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Dra.

Beatriz Bugallo, 2013

DERECHO COMERCIAL

- TERCERA PARTE CONTRATOS COMERCIALES

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C&'()*(& C&+E)C,*-E

C-* E .2 / (eor#a general C-* E .3 / Compraventa comercial C-* E .. / (ransporte C-* E .0 / eguros C-* E .1 / &tros contratos C-* E .2 3 .4 / Distri$uci!n C-* E .5 / Contratos pu$licitarios 3 tecnol!gicos C-* E 00 / Contratos de 6arant#a C-* E 01 / ,ntermediaci!n %inanciera C-* E 02 3 03 / Contrataci!n $ancaria C-* E 0. / +ercado de 7alores. Contratos $urs8tiles

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CLASE 42 - CC Teora general PROGRAMA


4.1. Caracter t!ca generale "e la contratac!#n co$erc!al ..1.1. Contratos comerciales 9 contratos civiles ..1.2. (eor#a general del contrato comercial: legislaci!n aplica$le, interpretaci!n, extinci!n de las o$ligaciones comerciales ..1.3. *n8lisis de algunos caracteres.

ES%&EMA
C&'()*(& C&+E)C,*-E (eor#a general.
; Contrato comercial. Concepto. *"uellos acuerdos de dos o m8s partes "ue dan lugar a la creaci!n de derechos 3 o$ligaciones 3 "ue resultan regulados por el Derecho Comercial ; )egulaci!n <ur#dica =recuentes remisiones del C!digo de Comercio al C!digo Civil / 7>. art. 151 del C!digo de Comercio *lguna normativa cl8sica en el C!digo de Comercio ?ocas le3es "ue regulan especialmente el tema. =recuentes contratos @innominadosA ; Caracter#sticas en la contrataci!n comercial pluralidad de o$ligacionesB o$ligaciones de g>nero como o$<eto de los contratosB pacto de solidaridad entre deudoresB ma3or rigor en la e<ecuci!nB recurso a usos 3 costum$re para la interpretaci!nB particularidad en regulaci!n pro$atoriaB relativa ingerencia del EstadoB presunci!n de onerosidad, art#culo 0 CCom. ; Contrataci!n comercial moderna C&'()*(& E' +* * C&'()*(& DE *DCE ,D' C&'(*(& E+?)E *),*-E & DE E+?)E * ; Contrato de adhesi!n. 'oci!n. -e3 de )elaciones de consumo, 12.200: art#culo 24 / Contrato de adhesi!n es @a"uel cu3as cl8usulas o condiciones han sido esta$lecidas unilateralmente por el proveedor de productos o servicios sin "ue el consumidor ha3a podido discutir, negociar o modi%icar sustancialmente su

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contenido.A
; Cl8usulas a$usivas, art. 30/31 le3 'E 12.200 @*rt. 30. Es a$usiva por su contenido o por su %orma toda cl8usula "ue determine claros e in<usti%icados dese"uili$rios entre los derechos 3 o$ligaciones de los contratantes en per<uicio de los consumidores, as# como toda a"uella "ue viole la o$ligaci!n de actuar de $uena %e.A ; Contrataci!n internacional. Caracter#sticas. Creaci!n constante de nuevos contratos. Comple<idad. )esistencia a la organizaci!n legal imperativa. )egionalizaci!n.

E'AL&ACI(N
; FCu8les son los caracteres generales de los contratos mercantilesG ; Consideraciones so$re la uni%icaci!n de la contratacion comercial 3 no comercial. ; FHu> especialidades presenta la prue$a en materia comercialG ; F?uede enunciar di%erencias entre contratos comerciales 3 contratos regulados por el Derecho Civil en el derecho urugua3oG ; FHu> son los contratos en masaG ; +encione caracteres de la nueva contrataci!n mercantil empresarial. ; Caracter#sticas generales de la contrataci!n comercial internacional. ; FConsidera <usti%icada la di%erencia entre los contratos civiles 3 comerciales "ue hace el Derecho positivo urugua3o vigenteG

)I)LIOGRA*+A, LIN-S, OTROS MATERIALES


)I)LIOGRA*+A GENERAL

&B)* +&'&6)I=,C* '*C,&'*-

&B)E C&'()*(& & ()*(*D& 6E'E)*-E HJE -& ,'C-JKE'

+ELLE)*, )odol%o, @Curso de Derecho ComercialA, tomo ,,,, en cual"uiera de sus ediciones.

EM()*'NE)*
=*),'*, Nuan +., @Contratos comerciales modernosA, Buenos *ires: *strea, 1553. CCJ-,I 7,CE'(, Eduardo, BE-()I' *-*'DE(E, (eresa, @-os contratos mercantilesA, Barcelona: Bosch, 2001. 6CE) ,, Carlos *l$erto, @Contratos civiles 3 comerciales : partes general 3 especial : %iguras contractuales

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modernasA, Bs.*s: *strea, 1552 +*)(&)E--, @(ratado de los contratos de empresaA, Buenos *ires, 3 vol. 1553/1552. )I)LIOGRA*+A ESPEC+*ICA SO)RE GENERALIDADES DE CONTRATOS COMERCIALES

&B)* +&'&6)I=,C*
6&)=,'O,E- ,saac Nos>. @-os intereses de mora en las o$ligaciones civiles 3 comercialesA, +ontevideo: Del =oro, 2000. 124p.

