las autoridades pblicas; as
como vigilar la conducta ofcial de quienes des-
empean funciones pblicas.
Para conocer ms sobre la labor que ejerce la
Procuradura, observe el siguiente video elabora-
do por dicha entidad de control y que le dar otra
visin sobre la funcin de este organismo estatal.
Para cumplir con su objetivo la Procuradura Gene-
ral de la Nacin desarrolla las siguientes funciones:
1. La funcin preventiva: considerada una res-
ponsabilidad bien importante, dirigida a pre-
venir antes que sancionar. Mediante ella se evi-
ta que los servidores pblicos y los particulares,
que ejercen funciones pblicas, dejen de ob-
servar los principios y fnes previstos en la Cons-
titucin, la ley y los tratados internacionales.
2. La funcin de intervencin: consiste en la
facultad de representar a la sociedad dentro
de los procesos y actuaciones adelantadas
por jueces y autoridades administrativas
con el objeto de proteger los derechos y ga-
rantas reconocidos en la Constitucin y los
tratados internacionales (derechos funda-
mentales sociales, econmicos, culturales,
colectivos o del ambiente).
3. La funcin disciplinaria: dirigida a adelantar
y decidir las investigaciones que por presun-
tas faltas disciplinarias se sigan contra los
servidores pblicos y los particulares que
ejercen funciones pblicas.
La Procuradura General de la Nacin se encuen-
tra conformada en el nivel central por el despacho
del procurador, viceprocurador, las procuraduras
delegadas y dems dependencias que hacen par-
te de la infraestructura administrativa del organis-
mo. En el nivel territorial est constituida por las
procuraduras regionales, distritales y provinciales
(Decreto- ley 262 de 2000).
Defensora del pueblo
Es un organismo que se encarga de velar por la
promocin, el ejercicio y la divulgacin de los de-
rechos humanos (art. 282 de la C. P.).
58
Se encuentra conformada por el defensor del
pueblo, las defensoras delegadas, las defenso-
ras del pueblo regionales y dems dependen-
cias que hacen parte de la infraestructura admi-
nistrativa del organismo.
Personeras municipales
A travs del personero municipal o distrital este
organismo cumple funciones de ministerio p-
blico para guardar y promover de los derechos
humanos, la proteccin del inters pblico y la vi-
gilancia de la conducta de quienes desempean
funciones pblicas (art. 169 de la ley 136 de 1994).
Esta funcin de ministerio pblico en el mbito lo-
cal es descentralizada, por cuanto las personeras
dependen orgnicamente del municipio.
Su estructura depende del tipo de municipio,
pero como mnimo debe contar con una planta de
personal integrada por el personero y un secretario.
Para conocer ms a fondo acerca del papel que
cumplena las personeras municipales como de-
fensores de los derechos de la ciudadana, obser-
ve el video: realizado por la Personera Distrital
de Bogot.
Contralora General de la Repblica
La Contralora General de la Repblica es el r-
gano del Estado que vigila la gestin fscal de la
administracin y de aquellos particulares que
manejen bienes o fondos de la nacin. Su misin
es procurar el buen uso de los recursos y bienes
pblicos, as como contribuir a la modernizacin
de las distintas entidades pblicas.
Su estructura, en el nivel central se encuentra con-
formada por el contralor general, vicecontralor, las
contraloras delegadas y otras dependencias que
apoyan en la vigilancia de la gestin fscal. En el
nivel desconcentrado por las gerencias departa-
mentales, grupos delegados de vigilancia fscal y
grupos de investigaciones, juicios fscales y jurisdic-
cin coactiva (art. 11 de la ley 267 de 2000). Y en el
nivel seccional se presta de manera descentraliza-
da, pues existen las contraloras departamentales
cuya organizacin es competencia de la respectiva
asamblea departamental (art. 272 de la C. P.).
Igualmente, en algunos municipios y distritos
clasifcados en categora especial y primera, y
aquellos de segunda categora que tengan ms
de 100.000 habitantes, se pueden crear y orga-
nizar contraloras (art. 21 de la ley 617 de 2000).
La organizacin de las contraloras distritales y
municipales corresponde al respectivo concejo.
La funcin de las contraloras es vigilar la ges-
tin fscal de la administracin, de los particu-
lares y de las entidades que manejan fondos o
bienes de la Nacin, departamento o municipio.
Tienen el compromiso de vigilar el buen uso de
los recursos y bienes pblicos, as como el de
contribuir a la modernizacin de los organismos
y entidades del Estado, mediante acciones de
mejoramiento continuo.
El control fscal a la gestin pblica pas de ser
previo y perceptivo, a posterior y selectivo. Con
todo, la misma Contralora general de la Repbli-
ca considera que se permite la aplicacin de un
control de advertencia o de prevencin, para que
el administrador pblico conozca en tiempo real
las inconsistencias detectadas por la Contralora
y, mediante la aplicacin de un control de correc-
cin, proceda a subsanarlas, logrndose de esta
manera entidades ms efcientes y efcaces, y por
ende, el fn ltimo del control, cual es el mejora-
miento continuo de las entidades pblicas.
59
Organizacin electoral
Es una institucin creada con el fn de fortalecer
y facilitar los procesos democrticos en el pas,
por tanto se encarga de organizar, dirigir y vigilar
las elecciones, as como lo relativo a la identidad
de las personas (articulo 120 CN).
Se encuentra conformada por el Consejo Na-
cional Electoral, por la Registradura Nacional del
Estado Civil y por los dems organismos que es-
tablezca la ley (art. 120 de la C. P.).
Consejo Nacional Electoral
Es el mximo rgano de la organizacin elec-
toral, cuya misin es garantizar a los ciudadanos
las mejores condiciones para ejercer el derecho a
participar en la conformacin, ejercicio y control
del poder poltico; por esta razn se encarga de
regular y vigilar el cumplimiento de las normas
constitucionales y legales en materia electoral y
de participacin ciudadana.
Se encuentra integrado por nueve miembros,
quienes son elegidos por el Congreso de la Re-
pblica para un perodo de cuatro aos (art. 264,
modifcado por el artculo 14 del acto legislativo
1 de 2003).
La Registradura Nacional
del Estado Civil
Es un organismo encargado de garantizar la organi-
zacin y transparencia del proceso electoral, as como
de registrar los actos y hechos trascendentes que de-
terminan el estado civil de las personas y el proceso
de identifcacin personal de los ciudadanos.
En consecuencia, su funcin primordial es la de
organizar y dirigir las elecciones, llevar el registro
civil y otorgar las tarjetas de identidad y cdulas
de ciudadana.
Es dirigida por el Registrador General del Esta-
do Civil, quien es escogido por los presidentes de
la Corte Constitucional, la Corte Suprema de Jus-
ticia y el Consejo de Estado, mediante concurso
de mritos para un perodo de cuatro aos. Po-
dr ser reelegido por una sola vez.
La Registradura Nacional del Estado Civil se
encuentra conformada en el nivel central por el
Registrador nacional del estado civil, la Registra-
dura delegada en lo electoral y la Registradura
delegada para el registro civil y la identifcacin,
y dems dependencias que hacen parte del or-
ganismo. En el nivel desconcentrado est inte-
grado por delegaciones departamentales de la
Registradura, registraduras distritales y muni-
cipales, registraduras auxiliares y registraduras
del Distrito Capital (art. 11 del Decreto - Ley 1010
de 2000).
La siguiente animacin resume la divisin de
las ramas del poder.
60
61
CAPTULO
6
Organizacin territorial
Mediante la organizacin del territorio se
busca organizar poltica y administrativa-
mente a los habitantes, como una manera
ms gil y efciente de gobernar.
i
L
a organizacin territorial de Colombia, de
acuerdo con la Constitucin poltica, se ca-
racteriza por ser un estado unitario territo-
rialmente descentralizado, con autonoma de las
entidades territoriales, donde hay una preemi-
nencia del municipio, proliferan las formas de
administracin territorial y se garantiza la fnan-
ciacin de las entidades territoriales mediante
transferencias de recursos fscales de la nacin
(Hernndez, A. 2001b. p. 94)
Este modelo de organizacin territorial descen-
tralizado tiene como objetivo permitir a la comu-
nidad dirigir su destino en el plano local y seccio-
nal, participando en las decisiones que le afecten
y en la vida econmica, poltica, social y cultural,
en asuntos que de acuerdo con la Constitucin
son de su infuencia.
De esta forma se aproxima el poder pblico
al pueblo creando condiciones propicias para
la prctica de la democracia participativa, pues
los ciudadanos pueden escoger a quienes van a
regir los destinos de la comunidad de acuerdo
con sus intereses y expectativas; se promueve
la modernizacin de las prcticas polticas y la
renovacin de las elites polticas, y se facilita el
control social de la gestin pblica. Tambin se
promueve el desarrollo social, es decir, el mejo-
ramiento de las condiciones y calidad de vida
de los colombianos, comoquiera que las autori-
dades locales tienen, adems de muchas otras
competencias, la responsabilidad de satisfacer
las necesidades bsicas, como son la salud, edu-
cacin, agua potable y saneamiento ambiental
(art. 366 de la C.P.).
Para estos propsitos, la Carta poltica dividi
el territorio colombiano en departamentos, dis-
tritos, municipios y territorios indgenas. Estas
entidades territoriales, si bien estn sujetas a
las leyes del Estado, gozan de autonoma (po-
62
ltica, administrativa y fscal) para la gestin de
sus intereses y por tanto, se gobiernan por au-
toridades propias, esto es, los funcionarios ms
importantes son elegidos por los miembros de
la respectiva entidad territorial, y ellos a su vez
escogen a sus colaboradores.
Ejercen las competencias que de acuerdo con la
ley les corresponden sin estar obligados a recibir
rdenes o instrucciones desde la administracin
nacional, y en consecuencia sta no les puede
revocar sus actos, ya que slo los tribunales de
justicia competentes podrn anular sus decisio-
nes. Adems, administran los recursos y estable-
cen los tributos necesarios para el ejercicio de las
funciones que les corresponden, y participan en
las rentas nacionales para efectos de atender los
servicios a su cargo (art. 287 de la C. P.).
Al elenco de entidades territoriales arriba men-
cionadas, podrn sumarse las provincias y regio-
nes, pues la ley podr darles esa categora si se
constituyen de conformidad con el ordenamien-
to jurdico (art. 286 de la C. P).
Estas formas de organizacin y administracin
territorial no se encuentran en funcionamiento
porque estn pendientes de desarrollo legal, es
decir, que se expida la ley orgnica para el caso
de las regiones (art. 307 de la C. P) y una ley ordi-
naria para el caso de las provincias (art. 321 de la
C. P.). (Hernndez, A. 2001b. p.153)
Adems de las ya sealadas, existen otras for-
mas de organizacin y administracin territorial
como son las asociaciones de municipios, las
reas metropolitanas, las corporaciones autno-
mas regionales, las juntas administradoras loca-
les. De estas, slo podrn convertirse en entida-
des territoriales las reas metropolitanas que se
transformen en distritos, situacin que conlleva
a la desaparicin de los municipios que contribu-
yan a su formacin (art. 319 de la C. P. y art. 28 de
la ley 128 de 1994).
La animacin que ver a continuacin le permitir
reconocer la organizacin territorial colombiana.
Despus de ver la animacin se estudiar la di-
visin territorial de Colombia.
Departamentos
Segn el artculo 298 de la Carta Poltica, son
entidades territoriales que deben ser creadas
por la ley para administrar los asuntos seccio-
nales; planifcar y promover el desarrollo eco-
nmico y social dentro de su territorio; ejercer
funciones administrativas de coordinacin y
complementariedad de la accin municipal; de
intermediacin entre la nacin y los municipios;
y de prestacin de los servicios que determinen
la Constitucin y las leyes.
La administracin del departamento se en-
cuentra a cargo de un rgano colegiado delibe-
rante (asamblea departamental) y de un rgano
ejecutor (gobernador). Dependiendo de la es-
tructura del departamento se pueden encontrar
secretaras, que son dependencias encargadas
de auxiliar al gobernador en tareas especfcas
(gobierno, hacienda, educacin, etc.) y algunas
entidades descentralizadas por servicios como
establecimientos pblicos, sociedades de eco-
noma mixta, empresas industriales y comercia-
les, etc. Igualmente, existe un rgano de control
fscal encargado de vigilar el manejo de los bie-
nes y rentas departamentales (contralora).
El territorio nacional se encuentra actualmente
dividido en 32 departamentos.
63
Regiones
Son una forma de organizacin y administra-
cin territorial conformada por dos o ms de-
partamentos que se constituyen en regiones ad-
ministrativas y de planifcacin, con personera
jurdica, autonoma y patrimonio propio, cuyo
objeto principal ser el desarrollo econmico y
social del respectivo territorio.
Es importante anotar, que en el artculo 325 la
Constitucin hace una excepcin desde el punto
de vista de las entidades que pueden integrarse
para conformar una regin, como quiera que ad-
mite que la misma se conforme tambin por el
distrito capital con otras entidades territoriales
de carcter departamental.
Las regiones administrativas y de planifcacin
que se creen, pueden convertirse en entidades
territoriales siempre y cuando cumplan las con-
diciones que establezca la ley orgnica de or-
denamiento territorial y se otorgue el concepto
previo de la comisin de ordenamiento territo-
rial. Verifcado lo anterior, deber expedirse la ley
que las constituye en entidades territoriales, la
cual se someter en cada caso a referendo de los
ciudadanos de los departamentos interesados
en la conversin (art. 307).
La importancia de la conversin es que la regin,
como entidad territorial, gozar de una ventaja: la
autonoma para la gestin de sus intereses, esto
es, gobernarse por autoridades propias, participar
en la rentas nacionales, entre otras.
Cabe sealar, que si bien desde el punto de vista
geogrfco se divide el territorio nacional en seis
regiones naturales: Amazona, Andina, Caribe, In-
sular, Pacfca y Orinoqua; desde el punto de vista
jurdico no existen como entidades territoriales
Municipios
Son las entidades territoriales ms fundamen-
tales dentro de la divisin poltica-administrati-
va, creadas por medio de una ordenanza depar-
tamental para prestar dentro de su jurisdiccin
los servicios pblicos que determine la ley, cons-
truir las obras que demande el progreso local,
ordenar el desarrollo de su territorio, promover
la participacin comunitaria, el mejoramiento
social y cultural de sus habitantes y cumplir las
dems funciones que le asignen la Constitucin
y las leyes (art. 311 de la C. P.).
