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TEMA 1: EL ORDENAMIENTO JURDICO.

I. LA NORMA JURDICA

Puede definirse como una regla que: 1. Unas veces, impone u otorga unos concretos efectos jurdicos a una determinada situacin o a unos determinados hechos.
As, el art. 370CC establece que si sucede el hecho de que un ro abandone de modo natural su antiguo cauce, el efecto jurdico que se producir es el de la adquisicin del terreno de dicho cauce por los dueos de los predios ribereos).

2. Otras, en cambio, o bien permite una actuacin; o bien ordena o prohbe coactivamente, con carcter general, una especfica conducta, so pena de la correspondiente sancin de carcter civil, administrativo o penal
Por ejemplo, el art. 154CC impone a los padres unos concretos deberes para con sus hijos menores cuyo incumplimiento, segn el art. 170CC, puede dar lugar a que se les prive de toda potestad sobre ellos. Por su parte, el art. 633 exige que la donacin de inmuebles se realice en escritura pblica. La inobservancia de lo ordenador se sanciona con la nulidad.

La norma jurdica es un mandato general; esto es se dirige a la comunidad y no a personas concretas. Ello no quiere decir que el mandato haya de estar dirigido necesariamente a todos los ciudadanos; basta con que se refiera, abstractamente, a todos aqullos que se encuentran en una determinada situacin de hecho.
Por ejemplo, no constituye una norma jurdica, aunque adopte la forma de ley votada en Cortes, la concesin de una pensin extraordinaria a la hija de una mujer asesinada por motivos racistas. Tampoco reviste esta naturaleza, aun cuando puede adoptar la forma de un Real Decreto, la atribucin de la nacionalidad espaola a una persona extranjera concreta por razn, por ejemplo, de sus especiales mritos deportivos, culturales o cientficos (art. 21CC). En ambos casos, se contemplan supuestos particulares y concretos. En cambio, una ley que concediera pensiones extraordinarias a las vctimas del terrorismo o a sus familiares o que atribuyera a la nacionalidad espaola a los descendientes extranjeros de emigrantes espaoles, s contendra normas jurdicas al contemplar, de forma abstracta, a todos aqullos que se encuentran en una determinada situacin fctica (vctima de terrorismo o descendiente espaol).

Para que una regla de conducta tenga la consideracin de norma jurdica resulta necesario que quepa imponer su cumplimiento o que su incumplimiento acarree la correspondiente sancin. Sin embargo, ello no quiere decir que todas las normas hayan de cumplirse necesariamente o que sean de obligado cumplimiento, puesto que hay que distinguir entre: 1. Normas dispositivas: son aquellas que slo se aplican en defecto de una manifestacin de voluntad especfica por parte del sujeto o sujetos que pueden realizarla. Por tanto, cuando la norma es dispositiva, sus destinatarios estn autorizados para excluir su aplicacin. Pero, cuando falte esa manifestacin de voluntad, resulta de obligado cumplimiento lo establecido por la norma.

Por ejemplo, el art. 1316CC establece que, a falta de capitulaciones matrimoniales, el rgimen econmico del matrimonio, ser el de la sociedad de gananciales. Por tanto, este artculo contiene una norma dispositiva, ya que permite a los esposos excluir el rgimen de gananciales mediante el correspondiente pacto. Pero si ste falta, el rgimen econmico de matrimonio ser el que impone esta norma. Igual sucede, por ejemplo, en el art. 1711CC: a falta de pacto en contrario, el mandato se supone gratuito; luego, si las partes quieren excluir el contenido de la norma, pueden estipular que el mandatario perciba una retribucin. Pero, en su defecto, se impondr la previsin contenida en la norma.

2. Normas imperativas: son aquellas que resultan de obligado cumplimiento y cuya aplicacin no puede ser excluida por sus destinatarios en ningn caso.
Por ejemplo, el artculo 1102CC prohbe los pactos que disminuyan la responsabilidad en caso de dolo. La norma es imperativa, puesto que no permite que en un contrato las partes puedan pactar la exoneracin o la disminucin de su responsabilidad si actan con dolo.

II.

LAS FUENTES DEL DERECHO

Cuando se utiliza este trmino se quiere aludir, fundamentalmente, al problema de quin tiene la potestad de crear normas jurdicas.
En diversos momentos histricos y, actualmente, en distintos pases, han tenido esa potestad diversas instituciones o agrupaciones: el Parlamento o el poder legislativo, los Tribunales de Justicia, el poder ejecutivo, grupos sociales, etc.