?JB-,C*C,&'E ?E),DD,C*
*-B*'E-- +*C C&--, Eduardo, @7alor pro$atorio, respecto de terceros, de la %echa de los documentos privados comercialesA, en -NJ, 'P 400. .art. 1/2 CCo$0 *)*JN&, &restes, @-a cl8usula de reserva de dominio 3 el pacto comisorio expreso en la contrataci!n de $ienes mue$lesA, en )D??, 15.4, t. 20, p8g. 20 .art. 241 CCo$0 DE +*)Q*, ?a$lo, @El art#culo 204 del C!digo de ComercioA, en )DN*, t. 10, p8g. 33. .art. 223 CCo$0 DE +*)Q*, ?a$lo, @ o$re una o$ligaci!n de no concurrenciaA, D.C. oc., 1520, t. 5, p8g. 30. .art. 214 CCo$0 E C*-*D*, =., @+odi%icaci!n de los art#culos 224 3 225 del C. de ComercioA, en )DN*, 150., t. 10, p8g. 202. .art. 22/ CCo$0 6&)=,'O,E-, ,saac, @Cipoteca, intereses 3 rea<usteA, -NJ, (. 50, p8g. 10/22 3 25/03. N,+R'EL DE *)RCC*6*, Eduardo, @Concepto del Derecho 3 legislaci!n comercialA, en )DN*, t. 25, p8g. .0.S.25S.55. .art. 1/1 CCo$0 +*)(Q' K CE))E)*, @De los plazos 3 en $ene%icio de "ui>n los esta$lece la le3A, @NurispA, 152., 'P 00 32 '. ,,, .art. 24/ CCo$0 +E-&, -., @De los plazos 3 en $ene%icio de "ui>n los esta$lece la le3A, @NurispA, 1520, 'P 0032, '. ,, .art. 24/ CCo$0 @?agar> cuando me<ore de %ortunaA, en )DN*, 1500, t. 11, p8g. 30.. .art. 253 Cco$0 ?E)EL =&'(*'*, agunto, @Conveniencia o inconveniencia de mantener la actual dualidad legislativa civil 3 comercialA, en )evista de ociedades *n!nimas, 15.4, 'P 22, p8g. 222 3 ss. .art. 1/1 CCo$0 ?E)EL =&'(*'*, agunto, @&$ligaciones 3 contratos comerciales. Disposiciones derogadas por el C!digo Civil.A, en ) *, 1501, 'P 121, p8g. 2.3 3 ss. .art. 1/1 CCo$0 ?E)EL =&'(*'*, agunto, @C!digo Tnico de las o$ligaciones 3 contratos *rgentino/urugua3o.A, en )evista de ociedades *n!nimas, 1501, 'P 122, p8g. 031 3 ss. .art. 1/1 CCo$0 *)*CC*6*, <.%., @&$servaciones o$re el pro3ecto de re%orma del art#culo 225 del C!digo de ComercioA, en )DN*, 150., t. 10, p8g. 321. .art. 22/ CCo$0 ECC& 6*)CQ*, N., @?rocedimiento para la rescisi!n del contrato cuando existe pacto comisorio expresoA, en

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-NJ, t. 0, 'P 1052. .art. 241 CCo$0 E)7*' B*JLD', 6uillermo, @*n8lisis comparativo de los contratos civiles 3 comercialesA, +ontevideo: *EJ, 155., en @Nornada 'otarial Jrugua3aA, 3.U, +inas, 0/2 nov. 1553. B*EJ: *7., Carp. 13.

LIN-S @El C!digo Civil 3 los contratos mercantilesA, Ilvaro Legarra +ul8novich, Vaspectos generales, derecho peruanoW http:SSXXX.rim<c.orgSXSindex2.phpGoptionYcomZcontent[doZpd%Y1[idY113 @,'(E)?)E(*C,&' DE -* C-*J J-* \* ?),+E)* DE+*'D*\ E' -& C&'()*(& +E)C*'(,-E A, )evista de Derecho Bancario 3 Burs8til, Navier Camacho de los )#os, Vart#culo so$re una cl8usula espec#%ica, interesante por su aplicaci!n moderna, Espa]aW http:SSXXX.%undacionep<.orgSpd%SDE+*'D*.pd% @Entra en vigor la le3 de modernizaci!n del derecho alem8n de o$ligacionesA, *l$ert -amarca VEspa]aW http:SSXXX.indret.comSpd%S024Zes.pd% @-* C-*J J-* DE ,'DE+',D*D E' -& *CJE)D& C&+E)C,*-E .A, Eduardo +. =*7,E) DJB&, V?*(E)W, Eduardo +. =*7,E) DJB&, VCW http:SSXXX.%avierdu$oisspagnolo.comStra$a<osZdoctrinaSXe$4.clausulasZdeZindemnidad.pd%

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DOC&MENTOS
CONTRATOS COMERCIALES TEOR+A GENERAL DE CONTRATOS COMERCIALES. Intro"6cc!#n Beatriz Bugallo 1. INTROD&CCI(N Desde "ue ha existido comercio, primero como intercam$io del excedente de la producci!n, podemos halar de contratos comerciales, en el sentido amplio de acuerdo. * pesar de ello, en ordenamientos antiguos como el derecho romano no eran cali%icados de manera espec#%ica, por"ue ha$#a un sistema normativo aplica$le a la contrataci!n con pue$los no romanos, "ue inclu#a a los contratos "ue denominados compraventas internacionales, por e<emplo. -a existencia de contratos comerciales surge con la propia categor#a Derecho Comercial. ?rimero se %ue identi%icando un sector de actividad especialmente regulado Vprimera etapa su$<etivaW, luego el C!digo napole!nico consagra los actos de comercio 3 se %ue per%ilando de manera o$<etiva la materia comercial. Co3 en d#a estamos ante un concepto "ue no es %8cil de de%inir independientemente, de manera aut!noma, en todas las legislaciones, de$ido al proceso moderno de @comercializaci!nA del Derecho Civil o de @civilizaci!nA del Derecho Comercial. De todas maneras, en nuestro ordenamiento se encuentran caracter#sticas especiales Vacaso respondiendo a razones hist!ricasW de los contratos comerciales "ue <usti%ican un tratamiento separado. 2. CONTRATOS CI'ILES - CONTRATOS COMERCIALES 7IDENTIDAD O ANTINOMIA8 2.1 Planteo 9re:!o Corresponde destacar "ue la expresi!n @contratos civilesA no es totalmente adecuada. En realidad, nos estamos re%iriendo a contratos regulados por el derecho civil o por el C!digo Civil. in em$argo, nos re%eriremos a ellos de dicha %orma en aras de la ma3or simplicidad. 2.2 Antece"ente "e 6n!;!cac!#n leg! lat!:a en el Derec<o co$9ara"o El planteo respecto del paralelismo, identidad o separaci!n entre contratos civiles o comerciales ha dado lugar a numerosas discusiones. En algunos sistemas <ur#dicos predomin! la voluntad de uni%icaci!n de la legislaci!n en la materia V,talia, uiza, Conduras, ?aragua3W, mientras "ue en otros se mantiene la separaci!n legislativa entre tales contratos VEspa]a, =rancia, *rgentina 3 dem8s pa#ses latinoamericanosW. En realidad, no ha3 grandes o claras di%erencias, del punto estructural, entre los contratos comerciales 3 los contratos civiles. in em$argo, es mu3 destaca$le "ue la uni%icaci!n "ue pueda plantearse entre estos contratos, no signi%ica desconocer la autonom#a del Derecho Comercial, ni hace desaparecer a la %igura del comerciante como tal. -as opiniones partidarias de la uni%icaci!n han existido desde tiempo atr8s, incluso en nuestro continente. El redactor de nuestro C!digo de Comercio del siglo M,M, entre sus %uentes cont!, precisamente, con estas opiniones, aTn cuando %ueron de<adas de lado. 'os re%erimos, concretamente, a la opini!n del <urista $rasilero *ugusto (eixeira de =reitas, autor de la o$ra titulada @Es$o^oA, uno de los documentos consultados

