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Los efectos de la inscripcin en el libro registro de acciones nominativas

Andrs Recalde Castells Universitat Jaume I (Castelln)*


Sumario: I. Introduccin. II. La funcin de la inscripcin en el libro registro de acciones nominativas accin. 1. Irrelevancia de la inscripcin respecto de la transmisin de la accin. 2. El valor de la presuncin derivada de la inscripcin en el libro registro de acciones nominativas. 3. Replanteamiento de la cuestin en la doctrina espaola. 4. Justificacin de la tesis tradicional. III. La gestin del libro registro de acciones nominativas y la inscripcin de las transmisiones . 1. La gestin regular del libro registro como presupuesto para su eficacia. 2. La modificacin de los datos del libro registro. 3. La clusula general de la buena fe como lmite a la eficacia del libro registro. 4. Rectificacin del libro registro y restauracin de la realidad material. IV. Eficacia del libro registro en las reclamaciones por la sociedad de las obligaciones de los accionistas. 1. Consideraciones generales. 2. Eficacia en relacin con la obligacin de pago de los dividendos pasivos. 3. Eficacia para reclamar el cumplimiento de prestaciones accesorias.

I.

Introduccin

La transmisin de la propiedad de una accin nominativa debe inscribirse en el libro registro que debe crear la sociedad annima que emiti este tipo de acciones (art. 116.1 y 120.1 prr. 2 LSC). En el libro registro constar el nombre, apellidos, la razn o denominacin social, la nacionalidad y el domicilio del accionista. Para inscribir la transmisin el adquirente debe exhibir la accin debidamente endosada a su favor (art. 122 segundo inciso LSC y art. 19 LCCh, al que remite el art. 120.2 prr. 2 LSC) o bien demostrar la adquisicin con arreglo al Derecho comn. Los datos del libro registro son fundamentales para el funcionamiento de la sociedad annima, pues esta slo reputar accionista a quien se halle inscrito (art. 116.2 LSC). Esto supone la convivencia de dos ndices de legitimacin del accionista: el derivado de la accin y el que resulta del libro registro en el que el adquirente se inscribe. La posibilidad de que uno y otro no coincidan se consider un banco de prueba en la concepcin unitaria de los ttulos-valor1. Pero el mbito de aplicacin del art. 116.2 LSC es limitado. Carece de cualquier significacin para en las sociedades cotizadas, cuyas acciones necesariamente deben representarse en anotaciones en cuenta sometidas a un rgimen especial en materia de legitimacin del titular (art. 11 LMV). La eficacia que se atribuye a los registros que

Proyecto de Investigacin Los derechos de los socios ante los nuevos retos del Derecho de sociedades, DER2010-17798, cuyo investigador principal es Josefina Boquera Matarredona. 1 ANGELICI, Note preliminari sulla legittimazione nei titoli azionari, Riv. Dir. Comm., 1983, 35, 37; id., Le azioni, en Schlessinger, Il Codice Civile. Commentario, Milano 1992, 252. La construccin de una teora unitaria de los ttulos-valor no slo se objeta desde la legitimacin, sino tambin desde las dems propiedades normativas de estos documentos (PELLIZI, Principi di diritto cartolare, Bologna 1967, 319; PAVONE LA ROSA, Studi sulla polizza di carico, Milano 1958, 319; RECALDE, en Arroyo-Embid, Comentarios LSA, 2 ed., Madrid 2009, art. 51, 537; PREZ MILLN, La transmisin de acciones representadas mediante ttulos-valores, RDM n 264-265, 2007, 413, 415).
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hacen referencia a acciones representadas mediante anotaciones en cuenta afecta a las relaciones del inscrito con la sociedad y con terceros2. La norma tampoco se aplica cuando se emitieron acciones al portador, cuya exhibicin es suficiente para ejercitar los derechos sociales (art. 122 primer inciso LSC). En las sociedades de responsabilidad limitada el adquirente de las participaciones sociales podr ejercer los derechos de socio frente a la sociedad desde que sta tenga conocimiento de la transmisin o constitucin del gravamen (art. 106.2 LSC). Pero tambin se prev que se lleve un libro registro de socios en el que constarn las transmisiones (art. 104.1 LSC). A los datos de este libro se atribua un valor informador o probatorio3. Sin embargo, en 2010 el Texto Refundido de la LSC incluy un prrafo, que no estaba en la LSRL, literalmente coincidente con lo que se previene para las sociedades annimas. Ah se establece que la sociedad slo reputar socio a quien se halle inscrito en dicho libro (art. 104.2 LSC). Este cambio responde a la coincidencia bsica en los fines y principios organizativos que inspiran el valor de los libros de socios en los diversos tipos de sociedades de capitales. En las sociedades annimas el libro de socios que se lleva antes de que las acciones se incorporen a ttulos-valor en anotaciones en cuenta cumple tambin fines de ordenacin interna y satisface el inters de la sociedad en conocer quines son sus socios4. El art. 116.2 LSC tambin sera aplicable a este libro si los estatutos de la sociedad annima previeron que las acciones fueran nominativas, a pesar de estas no llegaron a emitirse5 o si la sociedad emiti un resguardo provisional6. La interpretacin de la norma se complica si los estatutos establecen otras carcas para el ejercicio de los derechos del. As ocurre cuando el derecho a asistir a la junta general se condiciona a que las acciones estn previamente inscritas a nombre del accionista en los registros de anotaciones en cuenta o en el libro registro de las acciones nominativas (art. 179.3 LSC; la mxima antelacin que el Derecho espaol admite es de cinco das)7. Con ello se busca que la sociedad pueda conocer quines son sus accionistas antes de la
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RECALDE, en Arroyo-Embid Comentarios LSA, 2 ed., arts. 60-61, 626; GONZLEZ CASTILLA, Representacin de acciones mediante anotaciones en cuenta , Valencia 1999, 424 y ss.; id., La legitimacin para asistir a la Junta General y su acreditacin en el sistema de anotaciones en cuenta, en Rodrguez Artigas dir., La junta general de las sociedades de capital, Madrid 2009, 269 y ss. 3 Para los arts. 27.1 y 26.2 de la LSRL 1995 vid SNCHEZ CALERO, La junta general de las sociedades de capitales, Cizur Menor 2008, 100. En SAP Madrid 18.12.2008, aunque se rechaz que el libro de socios de la sociedad de responsabilidad limitada tuviera el valor del libro registro de acciones nominativas (tambin SAP Madrid 8.6.2010) porque la LSRL careca de una norma equivalente al art. 55.2 LSA (ahora art. 116.2 LSC), se sostuvo que, mientras no se acreditase qu socio era titular de las participaciones, la sociedad deba estar a lo que resultara del libro de socios. 4 LIBERTINI, "Osservazione sul valore giuridico del 'transfert' nella circolazione della azioni di societ", Riv. Soc., 1966, 785, 858; PERDICES/VEIGA, Las acciones. Representacin y transmisin de las acciones, T. IV, vol. 2 A, de Ura-Menndez-Olivencia, Comentario al rgimen legal de las sociedades mercantiles, Cizur Menor, 2010, art. 55, 167. 5 SNCHEZ CALERO, La junta general en las sociedades de capital, 213; PERDICES, El libro registro de socios, Madrid 2000, 100 y ss., reproducido en PERDICES/VEIGA, Las acciones, art. 55, 198 y ss., 6 RECALDE, Comentarios LSA, art. 54, 564; PERDICES/VEIGA, Comentarios art. 54, 149; STS 30.9.1997, RJ 1997, 6461; STS 24.1.2002; SNCHEZ LINDE, Legitimacin formal para el voto del socio en la junta de accionistas de la sociedad annima. Rgimen documental, Rev. Jur. CyL, n 18, 2009, 219, 242. 7 URA/MENNDEZ/MUOZ PLANAS, La junta general, en Ura/Menndez/Olivencia, Comentario al rgimen legal de las sociedades mercantiles T. V, Madrid 1992, 157 y s.

celebracin de la junta. Cuando se establece que la inscripcin anticipada es condicin para asistir a la junta se parte de que en ese momento es accionista quien estaba inscrito en el libro registro. El art. 7 de la Directiva 2007/36/CE sobre ejercicio de los derechos de los accionistas de las sociedades cotizadas reconoce la legitimidad de esta previsin estatutaria (record date)8. El valor de la inscripcin en el libro registro de acciones nominativas no se va a analizar en clave de reforma legislativa. Nos limitaremos a considerar los efectos que el Derecho positivo atribuye a esa anotacin. En esa tarea ofrece una gran ayuda el estudio de la jurisprudencia (de juzgados y tribunales, y la jurisprudencia cautelar de la DGRN), que en mltiples ocasiones, directa o indirectamente, se ha ocupado de la materia9. De ella no cabe obtener una doctrina general. Pero esa casustica ilumina mucho. El libro registro de acciones nominativas cumple otra funcin: facilita a la sociedad10 y a los dems accionistas conocer el nombre y otros datos de los socios (art. 116.3 LSC). Tampoco se entrar aqu en esta cuestin. En todo caso es un tema en pleno proceso de cambio por sus implicaciones desde la perspectiva de la proteccin de datos11. II. La funcin de la inscripcin en el libro registro de acciones nominativas accin
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La Directiva no afecta a este estudio pues slo se aplica a sociedades cotizadas, cuyas acciones deben representarse en anotaciones en cuenta. Las anotaciones en cuenta se someten a un rgimen especial en materia de legitimacin del accionista (art. 11 LMV), que no se extiende al libro de acciones nominativas. Sobre el requisito de la fijacin de una fecha anticipada de registro, con tesis divergentes ABBADESSA, Recepimento della Direttiva 2007/36 sui diritti degli azionisti con particolare riguardo al sistema della data di registro, en Congreso de Derecho de sociedades, Madrid mayo de 2010, no publicado; De LUCA, La nuova disciplina della gestione accentrata e della legittimaziones degli azionisti, BBTC, 2010, 254 y ss.; en Alemania antes de la incorporacin de la Directiva (ARUG en 2008) SPINDLER, Stimmrecht und Teilnahme an der Hauptversammlung, en Diekmann et al, Gesellschaftsrecht in der Diskussion 2005, Kln, 2006, 31, 45 y ss.; tras la ARUG, BAUMS, Der Eintragungsstopp bei Namensaktien, Fest. Hffer, 2010, 15 y ss.; RIECKERS, en Spindler/Stilz, AktG Komm., 2. Aufl. 2010, 123; v. NUSSBAUM, Zu Nachweisstichtag (record date) und Eintragungssperre bei Namensaktien, NZG, 2009, 456 y ss. Para el proyecto de ley de incorporacin de la Directiva RECALDE, Reflexiones en torno a la Directiva sobre derechos del socio en las sociedades cotizadas y su incorporacin al Derecho espaol, en Embid/Abriani dir., Los derechos de las accionistas en las sociedades cotizadas, Valencia 2011, 39 y ss. 9 Exhaustiva FERNNDEZ PREZ, La eficacia legitimadora del libro registro de acciones nomi nativas: el control de la regularidad de la inscripcin como manifestacin del deber de diligencia sobre los administradores, RdS, n 30, 2008, 485. 10 El derecho de la sociedad annima a conocer el nombre y otros datos de sus accionistas se reform en la Ley 2/2011, de Economa Sostenible, que modific el art. 497 LSC para establecer lo que ya prevea la disp. ad. 16 LSA, es decir, que la sociedad puede conocer la identidad de sus accionistas reclamando esa informacin de las entidades gestoras de los registros de anotaciones en cuenta (luego se remite a un desarrollo reglamentario, que cabe esperar que no limite el derecho como haca el art. 24 RD 116/1992); la Ley no modific el art. 118.3 de la LSC, que mantiene la redaccin de la LSA. 11 El derecho de inspeccin permite al accionista informarse sobre el nombre y direccin de los dems socios, lo que les permite una actuacin conjunta del derecho de voto (LIBERTINI, Riv. Soc. 1966, 861) o, en el marco de las operaciones del mercado de control, ofrecerles la adquisicin de sus acciones (RECALDE, Publicidad de los datos personales incluidos en los registros de accionistas, RdS, n 18, 2002, 77 y ss.). El derecho de los accionistas a conocer los datos del libro registro de acciones nominativas desapareci del Derecho alemn despus de la NaStraG en 2000. Desde entonces el 67.6 AktG slo reconoce a los accionistas el derecho de acceder y rectificar sus datos (CAHN, Spindler/Stilz, Komm. z. Aktg., Mnchen 2007, 67 Rdn. 3). En Espaa, el informe 463/2003 y la Resolucin 474/2004 de la Agencia Espaola de Proteccin de Datos restringen el derecho con bases y efectos cuestionables.