El art. 1.1.CC, al establecer que las fuentes de nuestro ordenamiento jurdico son la ley, la costumbre y los principios generales del Derecho, da respuesta a este problema.
Por tanto, en nuestro ordenamiento jurdico, los jueces no pueden crear normas jurdicas y, en consecuencia, la Jurisprudencia no es fuente del derecho, sin perjuicio de su utilidad para complementar el ordenamiento, tal y como as dispone el art. 1.6CC. En sentido estricto, como seala este precepto, slo cabe reputar como tal a la doctrina reiterada del Tribunal supremo al interpretar y aplicar las fuentes del Derecho cuando resuelve recursos de casacin.

a. LA LEY La ley es la norma jurdica que emana del Estado. ste es, por tanto, la primera fuente del Derecho. Sin embargo, es preciso tener en cuenta las siguientes precisiones: 1. El Estado espaol es un Estado cuya estructura territorial da lugar a que existan diversas entidades que tienen el poder de legislar. Sin embargo, slo podr legislar la entidad que sea competente por razn de la materia. As, tanto las normas emanadas del Estado Central, como las de las Comunidades Autnomas son leyes, en el sentido de que se trata de normas que emanan del poder pblico estatal.
En consecuencia, la relacin ley estatal ley autonmica no es una relacin de jerarqua, sino de competencia. Por tanto, una ley estatal no puede derogar una ley autonmica, ni viceversa. As, si de acuerdo con las previsiones contenidas en el art. 149CE, una determinada materia es de la competencia exclusiva del Estado, como, por ejemplo, la legislacin penal o la procesal,

ninguna Comunidad Autnoma podr legislar sobre esa materia y si dictara una ley sobre ella, el Tribunal Constitucional declarara que es inconstitucional. A la inversa, si una materia es, segn la Constitucin y los respectivos estatutos de autonoma, de la competencia exclusiva de una comunidad autnoma, el estado no podra invadir esa competencia con la regulacin que dictara. No obstante, en ocasiones, hay materias en las que cabe una concurrencia de ttulos competenciales. Por ejemplo, las Comunidades Autnomas tienen competencia exclusiva para legislar en materia de consumo o de proteccin de menores. Sin embargo en la legislacin que pudieran dictar porque son competentes -, tendran que respetar la posible confluencia de otros ttulos competenciales estatales y as, entre otras, no podran incluir en esa regulacin normas de naturaleza procesal, pues la legislacin procesal es de la exclusiva competencia del Estado. Las entidades locales tambin pueden dictar normas jurdicas en las materias de su competencia dentro de los lmites que les autorice la correspondiente ley sectorial estatal o autonmica -.

2. Existe una jerarqua entre las normas jurdicas que emanan del Estado (proceden del poder central o del autonmico), segn el rgano del que provienen: Cortes Generales (o Asambleas legislativas de las Comunidades Autnomas); Consejo de Ministros (o Consejos de Gobierno autonmicos); Ministerios (o Consejeras autonmicas); Direcciones Generales, etc. Aunque todas estas normas son leyes, en el sentido de que emanan del Estado, reciben distintas denominaciones, segn el concreto rgano del que proceden: Si las normas emanan del Estado y, adems, el rgano que las dicta es el poder legislativo (cortes Generales o Asambleas legislativas de las Comunidades Autnomas), tienen la categora de ley en un d oble sentido: son leyes porque son normas emanadas del poder estatal y son leyes porque proceden del rgano del Estado encargado especficamente de legislar.
La ley suprema es la Constitucin, por lo que toda norma jurdica debe acatarla. Cuando se trate de leyes en sentido estricto (porque emanan del poder legislativo), slo el Tribunal Constitucional podr declarar que carecen de validez por oponerse a lo dispuesto en la Constitucin. No obstante, a la disposicin derogatoria de la Constitucin dej sin efecto todas aquellas leyes que se le opusieran. Por tanto, los Tribunales ordinarios podran apreciar que una ley preconstitucional ha quedado sin efecto, al ser derogada por la entrada en vigor de la constitucin. Existen unas especficas y taxativas materias las enumeradas en el art. 81CE (en ellas, la aprobacin o modificacin de Estatutos de Autonoma, desarrollo de los derechos fundamentales de los arts. 14 a 29CE) cuya regulacin exige Ley Orgnica. Su aprobacin, modificacin o derogacin exige mayora absoluta del Congreso en un una votacin final sobre el conjunto del proyecto. Las dems materias pueden ser objeto de regulacin mediante Ley Ordinaria que se pueden aprobar, modificar o derogar mediante mayora simple. Las Cortes Generales (el poder legislativo) pueden delegar en el Gobierno la potestad de dictar normas con rango de ley ordinaria sobre materias no reservadas a la Ley Orgnica. El resultado

de esa delegacin puede ser un texto articulado (en cuyo caso, la delegacin exige una ley de bases) o un texto refundido (fruto de la fusin, aclaracin o regularizacin de leyes preexistentes; en cuyo caso, se precisar de una ley ordinaria) que se aprobarn mediante un Real Decreto Legislativo. En caso de extraordinaria y urgente necesidad, el Gobierno puede dictar disposiciones con rango de ley de carcter provisional que adoptarn la forma de Decreto leyes y que no podrn afectar al ordenamiento de las instituciones bsicas del Estado, a los derechos, deberes y libertades de los ciudadanos reconocidos en el Ttulo I de la CE, al rgimen de las Comunidades Autnomas, ni al Derecho Electoral General. El Gobierno debe presentar el Decreto Ley en el Congreso para su convalidacin o derogacin en el plazo de 30 das, aunque tambin cabe tramitarlo, si as se decide, como proyecto de ley por el procedimiento de urgencia.