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por 7elez ars%ield. Este autor, encargado del pro3ecto del C!digo Civil $rasile]o, en determinado momento de su ela$oraci!n V1412W interrumpe su tarea esta$leciendo "ue no pod#a seguir adelante con el pro3ecto Ves$o^oW C!digo Civil sin comprender el derecho comercial, por considerar "ue no se <usti%ica$a una @separaci!n ar$itraria de las le3esA1. (am$i>n se puede citar como antecedente de esta l!gica imposi$ilidad de separaci!n normativa "ue tanto en *rgentina como en Jrugua3, se apro$! primero el C!digo de Comercio, con detalladas disposiciones en materia contractual, con vigencia para todos los contratos "ue se cele$raran en tanto %uera apro$ado el correspondiente C!digo Civil. in em$argo, el primer antecedente concreto de legislaci!n uni%icada en materia de o$ligaciones 3 contratos civiles 3 comerciales lo constitu3e el C!digo de las &$ligaciones de uiza promulgado el 1. de <unio de 1441. =ue pro3ectado en 1421 por +unzinger 3 =ic_ so$re la $ase de la uni%icaci!n del derecho comercial 3 del derecho de las o$ligaciones 3 contratos. =ue posteriormente revisado en 1512, 1531. En uiza ha3 tam$i>n un C!digo Civil, al cual el primeramente citado complementa. -a uni%icaci!n de la contrataci!n comercial 3 civil, en general, puede ser %ormal o sustancial. Es uni%icaci!n %ormal, cuando se limita a u$icar dentro de un mismo cuerpo de le3es los temas civiles 3 comerciales, sin alterar los principios o los contenidos de las %iguras de una u otra especie. -a uni%icaci!n es sustancial cuando implica la regulaci!n con<unta tanto en la doctrina general como la de las %iguras en particular. e pueden identi%icar, como hace 6astaldi2, diversos sistemas de uni%icaci!n: @aW Jn primer sistema postula el tratamiento de los temas comerciales comunes a los civiles dentro del c!digo Civil. Es decir, se ampl#a >ste. Es la postura "ue adoptaron el C!digo Civil )uso, el C!digo Civil ,taliano de 15.2 3 el C!digo Civil del ?aragua3, "ue rige desde 1542. Este Tltimo presenta similitud marcada con el italiano en cuanto a la distri$uci!n de materias, 3a "ue inclu3e no s!lo las o$ligaciones 3 contratos sino tam$i>n sociedades comerciales, letras de cam$io 3 che"ues, seguros, etc., de<ando de lado solamente "uie$ras 3 derecho dela navegaci!n. Ca$e se]alar "ue esta tendencia %ue la "ue admiti! en nuestro pa#s al menos parcialmente, el (ercer Congreso de Derecho civil cele$rado en 1511 en la ciudad de C!rdo$a, en el "ue se vot! la uni%icaci!n del r>gimen de las o$ligaciones, pero %ormando parte del C!digo Civil. `...a $W Jn segundo sistema ser#a el seguido en uiza, "ue 3a vimos "ue sancion! en 1441 un c!digo Tnico de las o$ligaciones separado del civil, aun"ue luego %ue incorporado, en 1512, como li$ro 7 de >ste. cW Jn tercer sistema ser#a el seguido por el C!digo Civil 3 Comercial de China de 1525 "ue, como indica su nom$re, uni%ic! la materia civil 3 comercial, por oposici!n a la penal, aun"ue de<ando de lado los t#tulos de cr>dito, el seguro, las sociedades comerciales 3 los contratos de derecho mar#timo. dW Como posiciones novedosas pueden se]alarse, en nuestro derecho, la de atanoXs_3, "ue propici! la uni%icaci!n dentro del c!digo de Comercio 3 la de Kadarola, "ue sugiri! la sanci!n de un @C!digoA de las )elaciones Econ!micasA, "ue de$#a comprender una parte general de o$ligaciones 3 contratos, una parte especial so$re el comerciante u los agentes de comercio, otra so$re t#tulos de cr>ditos, etc., 3 una Tltima de "uie$ras, uni%orme para deudores civiles 3 comerciantes. &tra postura novedosa %ue la del <urista espa]ol Broseta ?ont, "ue se inclin! por la uni%icaci!n de las o$ligaciones en un c!digo pero separadamente del C!digo civil 3 del C!digo de Comercio.A... -os instrumentos m8s destaca$les actualmente en este sentido son: / el C!digo uizo de las &$ligacionesB / el C!digo Civil ,taliano de 15.2B
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6* ed., 6* ed.,

(*-D,, Nos> +ar#a, @,ntroducci!n a los contratos comercialesA, Buenos *ires: Editorial de Belgrano, 1551, 3ra. p8g. 102. (*-D,, Nos> +ar#a, @,ntroducci!n a los contratos comercialesA, Buenos *ires: Editorial de Belgrano, 1551, 3ra. p8g. 10. a 104.

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Este c!digo %ue promulgado en plena egunda 6uerra +undial, en la >poca %ascista, ha$iendo sido o$ra del +inistro de Nusticia Dino 6randi. 7icent Chuli8 los critica pues lo considera un triun%o de los intereses $urgueses, dado "ue resultan %avora$les al comerciante las cl8usulas am$iguas 3 la competencia, "ue, de no estar determinada, es la del lugar de la empresa3. / el C!digo Civil de la )epT$lica del ?aragua3 de 1542B / el ?ro3ecto de Jni%icaci!n de la -egislaci!n civil 3 Comercial de la 'aci!n *rgentina de 1542. 2.5. S!t6ac!#n en n6e tro 9a En nuestro pa#s existen dos C!digos, Civil 3 de Comercio, con coincidencias en la tem8tica contractual: parte general de o$ligaciones pr8cticamente id>ntica 3 duplicaci!n en la regulaci!n de varios contratos, como veremos. En nuestro derecho %ue apro$ado primero, como vimos, el C!digo de Comercio. ?or Decreto de 21 de ma3o de 1410, cu3o art#culo 1P dispone: @Decl8rase le3 de la )epT$lica en +ateria comercial, el C!digo de Comercio promulgado el 30 de a$ril de 1402, para la ?rovincia de Buenos *iresA ?or decreto de 2. de enero de 1411 se apro$aron los tra$a<os de la Comisi!n designada para vigilar la impresi!n del C!digo, Comisi!n "ue modi%ic! la redacci!n de varios art#culos. 2.4. Noc!#n = cr!ter!o 9o !>le "e "! t!nc!#n. Como de%inici!n $8sica de contratos comerciales podemos decir "ue son @a"uellos acuerdos de dos o m8s partes "ue dan lugar a la creaci!n de derechos 3 o$ligaciones 3 "ue resultan regulados por el Derecho ComercialA. Esto no hace sino derivar la cuesti!n al tema de la existencia del Derecho Comercial como una rama aut!noma, lo cual <usti%ica plantear la di%erencia con el Derecho Civil. En de%initiva, la consideraci!n de la existencia de los contratos comerciales %rente a los contratos civiles, deriva de la posici!n "ue se adopte en cuanto al Derecho Comercial como disciplina <ur#dica aut!noma o de excepci!n %rente al Derecho Civil. in per<uicio de ello, se han %ormulado diversos criterios de distinci!n entre contratos civiles 3 contratos comerciales. ?odemos citar los siguientes autores 3 respectivas posiciones: a. para )ipert, un contrato es civil o comercial segTn las personas "ue lo e<ecutan 3 los designios "ue persiguen al contratar.B $. para 6arrigues0, un contrato es comercial cuando se produce en el e<ercicio de una empresa mercantil, es decir, "ue existe una reiteraci!n organizada de contratosB c. para Castillo1, un contrato ser8 civil o comercial segTn la naturaleza del acto "ue lo motiva.
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7,CE'( CCJ-,I, =rancisco, @Compendio cr#tico de Dercho +ercantilA, 3U edici!n, Barcelona: Bosch, 1550. ),?E)(, 6eorges, @(ratado Elemental de Derecho ComercialA, t. 2, p8g. 11. 6*)),6JE , Noa"u#n, @Curso de Derecho comercialA, tomo ,7, p8g. 13, Bogot8: (emis, 1542. ?ara este autor, contrato mercantil 3 contrato de empresa son t>rminos e"uivalentes. ?or ello, la realidad econ!mica del contrato mercantil su$siste aTn en a"uellos ordenamientos legislativos, como es el italiano, donde ha desaparecido el C!digo de Comercio como C!digo independienteA. C* (,--&. )am!n, @Curso de Derecho ComercialA, compilado por =rancisco Bertorino, 4va. Ed., Buenos *ires 1501,