La administracin del municipio se encuentra
a cargo de un rgano deliberante y colegiado
(concejo) y un rgano de ejecucin (alcalde).
Dependiendo de la estructura que establezca
el correspondiente concejo pueden existir otras
dependencias como secretaras (gobierno, ha-
cienda, etc.), departamentos administrativos,
empresas industriales y comerciales del muni-
cipio, sociedades de economa mixta e inspec-
ciones de polica, creadas por el concejo o por la
asamblea departamental. As mismo, existe una
personera municipal y en algunos casos, depen-
diendo de la categora, tienen contralora. De
acuerdo con el artculo 21 de la Ley 617 de 2000,
nicamente los municipios clasifcados en cate-
gora especial y primera, y aquellos de segunda
que tengan ms de cien mil habitantes podrn
crear y organizar sus propias contraloras.
Cabe sealar que los concejos pueden dividir el
territorio municipal en comunas, cuando se trate
de reas urbanas, y en corregimientos cuando se
trate de rurales, con el objeto de mejorar la pres-
tacin de los servicios y asegurar la participacin
de la ciudadana en el manejo de los asuntos p-
blicos de carcter local (art. 318 de la C. P.). Tanto
en las comunas como en los corregimientos ha-
64
br una junta administradora local y en el caso
del segundo, un corregidor (Ley 136 de 1994).
Como los municipios varan en cuanto a pobla-
cin, recursos fscales, importancia econmica y
situacin geogrfca, el constituyente le permite
al legislador categorizarlos y determinar distinto
rgimen para su organizacin, gobierno y admi-
nistracin (art. 320 de la C. P.).
Actualmente en Colombia existen 1.102 muni-
cipios.
Provincias
La Constitucin las defne en su artculo 321 como
las entidades territoriales creadas por una ordenan-
za de la asamblea departamental, con el objeto de
integrar municipios o territorios indgenas circun-
vecinos de un mismo departamento para cumplir
las funciones que les deleguen las entidades nacio-
nales o departamentales, las asignadas por la ley y
los municipios que las constituyen.
De acuerdo con la doctrina, las provincias pare-
cen estar destinadas a servir como sede territo-
rial del ejercicio delegado de funciones departa-
mentales y nacionales, as como para coordinar
y orientar la accin de las entidades territoriales
que la integran en torno a determinadas obras o
servicios (Lleras de la Fuente, C., Arenas, C., Cha-
rry, J., Hernndez, A. 1992. p. 536).
Si bien es cierto en los diferentes departamen-
tos del pas se habla de provincias, como por
ejemplo la provincia de Sumapaz, Tequendama
y, Ubat, ubicadas en el departamento de Cun-
dinamarca; o la provincia de Oriente, Ricaurte,
Sugamuxi, la Libertad en el departamento de
Boyac, es claro que ese concepto tiene una con-
notacin ms histrica que jurdica.
De hecho, hasta la fecha no se ha expedido an
una ley ordinaria que permita constituirlas como
entidad territorial. La importancia de la conver-
sin de la provincia a entidad territorial, es que
gozar de una ventaja: la autonoma para la ges-
tin de sus intereses, esto es, elegir sus propias
autoridades, establecer tributos de acuerdo con
la ley dentro de su jurisdiccin, participar en las
rentas nacionales, entre otras.
Cabe anotar que si un municipio o municipios de-
sean integrarse a una provincia que se hubiere cons-
tituido, primero deben realizar una consulta popular.
Distritos
Son entidades territoriales con un rgimen es-
pecial, diverso a los departamentos y a los que
se les pueden aplicar tambin las disposiciones
vigentes para los municipios. En el pas existen
varias clases de distritos: capital, especial y me-
tropolitano. As, Bogot se encuentra organizada
como distrito capital; Cartagena, Santa Marta,
Barranquilla, Buenaventura y Tumaco, como dis-
tritos especiales; mientras que aquellos que de
acuerdo con la ley resulten de la conversin de
las reas metropolitanas en distritos (art. 319 de
la C. P. y 28 de la ley 128 de 1994), sern metro-
politanos (todava no ha funcionado esta fgura).
reas metropolitanas
Son entidades administrativas conformadas por
dos o ms municipios integrados alrededor de
un municipio ncleo o metrpoli, los cuales por
razn de sus estrechas relaciones de orden fsico,
65
econmico y social requieren una administracin
coordinada para la racional prestacin de sus ser-
vicios pblicos (art. 1 de la ley 128 de 1994).
Actualmente se encuentran constituidas las
reas metropolitanas de: Barranquilla, Bucara-
manga, Ccuta, Valledupar, Centro de Occidente
y del Valle de Aburr.
Las asociaciones de municipios
Son entidades administrativas conformadas
por dos o ms municipios de uno o ms depar-
tamentos, los cuales se asocian para organizar
conjuntamente la prestacin de servicios pbli-
cos, la ejecucin de obras o el cumplimiento de
funciones administrativas, procurando efciencia
y efcacia en el adelanto de estas tareas, as como
el desarrollo integral de sus territorios y la cola-
boracin mutua en la ejecucin de obras pbli-
cas (art. 148 de la Ley 136 de 1994).
Los territorios indgenas
Son entidades territoriales, gobernados por
consejos conformados y reglamentados segn
los usos y costumbres de sus comunidades, para
velar por la aplicacin de la normas legales sobre
usos del suelo y poblamiento de sus territorios;
disear las polticas, los planes y programas de
desarrollo econmico y social dentro de sus te-
rritorios; promover las inversiones pblicas en
sus territorios y velar porque se ejecuten debida-
mente; percibir y distribuir sus recursos; velar por
la preservacin de los recurso naturales; coordi-
nar los programas y proyectos promovidos por
las diferentes comunidades en su territorio; co-
laborar con el mantenimiento del orden pblico
dentro de su territorio siguiendo las instruccio-
nes y disposiciones del gobierno nacional; repre-
sentar a los territorios ante el gobierno nacional
y dems entidades a las cuales se integren; y las
dems que sealen la Constitucin y la ley (art.
330 de la C. P.).
La autonoma municipal debilit
a los departamentos.
La Constitucin de 1991 convirti la descen-
tralizacin territorial en el fundamento de la re-
forma general de la administracin pblica y en
elemento importante para la ejecucin de la po-
ltica social del Estado. Para este fn encomend
al municipio, entre otras funciones, la prestacin
de una serie de servicios esenciales como los de
salud, educacin, saneamiento ambiental y agua
potable. De esta manera el municipio colombia-
no se fortaleci, pero disminuy las posibilidades
para que el departamento realmente cumpliera
las funciones de interlocutor entre el municipio
y la nacin.
Con el aumento de competencias a favor del mu-
nicipio, y de recursos para que las pueda cumplir,
ha pasado a ser, ante el departamento, un ente no
slo autnomo sino soberano e independiente.
De acuerdo con el profesor Hernndez (2005c.),
debido a la declinacin institucional de los de-
partamentos, el Estado pasa por una etapa de
federalismo municipal de facto, en la cual slo el
Gobierno Nacional tiene capacidad para coordi-
nar los municipios, convertido en administracin
itinerante que se conecta con las administra-
ciones locales en peridicos encuentros locales
y regionales. De esta manera, la administracin
nacional se ha convertido, no se podra asegurar
si a su pesar, en el directo y legtimo interlocutor
de los alcaldes.
66
67
CAPTULO
7
Participacin ciudadana
Si se revisa la historia a partir del surgi-
miento de la democracia moderna hasta
antes del siglo XX, se advierte que no
siempre a todos los miembros, con edad
para votar, de una sociedad polticamente
organizada, se les permita participar en
los asuntos polticos del Estado directa-
mente o a travs de un Representante.
En esta poca existan estados constituciona-
les pero slo una parte de la poblacin par-
ticipaba en el proceso poltico, es decir, sub-
sista una especie de democracia restringida.
i
nicamente una minora instruida y econ-

micamente pudiente era la que poda ele-
gir y ser elegida. Fue en el siglo XX cuando
hizo el trnsito al Estado democrtico (Prez J.
2003. p. 627), sin restricciones, comoquiera que
limitaciones de tipo econmico, educativas o de
gnero dejan de ser un obstculo para la inter-
vencin de los ciudadanos en la vida poltica de
la comunidad. Igualmente, se propende por una
participacin ms activa del ciudadano en la vida
econmica, social, poltica y cultural.
As, por ejemplo, en Colombia durante esta
centuria, a travs de la reforma constitucional de
1936 (llevada a cabo por Alfonso Lpez Pumare-
jo), se otorg nuevamente a los varones mayores
de edad, votar sin limitaciones de ninguna espe-
cie. Igualmente, mediante la aprobacin del ple-
biscito de 1957, que tambin reform la Cons-
titucin, se le concedi a la mujer los derechos
polticos plenos.
El concepto de democracia se fue afnando con
la nueva Constitucin Poltica de 1991, la cual
permite utilizar mecanismos de participacin
ms directos para infuir en las decisiones del
Estado, es decir, dicha nocin se ampla con el
objeto de que la democracia no slo sea repre-
68
sentativa sino tambin participativa (Naranjo,
p. 395), buscando de esta manera que la accin
ciudadana no se agote en lo netamente electoral
sino que tambin tenga continuidad en otros es-
cenarios donde sea necesaria la intervencin ac-
tiva del ciudadano, por tomarse en ellos medidas
que son de su inters (Buenahora, J. 1997. p.74).
De esta suerte, la actual Carta Poltica facilita la
participacin de todos los colombianos en las
decisiones que los afectan y en la vida econ-
mica, poltica, administrativa y cultural del pas
(art. 2 de la C. P.); principio que en la prctica se
traduce en el derecho de elegir y ser elegido a
cargos de eleccin popular, tomar parte en elec-
ciones, plebiscitos, referendos, consultas y otras
formas de participacin democrtica, constituir
partidos, movimientos y agrupaciones polticas,
hacer parte de ellas y difundir sus ideas y progra-
mas, revocar el mandato de alcaldes y goberna-
dores en los casos establecidos en la ley, tener
iniciativa en las corporaciones pblicas, interpo-
ner acciones pblicas en defensa de la Constitu-
cin y la ley, acceder al desempeo de funciones
y a cargos pblicos (art. 40 de la C. P.).
Asimismo, a fundar establecimientos educati-
vos (art. 68 de la C. P.); contribuir en la prestacin
de los servicios pblicos (art. 365 de la C. P.); par-
ticipar en la gestin y fscalizacin de las empre-
sas estatales que presten servicios pblicos (art.
369 de la C. P.); participar transitoriamente en la
funcin de administrar justicia en la condicin
de jurados de causas criminales, conciliadores o
rbitros; (inciso fnal del art. 116 de la C. P.), etc.
Estas manifestaciones son formas democrticas
para ejercer la soberana por parte del pueblo,
soberana que de acuerdo con la Carta Poltica se
puede ejercer de manera directa o por medio de
sus representantes (art. 3 de la C. P), de donde
se infere que en Colombia el constituyente se
inclin por una democracia mixta, en la que se
combinan instituciones de democracia directa y
democracia representativa.
La Corte Constitucional analizando el principio de
participacin democrtica seala que dicho principio:
Expresa no slo un sistema de toma de decisio-
nes, sino un modelo de comportamiento social y
poltico, fundamentado en los principios del plura-
lismo, la tolerancia, la proteccin de los derechos y
libertades as como en una gran responsabilidad
de los ciudadanos en la defnicin del destino co-
lectivo.
El concepto de democracia participativa lleva in-
sita la aplicacin de los principios democrticos
que informan la prctica poltica a esferas dife-
rentes de la electoral. Comporta una revaloracin
y un dimensionamiento vigoroso del concepto de
ciudadano y un replanteamiento de su papel en
la vida nacional. No comprende simplemente la
consagracin de mecanismos para que los ciuda-
danos tomen decisiones en referendos o en con-
sultas populares, o para que revoquen el manda-
to de quienes han sido elegidos, sino que implica
adicionalmente que el ciudadano puede participar
permanentemente en los procesos decisorios no
electorales que incidirn signifcativamente en el
rumbo de su vida.
Se busca as fortalecer los canales de represen-
tacin, democratizarlos y promover un pluralismo
ms equilibrado y menos desigual. La participa-
cin concebida dentro del sistema democrtico a
que se ha hecho referencia, inspira el nuevo marco
sobre el cual se estructura el sistema constitucio-
nal del Estado colombiano. Esta implica la am-
pliacin cuantitativa de oportunidades reales de
participacin ciudadana, as como su recomposi-
cin cualitativa en forma que, adems del aspecto
poltico electoral, su espectro se proyecte a los pla-
nos de lo individual, familiar, econmico y social.
(C-180/94).
69
Segn la profesora Morelli, S. (2007. p.149.), la
participacin poltica en el pas ha estado ligada
al proceso de descentralizacin. La proximidad
entre administracin y comunidad, que se per-
mite con el modelo de organizacin territorial
descentralizado, facilita el ejercicio de controles
sociales y brinda a la comunidad mayores opor-
tunidades para la democracia participativa.
Existen muchas formas como el ciudadano
puede participar dentro de un Estado demo-
crtico, sin embargo, por efectos de espacio, se
estudiarn slo algunos de los mecanismos me-
diante los cuales la ciudadana interviene en la
conformacin, ejercicio y control del poder pol-
tico, como son: el voto, el plebiscito, el referendo,
el cabildo abierto, la iniciativa legislativa, la revo-
catoria del mandato, la consulta popular (art. 103
de la C. P.) y la veedura ciudadana.
El voto
Es la accin mediante la cual los ciudadanos
concurren a las urnas para elegir a sus gobernan-
tes y decidir sobre asuntos de inters que inci-
dan en la comunidad poltica (Snchez, C. 1997.
p. 296). ste es el instrumento ms comn en las
democracias modernas, usado en casi todos los
otros mecanismos de participacin para legiti-
mar el orden jurdico existente y colaborar en la
formacin de la voluntad estatal.