1. Para poder ejercer los derechos que resultan de su condicin de accionista el adquirente de una accin nominativa debe inscribirse en el libro registro. Pero esa inscripcin no es un requisito para la eficacia de la transmisin. Frente a las dudas que se suscitaron en el pasado, desde hace tiempo se encuentra consolidada la idea de que la transmisin de una accin nominativa no requiere que la transcripcin del transfert en el libro12. La accin se transmite como consecuencia del negocio traslativo y del endoso. Para la titularidad material de las acciones es irrelevante la inscripcin en el libro registro, que, por tanto, carece de un valor constitutivo. Y tampoco constituye un signo publicitario que pudiera fundamentar la tutela del tercero de buena fe que confiara en sus indicaciones. Frente a otros ttulos-valor, la accin no se caracteriza porque para ser eficaz la transmisin deba inscribirse. La inscripcin en el libro cumple slo fines organizativos y no intersubjetivos13. El libro registro de acciones nominativas limita su eficacia al mbito del ejercicio de los derechos y obligaciones del accionista. Pero es indiferente desde el punto de vista de las relaciones entre el transmitente y el adquirente, o frente a los terceros14. La transmisin de la accin se rige, por tanto, por el Derecho general de los ttulos-valor15. La accin nominativa puede circular tambin de acuerdo con las normas del Derecho comn. As sucede en una transmisin mortis causa, en el caso de una cesin cuando no an no se emitieron los ttulos (art. 56.1. prr. 2 LSA y art. 120.2. prr. 2 LSC) o en el de una circulacin impropia de las acciones prescindiendo del rgimen de los ttulos. Tampoco en estos casos es necesario el transfert en el libro registro16. Pero el adquirente puede pedir la inscripcin, al ser esta necesaria para la legitimacin. Al igual de lo que sucede con otros ttulos-valores, el endoso de la accin nominativa crea una apariencia de titularidad a favor del tenedor-endosatario, que el adquirente
EIZAGUIRRE, El rgimen de las acciones: documentacin y transmisin, en AAVV, Jornadas sobre el nuevo rgimen de la sociedad annima, Madrid 1991, 80 y 85; VELASCO SAN PEDRO, La documentacin de la posicin de socio, AAVV, Derecho de sociedades annimas I. La fundacin , Madrid 1991, 307, 321; RECALDE, vo z Ttulo-valor, en EJB, Madrid 1995, 6582; id., Comentarios LSA, art. 55, 536, y art. 56, 582; TAPIA SNCHEZ, voz Libro registro de acciones, en Diccionario de sociedades, coord. Alonso Ledesma, 2006, 757; PREZ MILLN, RDM n 264-265, 2007, 421; PERDICES/VEIGA, Comentario, art. 55, 175 y ss. (aunque, en 183, admite la posibilidad de una resurreccin convencional por va estatutaria del sistema del transfert) y art. 56, 367; PERDICES, El libro registro de socios, 64; vigente la LSA 1951, ya GIRN, Derecho de sociedades annimas, Valladolid 1952, 247; GARRIGUES/URA, Comentario a la LSA, Madrid 1953, 369. STS 28.2.2008 RJ 2008\2931; SAP Navarra 15.5.1992 AC 1992\795. La tesis que atribuye al transfert efectos constitutivos en la transmisin hoy es minoritaria (ALONSO ESPINOSA, Problemas en materia de documentacin y transmisin de acciones, RDBB, n 45, 1992, 78; MADRID PARRA, Representacin y transmisin de acciones. Clusulas limitativas, RDM n 203-204, 1992, 147, 194; BOQUERA, La junta general de las sociedades capitalistas, 100; como obiter dicta en STS 6.6.2005, RJ 2005\4420). 13 LIBERTINI, Riv. Soc., 1966, 785, 859; PAVONE LA ROSA, Circolazione delle azioni e legittimazione allesercizio dei diritti social, BBTC, 2003, 261. 14 En Alemania el libro registro tiene efectos sobre terceros en la fusin, ya que la condicin de socio opera se presume frente a la sociedad absorbente o a la resultante de la fusin. El canje de las acciones debe realizarse a favor de quien constaba en el libro registro de las sociedades fusionadas (BAYER, Mnch. Komm. AktG, 67 Rdn. 37; crtico CAHN, Spindler/Stilz, Komm. z. Aktg. 67 Rdn. 29 y 30). 15 HEFERMEHL/BUNGEROTH, Aktg. Komm., 67 Rdn. 37; CAHN, Spindler/Stilz, Komm. z. Aktg., 67 Rdn. 27; BAYER, Mnch. Komm. AktG, 3. Aufl. Mnchen 2008, 67 Rdn. 36. 16 El adquirente puede exigir que el transmitente le entregue el ttulo. As evita que la sociedad le impida el ejercicio de los derechos porque no presenta el documento, para eludir el riesgo de un cumplimiento no liberatorio (STS 28.2.2008, RJ 2008\2931).
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puede oponer tanto frente a los terceros (que pretenden haber adquirido antes las acciones), como frente a la sociedad emisora, que debe demostrar la falta de titularidad del endosatario. El endoso y la traditio de la accin fundamentan la proteccin del adquirente de buena fe (art. 19 LCCh al que remite el art. 120.2 prrafo 2 LSC). Al endosatario le facilita la prueba de su condicin de accionista frente a la sociedad a los efectos de obtener la inscripcin en el libro registro de acciones nominativas (art. 122 segundo inciso LSC). Pero la adquisicin de la accin se produce al margen de la inscripcin, aunque esto no sea suficiente para el ejercicio de los derechos sociales. Con carcter general la legitimacin derivada de la tenencia del ttulo no debera contradecir a la que resulta del libro registro. La inscripcin en el libro registro condiciona el ejercicio de los derechos de socio. Si no se emitieron acciones o si se emitieron pero stas se transmitieran mortis causa o mediante cesin, la inscripcin en el libro registro sigue siendo el instrumento necesario para identificar al accionista17. El problema surge si los datos del libro registro de acciones nominativas no coinciden con la titularidad real de las acciones. En el plano cartular la legitimacin que deriva de haber adquirido la accin nominativa conforme a sus normas de circulacin (mediante endoso si es una accin nominativa) permite al adquirente forzar un cambio en las indicaciones del libro registro (art. 122 2 inciso LSC)18. El examen por la sociedad de la legitimidad del endosatario que pide su inscripcin en el libro-registro se debe realizar de acuerdo con lo que pide para cualquier otro ttulo a la orden19. Por ello, si la sociedad conoca y dispona de medios de prueba lquidos para probar que el endosatario realmente no adquiri las acciones, debera denegarle el acceso al libro registro (aplicacin analgica del art. 46.3 LCCh ex art. 19.1 LCCh, precepto al que remite el art. 120.2 prr. 2 LSC). La legitimacin que resulta de la accin establece una mera presuncin, que presupone la buena fe de la sociedad (de sus administradores). El eventual conflicto entre la legitimacin que resulta del ttulo y la que deriva del libro registro permite apreciar la diferente eficacia de la inscripcin en el libro registro. Y aqu el Derecho de sociedades es distinto y prevalece sobre el de los ttulos-valor20. 2. Las reglas del Derecho de ttulos en materia de legitimacin (mbito del que se ocupan los arts. 120 y 122 LSC) no justifican el valor de las indicaciones del libro registro de acciones nominativas. La presuncin que resulta de la inscripcin (art. 116.2 LSC) se explica21 desde las claves del rgimen de la organizacin societaria, que
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GIRN, Derecho de sociedades annimas, 247. EIZAGUIRRE, La opcin por el concepto amplio, en Est . hom. prof. Menndez, I, Madrid 1996, 1133, 1139; VELASCO SAN PEDRO, La documentacin de la posicin de socio, 323; PERDICES/VEIGA, Comentario art. 55, 178. 19 GIRN, Derecho de sociedades annimas, 252. 20 ZLLNER, Die Zurckdrngung des Verkrperungselements bei den Wertpapieren , Fest. Raiser, Tbingen 1974, 249, 270; MLBERT, Die Aktie zwischen mitgliedschafts - und wertpaperrechtlichen Vorstellungen, Fest. Nobbe, Kln, 2009, 691, 724; en Italia ANGELICI (La circolazione delle azioni, en Rescigno, Trattato di diritto privato, vol. 16, Torino 1985, ristampa 1991, 294) mantiene que el Derecho de sociedades prevalece sobre el de ttulos; id., La reforma delle societ di capitali, Milano 2003, 85 y ss.; LIBERTINI, Riv. Soc. 1966, 858; DALESSANDRO, Fattispecie e disciplina del titolo azioniario, Riv. dir. Civ. 1971, I, 501; DENTAMARO, Circolazione delle azioni, en Cottino et al., Il nuovo diritto societario, Bologna, ristamp. 2008, 369; contra De LUCA, Circolazione delle azioni e legittimazione dei soci, Torino 2007, 155 y ss.). 21 LUTTER, Kln. Komm. AktG, 67 Rdn. 19.