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*lgunas legislaciones tam$i>n han incursionado, hist!ricamente en la %ormulaci!n de di%erencias entre contratos comerciales 3 contratos civiles. )esulta particularmente destaca$le lo dispuesto por el C!digo de Comercio alem8n de 1411, el "ue somete expresamente a los contratos cele$rados entre un comerciante 3 un no comerciante a las le3es de derecho comercial. e destacan de este cuerpo normativo2: aW menores re"uisitos %ormales en algunos contratos comercialesB $W aplicaci!n de la doctrina del silencio en la per%ecci!n del contrato, en el sentido de "ue un comerciante de$e comunicar el rechazo de un contrato, entendi>ndose el silencio como aceptaci!nB cW intereses de mora desde el momento del vencimiento de la o$ligaci!nB dW reducci!n de los plazos de prescripci!n en comparaci!n con el derecho civil. Jno de los criterios de distinci!n m8s divulgados en la regi!n es el de cali%icaci!n de los contratos comerciales a trav>s de la cali%icaci!n de los actos de comercio. 6astaldi4, en este sentido, distingue dos tipos de criterios para la cali%icaci!n de contratos comerciales: a. como criterio general, ser8n comerciales los contratos cu3a %inalidad gen>rica sea el cumplimiento de un acto de comercioB $. adem8s, lo ser8n los contratos "ue est8n expresamente conceptuados como comerciales por la le3. ?ero, F"u> sucede con los contratos "ue corresponden a la actividad de intercam$io comercial 3 no pueden cali%icarse por ninguno de los dos criterios precedentesG F?uede ha$larse de contratos de empresa como analog#a a los contratos comercialesG Hue una empresa V3 no todas en nuestro derechoW sea comercial, no signi%ica "ue los actos "ue realiza de$an ser cali%icados como comerciales. 2.4. ?6 t!;!cac!#n "e 6 e@! tenc!a +8s all8 de las consideraciones mencionadas respecto de criterio de distinci!n corresponde plantearnos la pregunta de si es o no Ttil, del punto de vista de la normativa aplica$le 3 de sus consecuencias o e%ectos, mantener la distinci!n entre los contratos comerciales 3 los contratos llamados civiles. -a di%erencia se <usti%ica al analizar las distinciones entre unos 3 otros contratos. 2.4. Contratac!#n e$9re ar!al = contratac!#n co$erc!al. -a posi$ilidad conceptual de existencia de contrataci!n comercial no implica "ue todos los contratos de la
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tomo ,,, p8g. 0. CCJ-,I 7,CE'(, Eduardo, BE-()I' *-*'DE(E, (eresa, @-os contratos mercantilesA , Barcelona: Bosch, 2001, p8g. 1.. 6* (*-D,, Nos> +ar#a, @,ntroducci!n al estudio de los contratos comerciales. u relaci!n con los contratos civilesA, Buenos *ires: Editorial de Belgrano, 1551, p8g. 10 3 ss.

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empresa sean regulados por el Derecho Comercial. Ca3 "ue considerar "ue en nuestro Derecho nacional, no ha3 una identidad de contenidos entre Derecho Comercial 3 Derecho de la Empresa, es decir, el Derecho Comercial urugua3o no es el Derecho de la Empresa, por lo "ue, en la contrataci!n empresarial, se pueden identi%icar contratos comerciales 3 contratos "ue no son comerciales. Entre estos Tltimos se destaca particularmente la contrataci!n de consumo, los @contratos de consumoA "ue merced a la le3 'P 12.200 se rigen espec#%icamente por el C!digo Civil. 5. CONTRATOS COMERCIALES EN EL DERECHO &R&G&AAO ?odemos encontrar diversas categor#as de normas reguladoras de los contratos comerciales en el derecho urugua3o: 1. disposiciones espec#%icas de contratos comercialesB 1.1 regulaci!n exclusivamente comercial 1.1.1. CCom 1.1.2. -e3es posteriores 1.2 regulaci!n duplicada con CC 2. disposiciones comunes a contratos comerciales 3 contratos civiles.

5.1. D! 9o !c!one e 9ec;!ca 5.1.1. Reg6lac!#n e@cl6 !:a$ente co$erc!al -os contratos comerciales nominados no son numerosos en el Derecho Comercial Jrugua3o. ?odemos distinguir entre los "ue se encuentran regulados expresamente en el C!digo de Comercio de 1411 3 los "ue se encuentran regulados por le3es complementarias, posteriores. 5.1.1.1. Reg6lac!#n e@9re a en el C#"!go "e Co$erc!o e trata de los siguientes contratos / Comisi!n, arts. 330/341 / Cartas de cr>dito, arts. 120/133 / eguros, arts. 13./155, 1322/1.32 / (ransporte, arts. 113/150, ?or otra parte, entre las disposiciones contenidas en el art. 2 Ccom. "ue enuncia los actos de comercio se destacan estas dos disposiciones: / &peraciones de cam$io, $anco, correta<e, remate, enunciadas como actos de comercio, numeral 2PB / (odos los contratos relacionados con la navegaci!n mar#tima son comerciales 9 algunos no reglamentados, pero otros con regulaci!n expresa /, lo "ue comprende, entre otros, al %letamento, seguro mar#timo, compraventa de $u"ues, aprovisionamiento de $u"ues, pasa<e o transporte de pasa<eros