El artculo 258 de la Constitucin establece que
el voto es un derecho y un deber ciudadano. Es
un derecho, por cuanto el Estado debe garantizar
su ejercicio procurando que cualquier nacional
que ha adquirido la ciudadana (18 aos) pueda
hacer uso de l. Y es un deber, si se tiene en cuen-
ta que los ciudadanos tienen la responsabilidad
de participar de la vida poltica para validar las
instituciones y las decisiones pblicas.
Caractersticas del voto
El voto en Colombia, de manera general, se ca-
racteriza por ser secreto, directo, igual, libre, uni-
versal, personal e individual.
Es secreto: por cuanto constituye una protec-
cin a la libertad de conciencia y a la integridad
fsica y moral del elector. Es una manera de no
exponer al sufragante al reproche, a las presiones
e incluso a las amenazas colectivas que pueden
afectar la intencin inicial y espontnea del voto.
Es directo: pues el sufragante elige directamente
a su representante o candidato.
Es igual: ya que no existe un voto ms importan-
te o de mejor valor que otro, de all que no sea
posible atribuirle mayor o menor importancia
a las caractersticas de tipo poltico, racial o de
gnero del votante. En este sentido se aplica la
frmula un hombre, un voto.
Es libre: por cuanto para su validez debe estar li-
bre de toda coaccin, presin o intimidacin.
Es universal: pues es el resultado de un largo
proceso histrico que ha dado como resultado la
eliminacin de restricciones para el ejercicio del
voto por razones de raza, gnero, condicin eco-
nmica, social o poltica.
Es personal e individual: por cuanto exige la
presentacin personal del ciudadano en el puesto
de votacin designado por el Estado y en donde
se encuentra inscrito, para depositar su voto en la
urna. En Colombia no se permite el voto a travs
de terceros, apoderados o por correspondencia.
70
Es un derecho y un deber: porque todo ciuda-
dano puede participar en la conformacin, ejer-
cicio y control del poder poltico y porque a su
vez tiene la responsabilidad de participar en la
vida pblica. La democracia necesita de ciuda-
danos que participen activamente en los proce-
sos de toma de decisiones que inciden en la vida
econmica, poltica, administrativa y cultural de
la Nacin.
Procedimiento para el
ejercicio del voto
En Colombia el procedimiento para ejercer el
derecho al sufragio est regulado en el Decreto
2241 de 1986 (cdigo electoral) ttulo IV (de los
censos electorales, inscripcin de cdulas y lista
de sufragantes), el cual fue modifcado por la Ley
6 de 1990.
Asimismo existen normas complementarias
como la Ley 163 de 1994, Ley 741 de 2002, Ley
999 de 2005 y Ley 1070 de 2006.
El siguiente es un resumen del procedimiento:
1. Los ciudadanos deben previamente inscri-
bir su cdula en el puesto de votacin ms
cercano a su residencia varias semanas an-
tes de la votacin. Generalmente las auto-
ridades electorales publicitan las fechas de
inscripcin.
2. El da sealado para las elecciones los ciuda-
danos deben acercarse a la mesa de votacin
en donde estn inscritos, presentarse con su
documento de identidad ante los jurados,
quienes previo cotejo con su lista de ins-
cripcin, le entregan un tarjetn para llevar
a cabo la votacin en un cubculo individual.
En el caso de los ciudadanos que residen en
el exterior, la votacin debe hacerse en la
embajada en donde se inscribi la cdula.
3. Una vez marcados los tarjetones, estos se
depositan por el votante en la urna destina-
da para tal efecto, reclamando seguidamen-
te su cdula con el comprobante de vota-
cin o certifcado electoral.
4. Terminada la jornada electoral se realizan
los escrutinios (conteo de votos) y se envan
a la Registradura para su reconteo total.
Estmulos para los votantes
De acuerdo con la Ley 403 de 1997 en sus art-
culos 2 y 3, y el Decreto 4766 de 2005 en el artcu-
lo 27, los ciudadanos que voten en las diferentes
elecciones en el pas o en el extranjero pueden
acceder a los siguientes benefcios:
Derecho a ser preferido frente a quienes in-
justifcadamente no lo hayan hecho, en caso
de igualdad de puntaje en los exmenes de
ingreso a las instituciones pblicas o priva-
das de educacin superior.
En el reclutamiento para el servicio militar,
inmediatamente despus de unas elecciones
se rebaja un mes en el tiempo de prestacin
de este servicio, cuando se trate de soldados
bachilleres o auxiliares de polica bachiller, y
de dos meses, cuando se trate de soldados
campesinos o soldados regulares.
A ser preferido frente a quienes injustifca-
damente no lo hubieren hecho, en caso de
igualdad de puntaje en la lista de elegibles
para un empleo de carrera del Estado.
71
Derecho a ser preferido frente a quienes injus-
tifcadamente no lo hicieron, en la adjudica-
cin de becas educativas, de predios rurales
y de subsidios de vivienda que ofrezca el Es-
tado, en caso de igualdad de condiciones es-
trictamente establecidas en concurso abierto.
El estudiante de institucin ofcial de educa-
cin superior tendr derecho a un descuento
del 10% del costo de la matrcula, si acredita
haber sufragado en la ltima votacin reali-
zada con anterioridad al inicio de los respec-
tivos perodos acadmicos.
Derecho a los siguientes descuentos durante
el tiempo que transcurra hasta las siguientes
votaciones: 10 por ciento del valor a cancelar
por concepto de trmite de expedicin ini-
cial y renovacin del pasado judicial; 10 por
ciento del valor a cancelar por concepto de
trmite inicial y expedicin de duplicados
de la Libreta Militar; 10 por ciento del valor a
cancelar por duplicados de la cdula de ciu-
dadana del segundo duplicado en adelante.
Derecho a media jornada de descanso com-
pensatorio remunerado por el tiempo que
utilice para cumplir su funcin como elector.
Tal descanso compensatorio se disfrutar en
el mes siguiente al da de la votacin, de co-
mn acuerdo con el empleador.
Descuento, por una sola vez, del diez por ciento
en el valor de la expedicin del pasaporte que
solicite dentro de los cuatro aos siguientes a
la votacin. Este porcentaje se descontar del
valor del pasaporte que se destina a la Nacin.
Descuento del diez por ciento en el valor del
trmite consular solicitado, durante el ao si-
guiente a la respectiva votacin.
Para los ciudadanos colombianos que votan
en el extranjero existe un descuento del 30
por ciento en el impuesto de salida del pas
cuando el ciudadano lo visite.
El derecho de sufragio
En principio, la ciudadana colombiana da la
posibilidad a una de persona de votar o ejercer
el derecho al sufragio activo (Ius eligendi). Ade-
ms, le permite, cumplidas ciertas condiciones
legales y constitucionales, ejercer el derecho de
sufragio pasivo (Ius honorum), es decir, lo habi-
lita para postularse y ser elegido en altos cargos
del Estado y corporaciones pblicas.
Es importante anotar que el derecho al sufragio
activo tiene determinadas restricciones, as como
el sufragio pasivo algunas condiciones, de tal
suerte que no todos pueden votar ni ser elegidos:
Restricciones para votar:
Carecen de capacidad para elegir:
Los miembros de las fuerzas militares y de la
polica nacional mientras permanezcan en
servicio activo.
Aquellas personas a las que se les ha suspen-
dido la ciudadana en virtud de decisin judi-
cial en los casos que determine la ley.
Quienes no cumplen con requisitos de ca-
rcter electoral para poder votar. Como los
menores de edad o los que no aparecen en
el censo electoral.
En principio, los derechos polticos en Colom-
bia se reservan a los nacionales, sin embargo,
los extranjeros residentes en Colombia pue-
72
den votar en las elecciones y consultas po-
pulares de carcter municipal o distrital, del
ltimo lugar donde hayan fjado su domicilio
(Ley 1070 de 2006)
Condiciones para ser elegido:
Seala el profesor Hernndez (2007C, p. 165),
respecto a las competencias para ser candidato
que:
Las normas que regulan la capacidad de los
ciudadanos para que se les considere elegibles
reducen la cantidad de individuos con aptitud
para desempear tales cargos por medio de dos
mtodos: uno selectivo y otro excluyente. Me-
diante el primero, algunas normas obligan a se-
leccionar de entre la totalidad de los ciudadanos
a aquellos que renan ciertas caractersticas que
los califquen de manera especial (calidades,
segn la expresin ms usual de las leyes). Me-
diante el segundo mtodo, otras normas exclu-
yen a aquellos que, no obstante satisfacer tales
causales se encuentren dentro de alguna de las
numerosas situaciones que, conforme a las nor-
mas electorales, descalifcan o incapacitan para
ser candidato (generalmente denominadas in-
habilidades)
As por ejemplo, no todos los colombianos se
pueden postular para ser senadores, pues se re-
quiere ser colombiano de nacimiento, ciudada-
no en ejercicio y tener una edad superior de 30
aos. Tampoco podrn hacerlo, quienes, entre
otras inhabilidades, hayan perdido la investidu-
ra de congresista o tenido un vnculo por ma-
trimonio o unin permanente o de parentesco
en tercer grado de consanguinidad, primero de
afnidad, o nico civil, con funcionarios que ejer-
zan autoridad civil o poltica para la poca de la
eleccin.
Sistema electoral
Puede defnirse como el procedimiento desti-
nado a crear jurdicamente la voluntad del cuerpo
electoral (Prez Royo, 2003, p. 681), conformado
por el conjunto de ciudadanos con derecho a su-
fragio activo, es decir, por los aquellos mayores de
edad que no se encuentren impedidos para votar
(caso de quienes estn privados del ejercicio de
sus derechos polticos por una decisin judicial).
El sistema electoral est integrado por: el or-
ganismo del Estado que tiene la tarea de su
realizacin, el nmero de escaos a cubrir, la
subdivisin del territorio en circunscripciones
electorales, las exigencias y calidades que deben
cumplir los candidatos, la manera como se de-
ben asignar los escaos, en suma, se conforma
por el conjunto de instituciones y procedimien-
tos que rigen y facilitan las elecciones.
Las circunscripciones electorales
Circunscripcin electoral:
Zona geogrfca dentro de la cual los ciuda-
danos que se encuentren en el censo electoral
ejercen el derecho al voto para elegir los miem-
bros de las corporaciones pblicas, as como
tambin al presidente de la republica, goberna-
dores y alcaldes.
Las principales circunscripciones en Colombia, son:
1. nica o nacional: comprendida por todos
los electores que viven en el pas e incluso
los colombianos que se encuentran en el
extranjero. En esta circunscripcin se elige
presidente de la Repblica, vicepresidente y
senadores. Se utiliza tambin para la realiza-
cin de referendos y plebiscitos.
73
2. Circunscripciones nicas a nivel seccional
(departamento) y local (municipio). Me-
diante la primera se eligen gobernadores y
diputados. A travs de la segunda, alcaldes
y concejales.
3. Circunscripcin mltiple: Para elegir los
representantes a la Cmara. Este rgano lo
conforman los miembros que se eligen en
varias circunscripciones.
4. Circunscripciones especiales: aunque ge-
neralmente abarcan todo el territorio na-
cional, nicamente permiten participar a
determinados ciudadanos para escoger su
representacin especial en el Congreso. As,
existe una circunscripcin especial en las
comunidades indgenas para escoger sena-
dores y para asegurar la participacin en la
Cmara de Representantes de los grupos t-
nicos, las minoras polticas y los colombia-
nos residentes en el exterior.
Existen diferentes sistemas para elegir a las au-
toridades colombianas: el mayoritario, el de cuo-
ciente electoral y el de cifra repartidora.
Sistema mayoritario
Con este sistema se asigna al candidato que
haya obtenido el mayor nmero de votos el es-
cao o puestos por proveer dentro de una cir-
cunscripcin.
Existen, dependiendo de la eleccin, diferentes
clases de mayoras:
1. Mayora simple o relativa: para conseguir-
la slo se requiere obtener el mayor n-
mero de votos en relacin con los dems
candidatos, sin importar que la ventaja sea
tan slo de uno (Hernndez, A. 2007c. p.
168).Basta alcanzar la mayora para obtener
el escao.
Se aplica en Colombia para la eleccin de
alcaldes y gobernadores en una sola vuelta,
es decir, que en una sola fecha y jornada de
elecciones se determina el ganador.
2. Mayora absoluta o sistema de doble vuelta:
para obtener el escao se debe conseguir
la mitad ms uno de la totalidad de los vo-
tos vlidos depositados en una eleccin, en
caso contrario se debe proceder a una se-
gunda vuelta.
Se aplica en Colombia para la eleccin del
presidente y vicepresidente de la Repblica,
en la primera vuelta (art. 190 de la C.P.).
El sistema de cuociente electoral
Es uno de los mecanismos utilizados por el sis-
tema de la representacin proporcional, en el
que cada partido o grupo de opinin obtiene un
nmero de escaos en proporcin al porcentaje
de los votos alcanzados.
En el sistema de cuociente electoral se divide el
nmero total de los sufragios expresados por el
nmero de cargos a proveer; la cifra obtenida se
llama cociente electoral. Una lista obtendr tan-
tos escaos como nmero de cociente electoral
se encuentre contenido en el nmero de votos,
por ella, conseguidos (Snchez, C. 1997. p. 34).
El sistema de cifra repartidora
Es un sistema de asignacin proporcional a los
cargos por proveer en circunscripciones plurino-
minales, mediante el cual la asignacin de aque-
74
llos debe corresponder al mismo nmero de vo-
tos. Se utiliza en el pas, de manera general, para
elegir los miembros de las corporaciones pblicas.
Eleccin de miembros de las corporaciones
pblicas
Para proveer las plazas para Senado, Cmara,
asamblea departamental, concejo y juntas ad-
ministradoras locales, debe tenerse en cuenta el
umbral y el cuociente electoral.
El umbral y el cuociente electoral
Se puede defnir el umbral como la cantidad m-
nima de votos vlidos que debe obtener la lista de
un partido o movimiento poltico para que le sea
aplicada la cifra repartidora, con miras a disputar
las curules que se van a proveer en una determi-
nada corporacin pblica (art. 14 del Reglamento
01 de 2003 del Consejo Nacional Electoral que re-
gul el artculo 12 del acto legislativo 01 de 2003,
modifcatorio del artculo 263 de la constitucin.)