satisface los intereses que concurren en las sociedades annimas compuestas por un gran nmero de accionistas. Establece procedimientos que afectan a la organizacin corporativa y no a la legitimacin intersubjetiva, que es el mbito propio del Derecho de ttulos. Por ello, los problemas que plantea la discordancia entre la legitimacin resultante del libro registro y la titularidad real de las acciones no pueden resolverse desde las propiedades de los ttulos-valor, sino a la luz del procedimiento previsto para corregir errores o inexactitudes en el libro registro (art. 116.4 LSC)22. La concepcin que atribuye a las indicaciones del libro un especial valor se remonta a la doctrina alemana, que a su vez se apoya en un precepto ( 67 prr. 2 AktG) fundamental para interpretar la norma espaola. Segn opinin unnime la norma que establece que, en sus relaciones con los accionistas, la sociedad slo reputar como tales a los inscritos en el libro es un trasunto del precepto de la ley alemana de sociedades por acciones que regula el libro de acciones nominativas. En ella se impeda desmentir las indicaciones del libro registro de acciones nominativas salvo si este se rectificaba o correga. Y, al igual que el art. 116.2 LSC, el complemento del 67. 2 AktG es su prrafo 4, que establece el procedimiento para modificar el libro cuando se produzcan discordancias con la realidad. En el estricto mbito de las relaciones de la sociedad con sus accionistas, la norma establece una especie de ficcin o, mejor, una presuncin de la condicin de socio que no permite prueba en contrario y que opera tanto a favor como en contra de la sociedad, pero que, al tiempo, beneficia tambin al inscrito23. Por ello, la sociedad est obligada a cumplir frente al inscrito y, adems, legitimada a exigir de este el cumplimiento de las obligaciones sociales, incluso aunque conociera que no es el titular material de las acciones. En todo caso, se trata de una norma cuya eficacia trasciende del plano en el que la legitimacin se entiende como presuncin de titularidad oponible al emisor y a los terceros, que es lo que caracteriza a la legitimacin en los ttulos-valor. En efecto, el libro registro de acciones nominativas tiene una funcin organizativa. Su recto sentido no se alcanza desde normas que se ocupan de proteger al accionista que adquiere valores en el mercado y que ordenan las relaciones entre el transmitente y el adquirente. El rgimen de los ttulos-valor determina a quien corresponde la posicin subjetiva de titular del derecho documentado. En cambio la regulacin del libro registro se ocupa de fijar las condiciones para el ejercicio de los derechos que resultan de la relacin jurdica que surge entre la sociedad y sus accionistas. Atiende preferentemente a las exigencias propias del procedimiento asambleario24, ofreciendo criterios objetivos de organizacin en el funcionamiento de sus rganos, porque las sociedades actan en el trfico, se relacionan con terceros y, por ello, necesitan seguridad jurdica25. Esto adquiere particular relevancia a la hora de determinar la validez de los acuerdos

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ANGELICI, Le azioni, 155. BAYER, Mnch. Komm. AktG. 67 Rdn. 40; LUTTER, Klner Komm. AktG, 67 Rdn. 30; SPINDLER, ZGR, 2000, 423; HUECK/FASTRICH, Baumbach/Hueck, GmbHG Komm., 18. Aufl. 16 Rdn. 1. 24 ANGELICI, Le azioni, 154. 25 MARN DE LA BRCENA, Proclamacin de acuerdos y acciones declarativas del resultado positivo de una votacin, RDM n 275, 2010, 197, 209.

adoptados en la junta26, donde no son tiles las soluciones extradas de normas que regulan las obligaciones bilaterales. As se explica porque se puede impedir que vote quien no est inscrito, aunque sea accionista27, o que se permita votar al inscrito sin ser socio. La legitimacin que resulta del libro dota de certeza a la organizacin societaria, sin que se vea afectada por las anomalas en las referencias registrales a la titularidad28. Por esa razn la sociedad se libera si satisfizo los dividendos acordados a quien estaba inscrito, aunque conociera por otros medios que no era socio, mientras que el verdadero socio debe reclamar la restitucin del dividendo que cobr la persona que constaba en el libro. Y si pretende impedir el pago al legitimado por la inscripcin, debe instar que se rectifique el libro. En definitiva, la determinacin de la condicin de socio a partir del libro registro de acciones nominativas se vincula con los procedimientos corporativos (y, en particular, con el ejercicio del derecho de voto). No se ocupa de establecer una composicin de las relaciones intersubjetivos del deudor y del acreedor o de tutelar sus intereses individuales, ni de la eficacia liberatoria del cumplimiento por la sociedad, mbito en el que tradicionalmente se sitan los temas de legitimacin en el Derecho de ttulos y donde tiene sentido plantearse si la apariencia debe ceder frente a la titularidad real. Es cierto que la inscripcin cumple una funcin legitimadora, pero su significacin es distinta a la de los ttulos-valor29. El libro registro de acciones nominativas, como otros libros de socios, slo incide en el funcionamiento de los rganos30.

ANGELICI, Le azioni, 160 y 311; id., La circolaziones delle azioni, en Trattato, 296; SPADA, Lefficaccia del consenso traslativo nella circolazione dei titoli azionari: proposte per ripensare un problema, Il contratto Silloge in onore di G. Oppo vol 2 , Padova 1992, 465, esp. 481 y s.; SACCHI, Intervento e il voto nellassemblea della S.p.A- Profili procedimentali, en Colombo-Portale, Trattato delle societ per azioni, Torino 1994, 213. La reforma de 2003 del art. 2355.3 Cc italiano caus alguna duda, al entender algn autor que el endosatario puede ejercer los derechos sociales sin inscribirse (De LUCA, Circolazione delle azioni e legittimazione dei soci, 151 y 156); otros siguen manteniendo que para el ejercicio de los derechos sociales en la asamblea se requiere la inscripcin, y que la posesin cartular slo da derecho a obtener la anotacin en el libro de s ocios (DENTAMARO, Circolazione delle azioni, 367 y ss., y 371; ANGELICI, La reforma, 85; contra PAVONE LA ROSA, BBTC 2003, 252). 27 ANGELICI, Riv. Dir. Comm., 1983, 44. 28 ANGELICI, Le azioni, 312 y ss. La doctrina alemana extiende la presuncin a favor del inscrito a todos los derechos econmicos (dividendo, cuota de liquidacin) y polticos o de control (asistencia y voto en la junta, informacin, impugnacin), ya se trate de derechos individuales o de minora (p. ej. derecho a solicitar la convocatoria de junta, nombramiento de auditores, etc.) (BAYER, Mnch. Komm. AktG, 67 Rdn. 43). En la doctrina italiana la tesis que reconoce un valor fuerte al libro registro lo limita al mbito del derecho de asistencia y voto, por ser derechos en los que el socio se sita dentro de la sociedad. As ANGELICI, Riv. Dir. Comm., 1983, 57 y s., que entiende que, en cambio, respecto de la percepcin del dividendo, debera alcanzarse una solucin diferente, ya que se situara en el mbito de una relacin intersubjetiva entre el accionista y la sociedad, externa a la organizacin. No obstante, otro sector reduce incluso ese valor al entender que, despus de la l. n. 1745 de 1962, la inscripcin en el libro registro es una mera formalidad que no impide ejercer los derechos de socio al accionista (LIBERTINI, Riv. Soc., 1966, 860 y ss.; PAVONE LA ROSA, BBTC, 1983, 2003, 257; De LUCA, Circolazione delle azionie e legittimazione dei soci, 1255 y ss.). Sin embargo, en el Derecho italiano no existe una norma como la alemana, que ha recogido el Derecho espaol, que determina el valor del libro como instrumento probatorio de la condicin de accionista en el marco de la organizacin societaria. 29 GIRN, Derecho de sociedades annimas, 252. 30 Por ello es materia sustrada a la autonoma estatutaria (ANGELICI, Le azioni, 159 y 311).
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3. En nuestro pas la tesis expuesta es la ms generalizada en la doctrina31 y en la jurisprudencia32. Sin embargo, se ha afirmado recientemente que el libro no altera el rgimen de las acciones titulizadas33. Con ello se limita el valor del libro registro de acciones nominativas al que ofrece el Derecho de ttulos-valor. Consiguientemente la presuncin que deriva del libro registro de acciones nominativas permitira la prueba en contrario. La inscripcin slo tendra una mera funcin facilitadora: atenuar la necesidad de presentar la accin cada vez que el accionista ejerce sus derechos 34. La sociedad podra no cumplir frente al inscrito si este no fuese socio e, incluso, no debera hacerlo si dispusiera de medios de prueba lquidos para demostrar que el inscrito no era el titular material de las acciones. En fin, con respecto de las deudas del socio frente a la sociedad, el libro carecera de un valor especial35. Esta posicin se sustenta, en primer lugar, en la negacin de un valor fuerte a las indicaciones del libro registro de acciones nominativas que exceda de la presuncin de titularidad en la teora general de los ttulos-valor, donde el efecto liberatorio del pago se excluye si el deudor obraba con dolo o culpa grave porque dispona de medios de prueba lquidos para demostrar la falta de titularidad del legitimado (art. 46.3 LCCh). La exclusin de la prueba en contra del libro se opondra tambin al rgimen general que regula las presunciones en el Derecho civil (art. 1251 Cc)36. De estas premisas se concluye que la sociedad no debe inscribir al titular aparente de la accin si la adquiri en virtud de una causa fiduciaria dirigida a facilitar al adquirente el ejercicio de los derechos sociales y sin que el cedente-endosante dejase de ser socio (legitimacin por actio). De igual manera se afirma que la sociedad puede y debe impedir el ejercicio de los derechos a quien ya obtuvo la inscripcin si llega a conocer que es un mero titular fiduciario. La misma conclusin restrictiva (rechazo al ejercicio de los derechos por el inscrito) se aplicara si el titular transmite sus acciones a un tercero conservando la
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GIRN, Derecho de sociedades annimas, 250; GARRIGUES/URA, Comentario LSA, 369; PAZARES/PERDICES, voz Libro registro de acciones nominativas, EJB, Madrid 1995, 4096; EIZAGUIRRE, La opcin por el concepto amplio, Est. Menndez, 1140; PANTALEN, Las acciones. Copropiedad, usufructo, prenda y embargo, en Ura-Menndez-Olivencia, Comentarios al rgimen legal de las sociedades mercantiles T. IV, Madrid 1992, 38 y ss.; RECALDE, "La desmaterializacin de los valores privados en Espaa (El sistema de anotaciones en cuenta)", Est. hom. Prof. Broseta, III, Valencia 1995, 3093, 3108 y ss.; id., Comentarios, art. 55, 571; FERNNDEZ PREZ, RdS, n 30, 2008, 489. 32 STS 2.12.1999; STS 22.2.2000 RJ 2000\1168; STS 30.9.1997, RJ 1997\6461; STS 6.6.2005 RJ 2005\4420; STS 16.2.2007 RJ 2007\687; SAP Navarra 15.5.1992 AC 1992\795; SSAP Valencia 21.3.2001 y 9.5.2001; SAP Madrid 4.3.2011: tal como se desprende de los artculos 55.2 y 104 TRLSA, la inscripcin en el libro registro de acciones nominativas cumple una funcin legitimadora, en principio, del que all figura como titular de la sociedad. De esta forma, solo la resolucin judicial de la que se desprendiese sin ambages la inoperatividad de la inscripcin, o un mandato judicial privando a la misma de efectos aun con carcter cautelar, podran aducirse para negar a quien en el libro figurase como socio el ejercicio de los derechos inherentes a dicha condicin. 33 PERDICES, El libro registro de socios, 119 (entre otros lugares); PERDICES/VEIGA, Comentario, art. 55, 171; SNCHEZ CALERO, La junta general, 211 y s. Esta tesis se apoya en la doctrina suiza, que se invoca constantemente, y que, aqu se opone a la doctrina alemana. Pero tambin algn sector de la doctrina italiana (supra nota 27) considera que el titular de las acciones puede ejercer los derechos de socio aunque no est inscrito. 34 PERDICES/VEIGA, Comentario, art. 55, 169 y s. 35 PERDICES, El libro registro de socios, 107 y ss., y 115; y en PERDICES/VEIGA, Comentarios, 207 y ss., aunque en algunos apartados de la segunda obra se considera que el libro registro es eficaz en la vertiente pasiva de la legitimacin (infra IV). 36 PERDICES, Libro registro de socios, 76; PERDICES/VEIGA, Comentario art. 55, 191 y ss.