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5.1.1.2. Reg6lac!#n 9or le=e 9o ter!ore Con posterioridad al C!digo de Comercio se han promulgado le3es "ue regulan numerosos aspectos de la actividad comercial, las "ue inclu3en diversos contratos comerciales: / -e3 'P 2.50. de 21 de noviem$re de 150., so$re ena<enaci!n de esta$lecimientos comerciales / -e3 'P 1.450 de 2. de marzo de 1515 so$re la cuenta corriente $ancariaB / Decreto -e3 'P 1..300 de 25 de noviem$re de 152., C!digo *eron8utico, con regulaci!n so$re contratos como %letamento, transporte, arrendamiento de aeronaveB / Decreto -e3 'P 1...33 de 30 de setiem$re de 1520, so$re promesa de ena<enaci!n de esta$lecimiento comercialB / -e3 'P 11.022 de 5 de octu$re de 1545, de cr>dito de uso VleasingW, modi%icada por le3 'P 11.200 de 1 de setiem$re de 1551B / trans%erencia, licencia 3 prenda de marca, -e3 'P 12.011 de 20 de setiem$re de 1554, de marcas, nom$res comerciales e indicaciones geogr8%icasB / trans%erencia, licencia 3 prenda de patentes, -e3 12.11. de 2 de setiem$re de 1555, de patentes de invenci!n, modelos de utilidad 3 dise]os industriales. 5.1.2. D69l!cac!#n "e reg6lac!#n CCo$ = CC. 7arios de los contratos "ue regula el C!digo de Comercio se encuentran tam$i>n regulados por el C!digo Civil, existiendo en dichos casos una regulaci!n paralela, aun"ue en algunos casos id>ntica. ?resentamos un cuadro de tales contratos. C&'()*(& / +andato / Compraventa / Cesi!n de cr>ditos / ?ermuta / *rrendamiento / =ianza / ?r>stamo / Dep!sito / ?renda / Cipoteca *)( . C.C&+. 255/33. 013/012 013/021 022/022 024/102 103/12. 200/220 221/2.0 2.1/210 211/242 *)( . C.C. 2001/2101 1111/1201 1202/1214 1215/1220 1221/1400 2102/21.1 2151/2243 2235/2251 2252/2321 2322/23.4

5.2. D! 9o !c!one co$6ne alvo algunos aspectos concretos, la legislaci!n 3 doctrina general de los contratos civiles es de aplicaci!n a los contratos comerciales: 3a sea por remisi!n expresa de la le3 comercial Vveremos el art. 151 CComW como por aplicaci!n de los principios 3 reglas generales de integraci!n del derecho. in per<uicio de tal a%irmaci!n, es de destacar "ue en este punto reco$ra toda su importancia la posici!n "ue se adopte en relaci!n con la naturaleza del Derecho comercial %rente al Derecho civil: excepcionalidad o autonom#a. En cuanto a la remisi!n legal, el art#culo 151 del C!digo de Comercio esta$lece "ue: @-as prescripciones del

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Derecho Civil so$re la capacidad de los contra3entes, re"uisitos de los contratos, excepciones "ue impiden su e<ecuci!n 3 causas "ue los anulan o rescinden, son aplica$les a los contratos comerciales $a<o la modi%icaciones 3 restricciones esta$lecidas por este C!digo.A De modo "ue ha3 materias comunes, en cuanto preceptos generales, a am$os contratos por expreso imperio normativo: a. capacidad, $. %ormalidades, c. excepciones "ue impiden cumplimiento, d. causas de anulaci!n 3 rescisi!n. Ca3 otras disposiciones de derecho civil "ue se aplicar8n segTn la posici!n de la cual se participe. i se considera "ue el Derecho comercial es aut!nomo, primero se recurrir8 a los usos en materia comercial, luego a la normativa comercial an8loga 3, en caso "ue no lo hu$iera se recurrir8 al Derecho civil. i se considera "ue el Derecho comercial es excepcional, ante un vac#o normativo de esta rama se recurrir8 directamente a las disposiciones del Derecho Civil. 5.5. Contrato !nno$!na"o en el "erec<o 6r6g6a=o En el derecho urugua3o, como en el Derecho Comparado en general, los contratos de Derecho Comercial son, en su ampl#sima ma3or#a, innominados. Es decir, no tienen una previsi!n espec#%ica, de tratamiento particular para cada contrato, en la normativa. )esponde ello a la din8mica "ue caracteriza la actividad comercialo. En este punto se hace evidente la necesidad de de%inir la posici!n en cuanto a la relaci!n entre Derecho Comercial 3 Derecho Civil. ?or nuestra parte, estimamos "ue el Derecho Comercial es una rama de derecho aut!noma, no de excepci!n, %rente al Derecho Civil. De esta manera, ante un contrato innominado de$eremos aplicar las disposiciones correspondientes en materia de integraci!n <ur#dica "ue preceptTa el derecho comTn urugua3o, art#culo 11 del C!digo Civil: / analog#a, @%undamentos de le3es an8logasA / principios generales del derecho 3 doctrina m8s reci$ida, consideradas las circunstancias del caso. 4. CLASI*ICACI(N DE LOS CONTRATOS COMERCIALES e puede clasi%icar a los contratos comerciales siguiendo mu3 diversos criterios. Jn criterio general, sencillo, impone "ue se puedan clasi%icar los contratos como nominados o innominados. Esta clasi%icaci!n de<a en evidencia la magra regulaci!n espec#%ica nacional en la materia: / contratos nominados, los contratos denominados @tradicionalesA del C!digo de Comercio, como compraventa, 3 otros regulados por legislaci!n posteriorB / contratos innominados, toda la extensa variedad contractual "ue no se encuentra expresamente regulada en nuestro Derecho. &tro criterio "ue explica 6arrigues, m8s ela$orado "ue el precedente, es el de contratos t#picos, mixtos 3 at#picos. Contratos t#picos, son a"uellos "ue cuentan con un marca regulatorio particular en el C!digo de Comercio.