En cambio, si la norma jurdica procede de un acuerdo del Presidente del Gobierno o del Consejo de Ministros (o del acuerdo de un Consejo de Gobierno autonmico o de un Presidente autonmico), - Real Decreto o Decreto -; de una decisin de un Ministerio (o de una consejera) Orden -, etc., es la ley en el sentido de que emana del Estado, porque procede del poder pblico, pero esa ley en sentido amplio deber respetar lo establecido en la Constitucin y en las Leyes en sentido estricto; pudiendo los Tribunales ordinarios controlar esa potestad reglamentaria.

Las normas jurdicas que emanan del poder ejecutivo se denominan reglamentos. Estas normas jurdicas se dictan para ejecutar o desarrollar lo previamente dispuesto en una ley en sentido estricto. Por tanto, el reglamento est supeditado a lo que disponga la ley (por lo que no caben reglamentos independientes de una ley) y han de respetarla, pues, en otro caso, el reglamento resultara ilegal). Ninguna disposicin administrativa puede vulnerar los preceptos de otra norma de rango superior.

3. En el caso de que dos leyes del mismo rango se contradigan, prevalece la norma posterior, ya que las leyes posteriores derogan las leyes anteriores (art. 2.2CC).
Por tanto, las leyes slo se pueden derogar por otras posteriores, ya sea de forma expresa, ya sea de forma tcita (cuando la ley nueva regula la misma materia que una ley anterior pero de forma incompatible). Si una ley nueva deroga otra anterior, no recobran su vigencia las leyes que sta, a su vez, hubiese derogado (art. 2.2CC). Las leyes entran en vigor a los veinte das de su completa publicacin en un Diario Oficial si en ellas no se establece otro plazo (mayor o menor) art. 2.1CC-. Cuando una nueva Ley entra en vigor no tiene efectos retroactivos, salvo que en ella se estableciera lo contrario (art. 2.3CC). no obstante, hay leyes que nunca podrn ser retroactivas (las disposiciones sancionadoras no favorables y las restrictivas de derechos individuales).

4. Segn el art. 96CE, tambin tiene la categora de norma estatal interna los tratados internacionales vlidamente celebrados una vez que se han publicado en el BOE. Por otra parte, el art. 93CE permite que se autorice al Gobierno, mediante Ley Orgnica, la celebracin de tratado por las que se

atribuyan a una organizacin internacional el ejercicio de competencias derivadas de la Constitucin.


As sucedi con el ingreso de Espaa en la actual Unin Europea. El Tratado de Lisboa de 23 de diciembre de 2007, que entr en vigor el 1 de diciembre de 2009, procedi a modificar los Tratados constitutivos y de funcionamiento de la Unin Europea. Las versiones consolidadas de estos Tratados se publicaron en el Diario Oficial de la Unin Europea de 30 de marzo de 2010. En virtud de su ratificacin, los Estados parte han atribuido competencias que les son propias a favor de la Unin que tiene personalidad jurdica propia. La UE dispone de sus propias instituciones y puede dictar actos jurdicos, tales como reglamentos, directivas, decisiones, recomendaciones y dictmenes, en las materias de su competencia. Los dictmenes y las recomendaciones no son vinculantes. Las decisiones sern obligatorias en todos sus elementos y cuando designe destinatarios, slo sern obligatorias para stos. El reglamento tendr un alcance general. Ser obligatorio en todos sus elementos y directamente aplicable a cada Estado miembro. La directiva obligar al Estado miembro destinatario en cuanto al resultado que deba conseguirse, dejando, sin embargo, a las autoridades nacionales la eleccin de la forma y de los medios.

b. LA COSTUMBRE La costumbre es tambin norma jurdica. A diferencia de la ley, no nade del poder pblico, sino de la sociedad organizada (grupos sociales, por ejemplo, conjunto de comerciantes del sector del comercio, de la banca, etc.) mediante la reiteracin de una conducta que, con el tiempo, se erige en norma jurdica.
La definicin que se ofrece puede reputarse de incompleta, pues, para que exista una costumbre, pueden entenderse precisos otros requisitos que se han omitido, ya que resultan controvertidos en la doctrina. As sucede, por ejemplo, con el tema de si la regla de conducta debe ser observada por todos los pertenecientes a una determinada categora social o basta con que sea observada por estas categoras en un concreto territorio. O con el problema de si la regla se observa porque se opina que debe valer como Derecho o porque se opina que es una regla obligatoria, que es Derecho. En todo caso, el art. 1.3CC considera que los usos jurdicos que no sean meramente interpretativos de una declaracin de voluntad deben ser reputados como costumbre.