legitimacin porque no inscribi la transmisin en el libro registro (legitimacin por retentio o deductio)37. Sin embargo, no se aprecia por qu la sociedad puede negarse a inscribir al adquirente fiduciario y menos que deba negarse a ello. Y en relacin con la legitimacin que resulta del libro, parece indiscutible que la norma responde a la pretensin de garantizar el funcionamiento de la sociedad sobre bases objetivas (p. ej. la ley trata de que no se cuestione el desarrollo de las juntas que se constituyen en consideracin a los datos del libro de socios). La inscripcin es una exigencia procedimental, que se configura como presupuesto para el ejercicio de los derechos accionariales. Inscrita la adquisicin, la sociedad no tiene que juzgar el alcance de la titularidad formal. En realidad, las transmisiones legitimatorias necesariamente no responden a una causa ilcita y por ello no hay razn por la que la sociedad no deba inscribir al adquirente y, sobre todo, no deba estar a los datos que resultan de la inscripcin de la transmisin en el libro registro, cuando sus indicaciones son el resultado del acuerdo voluntario de las partes. Desde el mismo Derecho de los ttulos-valores es cuestionable que la sociedad pueda oponer como excepcin la falta de titularidad frente a una transmisin fiduciaria cuyo objeto es otorgar la representacin al adquirente, p. ej. porque el endoso se realiz para evitar al accionista la carga de otorgar poderes especiales para cada junta, tal como es necesario si la representacin no se reflej en documento pblico (art. 182.2 segundo inciso LSC)38. En una representacin indirecta, oculta, no hay nada ilegal, ni se justifica que se impida al legitimado fiduciario ejercitar los derechos econmicos (la transmisin puede responder a una causa tan lcita como una cesin anticipada de crditos futuros) o polticos. Ningn principio ni regla societaria obliga a la sociedad annima a no tolerar estas cesiones ni consiente a que rechace la transmisin, cuando a ello consintieron el cedente y el cesionario. De la misma forma que la sociedad tampoco puede rechazar el voto del representante designado por el condominio o la sociedad de gananciales, cuando en el libro registro slo se inscribi a este representante y no al titular real de las acciones (el condominio o la sociedad de gananciales)39. La negativa de la sociedad annima a reconocer el ejercicio de los derechos al que est formalmente legitimado por la inscripcin slo procedera si se demuestra la ilicitud (p. ej. infraccin de una clusula estatutaria que restringe la transmisin de las acciones o una prohibicin de disponer). Y lo mismo cabe decir de los supuestos en que se ha producido la transmisin sin que se haya inscrito, donde tampoco se justifica que la sociedad deniegue el ejercicio de los derechos al que an consta inscrito, aunque hubiese dejado de ser socio. El acuerdo
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PERDICES, Libro registro de socios, 9 y 78. Se ha dicho que en el Derecho espaol las cesiones legitimatorias del voto no son vlidas (porque vulneran la prohibicin de disgregar los derechos del accionista), y que ello conduce a que en el libro registro deba negarse el acceso a cualquier desmembracin de derechos (p. ej. del derecho de voto) (RDGRN 9.12.1997 RJ 1997\197). La imposibilidad de inscribir las cesiones legitimatorias se vincula a la tipicidad de los actos y negocios inscribibles en el libro registro. Ahora bien, si la transmisin del dominio es meramente fiduciaria, la sociedad no puede entrar en la causa para negarle efectos. De hecho la sociedad slo puede rectificar la inscripcin en casos de simulacin o nulidad del negocio de venta , para lo que no vale con disponer de pruebas lquidas, pues se requiere tambin resolucin judicial (PERDICES/VEIGA, Comentario, art. 55, 221 y s.). 39 PANTALEN, Comentario, art. 66, 38 y ss.; RDGRN 26.11.2007, RJ 2007\8241.

entre transmitente y adquirente para que el primero vote siguiendo las instrucciones del segundo puede responder a mltiples motivos lcitos (p. ej. porque el adquirente que ya es socio no puede asistir y votar en la junta por haberse superado el plazo de inscripcin anticipada para el ejercicio de esos derechos, art. 179.3 LSC). Por otro lado, la tesis que relativiza el valor del libro registro de acciones nominativas deposita un peso especial en la contradiccin valorativa que resulta de la norma que aqu se analiza y de la establecida en el art. 11 LMV40. ste, en efecto, se sita en las claves tradicionales del Derecho de ttulos, donde el dolo y la culpa grave constituyen lmites a la eficacia liberatoria del cumplimiento por el emisor41. Sin embargo, no parece admisible una interpretacin estrictamente correctora (aunque se la califique como reduccin teleolgica) de la literalidad de la norma que establece los efectos del libro registro de acciones nominativas, a partir de su falta de armona con las normas que regulan el ejercicio de derechos en las anotaciones en cuenta. La falta de armona se entiende a la luz de la especialidad de ambas normas que explica los diferentes efectos de los dos registros. En los de anotaciones la presuncin de titularidad afecta tanto a la relacin entre el inscrito y la sociedad (art. 11 LMV) como a los terceros adquirentes (art. 9 prr. 3 LMV); por ello, no opera en caso de mala fe de la sociedad. En cambio, el art. 116.2 LSC nada decide sobre la titularidad de las acciones; es una mera norma de organizacin procedimental de la persona jurdica. 4. De todo lo indicado resulta clara nuestra adhesin a la posicin ms tradicional. La condicin de accionista supone una relacin jurdica basada en inversiones que pueden tener un carcter duradero. Conduce a un ejercicio continuado de derechos por los socios, que no se agota en un slo acto. La creacin del libro registro facilita la organizacin y la gestin de la sociedad mediante un instrumento que permite verificar permanentemente quin es el accionista legitimado al ejercicio de los derechos y obligaciones inherentes a esa condicin. El libro registro ofrece a la sociedad informacin cierta y objetiva sobre sus accionistas. Puede cumplir frente al no inscrito, pero en tal caso lo har a su cuenta y riesgo. Pero el libro registro excluye el riesgo de que la sociedad pudiera verse comprometida por vicisitudes que no controla y que afectan a las relaciones entre el transmitente y el adquirente de las acciones42. E indirectamente beneficia tambin al accionista, pues desde que est inscrito no necesita probar su condicin de accionista cada vez que ejercita un derecho. El libro de socios le permite demostrarlo una sola vez, sin necesidad de una costosa y reiterada prueba de que mantienen tal condicin. La sociedad y los terceros no pueden negarle tal carcter43. El accionista soporta tambin obligaciones y cargas (pago de dividendos pasivos, cumplimiento de prestaciones accesorias). En estos casos el libro registro tutela de nuevo a la sociedad simplificndole la prueba segura del sujeto al que puede exigir el cumplimiento, pues la consideracin como accionista se liga a un dato formal fcilmente comprobable.
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PERDICES/VEIGA, Comentario, art. 55, 189. RECALDE, Est. Broseta, 3108 y s.; RECALDE, Comentarios, art. 55, 569. 42 RECALDE, Comentarios, art. 55, 537; FERNNDEZ PREZ, RdS n 30, 2008, 487. 43 HEFERMEHL/BUNGEROTH, en Akt. Komm., 67 Rdn. 5; BAYER, Mnch. Komm. AktG, 67 Rdn. 1 y ss.; CAHN, Spindler/Stilz, Komm. z. Aktg., 67 Rdn. 1.