Mediante este mecanismo se estableci un por-
centaje mnimo de votos para acceder a las cor-
poraciones de eleccin popular. As, para el caso
del Senado, las listas deben obtener, por lo me-
nos, el 2% de los votos sufragados. Para la Cmara
de Representantes, los concejos municipales y las
asambleas departamentales, el partido o movi-
miento que pretenda participar en la distribucin
de curules debe alcanzar por lo menos, el 50% del
cuociente electoral. En aquellas circunscripciones
que otorgan dos curules nicamente, el umbral
ser igual al 30% del cuociente electoral.
Forma de calcular el umbral para Senado
Ejemplo 1:
Si se van a elegir senadores y se depositaron
8000.000 de votos vlidos en todo el pas,
cualquier partido poltico, a travs de sus can-
didatos, debe obtener como mnimo el 2% de
los votos vlidos, es decir 160.000, si pretende
ser incluido dentro del grupo de elegibles que
pueden llegar a obtener curules.
De acuerdo con el ejemplo, si un candidato
del partido poltico x alcanza una votacin de
159.000 votos, no supera el umbral y por tanto
no clasifca entre el grupo de elegibles que pue-
den llegar a adquirir un escao. En cambio, si ob-
tiene 160.000 ms puede entrar a formar parte
de los elegibles, ya que ha superado el umbral.
Forma de calcular el umbral en las
dems corporaciones pblicas
Para determinar el umbral relativo a la Cmara
de Representantes, asambleas departamentales
y concejos municipales, se utiliza el siguiente
procedimiento:
Umbral =
2% del Total de votos
vlidos
= 2% de 8.000.000 = 160.000
Ejemplo 2:
Si se van a elegir a los representantes a la Cma-
ra del departamento de Patio Bonito y se deposi-
tan 100.000 votos vlidos para proveer 12 curu-
les; un partido o movimiento que se haya inscrito
para participar de la eleccin debe alcanzar un
umbral del 50 % del cuociente electoral si pre-
tende ser incluido dentro del grupo de elegibles
que pueden llegar a obtener curules.
75
Cuociente
Electoral =
Votos vlidos (100.000)
= 8.333,3333
Nmero de curules a proveer (12)
Umbral =
50% del Cuo-
ciente Electoral
=
8.333,3333
= 4.166,6667
2
4.166 votos son necesarios, en este caso, para
clasifcar dentro el grupo de elegibles que pue-
den llegar a adquirir un escao en la distribucin
de curules para la Cmara.
Lista con voto preferente y listas cerradas
De conformidad con el artculo 12 del Acto Legis-
lativo 1 de 2003 que reform al artculo 263 de la
Constitucin, los partidos y movimientos polticos
deben presentar listas y candidatos nicos, cuyo
nmero de integrantes no puede exceder el de
curules o cargos a proveer en la respectiva eleccin.
Igualmente el artculo 13 de dicho acto legislativo
establece que cada partido o movimiento poltico
podr optar por el mecanismo de voto preferente,
mediante el cual se faculta al elector para escoger
y sealar un solo candidato de su preferencia, entre
los nombres de los integrantes que conforman la
lista que aparezca en la tarjeta electoral.
Los partidos pueden decidir entre presentar
una lista cerrada o una lista con voto preferen-
te. En la primera, el elector votar por el partido
poltico de su preferencia, y de obtener alguna
curul ser ocupada por quien inicie la lista en el
orden en que se present para su inscripcin. En
la segunda, el elector puede escoger entre votar
por el candidato de su preferencia o por un par-
tido o movimiento poltico. En caso de votar por
alguno de los candidatos de esta lista, el que ob-
tenga mayor votacin la encabezar sin importar
el lugar que ocupe en ella.
Por tanto, carece de importancia el orden en que
fue inscrita ya que quien lo determina es el elec-
tor, estableciendo su orden descendentemente
de mayor a menor segn la votacin de los candi-
datos. Si en la lista de voto preferente el elector se
inclina por el partido o movimiento poltico y no
por el candidato, el voto se computar para efec-
tos del umbral y de asignacin de curules.
Cifra repartidora
Segn el artculo 16 del Reglamento 01 de 2003
del Consejo nacional electoral, (reglamentario
del artculo 13 del Acto Legislativo 01 de 2003)
la cifra repartidora resulta de dividir el nmero
de votos vlidos conseguidos en una lista por
uno, dos, tres, hasta llegar a la cifra que equival-
ga al nmero de curules a proveer, ordenando
los resultados en forma decreciente hasta que se
obtenga un nmero total de resultados igual al
nmero de puestos por ocupar.
El resultado menor se llama cifra repartidora.
Cada lista obtendr tantas curules como veces
est contenida la cifra repartidora en el total de
sus votos vlidos. Si no fuere posible con la ope-
racin anterior adjudicar el total de las curules
por proveer, se asignan las curules faltantes a las
que tengan las mayores fracciones decimales.
Es claro que la cifra repartidora se aplica nica-
mente a aquellos partidos o movimientos que
superen el umbral exigido.
Ejemplo para escoger miembros de
un movimiento o partido poltico
a corporaciones pblicas.
Se van a elegir diez representantes a la Cma-
ra en el departamento de Oro Grande. Y se pre-
76
sentaron diez partidos con la siguiente votacin,
como se ve en la tabla 1:
Tabla 1. Partidos y votacin
Partido Votos
A 900
B 2300
C 3000
D 3600
E 3200
F 2200
G 2000
H 1100
I 900
J 757
Votos en blanco 43
TOTAL VOTOS 20000
Fuente: Autor, 2009.
1. Se identifca primero el tipo de eleccin
que se va a realizar, pues dependiendo de
ello ser el umbral a tener en cuenta. En el
caso en estudio, el umbral es del 50% del
cuociente electoral, por corresponder a una
eleccin de miembros de la Cmara de Re-
presentantes.
2. Establecido lo anterior se debe determinar
cules de esos partidos superaron el umbral.
Como el nmero total de votos fue de
20.000, el umbral es de 1.000. Este resultado
se obtiene as:
Cuociente
Electoral =
Votos vlidos (20.000)
= 2000 votos
Nmero de curules a proveer (10)
Umbral =
50% del Cuo-
ciente Electo-
ral =
2.000
= 1.000
2
En sntesis, los partidos que clasifcan dentro
del grupo de elegibles y que pueden llegar a
obtener curules, por haber superado el um-
bral son: B; C; D; E; F; G; H. Los partidos A, I y
J no clasifcan por haber obtenido menos de
1000 votos.
3. Para determinar cules de esos partidos se
quedan con esos escaos se debe aplicar el
sistema de la cifra repartidora; as, se divide
por uno, dos, tres, cuatro, cinco, seis, siete,
ocho, nueve y por diez, el nmero de votos
obtenido por cada lista, para obtener la cifra
repartidora (Vase tabla 2).
Tabla 2. Sistema de cifra repartidora
Partidos y
votos obte-
nidos
Votacin
/ 1
Votacin
/ 2
Vot aci n
/ 3
Votacin
/ 4
Vot aci n
/ 5
Votacin / 6 Votacin / 7 Votacin
/ 8
Vot ac i n
/ 9
Vot aci n
/ 10
D=3600 3600 1800 1200 900 720 600 514,2857 450 400 360
E=3200 3200 1600 1066,667 800 640 533,3333 457,1429 400 355,5556 320
C=3000 3000 1500 1000 750 600 500 428,5714 375 333,3333 300
B=2300 2300 1150 766,6667 575 460 383,3333 328,5714 287,5 255,5556 230
F=2200 2200 1100 733,3333 550 440 366,6667 314,2857 275 244,4444 220
G=2000 2000 1000 666,6667 500 400 333,3333 285,7143 250 222,2222 200
H=1100 1100 550 366,6667 275 220 183,3333 157,1429 137,5 122,2222 110
77
Estos resultados se deben ordenar en forma
decreciente hasta obtener un nmero total
de resultados igual al nmero de puestos
por proveer (en el ejemplo propuesto, son
10), el resultado menor es la cifra repartidora
(Vese tabla 3.)
Tabla 3. Resultados votacin decreciente
Votacin ordenada de manera decreciente para de-
terminar la cifra repartidora
3600
3200
3000
2300
2200
2000
1800
1600
1500
1200 (Cifra repartidora)
4. Establecida la cifra repartidora, cada lista
obtendr tantas curules como veces est
contenida la cifra repartidora (1200) en el
total de sus votos vlidos, como puede ob-
servarse en la tabla 4.
Tabla 4. Distribucin de curules
Partido Votacin
Cifra
repartidora
Votacin
= Curules
Cifra
Repartidora
D 3600 1200 3600/1200= 3
E 3200 1200 3200/1200=2
C 3000 1200 3000/1200=2
B 2300 1200 2300/1200=1
F 2200 1200 2200/1200=1
G 2000 1200 2000/1200=1
H 1100 1200 1100/1200=0
Resultado:
El partido D que alcanz 3600 votos obtendr
tres curules.
El partido E que sum 3200 votos se quedar
con dos curules
El partido C que obtuvo 3000 votos tendr dos
curules
El partido B que sac 2300 votos obtendr una
curul.
El partido F que consigui 2200 votos obtendr
una curul.
El partido G que tuvo 2000 votos se har a una
curul.
Es importante anotar, que en ocasiones, pese a
que un partido obtiene el umbral para participar
en la reparticin de curules, ste no es sufciente
para alcanzar un escao. Como puede observar-
se en el caso del partido H que super el umbral
pero no obtuvo escao.
Ahora bien, suponiendo que el partido D, haya
presentado una lista preferente, los candidatos
de esa lista que saldrn elegidos, sern los que
mayor nmero de votos hayan obtenido dentro
de la lista sin importar el orden que ocupen en
ella, como se vislumbra en la tabla 5.
Tabla 5.Candidatos elegidos
Nmero lista de
candidatos Partido
D
Nombre Candidato Total Votos Obte-
nidos
1 Pedro 330
2 Juan 220
78
Tabla 5.Candidatos elegidos
3 Mariana 311
4 Paula 287
5 Natalia 445
6 scar 294
7 Jacobo 303
8 Samuel 470
9 Carolina 284
Fuente: Autor, 2009
Por lo tanto, la lista reordenada, de acuerdo con
la cantidad de votos obtenidos por cada uno de
los candidatos quedar como muestra la tabla 6:
Tabla 6: Distribucin de votos por candidato
Nmero lista de
candidatos Partido
D
Candidato Total Votos
Obtenidos
10 Pablo 656
8 Samuel 470
5 Natalia 445
1 Pedro 330
3 Mariana 311
7 Jacobo 303
6 scar 294
4 Paula 287
9 Carolina 284
2 Juan 220
Fuente: Autor, 2009
En consecuencia, los candidatos que obtienen
curul dentro del partido D, con lista preferente,
el cual obtuvo tres escaos son: Pablo, Samuel y
Natalia.
El voto en blanco
Es una opcin que tiene el elector para ejercer
el derecho al sufragio expresando su rechazo a
los candidatos y programas que se presentan du-
rante un proceso electoral.
En Colombia, el voto en blanco se marca en la
casilla del tarjetn correspondiente a dicha for-
ma de expresin electoral. A diferencia del voto
nulo, es un voto que tiene valor y por tanto debe
ser contabilizado como tal.
Con la reforma introducida al artculo 258 de
la Constitucin por el artculo 11 del Acto Legis-
lativo 01 de 2003, se increment la importancia
del voto en blanco, lo que se evidencia en el pa-
rgrafo 1, en el que se ordena repetir por una
sola vez la votacin para elegir miembros de una
corporacin pblica, gobernador, alcalde o la
primera vuelta en las elecciones presidenciales,
en aquellos casos en los que los votos en blanco
constituyan mayora absoluta en relacin con los
votos vlidos.
La consecuencia de repetir las elecciones con-
lleva, en el caso de elecciones unipersonales,
tales como de alcaldes o gobernadores, a que
los candidatos que hayan sido derrotados por el
voto en blanco no puedan presentarse nueva-
mente. Y respecto a las listas para las corporacio-
nes pblicas, es que no pueden presentarse a las
nuevas elecciones aquellas que no hayan alcan-
zado el umbral.
La revocatoria del mandato
Es un mecanismo que sirve para dar por termi-
nado el mandato de un alcalde o gobernador, a
travs de una votacin y que se ejecuta cuando,
despus de un ao de posesionado, no ha cum-
plido con el programa planteado como candida-
to. (Art. 40 numeral 4, 103 y 259 de la C. P.; Ley
741 de 2002)
79
La fnalidad de este mecanismo, es dotar de
control poltico al elector y fomentar la respon-
sabilidad del gobernante respecto de la comuni-
dad que lo ha elegido.
El plebiscito
Es el pronunciamiento del pueblo por medio
de convocatoria realizada por el presidente de
la Repblica. Con el plebiscito se busca apoyar o
rechazar una determinada decisin del ejecutivo
(art. 7 de la Ley 134 de 1994)
El plebiscito puede referirse a cualquier polti-
ca del ejecutivo que no requiera aprobacin del
Congreso, salvo las relacionadas con los estados
de excepcin y el ejercicio de los poderes corres-
pondientes, como lo indica el artculo 77 de la
Ley 134. Tampoco podr versar sobre la duracin
del perodo constitucional del mandato presi-
dencial, ni sobre modifcaciones a la Constitu-
cin Poltica (art. 78, Ibd).
La consulta popular
La Corte Constitucional la describe como la
posibilidad que tiene el gobernante de acudir
ante el pueblo para conocer y percibir sus ex-
pectativas, y luego tomar una decisin. En otros
trminos, es la opinin que una determinada au-
toridad solicita a la ciudadana sobre un aspecto
especfco de inters nacional, regional o local,
que la obliga a traducirla en acciones concretas
(Sentencia C-180/94).
A travs de este mecanismo el presidente de
la Repblica, el gobernador o el alcalde, segn
el caso someten a votacin del pueblo una pre-
gunta de carcter general sobre un asunto de
trascendencia nacional, departamental, munici-
pal, distrital o local, para que se pronuncie for-
malmente al respecto. La decisin que tome el
pueblo ser obligatoria (arts. 8 y 55 de la Ley 134
de 1994).