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Contratos mixtos, son los contratos en los "ue concurren diversas prestaciones caracter#sticas de otros contratos t#picosB es el e<emplo del servicio de ca<as de seguridad en los $ancosB transporte en coche/camaB arrendamiento de un local con todos los servicios de un localB el pro$lema es de%inir la regulaci!n legal en estos casos, de$iendo muchas veces com$inarse la aplicaci!n de las normas de los di%erentes contratos con<ugados en el contrato mixto V@teor#a de la com$inaci!nAW, 6arrigues, ,7, p8g. 3.. Contratos at#picos, son a"uellos "ue no se acoplan con ninguno de los tipos legales conocidos, tam$i>n denominados @innominadosA. &tro posi$le criterio de clasi%icaci!n impone analizar el contenido de la prestaci!n: / de cam$io, como la compraventaB / de cesi!n, como el pr>stamoB / de garant#a, como la %ianzaB / de o$ra, como el transporte. ?or nuestra parte, en %unci!n de los contenidos 3 tradici!n de regulaci!n, podemos clasi%icar los contratos en el derecho urugua3o en tradicionales, modernos o @de empresaA 3 %inancieros. on contratos tradicionales o cl8sicos todos a"uellos regulados en el C!digo de Comercio de 1412. on contratos realizados por empresas comerciales, como todos a"uellos conocidos como contratos de distri$uci!n, tecnol!gicos, pu$licitarios.

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)I)LIOGRA*+A GENERAL A LOS DISTINTOS CONTRATOS COMERCIALES


RELACIONES ?&R+DICAS COMERCIALES OBRAS MONOGRFICAS **77, @ ecreto $ancario en el Jrugua3A, +ontevideo: =CJ : C8mara de Entidades =inancieras, 1550. *-B*'E-- +*C/C&--, Eduardo, @Cuenta corriente mercantilA, +ontevideo: El iglo ,lustrado, 1504. 10 p. BE)6 (E,' O-ECO,', Non8s, @-a extinci!n del contrato de distri$uci!nA, +ontevideo: =CJ, 1551. 122 p. =)E 'ED&, Cecilia, *6J,))E, =ernando, @(ransporte a>reoA, @(ransporte multimodelA, @ eguros mar#timosA, +ontevideo: =CJ, 1555. /////, @Curso de Derecho del transporteA, varios volTmenes, +ontevideo: =CJ. ?arte 6eneral: marzo del 2000, (ransporte terrestre: a$ril del 2000. 6*66E)&, Eduardo, @Derecho de los transportesA, tomo ,, ?arte 6eneral, +ontevideo: =CJ, marzo de 2001. 6&)=,'O,E- ,saac Nos>. @-os intereses de mora en las o$ligaciones civiles 3 comercialesA, +ontevideo: Del =oro, 2000. 124p. C&-L, Eva )., @&peraciones de $olsa : aspectos <ur#dicos.A, +ontevideo: =CJ, 1550. 104 p. Colecci!n N7 , n. .0W C&-L, Eva )., C&CE' 7E'(J)*, +oira *ngel, ?JCE,)& ?*', Diego Navier, @-a nueva regulaci!n del mercado de valores en el Jrugua3A, +ontevideo: Ed. Jniversidad, 1551. 111 p. +* CCE)&', -E+E , Norge, @Contrato de pu$licidadA, +ontevideo: =CJ, 1550. +E)-,' OK, )icardo, @ egurosA, +ontevideo: =CJ, 1521. &-,7E)* 6*)CQ*, )icardo, @Banca o%%/shore en el Jrugua3A, +ontevideo: ,nstituto de Estudios Empresariales de +ontevideo, 1551. /////, @El leasing : an8lisis de su r>gimen <ur#dicoA. +ontevideo: *malio +. =ern8ndez, 1540. &-,7E)* 6*)CQ*, )icardo, =&DE)E, *l$erto, *'6J,'E((,, Eduardo, @-e3 de +ercado de 7alores 3 &$ligaciones 'egocia$lesA, +ontevideo: )icardo &livera 6arc#a, 1551. 221 p. ?R)EL =&'(*'*, agunto, @Cr>dito documentadoA, +ontevideo: =CJ, 155.. /////, @El cr>dito documentado irrevoca$leA, +ontevideo: `s.e.a, 1511. /////, @-a tar<eta de cr>dito : estudio de derecho comparado urugua3o 9 argentinoA, +ontevideo: =CJ, 1545. J?E)7,E--E **7ED)*, Bernardo, @El dep!sito $ancarioA, +ontevideo: =DC , 1510. 122 p. (& , 6&),, =ernando, @El contrato de concesi!n comercialA, +ontevideo: *malio =ern8ndez, 1524.

PUBLICACIONES PERIDICAS O COLECTIVAS NO MONOGRFICAS BE)6 (E,' O-ECO,', Non8s, @Contratos de distri$uci!nA, en *nuario de Derecho civil urugua3o, vol. 21, noviem$re 1551, p8g. 034/0... B-*'C, Carlos, B&'E--,, )o$erto, @El llamado contrato de seguro de cauci!nA, )DCE, vol. 13,

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no.00/01, p8g.20/31 B)*6*)D, Nean N., -E,L*, *dri8n, @,ncidencia del secreto $ancario ante el em$argo decretado so$re una cuenta $ancaria "ue no est> de$idamente individualizadaA, en *DC, n. 2, <unio 1551, p8g. .12/.2.. C*==E)*, 6erardo, @=ranchising : un estudio acerca de su r>gimen <ur#dicoA, en *nuario de Derecho civil urugua3o, vol. 21, noviem$re 1551, p8g. 3.1/303 CE))J(, *,C*)D,, C>ctor, @=alsa declaraci!n 3 reticencia en la descripci!n del riesgo en el contrato de seguro de vidaA en @Estudios <ur#dicos en memoria de Nuan Nos> *m>zagaA, +ontevideo: =DC , 1504. , ,D&), *C& (*, ilvana, @* prop!sito del cr>dito documentarioA, en *DC, n. 2, <unio 1551, p8g. .24/000 -*B*J)E *-, E), , Carlos, @Desmonopolizaci!n de seguros: le3 11..21A, en @)>gimen administrativo de la actividad privada: curso de graduados 1554, +ontevideo: 'ueva Nur#dica, 1555, p8g. 52/102. +* CCE)&', -E+E , Norge ,smael, +* CCE)&', -E+E , +ar#a Cristina, @ ociedad comercial 3 esponsorizaci!n o mecenazgoA, en )E7, (* NJ),D,C* DE- CE'()& DE E (JD,*'(E DE DE)ECC& : egunda >poca, a]o 1, n. 10, <unio 1550, p8g. 12/21 +E)-,' OK, )icardo, @Contri$uci!n al estudio del contrato de %actoringA, en -NJ, vol. 111, 1550, p8g. 212/22.. &-,7E)* 6*)CQ*, )icardo, @*pro$aci!n de la -e3 de +ercado de 7alores 3 &$ligaciones 'egocia$lesA, en *DC, n. 2, <unio 1551, /////, @=ondos de inversiones : securitizaci!nA, p8g. 120/13., en @*ctualidades del derecho comercial urugua3oA, +ontevideo: Jniversidad, 1551. 140 p. ?E)EL =&'(*'*, agunto, @&$ligaciones 3 contratos comerciales. Disposiciones derogadas por el C!digo Civil.A, en ) *, 1501, 'P 121, p8g. 2.3 3 ss. ?R)EL ,D,*)(E6*)*K, aTl, @Noint 7enture nacional e internacional : su aplicaci!n pr8ctica, p8g. 113/115, en @*ctualidades del derecho comercial urugua3oA, +ontevideo: Ed. Jniversidad, 1551. 140 p. ),??E, ieg$ert, @,ntroducci!n a los aspectos contractuales de la trans%erencia de tecnolog#aA, en )evista de la *EJ, vol. 40, n. 1, extraordinario, 155., p8g. 131/121. )&D),6JEL +* C*)D,, (eresita, @El concepto de seguro 3 las cl8usulas a$usivasA, en *DC, n. 2, <unio 1551, p8g. 1.1/1.1. M*7,E) DE +E--& =E))*'D, Eugenio, @FExiste un concepto <ur#dico de Noint 7entureGA, en *DC, n. 2, <unio 1551, p8g. 110/13..