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En caso de discordancia entre los datos del libro registro y la titularidad real, prevalecen los primeros. La sociedad no puede oponer la inexactitud de los datos del libro registro, aunque la conociera44 y, por otro lado, puede negarse a reconocer el ejercicio de los derechos a quien no est inscrito. Si lo reconociera, sera a su riesgo45. Cuando el verdadero accionista o la propia sociedad consideran que los datos del libro registro de acciones nominativas resultan errneos, deben instar su rectificacin o inscribir al nuevo adquirente despus de notificar la transmisin46. La sociedad puede y debe estar a las indicaciones del libro registro si las discrepancias con la titularidad real de las acciones fueron queridas por las partes (p. ej. en caso de transmisiones fiduciarias). El desvo voluntario entre la legitimacin y la titularidad es ajeno al funcionamiento de la sociedad y al valor de las indicaciones del libro registro47. En particular no hay razn para ofrecer una tutela especial a quien, no constando en el libro registro, reivindica su condicin de accionista, cuando l mismo cre la situacin en virtud de la cual otro aparece como legitimado. Si alguien alegase un inters legtimo (lo que eventualmente podran invocar los acreedores o incluso la sociedad) para desmentir los datos del libro registro, podr instar la modificacin o la rectificacin del libro registro de conformidad con el rgimen previsto al efecto. La excepcin de falta de titularidad no se puede apoyar en el argumento de que quien es accionista fiduciario carecera de una affectio societatis o en un pretendido inters de los accionistas en que los acuerdos slo se adopten con la participacin de quienes efectivamente son socios. Esto constituye una peticin de principios que en numerosos casos se desmiente (p. ej. en materia de prenda o usufructo de acciones, donde el voto puede atribuirse a quien no es accionista); y, en todo caso, resultara insuficiente para desvirtuar el valor del instrumento procedimental creado para el funcionamiento de los rganos48. La impugnacin de las juntas celebradas con la asistencia de quienes estaban inscritos pero haban dejado de ser accionistas creara una incertidumbre insoportable para la sociedad, los accionistas y los terceros. Como tampoco puede rechazarse el ejercicio de derechos sociales en casos de representacin indirecta o en otros supuestos de transmisin fiduciaria, cuyo fundamento se halla en la voluntad de las partes. Slo
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En Italia algn autor defiende que se puede oponer una excepcin de -falta de- titularidad (De LUCA, Circolazione delle azionie e legittimazione dei soci, 393; id., BBTC, 2010, 255).Pero slo el titular no legitimado podra invocar la excepcin y no la sociedad cuando la discordancia entre legitimacin y titularidad fue voluntaria (p. ej. en caso de transmisin fiduciaria) (ANGELICI, Le azioni, 163; id., Riv. Dir. Comm., 1983, 49 y s.; en Alemania la sociedad no puede oponer la excepcin de falta de titularidad (BAYER, Mnch. Komm. AktG, 67 Rdn. 40 nt. 109 y Rdn. 41). En la jurisprudencia espaola SSTS 6.6.2005, RJ 2005\4420 y 16.2.2007 RJ 2007\687. 45 En la doctrina italiana se distingue el rgimen aplicable a la legitimacin para los diferentes derechos accionariales, reconociendo la posibilidad de que la sociedad pague a su riesgo los dividendos que la sociedad acuerde repartir por tratarse de una relacin externa, pero no respecto del derecho de voto ni con relacin a la impugnacin de acuerdos, que se proyectan en el mbito interno de la organizacin corporativa (ANGELICI, Riv. Dir. Comm., 1983, 61 y s.). En cambio, la doctrina alemana extiende la presuncin a todos los derechos y obligaciones sociales ( supra nt. 27). La RDGRN 4.3.1993, Ar. 10.184, para el nombramiento de auditores ex art. 205 LSA, indic que la sociedad no poda prescindir de la presuncin que deriva de la presentacin de documento privado que acredita la transmisin si se opone a los datos del libro de socios (ya PAZ-ARES/PERDICES, voz Libro registro de acciones, EJB, 4098). 46 SAP Madrid 4.3.2011. 47 ANGELICI, Le azioni, 161 y s. 48 ANGELICI, Riv. Dir. Comm., 1983, 49 y s.

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cuando la transmisin fiduciaria responde a una causa que el ordenamiento no ampara, porque afecta al inters social o a la organizacin interna de la sociedad, esta podra oponerse a reconocer la legitimacin derivada de la transmisin fiduciaria. No parece razonable que los rganos sociales puedan prescindir de un instrumento de legitimacin creado por una disposicin legal49. Mxime cuando las normas que regulan la organizacin de la sociedad annima, reflejan principios configuradores del tipo (art. 28 LSC), que en principio tiene carcter imperativo. Tampoco cabe oponer la falta de titularidad si la transmisin de acciones se realiz antes de celebrarse la Junta pero despus de la fecha fijada en los estatutos para que el accionista se inscribiese o cuando la asistencia a la junta se condicion a este requisito de legitimacin (record date) (art. 104.3 LSA y, ahora, art. 179.3 LSC). Una vez ms, para dar certeza y seguridad al funcionamiento de la junta, la sociedad debe estar a lo que resultara del libro registro en la fecha fijada para la inscripcin anticipada. Y ello no slo para negarle el acceso a la junta al accionista que en aquella fecha no estaba inscrito, sino tambin para reconocrsela al inscrito que hubiera transmitido las acciones, sin que pudiera o debiera oponrsele la falta de titularidad50. Surgen ms dudas cuando las discrepancias entre la titularidad y las indicaciones del libro registro son involuntarias y, en particular, cuando son el resultado de un acto inconsentido por el anterior socio (p. ej. en caso de vicios en el negocio de transmisin que repercuten sobre su validez y eficacia)51. Aqu es til analizar la jurisprudencia. Pero para ello debe partirse de la diferencia entre errores del libro registro que se refieren al negocio de transmisin, que slo repercuten en las relaciones entre el transmitente y el adquirente, y errores en el procedimiento de la llevanza del libro y de las inscripciones que en l se efectan, que s inciden en el valor de las inscripciones.

III. La gestin del libro registro de acciones nominativas y la inscripcin de las transmisiones 1. El valor probatorio de la inscripcin en el libro registro viene condicionado por la vlida constitucin del libro registro de acciones nominativas y tambin porque las anotaciones de las transmisiones se realicen de conformidad con el procedimiento que

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ANGELICI, Le azioni, 159. Partidario de la oponibilidad de la excepcin de falta de titularidad frente a quien no es socio pero se halla inscrito en el libro registro con la antelacin previa a la celebracin de la Junta ( record date) vid. De LUCA (Circolazione delle azioni e legittimazione dei soci , 393 y 394 nt. 524), si bien (ob. cit., 392) admite que la tesis ms generalizada -lo que demuestra el valor legitimatorio fuerte del libro- es que en caso de transmisiones anteriores a la celebracin de la junta pero posteriores a la fecha de registro, el transmitente conserva plenamente su legitimacin para asistir y votar (a pesar de que realmente ya no sea accionista). Ello es lgico porque en esta transmisin, el adquirente no puede asistir, pero pretender que el transmitente lo haga siguiendo sus instrucciones. Si la sociedad puede negarle el derecho de asistir argumentando que ha dejado de ser socio, se estara creando un obstculo a la libre transmisin de las acciones y a que esta produzca los efectos buscados por las partes. Esta es la conclusin a la que se llega, tambin, si se mantiene que la inscripcin anticipada pretende evitar las transmisiones de las acciones con el propsito de impedir el acceso a la junta a personas desprovistas de inters en la marcha de la empresa (URA/MENNDEZ/MUOZ PLANAS, La junta general, 157 y 159). 51 ANGELICI, Riv. Dir. Comm, 1983, 55; id., Le azioni, 162. PERDICES (Libro registro de socios, 93.

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lo regula52. Las personas competentes para gestionar el libro registro son los administradores de la sociedad. Ante la solicitud de la inscripcin deben obrar de buena fe y con neutralidad. Pueden recabar la colaboracin de terceros, aunque responden de su actuacin53. La sociedad annima en cuyos estatutos se previ que sus acciones fuesen nominativas se ve obligada a tener un libro registro de acciones nominativas. Este pudo crearse tras la escritura de constitucin de la sociedad54. Mientras no ocurra as, cualquier accionista puede exigir su constitucin. Pero tambin pudo crearse despus de una modificacin estatutaria que cambiase la forma de representar las acciones. En este caso, la legitimacin derivada de la inscripcin slo vincula al accionista, cuando este no impugna la modificacin de estatutos que incide en el rgimen de representacin de las acciones. Si no fuese as, mientras no recaiga sentencia firme, el accionista podr estar al ndice de legitimacin en el que se sustentaba su condicin de accionista (p. ej. la posesin de las acciones al portador)55. La sociedad inscribir de oficio por primera vez las acciones a favor de los accionistas que suscribieron las acciones, sin que estos puedan oponerse. El sucesivo adquirente debe comunicar la transmisin a la sociedad. Esa comunicacin no requiere forma especfica: puede ser oral, escrita, electrnica o resultar de actos concluyentes56. Pero los adquirentes no estn obligados a inscribirse y a legitimarse frente a la sociedad ni la sociedad puede proceder de oficio a inscribirlos. Si la accin circul y el adquirente no solicit inscribirse, aunque ello fuese conocido por la sociedad, sta no puede inscribir al adquirente. Tampoco los terceros o el transmitente pueden forzar la modificacin del libro para que se anote al adquirente57. Ahora bien, el transmitente puede tener un legtimo inters en que se suprima del libro registro la referencia a su condicin de accionista. Esta peticin adquiere especial valor cuando hay dividendos pasivos pendientes de satisfacer, pues debe protegerse el inters del transmitente de las acciones para que empiece a correr el plazo de tres aos durante el cual responde solidariamente del pago de los dividendos pasivos (art. 85.2 LSC).

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CAHN, Spindler/Stilz, Komm. z. Aktg. 67 Rdn. 31; HEFERMEHL/BUNGEROTH, Aktg. Komm., 67 Rdn. 39 y s. En la jurisprudencia espaola STS 16.2.2007, RJ 2007\687, comentado en FERNNDEZ PREZ, RdS, n 30, 2008, 483 y ss.; STS 6.6.2005, RJ 2005\4420. 53 HAPP, Vom Aktienbuch zum elektronischen Aktionrsregister, Fest. Bezzenberger, 117; CAHN, Spindler/Stilz, Komm. z. Aktg. 67 Rdn. 10; PAZ-ARES/PERDICES, voz, Libro registro, 4097; RECALDE, Comentario, art. 55, 568. 54 PERDICES/VEIGA, Comentario art. 55, 227. 55 SAP Valencia 3.11.2001 JUR\2002\40295. 56 RECALDE, Comentario, art. 55, 570; PERDICES, El libro registro de socios, 155; FERNNDEZ PREZ, RdS, n 30, 2008, 483, 490; CAHN, Spindler/Stilz, Komm. z. Aktg. 67 Rdn. 57; BAYER, Mnch. Komm. AktG, 67 Rdn. 78. 57 En Alemania CAHN, Spindler/Stilz, Komm. z. Aktg. 67 Rdn. 50 HEFERMEHL/BUNGEROTH, AktG Komm., 67 Rdn. 45, 68 Rdn. 172; en Espaa, vigente la LSA 1951 GIRN, Derecho de sociedades annimas, 249; despus de 1989 EIZAGUIRRE, El rgimen de las acciones, 85; PAZ ARES/PERDICES, Libro registro de acciones, 4097; RECALDE, Comentarios, art. 55; FERNANDEZ PREZ, RdS, n 30, 2008 491 nt. 19. PERDICES/VEIGA, Comentario art. 55, 232; segn PERDICES, Libro registro de socios, 149, el transmitente puede resolver el negocio de transmisin si el adquirente no solicita la inscripcin, lo que califica como negativa a recibir la cosa (art. 1505 Cc y 332 Ccom por analoga).