De conformidad con los artculos 50 y 52 de la
Ley 134 de 1994 no se podrn realizar consultas
sobre temas que impliquen modifcacin a la
Constitucin Poltica, proyectos de articulado, ni
tampoco la convocatoria a una asamblea cons-
tituyente, salvo en los casos donde el Congreso
haya aprobado, por mayora de los miembros de
una y otra Cmara, que el pueblo en votacin
popular decida si la convoca (art. 376 de la C. P.).
Para realizar la consulta se requiere el concep-
to favorable (dependiendo de la autoridad que
la haya convocado) del Senado de la Repblica,
asamblea, concejo o junta administradora local
(artculos 50 y 53 de la Ley 134 de 1994).
Cuando el pueblo toma una decisin favora-
ble, el rgano correspondiente debe adoptar
las medidas para hacerla efectiva. Si para ello se
requiere de una ley, una ordenanza, un acuerdo
o una resolucin local; la corporacin respectiva
deber expedirla dentro del mismo perodo de
sesiones y a ms tardar en el perodo siguiente.
Si vencido este plazo el Congreso, la asamblea,
el concejo o la junta administradora local, no la
expide, lo har el presidente de la Repblica, el
gobernador, el alcalde, o el funcionario respecti-
vo, dentro de los tres meses siguientes mediante
decreto con fuerza de ley, ordenanza, acuerdo o
resolucin local, segn sea el caso (art. 56).
La Constitucin trae casos de consultas popula-
res para crear un nuevo departamento (art. 297),
para organizar un rea metropolitana (art. 319),
para el ingreso de un municipio a una provincia
ya constituida (art. 321), para la incorporacin de
un municipio circunvecino a un Distrito Capital
80
(art. 326) y para convocar a una asamblea nacio-
nal constituyente (art. 376).
El referendo
Es un mecanismo mediante el cual se convoca
al pueblo para que apruebe o rechace un proyec-
to de norma jurdica, derogue o mantenga una
norma vigente (art. 3 de la Ley 134 de 1994). De
tal suerte que se puede apelar a un referendo
para la aprobacin de un proyecto de ley, orde-
nanza, acuerdo o de resolucin local de iniciativa
popular que sea negado por la corporacin res-
pectiva, o vencido el plazo para dar el trmite de
urgencia, solicitado por el presidente de la Re-
pblica sobre cualquier proyecto de ley (art. 163
de la C. P.), o para solicitar la derogatoria total o
parcial de leyes, ordenanzas, acuerdos o resolu-
ciones locales.
En consecuencia, el referendo puede ser dero-
gatorio o aprobatorio. Ser derogatorio cuando
se someta a consideracin del pueblo una pro-
puesta encaminada a que ste decida si retira
o no del orden jurdico totalmente o una parte
de un texto normativo relacionado con un acto
legislativo, una ley, ordenanza, acuerdo o una re-
solucin local (Art. 4, Ibd).
Y es aprobatorio cuando un proyecto de acto
legislativo, ley, ordenanza, acuerdo o de una re-
solucin local, o una iniciativa popular que no
fue adoptada por la corporacin pblica corres-
pondiente, se somete a consideracin del pue-
blo para que ste decida si lo aprueba o lo recha-
za, total o parcialmente (art. 5, Ibd).
El referendo puede ser de carcter nacional, re-
gional, departamental, distrital, municipal o local.
Pueden ser objeto de referendo los proyectos
de ley, ordenanza, de acuerdo o de resolucin
local que sean de la competencia de la corpora-
cin pblica respectiva (art. 35, Ibd). No procede
el referendo respecto de materias que sean de
iniciativa exclusiva del gobierno, de los gober-
nadores o de los alcaldes, ni las relacionadas con
aspectos presupuestales, fscales o tributarias;
de relaciones internacionales; de concesin de
amnistas o indultos; de preservacin y restable-
cimiento del orden pblico (art. 170 de la C.N. y
29 y 35 de la Ley 134 de 1994).
El cabildo abierto
Es una fgura que sobrevive desde los tiempos
de la colonia. Funciona como un foro abierto
donde los ciudadanos se renen para discutir y
opinar sobre asuntos que les afectan o les intere-
sa durante las sesiones ordinarias de los concejos
o juntas administradoras locales que se hayan
destinado para el efecto. (Artculo 9 de la ley 134
de 1994).
Cualquier asunto de inters para la comunidad
puede ser objeto del cabildo abierto, pero en
todo caso no se podrn presentar proyectos de
ordenanza, acuerdo o cualquier otro acto admi-
nistrativo (art. 83, Ibd).
Terminado el cabildo, dentro de la semana si-
guiente, en audiencia pblica a la cual sern invi-
tados los voceros y el presidente de la respectiva
corporacin se dar respuesta escrita y razonada
a los planteamientos y solicitudes ciudadanas.
Cuando se trate de un asunto relacionado con
inversiones pblicas municipales, distritales o
locales, la respuesta deber sealar el orden de
prioridad de las mismas dentro del presupuesto
y los planes correspondientes (art. 87, Ibd).
81
La iniciativa popular legislativa y
normativa
Es el derecho poltico mediante el cual se fa-
culta a un grupo de ciudadanos para presentar
proyectos relacionados con un acto legislativo,
una ley, ordenanza, acuerdo o resolucin de una
junta administradora local o dems resoluciones
de las corporaciones de las entidades territoria-
les para que sean debatidos y posteriormente
aprobados, modifcados o negados por la corpo-
racin pblica competente para tramitar el pro-
yecto (art. 2, Ibd).
Slo pueden ser objeto de iniciativa popular
legislativa y normativa ante las corporaciones
pblicas, aquellas que sean competencia de la
respectiva corporacin.
No podr utilizarse este mecanismo en asuntos
relacionados con aquellos que sean de iniciati-
va exclusiva del gobierno, de los gobernado-
res o de los alcaldes, como est establecido en
los artculos 154, 300, 313, 315, 322 y 336 de la
Constitucin Poltica; tampoco se emplear con
aquellas materias relacionadas con cuestiones
presupuestales, fscales o tributarias; de relacio-
nes internacionales; concesin de amnistas o in-
dultos; o de preservacin y restablecimiento del
orden pblico (art. 29 Ibd).
Las veeduras ciudadanas
Es el mecanismo que le permite a los ciudada-
nos o a las diferentes organizaciones comunita-
rias ejercer vigilancia sobre la gestin pblica,
adelantada por las autoridades administrativas,
polticas, judiciales, electorales, legislativas y
rganos de control, as como de las entidades
pblicas o privadas, organizaciones no guber-
namentales de carcter nacional o internacional
que operen en el pas, encargadas de la ejecu-
cin de un programa, proyecto, contrato o de la
prestacin de un servicio pblico (art. 1 de la Ley
850 de 2003).
La vigilancia de la gestin pblica por parte de
la veedura ciudadana se ejerce sobre la gestin
administrativa, con sujecin al servicio de los in-
tereses generales y la observancia de los princi-
pios de igualdad, moralidad, efcacia, economa,
celeridad, imparcialidad, y publicidad.
La veedura ciudadana debe velar por la correc-
ta aplicacin de los recursos pblicos, la forma
como estos se asignen conforme a las disposicio-
nes legales y a los planes, programas y proyectos
debidamente aprobados, el cumplimiento del
cometido, los fnes y la cobertura efectiva a los
benefciarios que deben ser atendidos de con-
formidad con los preceptos antes mencionados,
la calidad, oportunidad y efectividad de las inter-
venciones pblicas, la contratacin pblica y la
diligencia de las diversas autoridades en garanti-
zar los objetivos del Estado en las distintas reas
de gestin que se les ha encomendado (art. 4).
La vigilancia desplegada es preventiva y pos-
terior al proceso de gestin, por lo tanto, las vee-
duras tienen como tarea hacer las recomenda-
ciones escritas y oportunas ante las entidades
que ejecutan el programa, proyecto o contrato,
y ante los organismos de control del Estado para
mejorar la efciencia institucional y la actuacin
de los funcionarios pblicos.
Como sntesis de este captulo a continuacin
encontrar una animacin sobre los mecanis-
mos de participacin ciudadana.
82
83
CAPTULO
8
Acciones constitucionales
Accin de tutela
E
s el mecanismo, creado por el artculo 86
de la Constitucin de 1991, mediante el
cual toda persona puede reclamar ante los
jueces la proteccin inmediata de sus derechos
constitucionales fundamentales, cuando estos
resultan vulnerados o amenazados por la accin
o la omisin de cualquier autoridad pblica o de
los particulares.
La accin de tutela est reglamentada por los
Decretos 2591 de 1991, 306 de 1992 y 1382 de
2000.
Titulares de la accin
La accin de tutela debe ser ejercida por la per-
sona natural o jurdica directamente afectada en
sus derechos fundamentales.
El defensor del pueblo y los personeros estn
habilitados para interponer acciones de tutela
cuando lo hagan a nombre de una persona que
as lo solicite, o cuando la persona est en condi-
cin de amparo o indefensin.
84
La normatividad no ha establecido un lmite de
edad a partir de la cual se pueda pedir directamen-
te la proteccin judicial de la tutela. En consecuen-
cia, un nio puede ejercerla sin necesidad de apo-
derado y el juez est obligado a recibir su solicitud.
De igual manera, cualquier persona podr pre-
sentar tutela en nombre de un nio, sin necesi-
dad de que sea su representante legal, apodera-
do o agente ofcioso, fundamentndose para ello
en la parte fnal del artculo 44 de la Constitucin
Poltica de Colombia que seala, respecto de los
derechos de los nios, cualquier persona puede
exigir de la autoridad competente su cumpli-
miento y la sancin de los infractores (Correa,
N. 2001. p. 151). Esta afrmacin, a su vez, halla
fundamento en el estatuto que reglament la ac-
cin de tutela al permitir que se pueden agenciar
derechos cuando el titular de los mismos no se
encuentra en condiciones de promover su pro-
pia defensa (art. 10 del decreto 2591 de 1991).
Por ltimo, es importante tener en cuenta que
cuando la identifcacin de la vctima confgure
un problema de seguridad o de dignidad, no es
necesario identifcarla por su nombre o apellido,
sta se podr identifcar dentro del expediente
como la vctima A o el menor XX, para evitar que
el infante o sus familiares puedan ser identifca-
dos (Ibd p. 152).
Derechos que protege
La accin de tutela protege los derechos fun-
damentales que sean afectados por la accin o la
omisin de las autoridades.
De igual manera se debe reiterar que existen
unos derechos que aun cuando no son consa-
grados constitucionalmente como fundamenta-
les, tienen una estrecha relacin con el derecho
fundamental, de tal forma que si no fueran pro-
tegidos, a travs de este mecanismo, en forma in-
mediata se ocasionara la vulneracin o amenaza
de un derecho fundamental.
De all que el carcter de fundamental de un de-
recho, como lo tiene expreso la jurisprudencia,
no se puede determinar sino en cada caso con-
creto, atendiendo tanto la voluntad expresa del
constituyente como la conexidad o relacin que
en dicho caso tenga el derecho eventualmente
vulnerado con otros derechos indubitablemente
fundamentales y/o con los principios y valores
que informan toda la Constitucin (Sentencia
T-451/92).
Caractersticas
La accin de tutela es:
1. Subsidiaria: slo procede cuando no se dis-
pone de otro medio como defensa judicial.
2. Inmediata: su propsito es otorgar, sin de-
moras, la proteccin requerida.
3. Sencilla: se puede ejercer fcilmente. La ac-
cin no est sujeta a ningn tipo de formali-
dad o rigorismo procesal.
4. Efcaz: siempre exige del juez un pronuncia-
miento de fondo sobre el caso antes de con-
ceder o negar el amparo al derecho.
5. Preferente: porque el juez la debe tramitar
y resolver con prelacin sobre otros asuntos
con independencia de su orden de ingreso,
salvo la accin de habeas corpus.
6. Esta accin no se puede iniciar paralela-
mente con otros procesos.
85
7. Los plazos para su trmite y decisin son pe-
rentorios e improrrogables.
8. Est sometida a un procedimiento sumario,
es decir, a un procedimiento urgente, a tra-
vs del cual se busca reponer con celeridad
al afectado en el ejercicio del derecho del
que ha sido indebidamente privado.
Competencia
No obstante haberse expedido el Decreto 1382
de 2000, para racionalizar y desconcentrar el co-
nocimiento de las acciones de tutela con el fn de
lograr un reparto geogrfco funcional de este
mecanismo, es de anotar que por va de la fgura
de excepcin de inconstitucionalidad las autori-
dades jurisdiccionales no lo aplican (Correa, N.
2001. p. 176-178).
En consecuencia, la accin de tutela se puede
instaurar ante cualquier juez de la Repblica con
jurisdiccin en el lugar de los hechos.
Cuando se instaura una accin de tutela en con-
tra de la prensa y los medios de comunicacin
debe presentarse ante los jueces del circuito. As
lo dispone el inciso fnal del artculo 37 del De-
creto 2591 de 1991.
La accin de tutela procede en los siguientes
casos:
1. Cuando un derecho fundamental ha sido
vulnerado o amenazado.
2. Cuando la vulneracin o amenaza se origina
en la accin u omisin de una autoridad p-
blica o de un particular cuando ste preste
un servicio pblico en ejercicio de funciones
pblicas, o cuando el actor se encuentre en
situacin de indefensin o subordinacin
respecto del particular contra quien se in-
terpone la accin de tutela.
3. Cuando el afectado carece de otro medio de
defensa judicial, salvo que la actuacin de
tutela se utilice como mecanismo transito-
rio para evitar un perjuicio irremediable.
Ahora bien, de acuerdo con el artculo 7 del De-
creto 2591 de 1991, la accin de tutela no pro-
cede cuando:
1. Existan otros recursos o medios de defensa
judiciales.
2. Se pueda proteger el derecho invocando el
habeas corpus.
3. Se busca proteger un derecho colectivo,
excepto que sea como mecanismo transi-
torio para evitar un perjuicio irremediable
o cuando se presenta conexidad entre el
derecho colectivo y uno fundamental del
demandante.
4. Sea evidente que la violacin del derecho
origin un dao consumado, salvo que est
contine.