El art. 1.3CC determina que la costumbre slo regir en defecto de ley aplicable, siempre que no resulte contraria a la moral y al orden pblico. Adems, este precepto exige que resulte probada. Por tanto, se requiere que quien alegue su aplicacin ante los rganos judiciales deba probar su existencia, contenido y alcance; lo cual, no ser necesario si las partes estuviesen conformes en su existencia y contenido y sus normas no afectasen al orden pblico.
En consecuencia, el CC no admite la costumbre contra legem. Pero s admite que una costumbre pueda regular situaciones sobre las que no existe norma jurdica positiva alguna (costumbre praeter o extra legem). Por ejemplo, si la ley nada dice acerca de quin debe hacerse cargo de las reparaciones de la cosa en un contrato de leasing (y las partes nada han previsto sobre el particular), pero existe la costumbre de que el suministrador cargue con ellas, se aplicar esa costumbre (arts. 1258 y 1287CC).

c. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Los principios generales del derecho son los principios que, sistemtica o estructuralmente, pueden deducirse, bien del ordenamiento jurdico de un Estado, bien de un sector de ese ordenamiento jurdico.
As, de nuestro ordenamiento jurdico-civil (conjunto de normas que rigen la materia civil) se deduce que el principio de que los particulares deben observar, en sus relaciones jurdicas, una conducta acorde con la buena fe, es un principio general del derecho. O por ejemplo, de un conjunto de normas, tales como los arts. 1158CC y 1895 a 1901CC, cabe deducir que el ordenamiento jurdico prohbe el enriquecimiento sin causa; prohibicin que se erige tambin en principio general del derecho.

Los principios generales cumplen, en nuestro Derecho, una doble funcin: 1. Informan nuestro ordenamiento jurdico. En consecuencia, se pueden aplicar indirectamente a travs de la aplicacin de las dems fuentes del derecho. Las normas jurdicas se han de interpretar de conformidad con los principios generales. 2. Tienen el carcter de norma jurdica que regir en defecto de ley o costumbre. Por tanto, los principios generales son fuente subsidiaria del derecho, despus de la ley o de la costumbre.
Por tanto, slo caben ser alegados expresando su estricta necesidad de aplicacin ante la deficiencia del ordenamiento jurdico escrito o consuetudinario. Quien los invoque, deber probar su vigencia general y su aplicacin al caso demostrando que son acogidos por el ordenamiento jurdico lo que obligar a citar el precepto o los preceptos que los sancionan o la jurisprudencia que los recoge-.

En consecuencia, en nuestro Derecho no existen vacos legales. Si la ley no contempla o regula un determinado problema o una determinada situacin, se acudir a la costumbre y, en su defecto, el asunto se resolver conforme a los principios generales del derecho. Puesto que el ordenamiento se entiende completo, el art. 1.7CC impone a los jueces y tribunales el deber inexcusable de resolver cuantos asuntos se les planteen de acuerdo con el sistema de fuentes establecido y, por eso mismo, el art. 448 del Cdigo Penal impide a los jueces negarse a juzgar so pretexto de oscuridad, insuficiencia o silencio de la ley, pues, de hacerlo, incurriran en un delito de prevaricacin. III. LA APLICACIN DE LAS NORMAS a. LA INTERPRETACIN

Toda norma jurdica se compone de un supuesto de hecho y de una consecuencia jurdica que se aplica cuando en la realidad se materializa la circunstancia fctica descrita.
As, el art. 657CC establece que los derechos de sucesin de una persona se transmiten desde el momento de su muerte. El supuesto de hecho ser o consistir en que una persona muera y la consecuencia jurdica, que los derechos a su sucesin se transmiten desde el momento de su muerte.

Para aplicar una norma jurdica a un caso real, es preciso averiguar cul es el supuesto de hecho descrito por la norma con el fin de determinar si se ajusta o no al supuesto real y cul es la consecuencia jurdica que establece. Al proceso de averiguacin del significado de la norma se le denomina interpretacin. Por tanto, interpretar es descubrir el sentido de la norma (qu quiere decir la norma, en definitiva).
Por ejemplo, el art. 1449CC prohbe dejar el sealamiento del precio en una compraventa, no necesita de interpretacin. No obstante, cabe preguntarnos si es aplicable cuando la determinacin del precio se deja al criterio de una persona sobre la que, objetivamente, uno de los contratantes tiene una gran influencia, y que se ver indirectamente afectada por ella. Por tanto, es necesario interpretarla.