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Mientras el transmitente no indique el nombre del nuevo accionista, la sociedad puede rechazar la anulacin de la referencia anterior58. Los administradores estn obligados a una correcta llevanza del libro registro, a la que quedan vinculados en virtud del deber general de gestionar los asuntos sociales con lealtad y diligencia (art. 225.1 LSC). Una vez que se les comunica la transmisin de la accin, deben inscribirla de inmediato (art. 120.1 prr. 2 LSC)59. La infraccin voluntaria de este deber incide en la eficacia del libro registro. La falta de inscripcin imputable a la sociedad (incluso aunque se debiera a la ausencia del libro registro) o la demora no justificada (p. ej. se deniega la inscripcin antes de que se celebre la junta general para impedir al adquirente el ejercicio del derecho de asistencia) son conductas, cuyas consecuencias, al margen de la responsabilidad personal de los administradores y de la sociedad, inciden en los efectos del libro registro. La irregularidad en la llevanza no perjudica al verdadero socio60, ya que la sociedad no podra alegar que slo puede reconocer como accionista al inscrito en el libro registro. 2. Los administradores deben modificar los datos del libro despus de que se les notifica la transmisin y de que comprueban su regularidad. En primer lugar, deben verificar que el adquirente que solicita inscribirse adquiri las acciones del accionista que estaba legitimado para transmitirlas. La adquisicin pudo realizarse mediante los procedimientos de circulacin propios de los ttulos a la orden. A estos efectos, es suficiente con que los administradores comprueben que el solicitante de la inscripcin era el ltimo eslabn de una cadena de endosos que se refleja en la misma accin (art. 122 segundo inciso LSC). Una vez verificada la regularidad formal del ltimo endoso, la sociedad inscribir al endosatario, a quien desde entonces tendr por accionista. Si la transmisin era formalmente irregular (p. ej. se rompi la cadena de endosos porque el endosatario no adquiri del anterior legitimado), los administradores podrn negarse a la inscripcin. La inscripcin se somete a las normas y principios del Derecho de ttulos-valor. Al controlar la regularidad de la transmisin, los administradores deben actuar de buena fe61. Por eso, rechazarn la inscripcin si conocan o deban conocer que quien la solicita realmente no adquiri las acciones y disponan de medios de prueba lquidos para demostrarlo. Si, ello no obstante, inscriben al adquirente, habrn obrado de mala fe y no podrn ampararse en los datos resultantes del libro registro. Pero los administradores no deben valorar la suficiencia causal de la transmisin ni oponerse a la inscripcin porque esta se realizase a ttulo fiduciario (p. ej. cesin legitimatoria). Si no se emitieron los ttulos o, en general, si la transmisin de las acciones se realiz conforme al Derecho comn, la adquisicin de las acciones debe probarse con arreglo al rgimen de la sucesin mortis causa o de la cesin. Pero la sociedad tambin puede exigir en este caso que quien solicita inscribirse presente el ttulo. Slo as se cubrir del

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BAYER, Mnch. Komm. AktG, 67 Rdn. 88. FERNNDEZ PREZ, RdS, n 30, 2008, 492; STS 28.2.2008 RJ 2008\2931. 60 LIBONATI, I titoli di crdito nominativi, 208; LIBERTINI, Riv soc., 1996, 863. 61 FERNNDEZ PREZ, RdS, n 30, 2008 499; rectifico lo que incorrectamente deca en RECALDE, Comentario, art. 55, 573.

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riesgo de un cumplimiento no liberatorio, como el que se producira si aparece un tercer adquirente de buena fe que invoca la proteccin del rgimen de los ttulos-valor62. Los administradores deben controlar la transmisin tambin desde una perspectiva material, lo que, ante todo, supone juzgar si concurren los requisitos para transmitir y adquirir (capacidad, poder de representacin, facultad de disponer)63. No deben inscribir la transmisin si en esta intervino un representante sin poder, si conocen la falsedad de las declaraciones de voluntad, la vis absoluta que vici la voluntad de alguno de los contrayentes o cualquier circunstancia que pudiera afectar a la validez del negocio. El control se proyecta, igualmente, al cumplimiento de los estatutos, en particular a las previsiones que restringen la libre transmisin de las acciones64. Si los administradores entienden que en la transmisin que se pretende inscribir se incumplieron estas clusulas, pueden y deben negarse a inscribir al adquirente65. El adquirente que entienda que ilcitamente se le deneg la inscripcin y, con ello, el ejercicio de los derechos inherentes a la condicin de accionista no puede impugnar la junta celebrada sin su presencia, si no ejerci una accin tendente a obtener la plenitud de su invocada condicin de accionista, tambin ante la sociedad66. Ahora bien, si la sociedad inscribi al adquirente, quien se oponga debe demostrar que no se aplic la clusula de los estatutos y solicitar que se rectifique el libro registro, que, mientras tanto, seguir siendo eficaz67. En definitiva, mientras se discute si la transmisin se adeca o no al rgimen estatutario, la sociedad puede y debe estar a lo que resulta del libro registro de acciones nominativas, aunque luego los tribunales anulen la transmisin y sus efectos. En tal caso ser necesaria una nueva anotacin que modifique la anterior. En cambio la sociedad no puede crear un nuevo libro registro ni el presidente de la junta puede elaborar la lista de asistentes en contradiccin con las indicaciones del libro registro68. 3. El modelo descrito presupone unos administradores que se ocupan de la llevanza del libro registro en el marco de una gestin neutral de la persona jurdica. Se corresponde normalmente con las sociedades abiertas en las que los administradores son ajenos a la mayor parte de los negocios de transmisin de las acciones. Sin embargo, la norma no se aplica al prototipo de sociedad abierta, ya que las acciones de las sociedades cotizadas deben representarse en anotaciones en cuenta (art. 496 LSC), que se someten a su propio rgimen de legitimacin del accionista (art. 11 LMV).

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STS 28.2.2008 RJ 2008\2931. Es imprescindible que el adquirente solicite la inscripcin y que la comunicacin le sea imputable, lo que no sucede si era incapaz para intervenir en el negocio jurdico o tena mermada su capacidad. La impugnacin de los acuerdos adoptados con la participacin del legitimado sera posible si, a travs de la inscripcin, el incapaz no slo obtuvo ventajas (HEFERMEHL/BUNGEROTH, Aktg. Komm., 67 Rdn. 45 con referencia al 107 BGB; en nuestro pas el efecto del consentimiento expresado por el incapaz, es slo la anulabilidad, por su carcter de norma de tutela, MORALES MORENO, en AAVV, Comentario del Cdigo civil, II, Madrid 1991, art. 1263, 456). 64 SAP Madrid 29.4.2002. 65 FERNNDEZ PREZ, RdS n 30, 2008, 494 y s. 66 STS 2.12.1999; STS 22.2.2000, RJ 2000\1168; STS 30.4.1999, RJ 1999\3425. 67 STS 19.12.1990, en la que, sin embargo, posteriormente no se anul la transmisin. 68 RDGRN 13.2.1998, RJ 1998/1114; MARN DE LA BRCENA, RDM, n 275, 2010, 211 nt. 29.

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Por su parte, en las sociedades cerradas lo habitual es que los administradores estn implicados en la composicin del accionariado. Normalmente tienen un inters directo derivado de su una relacin con todos o alguno de los grupos de accionistas. No es extrao que en tal caso dejen de ser imparciales. La exceptio doli, que prohbe actuar de mala fe y de forma abusiva, permite atenuar los efectos ms rigurosos gravosos que resultan de reconocer un riguroso valor legitimatorio al libro registro. Este excepcional remedio es la consecuencia de una incorrecta gestin del libro registro. Siempre que se acrediten fallos negligentes o dolosos en la gestin del libro registro (p. ej. se deneg intencionalmente la inscripcin del adquirente o si un socio fue borrado del libro registro en contra de su voluntad) sus anotaciones pierden su valor. Por ello, el accionista al que no se le inscrito podr impugnar la junta general celebrada sin su presencia69. Pero a la inversa, si es el inscrito quien interpone una demanda de impugnacin de acuerdos, la sociedad se puede defender negando demostrando que no es accionista y que los datos del libro registro son incorrectos70. Por ello, cuando la sociedad vena permitiendo la asistencia a la junta de un accionista que no estaba no inscrito, no puede impugnar los acuerdos adoptados con su participacin, ni oponer el libro frente a una lista de asistentes que haba elaborado antes de conformidad con una realidad ajena al registro de socios. Sin necesidad de reducir el valor probatorio del libro registro, esta conclusin resulta de los remedios excepciones (abuso del derecho, deber de obrar conforme a la buena fe) que limitan el ejercicio formal de los derechos. En efecto, la sociedad o puede presumir que el inscrito en el libro registro es el accionista cuando ello representa una conducta abusiva. A esta interpretacin permite llegar tambin la RDGRN 26 de noviembre de 2007 (RJ 2007/8241), que se alinea de forma excepcional con una teora relativa de los efectos de la inscripcin, cuando afirma que la negativa (del Registrador a indicaciones de la sociedad) a inscribir el documento presentado (la lista de asistentes con referencias a personas que no constaban en el libro registro) implica una visible contradiccin con otras calificaciones anteriores practicadas sobre la base de la misma realidad. En particular no se pueden alegar sus indicaciones si la sociedad, el secretario de la junta (que es quien aleg la falta de coincidencia del que se pretende accionista con los datos del libro registro) y el registrador mercantil -con reflejo en la hoja abierta a la sociedad el Registro Mercantil- reconocan una composicin subjetiva de la sociedad que era diferente a la resultante del libro registro71. La invocacin de los datos del libro registro supona ir contra actos propios de la sociedad y era, por tanto, contraria a la buena fe, pues la composicin del accionariado que los administradores venan admitiendo reflejaba realidad extraa a la del libro registro accionariado72, que en tal caso debe
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STS 24.1.2002; SAP Valencia 3.11.2001 JUR\2002\40295; SAP Castelln 20.12.2002, JUR 2003/107687; SAP Madrid 4.3.2011. Favorables a reconocer la legitimacin para impugnar la junta del socio no inscrito FERNNDEZ PREZ, RdS, n 30, 2008; SNCHEZ CALERO, La junta general, 212. 70 ANGELICI, Riv. Dir. Comm., 1983, 58. 71 RDGRN 26.11.2007 RJ 2007\8241. 72 PREZ MILLN (Documenti di legittimazione e titoli impropri, Padova 2005, 79, nt. 154) cita, entre los casos en que el accionista no inscrito en el libro puede ejercer derechos de socio, aquel en que la sociedad vena reconociendo a una persona la cualidad de socio (GALGANO, Mancata esecuzione del transfert ed essercizio dei diritti sociali nel trasferimento per girata delle azioni nominative, en Riv. Dir. Civ., 1962, II, 400, 420 y ss.; PERDICES/VEIGA, Comentario art. 55, 196).