5. Se interpone contra actos de carcter gene-
ral, impersonal y abstracto.
6. Si se interpone contra providencias judicia-
les no procede por regla general, pero s ex-
cepcionalmente, cuando stas constituyan
una va de hecho.
De otra parte, la accin de tutela puede utilizar-
se como un mecanismo transitorio para evitar
un dao irremediable sobre las personas. En este
86
sentido, el artculo 8 del Decreto 2591 de 1991,
seala que la tutela procede como mecanismo
transitorio cuando, existiendo otro mecanismo
para la proteccin del derecho, la violacin de
ste reviste tal gravedad que es necesario acudir
al uso de la tutela por ser un instrumento de pro-
teccin ms gil para poder evitar un perjuicio
irremediable.
Al respecto, la jurisprudencia de la Corte Cons-
titucional ha trazado pautas jurisprudenciales
objetivas que permiten establecer cundo se
presenta la situacin excepcional que faculta al
juez para aplicar la proteccin transitoria pese a
existir otros medios judiciales para la defensa del
derecho amenazado o afectado. As, por ejem-
plo, la sentencia T-225 de 1993, seal que para
determinar si el perjuicio es irremediable deber
tenerse en cuenta: a) la inminencia del perjuicio,
b) la urgencia de la intervencin del juez consti-
tucional, c) la gravedad del perjuicio, y d) el ca-
rcter cierto y no hipottico del perjuicio (Sen-
tencia T-837/00)
Procedimiento
De conformidad con el artculo 13, 14 y 37 del
decreto 2591 de 1991, el escrito de la solicitud
de tutela, debe contener, los siguientes aspectos:
1. El nombre y el lugar de residencia del soli-
citante.
2. El derecho que se considere violado o ame-
nazado
3. El nombre de la autoridad o del particular, que
caus la vulneracin al derecho fundamental.
4. Los hechos en los cuales se sustenta la ac-
cin y dems circunstancias relevantes para
decidir tal solicitud.
5. Los fundamentos de derecho invocados.
6. La afrmacin bajo la gravedad del juramen-
t que no se ha adelantado otra accin con
respecto de lo mismos hechos y derechos.
La peticin verbal, se emplea cuando el solici-
tante no sabe escribir o es menor de edad. En el
caso de que la accin de tutela sea ejercida ver-
balmente, el juez podr exigir al solicitante que
se presente personalmente para recoger una
declaracin que facilite el trmite de la solicitud
(Camargo, 2005. p. 144).
Una vez presentada y admitida la accin de tu-
tela, el juez no podr tardar ms de diez das para
decidir. Dentro de este trmino, el juez debe no-
tifcar al demandado y si fuera el caso, decretar y
practicar pruebas.
Dentro de los tres das siguientes a la notifca-
cin, el fallo puede ser impugnado por el de-
mandante o el demandado. El juez de segunda
instancia debe resolver el caso dentro de los 20
das siguientes.
El fallo de la accin de tutela puede ordenar las
siguientes posibilidades, con el fn de proteger el
derecho fundamental:
1. Ordenar el restablecimiento del derecho
volviendo las cosas al estado anterior a la
violacin, en los casos en que sea posible.
2. Si la vulneracin al derecho fundamental
proviene de una omisin, se ordenar reali-
zar el acto correspondiente o la accin ade-
cuada, en un plazo perentorio no mayor de
48 horas.
3. Si la vulneracin del derecho fundamental
proviene de una conducta o de una amena-
87
za, el juez ordenar su cesacin inmediata
y tambin ordenar evitar toda nueva vio-
lacin, amenaza, perturbacin o restriccin.
El cumplimiento del fallo es obligatorio e inme-
diato y en el caso de que los demandados incum-
plan la decisin del juez o no la ejecuten en el
tiempo indicado, se puede acudir ante el mismo
juez para presentar un incidente de desacato.
Todas las sentencias de tutela deben ser envia-
das a la Corte Constitucional para su eventual re-
visin por ese tribunal.
El fallo de tutela vincula nicamente a las partes
que intervinieron en el trmite. Sin embargo, cuan-
do el fallo de tutela es de la Corte Constitucional,
adems del aspecto subjetivo del derecho (resolver
el caso concreto), existe sin duda un adicional com-
ponente objetivo (unifcar la jurisprudencia y sen-
tar doctrina para todo el pas). (Correa, N. p. 205).
Accin de cumplimiento
La accin de cumplimiento es un efectivo ins-
trumento de proteccin de derechos, que se en-
cuentra consagrado en el artculo 87 de la Cons-
titucin Poltica de Colombia, dentro del captulo
4 del Titulo II sobre Proteccin y aplicacin de los
derechos, mediante el cual cualquier persona
puede acudir ante la jurisdiccin de lo conten-
cioso administrativo para hacer efectivo el cum-
plimiento de una ley o un acto administrativo.
Son titulares de la accin de cumplimiento las
personas naturales y jurdicas, as como las or-
ganizaciones sociales, asociaciones, sindicatos, y
las organizaciones no gubernamentales.
Competencia
El artculo 3 de la Ley 393 de 1997 reglament
la accin de cumplimiento, la jurisdiccin encar-
gada de conocer sobre esta clase de acciones es
la contenciosa administrativa; as, los jueces ad-
ministrativos con competencia en el domicilio
del demandante, conocen en primera instancia
y los tribunales administrativos de cada departa-
mento en segunda instancia.
Cuando la accin de cumplimiento verse sobre
asuntos urbansticos, la competencia ser de los
jueces civiles del circuito, conforme lo dicta art-
culo 116 la Ley 388 de 1997.
Procedencia e improcedencia
La accin de cumplimiento procede contra
cualquier autoridad que incumpla la ley o un
acto administrativo. Igualmente, proceder con-
tra acciones u omisiones de particulares que ac-
ten en ejercicio de funciones pblicas. (Inciso 1
del artculo 6 de la ley 393 de 1997).
Para el ejercicio de la accin de cumplimiento
es necesario realizar un requerimiento previo a
quien est incumpliendo la norma, con fuerza
material de ley o el acto administrativo que se
pretende hacer cumplir, y tan slo despus de
que esa autoridad se ratifque en su incumpli-
miento o de que transcurran diez das sin una
respuesta de su parte, ser procedente la de-
manda de cumplimiento.
Se podr prescindir de este requisito cuando se
presente el peligro inminente de sufrir un perjui-
cio irremediable, caso en el cual deber ser sus-
tentado en la demanda (Inciso 2 del artculo 8
de la Ley 393 de 1997).
88
Para el Consejo de Estado los requisitos para que
pueda prosperar una accin de cumplimiento son:
a) Que el deber jurdico que se pide hacer cumplir
se encuentre consignado en normas aplicables con
fuerza material de ley o actos administrativos, b)
Que el mandato sea imperativo, inobjetable y que
est radicado en cabeza de una autoridad pblica
o un particular en ejercicio de funciones pblicas,
frente a la cual se reclama su cumplimiento (art. 5o.
y 6o.), c) Que se pruebe la renuencia al cumplimien-
to del deber ocurrida, ya sea por accin u omisin
del exigido a cumplir, o por la ejecucin de actos
o hechos que permitan deducir su inminente in-
cumplimiento (art. 8o.), y d) No proceder la accin
cuando exista otro instrumento judicial para lograr
el efectivo cumplimiento del deber jurdico, salvo
el caso que de no proceder se produzca un perjui-
cio grave e inminente para quien ejercite la accin
(Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Admi-
nistrativo, Seccin Tercera, Sentencia No. ACU- 479
del 22 de octubre de 1998, C.P. Dr. Juan de Dios
Montes Hernndez. )
Cabe anotar que de conformidad con la Ley 393
de 1997, la accin de cumplimiento no procede
para la proteccin de derechos que puedan ser
garantizados mediante la accin de tutela. En es-
tos eventos, el juez le dar a la solicitud el trmite
correspondiente al derecho de tutela. Tampoco
proceder cuando el afectado tenga o haya teni-
do otro instrumento judicial para lograr el efecti-
vo cumplimiento de la norma o acto administra-
tivo, salvo, que de no proceder el juez, se siga un
perjuicio grave e inminente para el accionante.
En consecuencia, la accin de cumplimiento es
un mecanismo residual y subsidiario que busca
se ejecute la ley o un acto administrativo, y que
slo procede cuando el accionante no disponga
de otro medio de defensa judicial.
Es importante anotar que la accin de cumpli-
miento tampoco podr instaurarse para perse-
guir el cumplimiento de normas que establezcan
gastos. De acuerdo con la Corte Constitucional, la
aprobacin de un gasto pblico a travs de una
ley, es condicin necesaria pero no sufciente para
llevarlo a cabo (C-157/98). En ltimas quin deter-
mina la oportunidad de ejecutarlo es la adminis-
tracin de acuerdo con los planes adoptados.
Procedimiento
El trmite de la accin de cumplimiento es un
procedimiento judicial sumario con trminos pe-
rentorios e improrrogables.
Se debe presentar una solicitud que deber
contener los siguientes aspectos:
1. El nombre, identifcacin y lugar de residen-
cia de la persona que instaura la accin.
2. La determinacin de la norma con fuerza
material de ley o acto administrativo incum-
plido. Si la accin recae sobre acto adminis-
trativo, deber adjuntarse copia del mismo.
Si dicho acto es verbal, deber anexarse
prueba siquiera sumaria de su existencia.
3. Una narracin de los hechos constitutivos
del incumplimiento.
4. Determinacin de la autoridad o particular
incumplido.
5. Prueba de la renuencia, salvo que exista pe-
ligro inminente de sufrir perjuicio irreme-
diable.
6. Solicitud de pruebas y enunciacin de las
que pretendan hacer valer.
89
7. La manifestacin, que se entiende presenta-
da bajo gravedad del juramento, de no haber
entregado otra solicitud respecto a los mis-
mos hechos o derechos ante ninguna otra
autoridad.
La solicitud tambin podr ser presentada en
forma verbal cuando el solicitante no sepa leer
ni escribir, sea menor de edad o se encuentre en
situacin de extrema urgencia.
Decisin del juez
En su trmite la accin de cumplimiento tendr
prelacin sobre cualquiera otra, excepto de la ac-
cin de tutela (artculo 16 de la Ley 393 de 1997)
Es por esto que una vez presentada la solicitud y
fnalizada la etapa probatoria, el juez debe pro-
ceder directamente a dictar el fallo, determinan-
do si existe o no incumplimiento.
En caso de que exista incumplimiento, el juez
deber identifcar a la autoridad incumplida y le
ordenar cumplir el deber omitido, pero si el juez
determina que no existe el incumplimiento, ne-
gar la peticin.
Por regla general la orden del juez debe cumplir-
se dentro de los diez das hbiles siguientes a la
fecha de ejecutoria del fallo. Esto no impide que
se ejerzan las acciones de responsabilidad corres-
pondientes contra las autoridades renuentes.
En caso de que la sentencia sea adversa, se po-
dr interponer recurso de apelacin, dentro de
los tres das siguientes a su notifcacin. Es im-
portante tener en cuenta que las decisiones que
adopte el juez en el curso del proceso carecen de
recursos, con excepcin hecha de la sentencia y
del auto que niegue la prctica de pruebas.
La caducidad de la accin
de cumplimiento
La accin de cumplimiento no tiene trmino de
caducidad, as que la demanda puede interpo-
nerse en cualquier tiempo, siempre y cuando se
encuentren vigentes la ley o el acto administrati-
vo cuyo cumplimiento se pretende.
Finalidad
La accin de cumplimiento no busca una indem-
nizacin, lo que pretende es exigir el cumplimien-
to de una norma, formalmente vlida y vigente, y
de los actos administrativos que no han sido cum-
plidos por parte de la autoridad encargada de su
ejecucin. Sin embargo, si del incumplimiento de
la Ley o de un acto administrativo se generan per-
juicios, los afectados podrn solicitar las indemni-
zaciones correspondientes a travs de la accin
judicial pertinente (art. 24 de la ley 393 de 1997).
Acciones colectivas
Tienen como objetivo la proteccin de dere-
chos e intereses colectivos.
Dentro de la categora de acciones colectivas se
incluyen las acciones populares y las acciones de
grupo, consagradas en el artculo 88 de la Consti-
tucin Poltica de Colombia y reglamentadas por
la Ley 472 de 1998.
Las acciones populares
Son un instrumento dinmico, por activa, a
travs del cual se acude al Estado en demanda
de un pronunciamiento judicial que tenga la vir-
tualidad de brindarles proteccin efectiva y cier-
90
ta a determinados derechos e intereses de tipo
colectivo (Esguerra, J. 2004. p. 214, 215).
Las acciones populares se encuentran consa-
gradas en el inciso primero del artculo 88 de la
Constitucin Poltica, as:
La ley regular las acciones populares para
la proteccin de los derechos e intereses co-
lectivos, relacionados con el patrimonio, el
espacio, la seguridad y la salubridad pbli-
cos, la moral administrativa, el ambiente, la
libre competencia econmica y otros de si-
milar naturaleza que se defnen en ella.
La Ley 472 de 1998, reglament el artculo 88
de la Constitucin Poltica de Colombia, estable-
ciendo que:
Artculo 2o. Acciones populares. Son los me-
dios procesales para la proteccin de los dere-
chos e intereses colectivos.
Las acciones populares se ejercen para evitar el
dao contingente, hacer cesar el peligro, la ame-
naza, la vulneracin o agravio sobre los derechos
e intereses colectivos, o restituir las cosas a su es-
tado anterior cuando fuere posible.
As pues, las acciones populares son acciones
pblicas, principales y directas, cuya viabilidad
es absolutamente autnoma ya que no estn
sujetas a condicin alguna (cumplimiento de un
trmite o el agotamiento de algn tipo de recur-
so) y pueden iniciarse mediante la presentacin
de la correspondiente demanda.
Su titular es una pluralidad de personas, as lo
estableci el artculo 12 de la Ley 472 de 1998:
1. Toda persona natural o jurdica.
2. Las organizaciones no gubernamentales,
populares, cvicas o de ndole similar.
3. Las entidades pblicas que cumplan fun-
ciones de control, intervencin o vigilancia,
siempre que la amenaza o vulneracin de
los derechos e intereses colectivos no se
haya originado en su accin u omisin.