BIBLIOGRAFA EXTRANJERA =*),'*, Nuan +., @Contratos comerciales modernosA, Buenos *ires: *strea, 1553. CCJ-,I 7,CE'(, Eduardo, BE-()I' *-*'DE(E, (eresa, @-os contratos mercantilesA, Barcelona: Bosch, 2001. 6CE) ,, Carlos *l$erto, @Contratos civiles 3 comerciales : partes general 3 especial : %iguras contractuales modernasA, Bs.*s: *strea, 1552 C*-?E),', ,saac, @Contrato de segurosA, 2 tomos, 2da. ed., Buenos *ires: Depalma, 1551. -*'6-E K )JB,&, Emilio, @El contrato de compraventa mercantilA, Barcelona: Bosch, 1504. +*)(&)E--, @(ratado de los contratos de empresaA, Buenos *ires, 3 vol. 1553/1552. +*)L&)*((,, @ istemas de distri$uci!n comercialA, Buenos *ires: *strea, 1552. (,6-,(L, )u$en ., (,6-,(L 6a$riel *., @Contrato de seguroA, Bs.*s: -a )occa, 1544. (J+?=, Cer$ert, @El contrato de OnoX CoXA, Bogot8: (emis, 154..

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CLASE 45 - Co$9ra:enta co$erc!al PROGRAMA


..2.1. ..2.2. ..2.3. ..2... ..3.0. Compraventa mercantil. Concepto )>gimen particular Documentaci!n comercial: la %actura +odalidades, compraventas internacionales.

ES%&EMA
CONTRATOS COMERCIALES Co$9ra:enta. ; 'oci!n, art. 013 Ca3 compraventa mercantil cuando se trata de compraventa de cosas mue$les para revenderlas o al"uilar su uso, en la misma %orma en "ue se compraron o en otra di%erente, con 8nimo de o$tener un lucro o ganancia con dicha operaci!n Cosa M precio ; Caracterizaci!n *cto de comercio, a. 2 n. 1 CCom ,ntenci!n 3 cosa mue$le, a. 010/011 Exclusiones, a. 011 ; ?er%eccionamiento, a. 01. Cuando el comprador 3 el vendedor convienen en cosa 3 precio, aTn cuando no se ha3a entregado uno 3 otro ; Entrega de la cosa *. 020 3 ss. En el lugar en "ue se encontra$a la cosa en el momento de la venta, salvo pacto en contrario ; Entrega del precio =i<aci!n el precio +odalidades: contado, cr>dito, a plazos ; +ora +ora del vendedor, a. 031, Compro$ada mediante interpelaci!n <udicial u acto e"uivalente. +ora del comprador, a. 032, mora autom8tica ; ,nstrumentaci!n Contrato consensual En principio, sin %ormalidades olemnidad exigida: escritura pT$lica de esta$lecimiento comercial ; )iesgos, art. 0.1 3 ss

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En caso de entrega de cosa gen>rica o cosa cierta 3 determinada, la misma perece siempre para el vendedor, salvo pacto en contrario o mora del comprador en reci$ir la cosa. 7endedor 9 entrega otra cosa igual o devuelve el precio. ,ncumplimiento del vendedor 9 comprador puede optar entre cumplimiento del contrato o rescisi!n m8s da]os 3 per<uicios. ; +odalidades de compraventa o$re muestras * prue$a o ensa3o alvo caso de venta Contrato de suministro C#rculos cerrados o consorcios o c#rculos de ahorro previo En consignaci!n o contrato estimatorio * plazos Compraventa internacional de mercader#as : =* , C,=, =&B

E'AL&ACI(N
; ?articularidades de la compraventa mercantil. ; FEn "u> consiste la o$ligaci!n de entregar la cosa "ue tiene el vendedor en la compraventa comercialG ; )>gimen de la mora en la compraventa comercial. Di%erencias con la civil. ; )>gimen de los riesgos en el contrato de compraventa comercial.

CASOS PRACTICOS
CONTRATO DE COMPRA'ENTA COMERCIAL B)ODEGAS LA SERRANAC @Bodegas -a erranaA vendi! a +auricio Du"ue, comerciante de la ciudad de Concordia, provincia de Entre )#os, cincuenta ca<as de vino tinto de la cosecha 2000. -a vendedora se o$lig! a enviarlas por %errocarril de carga a destino 3, una vez reci$idas ser#a enviado el giro correspondiente. *rri$ada la mercader#a, +auricio Du"ue no concurre a retirarla ni env#a suma alguna a su cocontratante. -e consultan de parte de la $odega vendedora "u> actitud ha de tomar pues adem8s del costo del %lete "ue contrat! le est8n co$rando una importante suma por concepto de @env#os no retiradosA en la ciudad argentina.

