Latin American and Caribbean Law and Economics Association

From the SelectedWorks of Jose Luis Sardon

June 2011

Actualidad de la expropiacin regulatoria

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Actualidad de la expropiacin regulatoria

por Jos Luis Sardn1 Recogiendo el precedente vinculante establecido en el Expediente N 1535-2010/SC1INDECOPI, el Tribunal Constitucional dict recientemente sentencia en el Expediente N 00834-2010-PA/TC, reconociendo la existencia de la expropiacin regulatoria. Se trata de una de las ms importantes decisiones que puedan haberse tomado en el pas, para efectos de la defensa del derecho de propiedad. La resolucin del Indecopi dene a la expropiacin regulatoria como aquella situacin en la que existen actos gubernamentales que afectan el valor de la propiedad, sin despojar formalmente al propietario de su ttulo. Se trata de una denicin correcta desde el punto de vista econmico, aunque acaso mejor habra sido hablar del contenido del derecho propiedad, ms que de su valor. En el caso resuelto por el Tribunal Constitucional, la empresa Duke Energy es titular de una licencia de uso de aguas de la Laguna Parn, en Ancash, que le permita una descarga de 8 metros cbicos de la misma. Dicha licencia data de 1994. Sin embargo, en el 2006 y 2008, la descarga permitida fue reducida por autoridades administrativas a 5.5 y 2.63 metros cbicos, respectivamente, con diferentes argumentos o pretextos. Al haberse reducido la descarga permitida, evidentemente fue afectado o disminuido el contenido del derecho de propiedad implcito en la licencia de uso de aguas. Sin embargo, se trataba de una expropiacin indirecta, puesto que Duke Energy sigue siendo la propietaria de la licencia de uso de aguas que el Estado le haba dado en el ao 1994. El Per no es el primer pas en el que ocurren expropiaciones regulatorias. De hecho, el crecimiento de las regulaciones econmicas, ocurridas en la segunda mitad del siglo XX en prcticamente todas las democracias occidentales, ha ido aparejada de las cada vez ms frecuentes recurrencias de este hecho, mediante el cual la administracin pblica despoja de contenido al derecho de propiedad de los agentes econmicos.

Decano de la Facultad de Derecho UPC.

Entre la literatura dedicada a este tema, cabe mencionar la obra de Richard A. Epstein Free Markets Under Siege: Cartels, Politics and Social Welfare (London: IEA, 2004), en la que se analiza las expropiaciones regulatorias ocurridas en los Estados Unidos en, por ejemplo, la agricultura. A travs de regulaciones administrativas empujadas por grupos de presin, los derechos de propiedad pierden contenido. Para entender cabalmente esta gura, cabe recordar que la propiedad es un ramillete de derechos, que incluyen, segn el artculo 923 de nuestro Cdigo Civil, el poder de usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Como bien ha reconocido el Tribunal Constitucional, la propiedad pierde sentido cuando se limitan o reducen estas atribuciones o poderes. La resolucin del Tribunal Constitucional adquiere gran importancia frente a los acontecimientos polticos recientes del pas. Como se sabe, en las ltimas elecciones generales obtuvo una ajustada victoria Gana Per. El plan de gobierno de dicha agrupacin, bajo el ttulo de La gran transformacin, contiene un enfoque hostil a la libertad econmica que deriva de los derechos de propiedad. Posteriormente, entre la primera y la segunda vuelta, dicha agrupacin public un nuevo documento, bajo el ttulo de Lineamientos centrales de poltica econmica y social para un gobierno de concertacin nacional. En ste, se transmite una visin distinta, que brinda un mayor margen al rol de la iniciativa privada y los derechos de propiedad, pero esta por verse cul de los dos enfoques se traducir en polticas pblicas. Por el bien del pas, resulta deseable que predomine la perspectiva del segundo documento, menos discordante con el ordenamiento constitucional y legal imperante, el mismo que ha hecho posible el crecimiento econmico de los ltimos aos. Empero, el plan de gobierno original hace temer que podran no ser as las cosas, llevndose al pas hacia esquemas de intervencionismo estatal en la economa. Si efectivamente ocurriera esto, la reciente sentencia del Tribunal Constitucional nos anuncia que existir una instancia poderosa para hacerse valer los derechos de propiedad legtimos. Este Tribunal emerger como el valuarte de estos derechos fundamentales frente a los entusiasmos expropiatorios que podran animar a la nueva administracin pblica.