4. El Procurador general de la nacin, el Defen-
sor del pueblo y los personeros distritales y
municipales, en lo relacionado con su com-
petencia.
5. Los alcaldes y dems servidores pblicos
que, por razn de sus funciones, deban pro-
mover la proteccin y defensa de estos de-
rechos e intereses.
As las cosas, la legitimacin procesal para de-
mandar la tiene cualquiera de los miembros de
la comunidad, quien demanda en nombre de
todos, pues el bien jurdico es colectivo y perte-
nece a todos.
Competencia
El artculo 15 de la Ley 472 de 1998, estableci
una frmula mixta, sealando que para las cau-
sas que tengan su origen en acciones u omisio-
nes de una autoridad pblica, la competencia
ser de la jurisdiccin contenciosa administrati-
va, mientras que en los dems casos ser de la
justicia ordinaria civil.
As pues, ser competencia de la jurisdiccin
del contencioso administrativo cuando la accin
o la omisin, que amenaza los derechos o inte-
reses colectivos, proviene de una autoridad p-
91
blica o un particular en ejercicio de funcin ad-
ministrativa. Por su parte, ser competencia de
la jurisdiccin ordinaria, si la amenaza proviene
de acciones u omisiones de un particular sin ca-
lifcativo alguno.
El demandado en las
acciones populares
De conformidad con el artculo 14 de la Ley 472
de 1998, podr ser demandado mediante el ejer-
cicio de las acciones populares cualquier perso-
na natural o jurdica, pblica o privada, que con
su accin u omisin haya dado lugar a la amena-
za o dao de un derecho o inters colectivo.
De igual manera, cuando no se tenga conoci-
miento de quin fue el autor de la amenaza o de
la lesin, el juez de la causa ser el encargado de
determinarlo.
En cuanto a los requisitos para que sea proce-
dente la accin popular, el Consejo de Estado, ha
manifestado que: de la Ley 472 de 1998 se pue-
den deducir los siguientes requisitos para la pro-
cedencia de la accin popular:
1. Que exista un inters colectivo ante un dao
contingente, amenazado, en peligro o vul-
nerado por una accin u omisin de las au-
toridades pblicas o de los particulares (art.
2). Se debe aclarar que, si bien la lista de
intereses o derechos colectivos menciona-
dos por el artculo 88 de la Constitucin no
es taxativa, la accin popular slo procede
para la proteccin de aquellos intereses o
derechos califcados como colectivos por la
Constitucin, la ley, o por los tratados inter-
nacionales celebrados por Colombia (art. 2
de la Ley 472 de 1998).
2. Que la accin se promueva durante el tiem-
po que subsista la amenaza o peligro al de-
recho o inters colectivo (art. 11).
3. Que la accin se dirija contra el particular,
persona natural o jurdica, o contra la au-
toridad pblica, cuya actuacin u omisin
se considere que amenaza o viola el inters
colectivo (Art. 9). Este requisito supone que
tal accin u omisin haya sido probada por
el actor, o que del expediente el juez pue-
da deducir de qu accin u omisin se trata,
pues, de lo contrario, el juez de la accin po-
pular no podr impartir mandamiento algu-
no en su sentencia, por desconocimiento de
la conducta respecto de la cual debe profe-
rir la orden que corresponda.
Procedimiento
El trmite de las acciones populares es prefe-
rencial, pero limitado a las acciones populares
preventivas, que son aquellas que hacen relacin
a los casos en que la lesin del derecho colectivo
an no ha ocurrido y apenas es un riesgo (Sen-
tencia C-215 de 1999).
Al respecto, se debe sealar que aparte de las
acciones populares preventivas, existen tam-
bin las acciones populares restitutorias que son
aquellas que buscan restituir las cosas a su esta-
do anterior, cuando ello sea fsicamente posible
(Sentencia C-215 de 1999).
El trmite de las acciones populares es sencillo
y sumario, no requiere abogado, existiendo la
posibilidad de que cualquier persona natural o
jurdica pueda coadyuvar la demanda y solicitar
que se decreten y practiquen medidas preventi-
vas o cautelares, siempre y cuando dicha medida
92
vaya dirigida a proteger el derecho colectivo.(Ar-
tculo 5 Ley 472 de 1998)}
La demanda se dirigir contra el presunto res-
ponsable del hecho u omisin que la motiva.
Pero si en el curso del proceso se encuentra que
existen otros posibles responsables, el juez en
primera instancia ordenar de ofcio su citacin.
de 1998, para promover una accin popular se
presentar una demanda o peticin con los si-
guientes requisitos:
La indicacin del derecho o inters colectivo ame-
nazado o vulnerado;
La indicacin de los hechos, actos, acciones u omi-
siones que motivan su peticin;
La enunciacin de las pretensiones;
La indicacin de la persona natural o jurdica, o de
la autoridad pblica presuntamente responsable
de la amenaza o del agravio, si fuere posible;
Las pruebas que pretendan hacer valer;
Las direcciones para notifcaciones;
Nombre e identifcacin de quien ejerce la accin.
Presentada la demanda o la peticin inicial, el
juez tiene tres das hbiles para pronunciarse res-
pecto a su admisin o inadmisin. Una vez admiti-
da la demanda, se proceder a la notifcacin per-
sonal del demandado, en los casos de que se trate
de una entidad pblica, el auto admisorio deber
notifcarse personalmente a su representante le-
gal, y cuando se deba notifcar a los miembros de
la comunidad, se les podr informar a travs de un
medio masivo de comunicacin.
En el auto admisorio de la demanda el juez or-
denar correr traslado de la demanda al deman-
dado por el trmino de diez das para contestar-
la. As mismo, le informar que la decisin ser
proferida dentro de los treinta das siguientes al
vencimiento del trmino de traslado y que tiene
derecho a solicitar la prctica de pruebas con la
contestacin de la demanda.
Dentro de los tres das siguientes al vencimien-
to del trmino de traslado de la demanda, el juez
debe convocar a las partes y al ministerio pblico
a una audiencia especial, en la que cada uno ex-
pondr su posicin acerca de la accin instaura-
da, con el fn de buscar frmulas de arreglo que
se denominan pacto de cumplimiento.
En esta audiencia se busca que el responsable
de la omisin o del hecho se comprometa a pro-
teger los derechos colectivos amenazados y, en
la medida de lo posible, hacer que las cosas vuel-
van a su estado anterior.
En el evento que se logre llegar a un pacto de
cumplimiento, el juez tiene cinco das a partir de su
celebracin para revisarlo. La aprobacin del pacto
se surtir mediante sentencia, y su parte resolutiva
ser publicada en un diario de amplia circulacin
nacional a costa de las partes involucradas.
El juez conservar la competencia para su eje-
cucin y podr designar a una persona natural
o jurdica como auditor, quien se encargar de
vigilar y asegurar el cumplimiento del pacto de
cumplimiento.
Decisin del juez
Contra la sentencia que se dicta en primera ins-
tancia procede nicamente el recurso de apela-
cin, no siendo posible interponer recursos ex-
traordinarios como el de casacin y revisin.
Ahora bien, respecto a los efectos de las senten-
cias que resuelven las acciones populares, el ar-
tculo 35 de la Ley 472 de 1998 dispone expresa-
93
mente que la sentencia tendr efectos de cosa
juzgada respecto de las partes y del pblico en
general.
Sobre el particular se ha pronunciado la Corte
Constitucional afrmando que: tratndose de
la proteccin de derechos e intereses colecti-
vos, no puede entonces entenderse que la cosa
juzgada es absoluta, pues la naturaleza propia
de tales derechos e intereses implica la titulari-
dad de la accin en cabeza de un nmero ms
o menos extenso de personas afectadas con la
amenaza o violacin de tales derechos, que aun
cuando habran podido participar en el proceso,
estaran despojadas de la oportunidad de ejercer
una accin popular para enmendar una situacin
de amenaza o afectacin de esos derechos, que
ocurra en la misma colectividad frente al caso fa-
llado, respecto de una sentencia desestimatoria
de los mismos y la aparicin con posterioridad al
fallo de nuevas pruebas que demuestren tal vul-
neracin. (Sentencia C-622 de 2007)
Finalidad
La fnalidad de las acciones populares es ga-
rantizar los derechos y los intereses de la comu-
nidad, especialmente, los derechos colectivos
consagrados en el artculo 88 de la Constitucin
Poltica y el artculo 4 de la Ley 472 de 1998.
Por ltimo, es importante sealar que la Ley
472 de 1998 en sus artculos 39 y 40, estableci
unos incentivos para el demandante de una ac-
cin popular en el caso de que las pretensiones
sean acogidas. As, dependiendo de la labor des-
plegada podr obtener entre diez (10) y ciento
cincuenta (150) salarios mnimos mensuales.
Y cuando se trate de acciones populares sobre
moralidad administrativa, tendr derecho a reci-
bir el quince por ciento (15%) del valor que recu-
pere la entidad.
Acciones de grupo
Mediante esta clase de acciones un nmero
plural de personas que renan condiciones uni-
formes respecto de una misma causa que les
haya causado perjuicios individuales, podrn de-
mandar para obtener el reconocimiento y pago
de la indemnizacin de los perjuicios (artculo 46
de la Ley 472 de 1998).
El inciso 2 del artculo 88 de la Constitucin Po-
ltica de Colombia de 1991 introdujo las acciones
de grupo de la siguiente manera:
Tambin regular las acciones originadas en
los daos ocasionados a un nmero plural de
personas, sin perjuicio de las correspondientes
acciones populares.
Se trata de acciones indemnizatorias, de ac-
ciones de responsabilidad que pueden ser inter-
puestas para garantizar los derechos de prime-
ra, segunda o tercera generacin (Londoo, B.
2003. p. 40, 41).
En efecto, de acuerdo con el mximo tribunal
constitucional este tipo de acciones:
No hacen referencia exclusiva a los derechos
constitucionales fundamentales, ni slo a los de-
rechos colectivos, tambin comprenden los dere-
chos subjetivos de origen constitucional o legal,
y necesariamente suponen la existencia, reclamo
y demostracin de un perjuicio o dao causado,
cuya reparacin se puede pedir ante el juez; em-
pero, exigen siempre que este dao sea de los
que son causados en ciertos eventos a un nmero
plural de personas, que por sus condiciones y por
su dimensin deben ser atendidas con prontitud,
inmediatez, efectividad y sin mayores requisitos
procesales dilatorios.(Corte Constitucional, Sen-
tencia No. SU-0671993, expediente T- 904).
94
En conclusin, las acciones de grupo son accio-
nes de responsabilidad basadas en la existencia
de un dao, ocasionado a un nmero plural de
personas y que proviene de una misma causa.
Las acciones de grupo pueden ser ejercidas por
cualquier persona natural o jurdica y por el de-
fensor del pueblo, los Personeros Municipales y
Distritales, en nombre de cualquier persona que
se lo solicite. (art. 48 de la Ley 472 de 1998)
de 1998, el grupo afectado debe estar integrado
al menos por 20 personas. Con todo, debe acla-
rarse que la Ley cuando exige el lmite legal nu-
mrico de 20 personas, lo hace slo para indicar
el nmero de integrantes que deben conformar
el grupo afectado, por tanto no debe confundir-
se con la cantidad de individuos que pueden in-
terponer la accin.
En efecto, el pargrafo del artculo 48 de la
misma ley establece que en la accin de gru-
po, el actor o quien acte como demandante
representa a las dems personas que hayan sido
afectadas individualmente por los hechos vulne-
rantes, sin necesidad de que cada uno de los in-
teresados ejerza por separado su propia accin,
ni haya otorgado poder.
En relacin con la integracin del grupo de-
mandante, el Consejo de Estado se pronunci
de manera clara en la sentencia de la sala de lo
contencioso administrativo, seccin tercera, Exp.
AG- 001 de2000, sealando que:
(...) si bien la accin puede ser interpuesta por
una sola persona, sta no puede actuar en nom-
bre de un grupo inferior a 20 personas, las cuales
debern individualizarse en la misma demanda,
o identifcarse con antelacin a su admisin, a
partir de los criterios que seale el actor. Si este
requisito no se cumple, deber inadmitirse la
demanda, de conformidad con lo establecido
en el pargrafo del artculo 53 de dicha ley que
establece que el auto admisorio deber valorar
la procedencia de la accin de grupo en los tr-
minos de los artculos 3 y 47 (debe entenderse
46) de la presente ley, lo cual signifca que en el
evento de que no se establezca que el grupo de
afectados con el hecho que se imputa a la enti-
dad demandada est integrado al menos por 20
personas no podr drsele trmite a la accin.
En conclusin, est legitimado para acudir a la
accin de grupo, la persona que haya sufrido un
dao y quien podr representar al grupo mnimo
referenciado, siempre que estos individuos se
encuentren vinculados entre s por una situacin
o unas circunstancias comunes, que den lugar a
que para cada una de ellas nazcan unos intereses
y unos derechos semejantes.
Igualmente, pueden ejercer las acciones de
grupo, el defensor del Pueblo, los personeros
municipales y distritales en nombre de quien se
lo solicite o en nombre de personas que se en-
cuentren en estado de indefensin.
En las acciones de grupo, la ley ha estimado
imprescindible actuar por intermedio de un apo-
derado que sea abogado, y si hay varios aboga-
dos representando a los demandantes, se debe
integrar un comit con todos ellos. A su vez, el
comit debe tener un coordinador que actuar
en calidad de apoderado legal del grupo; esta
funcin puede designarse al abogado que repre-
sente al mayor nmero de vctimas o al escogido
por el propio comit.
95
Competencia
Esta accin ser competencia de la jurisdiccin
de lo Contencioso administrativo, si la causa del
proceso proviene de la accin o la omisin de
una entidad pblica o de la de un particular que
cumple una funcin administrativa. En todos los
dems casos, la competencia ser de la justicia
ordinaria. As lo dispone con toda claridad el art-
culo 50 de la Ley 472 de 1998.
La accin de grupo debe promoverse dentro de
los dos aos siguientes a la fecha en que se caus
el dao o la vulneracin (artculo 47 de la Ley 472
de 1998) y la demanda deber dirigirse contra
el presunto responsable del hecho o la omisin
que la motiva, el cual debe ser determinado. Asi-
mismo, la demanda deber expresar:
1. El nombre del (los) apoderado(s), anexando
el poder legalmente conferido.