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prevalecer sobre esta. Este se cre para favorecer el funcionamiento regular de la sociedad con criterios objetivos. Sin embargo, si la sociedad prescindi de l, admitindolo todos los socios, ulteriormente no puede invocar el libro. En tal caso no se podra estar a las indicaciones de un libro de socios que se constituye ex novo, si este no refleja la identidad de las personas a las que se vena reconociendo como socios. Pero esto no es consecuencia de una prueba en contra del libro, sino de que falta el presupuesto de que este ha sido gestionado regularmente73. El accionista al que no se le inscribi no necesita conseguir que se rectifiquen los datos del libro registro como condicin para impugnar la junta y los acuerdos74. Puede ejercitar ambas acciones simultneamente demostrando que el libro no se gestion de conformidad con lo previsto en la ley. Y la sociedad tampoco puede alegar que es ajena a los participantes en la litis, cuando la incorreccin de los datos del libro le es imputable a ella. La carga de la prueba recae sobre el accionista que impugna la junta y que pretende que se rectifiquen los datos del libro registro75. En definitiva, la excepcin que impide un uso de los derechos abusivo o con conforme a la buena fe permite limitar de forma excepcional la presuncin de titularidad. En efecto, a pesar del valor del libro registro, la sociedad est vinculada por sus propios actos. De la misma forma que resulta abusiva la actitud de la sociedad de negarse a inscribir la adquisicin de las acciones despus de que se le hubiera comunicado, tambin lo sera cuando invoca el contenido del libro para impedir el ejercicio de los derechos de accionista al que ha venido reconociendo tal condicin aunque no constaba en el libro76. En todo caso, la conducta maliciosa de los administradores deber probarla aquel a quien se deneg la inscripcin. Esta excepcin atempera tambin los efectos de la inscripcin si, en contra de la voluntad de quien estaba inscrito, la sociedad modifica su mencin como titular de las acciones. Al demandante no se le puede exigir la prueba de un hecho negativo. La carga de la prueba recae sobre la demandada la sociedad-, que afirma que se produjo la transmisin. Si quien estaba inscrito en el libro se opone a ser borrado del libro registro, la sociedad slo podr alterar el libro registro de conformidad con el procedimiento de rectificacin (art. 116.4 LSC), pero no puede modificarlo unilateralmente. Por ello, quien fue borrado del libro puede impugnar la junta celebrada sin su presencia, alegando la irregularidad de la nueva inscripcin77. 4. Lo indicado hasta ahora permite apreciar la relacin que existe entre el valor que se atribuye a las indicaciones del libro registro y el procedimiento establecido para su modificacin y rectificacin. La sociedad debe modificar el nombre del titular que

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RDGRN 13.2.1998, RJ 1998/1114; MARN DE LA BRCENA, RDM, n 275, 2010, 211 nt. 29. SNCHEZ CALERO, La Junta general en las sociedades de capital, 212. 75 Esta demanda plantea una difcil prueba negativa para quien cuestiona la correccin de los datos del libro registro; este puede consultar el libro registro (art. 116.3 LSC), pero no los documentos en los que los administradores se basaron para la inscripcin. 76 STS 30.9.1997, RJ 1997/ 6461; SAP Valencia 3.11.2001 JUR 2002\40295. 77 STS 16.2.2007, RJ 2007\687; STS 17.3.2006 RJ 2006\1886; RDGRN 9.12. RJ 1997/9197.

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consta en el libro registro cuando se le notifica una transmisin que verifica que es regular. Pero no puede modificarlo si el inscrito se opone o sin una decisin judicial78. Cualquier interesado (p. ej. el adquirente al que no se inscribi o el inscrito que fue borrado) puede instar la modificacin o la correccin del libro; tambin la sociedad, actuando a travs de los administradores, tiene un inters legtimo la sociedad79 (p. ej. si pretende que el accionista conste en el libro registro para reclamarle los dividendos pasivos). El procedimiento que regula la rectificacin del libro registro es, por su naturaleza, de Derecho imperativo. La sociedad debe comunicar el inicio del procedimiento a todos los interesados. Si estos se aquietan, la sociedad proceder a modificar el libro. Si se oponen en el plazo de un mes debe acudir a los tribunales para demostrar la incorreccin del libro. Mientras tanto, la sociedad, aunque considere que la indicacin del libro es incorrecta, no puede estar a otra realidad que la que resulta del libro80. Desde el punto de vista de los efectos de la rectificacin, deben distinguirse los cambios que se deben a la irregularidad del procedimiento de inscripcin, de los que cuestionan la validez y eficacia del negocio81. Las primeras se sitan en el mbito de la organizacin interna de la sociedad. Las segundas son ajenas al funcionamiento de la sociedad. La inscripcin irregular siempre es ineficaz. Quien estaba inscrito y que ve como se le borra del libro o aquel a quien se rechaza ilegtimamente la inscripcin no soporta la presuncin que resulta del libro. Por ello, estos no slo pueden instar la rectificacin, sino tambin impugnar los acuerdos adoptados en la junta a la que no pudieron asistir. La ulterior rectificacin del libro registro tendr efectos ex tunc. Al margen de la demanda dirigida a rectificar la indicacin del libro registro, tambin podr plantearse una accin individual de responsabilidad contra los administradores por los daos que estos causen al accionista. Esta responsabilidad puede extenderse a la misma sociedad, en la medida en que los administradores actuaran en el ejercicio de su cargo. E incluso, pueden plantearse acciones penales por delito societario como consecuencia de la infraccin del derecho del accionista a legitimarse mediante la inscripcin en el libro registro de acciones nominativas (art. 293 Cp)82. En cambio, los vicios que afectan a la transmisin no inciden en la apariencia que resulta del libro registro. sta no se ve afectada porque a posteriori se constate que la transmisin no era vlida. La declaracin sobrevenida de que el inscrito no era accionista porque el negocio de transmisin era nulo o anulable, obliga a modificar el libro registro. Pero no afecta a los actos realizados por la sociedad. La anulacin de la transmisin tiene efectos ex nunc cuando se modifica el libro registro. En este caso no hay una rectificacin de los datos del libro registro, sino la inscripcin de la nueva
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Deben excluirse los simples errores tipogrficos, gramaticales o de redaccin que la sociedad por s misma puede corregir (PERDICES/VEIGA, Comentario, art. 55, 269; RECALDE, Comentarios, art. 55, 574; en Alemania BAYER, Mnch. Komm. AktG, 67 Rdn. 102). 79 PERDICES/VEIGA, Comentario, art. 55, 275; BAYER, Mnch. Komm. AktG, 67 Rdn. 106 y 116. 80 Contra PERDICES/VEIGA, Comentario, art. 55, 279. Pero si la sociedad cuando dispone de medios de prueba lquidos que acreditan la incorreccin del libro debe instar a su rectificacin, mientras tanto no podr actuar al margen del mismo para qu corregir el libro, si puede no estar a lo que resulta de l? 81 RECALDE, Comentarios, art. 55, 575; PERDICES/VEIGA, Comentario, art. 55, 270. 82 FERNNDEZ PREZ, RdS, n 30, 2008, p. 508 y s.

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titularidad, una vez constatado que quien estaba inscrito no era titular. Los actos y acuerdos adoptados por la sociedad con el concurso del inscrito (pagos, reconocimiento del derecho de asistencia o voto) sern vlidos, sin perjuicio de las relaciones internas entre el titular real y quien ejerci los derechos de socio sin serlo. Sin embargo, si la sociedad, a travs de los administradores, no control la regularidad formal y material de la transmisin, e inscribi al adquirente a sabiendas de los defectos o fallos del negocio (p. ej. de la incapacidad de alguna de las partes, del dolo o la violencia en el negocio de transmisin que puede conducir a la declaracin de su nulidad), se habr producido una irregularidad en la inscripcin y modificacin del libro registro83, lo que conducir al rgimen general previsto para la ineficacia por irregularidad cuya correccin tiene efectos ex tunc.

IV. Eficacia del libro registro en las reclamaciones por la sociedad de las obligaciones de los accionistas 1. La presuncin que resulta del libro registro facilita el ejercicio de los derechos del accionista, lo que favorece tanto a este como a la sociedad que se libera cumpliendo frente al inscrito. Pero tambin cumple desarrolla una funcin relevante en la reclamacin por la sociedad de sus derechos frente a los accionistas. La vertiente pasiva de la legitimacin hace referencia a los dividendos pasivos pendientes de desembolso y a las prestaciones accesorias84. Ambos tipos de obligaciones slo son se admiten si las acciones adoptan la forma de nominativas (art. 113.1 LSC). El pago de dividendos pasivos o el cumplimiento de las prestaciones accesorias constituye obligaciones propter rem, que siguen a la titularidad de la condicin de socio, aunque no se incorporen en el ttulo85. 2. Los mltiples intereses que reclaman la satisfaccin de los dividendos pasivos (y, sealadamente, el inters de los acreedores en la integridad del capital) justifican que ante un desembolso parcial se dote a la sociedad de instrumentos de autotutela. Estos se hallan en la posibilidad de reclamar el pago de las cantidades pendientes al actual accionista o proceder a la venta de la accin (ex art. 84.2 LSC)86. Pero tambin en la responsabilidad solidaria en la obligacin de pago que recae sobre quienes hubiesen sido titulares de esas acciones en los tres aos anteriores a su transmisin (art. 85 LSC). La relacin jurdica de que comporta la condicin de accionista contiene un derecho subjetivo, que puede circular sin necesidad del consentimiento de la sociedad. Por ello la sociedad debe disponer de instrumentos que le permitan conocer con seguridad frente a quien puede reclamar el cumplimiento de las obligaciones que comporta la condicin

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Correctamente PERDICES/VEIGA, Comentario art. 55, 272 y 282. La inscripcin en el libro registro responde a que la sociedad necesita conocer en todo momento al titular de las acciones y los anteriores propietarios de los ttulos (GARRIGUES/URA, Comentarios , 376). Para PERDICES/VEIGA, Comentario art. 55, 171, aqu se justifica en mayor medida la existencia del libro registro. 85 BELTRN, Los dividendos pasivos, Madrid 1988, 24; PERDICES/VEIGA, Comentario art. 55, 215, reproduciendo, ad pedem litterae lo que se deca en PERDICES, Libro registro de socios, 114 y s. 86 PERDICES Libro registro de socios, 115.