Existen diversos criterios de interpretacin que pueden conjugarse para alcanzar el sentido de la norma. El art. 3.1CC recoge diversos elementos o criterios que pueden tenerse en cuenta a la hora de interpretar las normas. Su enumeracin no es cerrada, por lo que, para interpretar, cabr utilizar otros distintos (especialmente, las reglas de la lgica jurdica). Los criterios legales de interpretacin son los siguientes: 1. El sentido propio de las palabras utilizadas en la norma. Por tanto, ha de fijarse el significado que tienen esas palabras (interpretacin gramatical). Ese significado gramatical suele ser el usual. No obstante, cuando el legislador utiliza palabras con un especfico significado tcnico-jurdico, la interpretacin habr de ajustarse, en principio, a ese sentido. 2. El contexto. Las palabras utilizadas han de interpretarse, no aisladamente, sino en relacin con las dems. En consecuencia, ha de determinarse su significado dentro de la frase o proposicin completa (interpretacin sintctica) y, adems, se ha de hallar su sentido en relacin con las dems normas que regulan la cuestin debatida (interpretacin sistemtica).
Por ejemplo, el art. 1798CC no concede accin para reclamar lo que se gana en juegos de azar, envite o suerte. Sin embargo, existen toda una serie de normas de naturaleza administrativa que disciplinan y legalizan determinados juegos. Por tanto, aquel precepto debe interpretarse conjuntamente con estas normas, por lo que habr que considerar el art. 1798CC slo se refiere a los juegos de azar prohibidos.

3. Los antecedentes histricos y legislativos. Para averiguar el significado de la norma es preciso tener en cuenta cmo estaba regulada antes la cuestin, as como la redaccin original que se dio a la norma en su proyecto inicial, las variaciones experimentadas en su texto y los debates parlamentarios que se produjeron hasta su promulgacin final. 4. La realidad social del tiempo en el que la norma ha de ser interpretada. ste es el denominado elemento sociolgico que permite adecuar no la norma sino su interpretacin, a la cambiante estructura poltica, ideolgica, econmica social de un pas sin necesidad de proceder a una modificacin legislativa.

La realidad social es un elemento de la interpretacin de la ley que significa el conocimiento y la valoracin de las relaciones de hecho a que debe aplicarse la norma conforme a la vida real de la sociedad. Son numerosos los supuestos en que el Tribunal Supremo ha recurrido a este criterio de interpretacin. No obstante, tambin ha advertido que este criterio interpretativo o hermenutico, no supone la justificacin del arbitrio judicial ni una interpretacin laxa de las normas y, desde luego, excluye que se orille la aplicacin de la norma vigente al caso concreto. Por tanto, en definitiva, como tal elemento de interpretacin, no puede tergiversar la ley, cambiarle su sentido o darle una aplicacin arbitraria.

5. El espritu y finalidad de las normas. Se trata de un criterio de interpretacin que, a su vez (y valga la paradoja), ha sido divergentemente interpretado por la doctrina. Su significado ms aceptado es que el intrprete debe tener en cuenta el conflicto de intereses que la norma resuelve para atribuirle el sentido ms acorde con los intereses que el legislador quiso proteger.
Las Exposiciones de Motivos o los Prembulos de las leyes no son normas jurdicas. Pero pueden ilustrar la voluntad del legislador y convertirse as en un elemento de interpretacin.

6. Conforme al art. 4.2CC, las normas penales y las excepcionales (contrarias a los principios generales), as como las que tienen fijada una duracin limitada deben ser interpretadas de forma restrictiva. Por tanto, no se aplicarn a supuestos distintos de los expresamente contemplados en ellas. En cambio, las dems normas pueden interpretarse extensivamente, de forma que el resultado de la interpretacin (por ejemplo, de acuerdo con su finalidad) sea ms amplio que la letra de la norma.
Por ejemplo, si una norma sanciona a los padres en el caso de que observen (o no observen) determinadas conductas con sus hijos, no se podr interpretar que la sancin alcanza tambin a los abuelos. En cambio, si la referencia a hijos y a padres se produce en una norma no sancionadora, ser posible, atendiendo a diversos criterios de interpretacin, llegar a la conclusin de que hay que interpretarla en el sentido de que se refiere tambin a todos los descendientes y ascendientes. Es preciso tener en cuenta que ningn elemento de interpretacin predomina sobre otro, sino que han de utilizarse todos conjuntamente. As, podemos llegar a la conclusin de que una norma en la que, originariamente el legislador opt por proteger los intereses de los propietarios frente a la comunidad, debe interpretarse hoy con criterios ms sociales, atribuyendo a la norma un significado que tenga en cuenta los intereses de la comunidad.