2. La identifcacin de los poderdantes, con
sus nombres, documentos de identidad y
domicilio.
3. El estimativo del valor de los perjuicios que
se hubieren ocasionado por la eventual
vulneracin.
4. Si no fuere posible proporcionar el nombre
de todos los individuos de un mismo grupo,
expresar los criterios para identifcarlos y
defnir el grupo.
5. La identifcacin del demandado.
6. La justifcacin sobre la procedencia de la
accin de grupo.
7. Los hechos de la demanda y las pruebas que
se pretendan hacer valer dentro del proceso.
Cuando en el curso del proceso se establez-
ca que existen otros posibles responsables, el
juez de primera instancia, de oficio ordenar
su citacin.
Procedimiento
Una vez presentada la demanda, el juez compe-
tente se pronunciar sobre su admisin dentro
de los diez das hbiles siguientes. Si la demanda
es admitida se dispondr el traslado al deman-
dado por el trmino de diez das y se ordenar su
notifcacin personal.
A los miembros del grupo se les informar a tra-
vs de un medio masivo de comunicacin o de
cualquier mecanismo efcaz, teniendo en cuenta el
nmero de benefciarios. Si la demanda no hubie-
re sido promovida por el defensor del pueblo, se le
notifcar personalmente el auto admisorio de la
demanda con el fn de que intervenga en aquellos
procesos en que lo considere conveniente.
Inclusin y exclusin de
personas demandantes
Este es un proceso muy particular, que se dife-
rencia de otros donde tambin se busca reparar
patrimonialmente a la vctima, pues la parte de-
mandante se puede integrar por personas distin-
tas a las que inicialmente demandaron, despus
de haberse admitido la demanda y sin necesidad
de acudir al procedimiento de reforma; inclu-
so, permite que otras personas que no hicieron
parte dentro del proceso y se encuentren en la
misma situacin de los demandantes puedan
96
benefciarse de la decisin, si solicitan, dentro
del trmino de ley, acogerse al fallo.
Esta particularidad tambin se refeja en el hecho
de que una persona integrante de la parte deman-
dante, pueda retirarse de manera voluntaria dentro
del trmino establecido por la ley, manifestando su
deseo de ser excluido; y sin que se le afecte su pre-
tensin o vaya a ser objeto de sancin.
Procedimiento para la inclusin en la demanda
Presentada la demanda, la persona que hubiere
sufrido un perjuicio y no haga parte del grupo de
demandantes podr solicitar su inclusin a la ac-
cin de grupo en las siguientes oportunidades:
La primera, antes de la apertura a pruebas, pre-
sentando un escrito que contenga: fecha, nom-
bres completos, identifcacin, dao sufrido y
origen del mismo, deseo de acogerse al fallo y
deseo de pertenecer al grupo de individuos que
interpuso la demanda como un mismo grupo.
La segunda, dentro de los 20 das siguientes a
la publicacin de la sentencia, mediante escrito
que contenga: nombres completos, identifca-
cin, dao sufrido y origen del mismo, deseo de
acogerse al fallo y deseo de pertenecer al grupo
de individuos que interpuso la demanda como
un mismo grupo. En este caso, no podr invocar
daos extraordinarios o excepcionales, ni se be-
nefciar de la condena en costas y su inclusin
no incrementar el monto de la indemnizacin.
Procedimiento para la exclusin de la demanda
Cualquier miembro de un mismo grupo que
quiera ser excluido de la demanda, podr hacerlo
dentro de los cinco das siguientes al vencimien-
to del trmino de contestacin de la misma y no
ser vinculado por la sentencia o por el acuerdo
de conciliacin, segn sea el caso.
Sin embargo, la persona que se excluye puede
intentar una accin individual por indemniza-
cin de perjuicios.
Decisin del juez
Si el juez encuentra probada la responsabilidad,
proferir una sentencia judicial la cual deber
contener los siguientes puntos:
1. Tasacin e individualizacin de la indemni-
zacin.
2. Requisitos que deben cumplir los benefcia-
rios ausentes del proceso para reclamar la
indemnizacin correspondiente.
3. Orden para publicar la sentencia por una
sola vez en un diario de amplia circulacin
nacional. Esto tiene por fnalidad dar a cono-
cer la decisin a las vctimas interesadas de
los mismos hechos y que no concurrieron
al proceso, quienes deben presentarse ante
el juzgado dentro de los veinte (20) das si-
guientes a la publicacin para reclamar la
indemnizacin.
4. Liquidacin en costas.
5. La liquidacin de los honorarios del aboga-
do coordinador, equivale al diez por ciento
(10%) de la indemnizacin que obtengan
cada uno de los miembros del grupo que no
hayan sido representados judicialmente.
En cuanto a los efectos del fallo el artculo 66 de
la Ley 472 de 1998, dispone que tendr efectos
de cosa juzgada en relacin con quienes fueron
parte en el proceso y de las personas que, per-
97
teneciendo al grupo interesado no manifestaron
oportuna y expresamente su decisin de excluir-
se del grupo y de las resultas del proceso.
En cuanto a las indemnizaciones, stas se entre-
garn al Fondo para la defensa de los derechos
e intereses colectivos que se encargar del pago
correspondiente.
Contra las sentencias proferidas en los procesos
adelantados en ejercicio de las acciones de gru-
po proceden el recurso de revisin, apelacin y
el de casacin.
El habeas corpus
Es un mecanismo de proteccin al derecho a la
libertad, que se puede invocar cuando la persona
considere que es vctima de una privacin ilegal de
la libertad o de una prolongacin ilegal de la misma.
La Ley 1095 de 2006 reglament el artculo 30
de la Constitucin Poltica de Colombia, regulando
los procedimientos para que los ciudadanos que
sean detenidos ilegalmente puedan apelar a la
fgura del habeas corpus y recobrar su libertad,
estableciendo que:
El habeas corpus es un derecho fundamental y,
a la vez, una accin constitucional que tutela la
libertad personal cuando alguien es privado de la
libertad con violacin de las garantas constitucio-
nales o legales, o esta se prolongue ilegalmente.
Esta accin nicamente podr invocarse o incoar-
se por una sola vez y para su decisin se aplicar
el principio pro homine.
El habeas corpus no se suspender, aun en los
estados de excepcin.
Cuando la ley hace referencia a una sola vez, se
debe entender que es respecto de cada hecho
o actuacin que viole el derecho a la libertad o
a los derechos que protege el artculo 30 de la
Constitucin Poltica. (Sentencia C-187 / 2006).
De igual manera, este mecanismo de proteccin
ha sido ampliamente reconocido en el mbito
internacional en la Declaracin universal de los
derechos humanos (artculos 8 y 9), el Pacto in-
ternacional sobre derechos civiles y polticos (art-
culo 9), la Convencin americana sobre derechos
humanos (artculo 7 y 27-2), la Declaracin ame-
ricana de derechos y deberes del hombre (artcu-
lo XXV), y la Ley 137 de 1994, la Estatutaria sobre
estados de excepcin (artculo 4); como un dere-
cho de carcter intangible, cuyos instrumentos en
virtud del artculo 93 de la Carta Poltica integran
el bloque de constitucionalidad.
Derecho a proceso regular
Este recurso puede ser interpuesto por el dete-
nido, su abogado, sus familiares o cualquier per-
sona a nombre del detenido y sin necesidad de
mandato alguno. Tambin pueden interponerlo
el personero, el procurador o sus delegados y el
defensor del pueblo.
Competencia
Son competentes para resolver las solicitudes
de habeas corpus:
1. Todos los jueces y tribunales de la rama judi-
cial del poder pblico.
2. Cuando se interponga ante una corpora-
cin, se tendr a cada uno de sus integran-
tes como juez individual para resolver las
acciones de habeas corpus.
98
Es requisito indispensable que el funcionario
encargado de decidir sobre la procedencia de
esta accin, no tenga ninguna injerencia en el
proceso que origina la solicitud de habeas cor-
pus, que no haya ordenado la captura y que el
detenido no se encuentre a su disposicin.
Y en el caso de que el funcionario al que le hu-
biere sido repartida la accin conozca con an-
telacin sobre la actuacin judicial que origina
la solicitud de habeas corpus, ste deber de-
clararse impedido para resolverla y trasladar las
diligencias, de inmediato, a la autoridad judicial
competente de la misma categora.
Por ejemplo: si un juez se declara impedido,
ste deber trasladar la solicitud al juez siguiente
o del municipio ms cercano de la misma je-
rarqua, quien deber fallar sobre la accin den-
tro de los trminos previstos para ello.
Procedencia
Este amparo jurisdiccional es procedente en
dos situaciones:
1. Captura con violacin de las garantas cons-
titucionales o legales.
Esta situacin se presenta por desconoci-
miento del artculo 28 de la Constitucin
Poltica de Colombia. Esto es: a) Aprehensin
por fuera de los casos taxativamente sea-
lados en el ordenamiento jurdico, b) Apre-
hensin por funcionario incompetente, y c)
Privacin de la libertad sin observacin de
las formalidades legales.
2. Prolongacin ilcita de la privacin de libertad.
Esta situacin se presenta cuando el imputa-
do es aprehendido, respetando lo consagra-
do en el artculo 28 de la Constitucin Pol-
tica, pero su detencin se extiende ms all
de los lmites legales (Bernal y Montealegre,
1995. p. 111, 112).
As las cosas, el habeas corpus constituye un
instrumento procesal efcaz en la lucha contra
los actos provenientes de cualquier autoridad
que restrinja, en forma arbitraria, la libertad de
una persona.
Quin se encuentre ilegalmente privado de su
libertad cuenta con las siguientes garantas:
1. Invocar ante cualquier autoridad judicial
competente el habeas corpus para que ste
sea resuelto en un trmino de 36 horas.
2. La accin puede ser invocada por terceros
en su nombre, sin necesidad de mandato
alguno.
3. La accin puede ser invocada en cualquier
tiempo, mientras que la violacin persista.
4. La actuacin no se suspende o aplaza por la
llegada de das festivos o de vacancia judicial.
5. La Defensora del pueblo y la Procuradura
General de la Nacin pueden invocar el ha-
beas corpus en su nombre.
Procedimiento
El habeas corpus puede presentarse ante cual-
quier autoridad judicial y debe contener la si-
guiente informacin:
99
1. El nombre y apellidos completos de la perso-
na que se encuentra privada de la libertad.
2. Los motivos por los cuales se considera que
no existen razones legales para la detencin
o para el arresto.
3. La fecha de la captura y el lugar donde se
encuentra el detenido.
4. En lo posible, el nombre y apellidos del fun-
cionario que orden la captura.
5. El nombre, documento de identidad, lu-
gar de residencia del solicitante y frma de
quien lo solicita.
6. La afrmacin, bajo la gravedad del jura-
mento; que se considerar prestado por la
presentacin de la peticin, de que ningn
otro juez ha asumido el conocimiento de la
solicitud de habeas corpus o decidido sobre
la misma.
En el caso de que falte alguno de los requisitos
sealados, esto no impide que se tramite la peti-
cin de habeas corpus, siempre y cuando, la in-
formacin que se suministre sea sufciente para
iniciar el trmite de la accin.
La accin se puede ejercer sin ninguna forma-
lidad o autenticacin, puede formularse verbal-
mente y sin necesidad de actuar por medio de
abogado.
Una vez presentada la solicitud, sta se somete-
r inmediatamente a reparto entre las autorida-
des judiciales competentes.
La autoridad encargada de decidir la accin po-
dr decretar una inspeccin a las diligencias que
pudieren existir en el asunto que dio origen a la
peticin. De igual manera, podr solicitar infor-
macin urgente a las autoridades competentes
(director del centro de reclusin) acerca de la
privacin de la libertad, y en todo caso, procurar
entrevistarse con la persona en cuyo favor se ins-
taura la accin de habeas corpus (artculo 5 de la
Ley 10956 de 2006).
Pese a que el recurso puede presentarse ante
cualquier autoridad, el trmite es competencia
exclusiva de la autoridad del lugar donde se pro-
dujo el acto ilegal o del lugar ms cercano a ste.
Una vez presentada la solicitud de habeas cor-
pus, sta debe resolverse en un trmino mximo
de 36 horas, no se podr suspender en das festi-
vos ni en vacancia judicial y tampoco se podrn
proferir medidas restrictivas de la libertad que
obstaculicen la efectividad del recurso.
Decisin del juez
En el caso de que se llegare a demostrar que la
detencin viola las garantas constitucionales y
legales, la autoridad judicial competente deber
ordenar la libertad inmediata de la persona pri-
vada de la libertad, considerando inexistentes
las decisiones relacionadas con la privacin de la
libertad.
Contra la decisin del juez no existe ningn
recurso y la misma deber ser cumplida de in-
mediato. Por su parte, el juez debe cumplir los
trminos del trmite so pena de incurrir en faltas
disciplinarias.
Ahora bien, si la autoridad judicial competente,
niega el habeas corpus, dicha providencia podr
ser impugnada dentro de los tres das calenda-
rios siguientes a la notifcacin. Presentada la im-
100
pugnacin, el juez remitir las diligencias dentro
de las siguientes 24 horas al superior jerrquico
correspondiente. El expediente ser repartido de
manera inmediata y debe ser fallado dentro de
los tres das hbiles siguientes.
Decretada la libertad en virtud del habeas cor-
pus, la decisin del juez que tramit dicha accin
prevalece sobre cualquier orden de privacin de
libertad proferida dentro de las diligencias que
originaron la solicitud. En consecuencia, el cap-
turado slo podr ser privado nuevamente de su
libertad, despus de que se haya dado cumpli-
miento efectivo al amparo.
Lo anterior signifca que la posible privacin,
dentro de la misma actuacin, slo puede tener
origen en acto posterior a la libertad efectiva,
proferido con acatamiento del artculo 28 de la
Constitucin Nacional.
Por ltimo, cuando se reconoce el amparo del
habeas corpus, la autoridad judicial compulsar
copias para que el funcionario competente inicie
las investigaciones a que haya lugar, sin detri-
mento de las acciones legales restauradoras de
perjuicios que estime adelantar el afectado.
101
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