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de accionista. A estas razones responde que se considere obligado a quien en el periodo de referencia (los ltimos tres aos) estuvo inscrito como accionista en el libro registro. La responsabilidad del inscrito constituye una doctrina generalizada en Alemania, donde la presuncin que resulta de la inscripcin no admite prueba en contrario87, tesis que tambin ha sostenido un sector de la doctrina italiana88. Se ha dicho que la doctrina dominante en Espaa mantiene tambin que la sociedad annima debe tener por accionista al inscrito en el libro registro (legitimacin suficiente) 89. E, incluso, que la inscripcin sera necesaria para reclamar el pago de los dividendos pasivos. Sin embargo, esta tesis se rechaza por quienes reducen los efectos de esa inscripcin en el libro registro de acciones nominativas90, para quienes el deudor de los dividendos pasivos es el accionista, aunque no est inscrito en el libro registro91. No obstante, incluso quienes propugnan una interpretacin ms laxa de la regla que reputa que, frente a la sociedad, accionista lo es quien consta en el libro registro, conceden que el alcance de esa inscripcin deriva de su caracterizacin como una lista creada para recibir las manifestaciones de los socios en las que estos se obligan en los trminos previstos en la Ley. Si la inscripcin se realiz en virtud de una comunicacin imputable al adquirente, la sociedad podr exigirle el pago, pues este fue el autor de una declaracin a la que la Ley imputa consecuencias en el mbito de la responsabilidad para el pago de dividendos pasivos92. La inscripcin facilita a la sociedad el ejercicio de sus derechos, ya que para identificar al legitimado pasivamente le basta el examen formal del libro registro. En efecto, quien permite que su nombre conste como accionista, queda expuesto a la reclamacin por la sociedad. Por ello la sociedad puede exigirle el pago de los dividendos pasivos a pesar de tener pruebas lquidas de otra titularidad93. Por tanto, el inscrito no puede oponerse al pago negando su condicin de accionista o que lo hubiese sido en los tres aos previos a la reclamacin.

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KRAFT, Klner Komm. Aktg., 2. ed., Colonia/Berln/Nueva York, 1988, 10, Rdn. 19; CAHN, Spindler/Stilz, Komm. z. Aktg., Mnchen 2007, 67 Rdn. 26; BAYER, AktG Mnch. Komm., 65 Rdn. 22 y 67 Rdn. 39; NOACK DB 1999, 1306 y s.). 88 ANGELICI, Riv. Dir. Comm., 1983, 65 no discute la responsabilidad del inscrito, las dudas se plantean respecto de la posibilidad de reclamar el pago de los dividendos pasivos al accionista no inscrito (ambas tesis en LOPEZ ORTEGA, Los dividendos pasivos, Madrid Barcelona, 1998, 152 nt. 346). 89 As PERDICES, Libro registro de socios, 111, refirindose a nuestra opinin. Es cierto que algunos mantuvimos aquella tesis (RECALDE, Comentario, art. 52, 550; y, con ms autoridad, ya GIRN, Derecho de sociedades annimas, 250; GARRIGUES/URIA, Comentario LSA, 369, 466). No obstante, est ms extendida la opinin de que el deudor de los dividendos pasivos es el accionista real y no el inscrito (BELTRN, Los dividendos pasivos, 47 y ss. admite la presuncin de titularidad que juega a favor de la sociedad y en contra del inscrito, aunque la sociedad tambin podr reclamar el pago del accionista no inscrito; MUOZ MARTN, La obligacin de pago de los dividendos pasivos, Derecho de sociedades Hom. Snchez Calero, I, Madrid 2002, 681, 685 y s.; LPEZ ORTEGA, Los dividendos pasivos, 154 y s. 90 PERDICES, Libro, 99 y, sobre todo, 107 y ss.: PERDICES/VEIGA, Comentario art. 55, 211. 91 LIBERTINI, Riv. Soc., 1966, 865 y ss. quien, sin embargo, adverta que la doctrina italiana mayoritaria era contraria (nt. 129). 92 PERDICES/VEIGA, Comentario art. 55, 218 atribuye a esta declaracin la naturaleza de un reconocimiento de deuda, aunque el adquirente es responsable incluso si demuestra que no conoca la existencia de la deuda. 93 PERDICES/VEIGA, Comentario art. 55, 220.

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El inscrito que no es socio (o que no lo era cuando se produjo la inscripcin), slo puede defenderse instando la rectificacin del libro registro. Esta correccin se realiza mediante el procedimiento contradictorio previsto en la ley (art. 116.4 LSC). Si el inscrito que no era accionista (o no lo fue en el momento relevante) hubiera tenido que satisfacer los dividendos pasivos a la sociedad, podr repetir frente al verdadero accionista y frente al causante de la incorreccin94. Sin embargo, es ms difcil determinar si la inscripcin, adems de ser suficiente para reclamar el pago, es, tambin, necesaria. En definitiva si la sociedad puede exigir reclamar el pago no slo de quien estaba inscrito sino tambin de quien materialmente era accionista aunque no estaba inscribi. A nuestro entender no slo basta que se produzca la inscripcin en el libro registro para permitir a la sociedad reclamar el pago, sino que esta inscripcin tambin es necesaria. La afirmacin legal de que la sociedad slo reputar accionista al inscrito beneficia y perjudica a la sociedad. Si las acciones se transmitieron sin inscribirse el adquirente, el inscrito sigue obligado aunque hubiera dejado de ser socio o aunque pruebe que adquiri las acciones ms de tres aos antes de la reclamacin, en contra de lo que resulta de la fecha de adquisicin que consta en el libro registro. Si el inscrito quiere dejar de estar obligado, debe instar a que se inscriba el adquirente o a rectificar la fecha que consta en el libro como la de su adquisicin. La prueba de que la transmisin no reflejada en el libro registro de acciones nominativas no es oponible a la sociedad95, es la legitimidad del endoso en blanco, que permite al accionista de acciones no liberadas evitar las consecuencias de la norma que establece la responsabilidad de los accionistas anteriores. En este sentido, la sociedad slo podra reclamar el pago de los dividendos pasivos al accionista que no se inscribi, si previamente procedi a rectificar el libro96. Aunque la sociedad no pueda obligar al adquirente a inscribirse, la pretensin de la sociedad de reclamar el pago de los dividendos pasivos del accionista actual se satisface al reconocerle su condicin de titular de un inters legtimo que le legitima para instar la correccin del libro registro cuando los datos de este no son correctos. Si quien estaba inscrito se opusiera a la modificacin del libro registro, esta deber realizarse mediante el procedimiento contradictorio que prev la Ley (art. 116.4 LSC)97 con efectos ex nunc. 3. A la misma conclusin debe llegarse en relacin con la reclamacin del cumplimiento de las prestaciones accesorias que vinculan a todos o algunos accionistas,
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PERDICES/VEIGA, Comentario, art. 55, 217 y, conclusivamente, en 226 y s., donde se desva de la posicin mantenida en PERDICES, Libro registro de socios, cuyas pginas se reproducan en PERDICES/VEIGA, Comentario, 214 y ss., aunque inmediatamente se dice que el inscrito siempre debe poder sostener su falta de condicin de socio. 95 Contra LPEZ ORTEGA, ob. cit., 152: los dividendos pasivos pueden reclamarse del accionista aunque no est inscrito; MUOZ MARTN, La obligacin de pago de los dividendos pasivos, Derecho de sociedades Hom. Snchez Calero, I, Madrid 2002, pp. 681 y ss., p. 685 y s.; PERDICES, El libro registro de socios, 111 ss.; en parte diferente PERDICES/VEIGA, Comentario art. 55, 217 y 220. 96 PERDICES/VEIGA, Comentario, art. 55, 235, advierten que una inscripcin a posteriori supone atribuir al que se fuerza a inscribirse las cargas derivadas de la inscripcin (responsabilidad solidaria trienal), sin las correspondientes ventajas (posibilidad de ejercitar los derechos). RECALDE, Comentario, art. 52, 550; GIRN, Derecho de sociedades annimas, 250, siguiendo a la doctrina alemana, advierte que la sociedad no puede obligar al adquirente a inscribirse. Ello permite eludir al adquirente la responsabilidad, primando el inters del trfico sobre el de la sociedad en conocer al accionista. 97 Conforme PERDICES/VEIGA, Comentario, art. 55, 218 y 222.

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segn lo que hubieran previsto los estatutos de la sociedad. De nuevo la condicin de accionista deriva del libro registro de acciones nominativas. En este caso, el riesgo de que las acciones circulen al margen del rgimen estatutario es menor, ya que la transmisin de acciones que lleven aparejada la obligacin de realizar prestaciones accesorias se condiciona a la autorizacin de la sociedad (art. 88 LSC)98. Puede pensarse que, al obtener la autorizacin a la transmisin, el adquirente asume la obligacin de realizar la prestacin accesoria, lo que liberara al anterior socio. En todo caso, mientras la sociedad no autorice la transmisin, no estara obligada a inscribir al adquirente, dado que no se cumplira uno de los requisitos estatutarios para la vlida transmisin de las acciones99. En cambio, la solicitud de autorizacin a la transmisin no es la comunicacin que se requiere para proceder a inscribir al adquirente en el libro registro de acciones nominativas. El accionista solicita la autorizacin indicando el nombre del adquirente y sus los dems datos relevantes para que la sociedad estime si es o no adecuado para ejecutar la prestacin. Pero si los administradores autorizan la transmisin (pues, salvo pacto, estos son los competentes concederla ex art. 88.2 prr. 2 LSC), ello no conduce de forma automtica a la inscripcin. Despus de ser autorizada la transmisin, esta podra no ejecutarse. Adems el adquirente tampoco estara obligado a legitimarse como socio. En este caso la sociedad podra alegar un inters legtimo para rectificar la inscripcin incorrecta del libro registro. Mientras tanto, el anterior socio, que permanece inscrito en el libro registro, seguir vinculado frente a la sociedad a realizar la prestacin accesoria sin que pueda alegar la transmisin para declarar extinguida su obligacin si no indica a la sociedad el nombre del nuevo socio que ha de realizarla.

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RECALDE, Comentario LSA, art. 65, 675. LPEZ SNCHEZ, Configuracin estatutaria de las prestaciones accesorias en la sociedad annima, en AAVV, Derecho de sociedades Annimas I, La fundacin, Madrid 1991, 835, 860.

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