Por ltimo, todas las normas jurdicas se deben interpretar de acuerdo con los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin que de los mismos resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional. b. LA EQUIDAD En sentido jurdico, la expresin equidad tiene un significado contrapuesto al de aplicacin estricta de la norma. La norma jurdica se supone justa, en cuanto que la consecuencia jurdica que establece para el caso general que contempla se considera adecuada por el cuerpo social. Sin embargo, cuando en un caso concreto su

aplicacin provoca un resultado que la conciencia social estima que es necesariamente riguroso, se afirma que ese resultado es contrario a la equidad. En este sentido, se contrapone el fallo de los Tribunales conforme a Derecho (mediante la aplicacin de la norma) y el fallo conforme a equidad en el que el Tribunal no resuelve conforme a la norma jurdica aplicable al caso, sino de acuerdo, con lo que, en el caso concreto, se estima justo. En pura teora, la equidad puede ser: 1. Fuente del derecho, en cuanto que un determinado ordenamiento puede autorizar a los Tribunales a apoyarse exclusivamente en ella a la hora de emitir sus sentencias. 2. Un criterio de interpretacin, en cuanto que se estime que debe ser preferida la interpretacin que conduzca a un resultado ms equitativo. El art. 3.2.CC claramente prohbe a los Tribunales fundar sus decisiones exclusivamente en equidad, salvo que la ley expresamente lo permita. Por tanto, la equidad no es fuente del derecho en nuestro ordenamiento, ya que en el caso de que la resolucin judicial se funde en ella, lo har aplicando la norma jurdica que lo autoriza. No obstante, el art. 3.2.CC establece tambin que la equidad ha de ponderarse en la aplicacin de las normas. Se trata, por tanto, de un criterio interpretativo que hace preferir aquella interpretacin que conduzca a un resultado conforme a la equidad. c. LA ANALOGA Segn el art. 4.1.CC, cuando no exista norma jurdica aplicable a un caso determinado, pero la razn para aplicar a ese caso la consecuencia jurdica prevista en una norma para un supuesto similar, sea idntica, se aplicar dicha norma al caso no regulado.
Por ejemplo, el leasing es un contrato por el que una de las partes tiene derecho, mediante un pago mensual, a disfrutar de un bien durante determinado tiempo. Al finalizar el plazo, esa parte puede optar por restituir el bien o comprarlo mediante un precio notablemente inferior al valor inicial del mismo. En la sociedad de gananciales, si uno de los cnyuges concierta un contrato de leasing antes del matrimonio, y opta por la compra una vez celebrado ste, no existe norma que afirme, indiscutiblemente, si el bien ser ganancial o privativo del cnyuge adquiriente. Pero el art. 1357CC s regula el supuesto de que un bien sea comprado a plazos por un cnyuge antes del matrimonio y que la totalidad o parte del precio se pague despus. Como los dos supuestos son muy semejantes, quizs podramos llegar a la conclusin de que idntica razn existe para aplicar esa norma de compra desde el momento inicial que al supuesto en que se opte por la compra al finalizar el plazo del leasing, por lo que el art. 1357CC sera aplicable a ste, aunque no se contemple en su supuesto de hecho. Para que quepa recurrir a la analoga debe existir un vaco legal o una laguna. Si sta no existe, no cabr la aplicacin analgica de una norma a un supuesto que s es objeto de

regulacin. Tampoco cabr la analoga cuando falte la identidad de razn o cuando no exista similitud entre el supuesto carente de regulacin

IV.

LA EFICACIA DE LAS NORMAS

Las normas son eficaces o, lo que es lo mismo, producen determinados efectos jurdicos. Estos efectos pueden consistir: 1. En la imposicin de un deber jurdico de cumplimiento de las normas (eficacia obligatoria). 2. En la imposicin de una determinada sancin en caso de incumplimiento del deber jurdico (eficacia sancionadora). 3. En la atribucin de una consecuencia jurdica determinada en el supuesto de que se produzca un concreto hecho (eficacia constitutiva). a. EL DEBER DE CUMPLIMIENTO El art. 6.1.CC establece que la ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento. Ello no quiere decir que todos los individuos tengan la obligacin de conocer todo el ordenamiento jurdico; slo significa que, en caso de incumplimiento de una norma, no cabe alegar el desconocimiento de la misma para librarse de la sancin por incumplimiento. b. LA NULIDAD DE LOS ACTOS CONTRARIOS A LA LEY Ante la infraccin de una norma jurdica, el ordenamiento reacciona imponiendo al infractor la correspondiente sancin, que, segn la naturaleza de la norma infringida, puede ser de privacin de libertad, multa, ineficacia del acto, indemnizacin de daos, etc. En materia civil, las sanciones son, fundamentalmente, la ineficacia del acto realizado y la indemnizacin de los daos y perjuicios causados. Sanciones que se estudiarn en sede de Derecho de obligaciones. Sanciones que se estudiarn en sede de Derecho de obligaciones. Pero, con carcter general el art. 6.3.CC establece como sancin la nulidad cuando se realizan actos contrarios a las normas imperativas y prohibitivas. c. EL FRAUDE DE LEY Se lleva a cabo un acto en fraude de ley cuando se realiza un acto permitido, al amparo de una norma (norma de cobertura) dictada con finalidad distinta, para conseguir un resultado prohibido por otra norma (norma defraudada). Segn el art. 6.4.CC, los actos realizados en fraude de ley no impedirn la debida aplicacin de la norma que se hubiese tratado de eludir, de modo que slo sern nulos si son simulados o con causa ilcita, porque la sancin del acto fraudulento es el sometimiento del mismo al imperio de la Ley defraudada. V. EL DERECHO CIVIL a. CONCEPTO

El Derecho Civil puede definirse desde distintas perspectivas: Desde un punto de vista histrico, hay que partir del Derecho romano. En Roma, el Derecho civil era el ordenamiento jurdico de los ciudadanos romanos. Por tanto, todo el Derecho, tanto pblico como privado (lo que hoy conocemos como Derecho Civil, administrativo, procesal, etc) aplicable a los ciudadanos romanos, se conoca como ius civile, por contraposicin al ius Gentium, que era el Derecho aplicable a los no ciudadanos. Tras la cada del Imperio Romano de Occidente, el ius civile sobrevive en la prctica de los antiguos ciudadanos, ahora sometidos a los pueblos germnicos; influyendo, incluso, en sus propias leyes. En los siglos XI-XIII, se produjo en Occidente la denominada recepcin del Derecho romano (el Derecho romano se redescubre y se estudia y aplica por los juristas); lo que determin que ste siguiera rigiendo como Derecho comn (como Derecho normal, frente al cual los Derechos particulares eran excepcionales) en la mayora de las regiones del antiguo Imperio. La extensin del Derecho romano fue fomentada, no slo por su prestigio y racionalidad, sino tambin por la influencia del Sacro Imperio Romano-Germnico que propugnaba la idea de un solo Derecho para todo el Imperio. Sin embargo, dado que la parte que regulaba la estructura poltica no se adaptaba ya a las necesidades de la poca, se fueron produciendo desgajamientos de partes del Derecho pblico: del Derecho poltico, del Derecho administrativo, del Derecho fiscal. De esta forma, poco a poco, la expresin Derecho civil adquiere el significado de Derecho privado de los romanos. Las monarquas territoriales, opuestas al terico predominio del Emperador Germnico, procuraron entonces la prevalencia de su propio Derecho, al que denomin Derecho real por contraposicin al Derecho civil o al Derecho romano, hasta que llega un momento en que el Derecho real pas a regular las mismas materias que el Derecho civil en su significado de Derecho privado de los romanos. De ah que, paulatinamente, el Derecho civil pas a identificarse con el Derecho privado real o Derecho privado de cada Estado. Sin embargo, la equivalencia entre Derecho civil y Derecho privado no es absoluta. En la Edad Media, nace ya, como una rama del Derecho privado, el Derecho mercantil, que experimenta un desarrollo separado. De otra parte y, en la poca contempornea, del contrato de arrendamiento de servicios se desgaja el Derecho laboral o del trabajo, que regula las relaciones entre empresarios y trabajadores. En definitiva, ello significa que el actual Derecho civil tiene un contenido residual, y, que, en ltima instancia, admite slo una definicin negativa (es la parte del Derecho que regula las materias no reguladas en otras ramas jurdicas) o descriptiva (es la parte del derecho que regula la persona, la familia, el patrimonio derechos reales y de obligaciones y contratos y la sucesin hereditaria). No faltan, sin embargo, intentos de reducir el Derecho civil a una unidad lgica. As, se ha dicho que el Derecho civil es el que regula la persona y sus relaciones como

particular (no como comerciante, trabajador, etc). Sin embargo, estos intentos no explican que en el Cdigo civil se incluyan materias que no encajan en esta definicin, como, por ejemplo, la regulacin de las fuentes del Derecho.

b. EL CDIGO CIVIL Y LAS LEYES ESPECIALES Las monarquas absolutas, como medio para el conocimiento, difusin y predominio del Derecho real, fomentaron las recopilaciones: colecciones de leyes dictadas hasta el omento de realizarse la recopilacin. Sin embargo, a finales del siglo XVIII y principios del siglo XIX, florece en Europa la idea de que las recopilaciones no bastan, sino que es preciso codificar el Derecho de cada pas. Un Cdigo es algo completamente distinto de una Recopilacin. El Cdigo intenta reunir todas las normas de una determinada rama jurdica en un solo instrumento normativo (el Cdigo) armnico y coherente. En cambio la Recopilacin rene las distintas leyes existentes, bien por un orden cronolgico, bien por materias, tal y como fueron dadas, pero sin intentar armonizarlas. En Espaa, la labor codificadora se vio dificultada por los vaivenes entre el absolutismo (opuesto a la codificacin, por considerarla un vehculo de difusin de las peligrosas ideas de la Revolucin francesa) y el liberalismo y, despus, por las guerras carlistas. Por ello, no es hasta 1888 cuando las Cortes autorizaron al Gobierno para redactar un Cdigo conforme a una ley de bases que contena las directrices principales a seguir en su elaboracin. Las crticas al primer texto elaborado por el gobierno condujo a que se realizara una segunda edicin del Cdigo civil que fue publicada en 1889; texto que, con sucesivas reformas y modificaciones, principalmente, por lo que atae a la familia y a la sucesin hereditaria, es el vigente en la actualidad. La dificultad de culminar la labor codificadora, unida a la absoluta necesidad de regular unitariamente ciertas materias, de acuerdo con criterios modernos, hizo que, con anterioridad a la aparicin del Cdigo Civil, se promulgaran algunas leyes especiales, tales como, la Ley Hipotecaria (1861); la Ley del Registro Civil (1870); la Ley de Aguas (1879), etc; leyes que el Cdigo civil (que derog toda legislacin anterior en las materias reguladas por l art.1976CC) declar subsistentes. Despus de la entrada en vigor del Cdigo Civil se han promulgado numerosas leyes especiales, tales como, por ejemplo, la Ley de Arrendamientos Urbanos; la Ley de Arrendamientos Rsticos; la Ley de Arbitraje; la Ley de Propiedad Horizontal, etc. En consecuencia, y, pese a la intencin originaria, no toda la normativa civil se encuentra en el Cdigo, sino que est dispersa, tambin, en diversas leyes. El art. 4.3.CC establece que sus disposiciones se aplicarn como supletorias en las materias regidas por otras leyes. La supletoriedad del Cdigo Civil tiene una doble vertiente:

1. El Cdigo Civil es supletorio de leyes civiles especiales: Ley Hipotecaria, Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento de la Posesin, Ley de Arrendamientos Urbanos, Ley de Arrendamientos Rsticos, etc. 2. El Cdigo civil es tambin supletorio de todas las leyes no civiles que rigen en otras materias. Por tanto, el Cdigo civil es el Derecho Privado general que rige, en defecto de norma especfica, tanto en las leyes especiales civiles como en los Derechos especiales (mercantil, laboral). c. LOS DERECHOS CIVILES DE LAS COMUNIDADES AUTNOMAS Como se ha sealado anteriormente, el Cdigo Civil nunca contuvo toda la legislacin civil espaola. Pero, adems, nunca se aplic en su totalidad a todo el territorio espaol, pues dej subsistente el Derecho civil propio de ciertas regiones y comarcas (Derecho foral). Al promulgarse el Cdigo civil y, en las llamadas regiones forales (Aragn, Baleares, Catalua, Galicia, Navarra, Vizcaya y lava, as como ciertas comarcas extremeas), las materias civiles se regan: 1. En primer lugar, por el Derecho propio de cada una de estas regiones, si lo haba. 2. En su defecto, por el Derecho que cada Derecho foral contemplara como supletorio (derecho romano, derecho cannico). 3. En su defecto, por el Cdigo civil y por las leyes especiales de aplicacin general en toda Espaa. Posteriormente, los respectivos Derechos forales, por medio de leyes estatales, se recogieron en compilaciones; las cuales, establecieron otro sistema de relacin entre ellas y el Cdigo Civil, de modo que, a la entrada en vigor de la Constitucin de 1978, las materias civiles se regan: 1. En primer lugar, por la respectiva Compilacin. 2. En su defecto, por el Cdigo civil y las leyes especiales. El art. 149.1.8CE reparti la competencia para legislar en materia civil entre el Estado y las Comunidades Autnomas. En su virtud: 1. La legislacin civil es competencia exclusiva del Estado. 2. Sin perjuicio de esa competencia exclusiva, las Comunidades Autnomas que dispusieran de Derecho civil propio al momento de la entrada en vigor de la constitucin, tienen competencia exclusiva para legislar en materia civil para proceder a su conservacin, modificacin y desarrollo. 3. No obstante esa competencia exclusiva de algunas Comunidades Autnomas sobre la materia civil dentro de los lmites autorizados por la Constitucin, tal y como se ha examinado, el Estado siempre ostentar competencia exclusiva en relacin a las reglas relativas a la aplicacin y

eficacia de las normas jurdicas, relaciones jurdico-civiles relativas a las formas del matrimonio, ordenacin de los registros e instrumentos pblicos, bases de las obligaciones contractuales, normas para resolver los conflictos de leyes y determinacin de las fuentes del Derecho, con respecto, en este ltimo caso, a las normas de derecho civil foral o especial. Adems, el art. 149.3CE establece que el Derecho del Estado ser siempre supletorio del Derecho de las Comunidades Autnomas. Por tanto, en materia civil: 1. Si la Comunidad Autnoma ha legislado sobre una institucin y es competente para hacerlo (porque su Derecho propio la contemplaba, aunque fuera rudimentariamente o porque se trata de una institucin conexa), rige, en primer lugar, el Derecho de la Comunidad Autnoma y, supletoriamente, el Derecho del Estado (cdigo civil y leyes especiales). 2. En las materias en las que la Comunidad Autnoma no es competente para legislar, aunque tenga competencia legislativa civil, rige directamente el Cdigo Civil y las leyes especiales.