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BIND&STRIAS DEL *RIOC +anuel +or8n se o$lig! a transportar ma"uinaria industrial VheladerasW, propiedad de ,'DJ (),* DE- =),& .*. ./ Jna vez cargada la ma"uinaria en el cami!n correspondiente e iniciado el via<e, el cami!n su%ri! un accidente 3 "ueda inutiliza$le la ma"uinaria. ,'DJ (),* (E-+& .*. solamente tiene una %actura de compra de los $ienes destruidos Vno ha3 carta de porte ni reci$o del transportadorW 3 reclama el precio de la ma"uinaria al empresario de transporte. F?rosperar8 dicha pretensi!nG B)OTTLESC -a sociedad comercial (*?&'E C&)CC& .*. constituida en Jrugua3, 3 la sociedad B&((-E , de J. .*., conclu3eron un contrato por el "ue la primera vendi! a la segunda una determinada cantidad de tapones de corcho aglomerado. Cecha la entrega de la mercanc#a por parte de la sociedad urugua3a, la sociedad norteamericana se neg! a pagar el precio alegando el mal estado de la mercanc#a 3, en consecuencia, dando por rescindido el contrato. F?uede ser %undada la posici!n de B&((-E G BCA)LE PLASTI*ICADOC Jna empresa urugua3a "ue realiza instalaciones el>ctricas compr! @so$re muestrasA varios metros de ca$le plasti%icado de otra empresa residente en an ?a$lo, Brasil. Cuando reci$en la partida de%initiva, constatan "ue el ca$le enviado es menos grueso "ue el exhi$ido como muestra. -a empresa urugua3a ha pagado 3a el precio pactado, pues %ue enviado el giro correspondiente cuando se supo "ue la mercader#a ha$#a arri$ado a puerto. F(iene posi$ilidad de reclamoG BLA CORDIALC usana )ivas, principal de la (ienda @?ara JstedA, de ?ue$lo Ed>n ad"uiri! diez colchones V1 de dos plazas 3 . de una plazaW en un comercio ma3orista de venta de la *venida 4 de &ctu$re 'P 2020, de nom$re @-a CordialA, propiedad de (om8s +artorano. -a mercader#a %ue pagada al contado, 3 el due]o del esta$lecimiento @-a CordialA, al dorso de la %actura escri$e la siguiente claTsula:

@Entregar la mercader#a en dos d#as desde ho3, en el domicilio del comercio de la


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compradora, en ?ue$lo Ed>nA


3 agrega una media %irma. El transportista "ue resulta encomendado para llevar la mercader#a opt! por llevar a ca$o la tarea el segundo de los d#as pactados pues el tiempo se encontra$a tormentoso en esas %echas. En el camino, tiene un inconveniente en el tr8nsito "ue le impide llegar a destino, resultando da]ada parte de la mercader#a pues se desarticul! la ca<a de su veh#culo 3, siendo un d#a de lluvia, se da]! la mercader#a "ue traslada$a. *l d#a siguiente, le env#an los colchones comprados a la se]ora )ivas, inclu3endo a"u>llos da]ados por el agua de lluvia. -a se]ora no los acepta 3 los env#a de vuelta comunic8ndose con (om8s +artorano a "uien advierte "ue @ella no tiene la culpa "ue ha3a llovido 3 no ha3an sa$ido transportar su compra en %orma.A En de%initiva, le exige "ue le entregue mercader#a en condiciones, ante lo cual +artorano se niega. FC!mo estima Jd. "ue ha de resolverse la situaci!n, aplicando las normas so$re contrataci!n comercial previstas en nuestro DerechoG FHu> reclamos se pueden interponerG BMO)ILI E DISEGNOC @+&B,-, E D, E6'& -tda.A es una sociedad comercial urugua3a "ue se encuentra vinculada a las principales casas %a$ricantes 3 dise]adoras de mue$les de origen italiano, de %ama mundial. u operativa consiste en recoger pedidos de consumidores radicados en nuestro pa#s, segTn cat8logos especiales "ue env#an de ,talia, 3, una vez decidido el cliente por alguno de los modelos, la sociedad urugua3a los encarga a ,talia, es decir, los manda hacer 3 los revende. En una oportunidad @D,M,E-*'D .*.A, sociedad an!nima urugua3a "ue opera en el mercado %inancieroA le encarg! una +esa de Directorio de ro$le italiano, para veinticuatro personas. @+&B,-, E D, E6'& -tda.A la mand! hacer a ,talia, <unto con las 2. sillas haciendo <uego, tal como se pact! con la compradora urugua3a. @+&B,-, E D, E6'& -tda.A %actura el <uego de mesas 3 sillas, restando solamente la entregar a la compradora. +ientras la descarga$an en el puerto, se rompe la mesa. @D,M,E-*'D .*.A dice "ue la responsa$ilidad es de @+&B,-, E D, E6'& -tda.A, 3 >sta argumenta "ue se trata de un producto especial para el comprador. F?ara "ui>n perece este o$<etoG

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)I)LIOGRA*+A, LIN-S A DEMDS MATERIAL )I)LIOGRA*+A


O)RAS MONOGRD*ICAS '*C,&'*-E +ELLE)*, )odol%o, @Curso de Derecho ComercialA, tomo ,,,, en cual"uiera de sus ediciones.

EM()*'NE)*
-*'6-E K )JB,&, Emilio, @El contrato de compraventa mercantilA, Barcelona: Bosch, 1504. 6*)&, @Derecho Comercial. Compraventas.A, 7olumen ,, @Compraventas (errestresA, Buenos *ires: Depalma, 1501.

?JB-,C*C,&'E ?E),DD,C*

LIN-S (E , @E- C&'()*(& DE C&+?)*7E'(* +E)C*'(,- J(,-,L*D& DE'()& DE- &)DE'*+,E'(& NJ)QD,C& 6J*(E+*-(EC&A Vconceptos generales, 6uatemalaW http:SS$i$lioteca.usac.edu.gtStesisS0.S0.Z2343.pd% @?),'C,?,& =J'D*+E'(*-E DE- C&+E)C,& E-EC()D',C& K J DE *))&--& -E6, -*(,7& E' C&-&+B,* K -*(,'&*+R),C*A, *'* K* +,' (&))E (&))E , Vpuede servir para aspectos generales de derecho del comercio electr!nico 3 actos empresariales, de todas %ormas es una tesis interesanteW http:SSe/archivo.uc3m.esS$itstreamS10011S2100S1Sana3asminZtorresZtesis.pd%

?&RISPR&DENCIA
Citas de Nurisprudencia en Compraventa comercial o$re Comercialidad de la compraventa
;; @-os suministros "ue hiciera la actora, empresa "ue gira en el ramo de @materiales de construcci!nA a la demandada, para la o$ra "ue la misma esta$a constru3endo, es una compraventa de naturaleza comercial. i solo se considera @...la compra o venta de cosas mue$les para revenderlas por ma3or o menor, $ien sea en la misma %orma en "ue se compraron o en otra di%erenteA VC. De Comercio art. 010W es claro "ue esas ventas o suministros de materiales con%iguran una negociaci!n de esa naturaleza. En el caso de autos, ha3 un prop!sito de revender las cosas incorporadas a la construcci!n, esto es, de @otraA %orma di%erente a la "ue ten#an al tiempo de ser ad"uiridas. Ca3 una intenci!n de lucrar o de o$tener un $ene%icio con las mismas, criterio $8sico entonces para determinar su naturaleza <ur#dica V+anuel &$arrio: Curso de D. Comercial, t. ,, p8g. 000B C%. Carlos +alagarriga, C. De Comercio Comentado, t. ,, p8g. .2 3 (. ,,, p8g. 2W. iendo la compraventa de autos

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comercial @..."ueda el comprador o$ligado a a$onar el inter>s corriente de la cantidad "ue se adeude al vendedor o sea el "ue co$ran los Bancos ?T$licos VC.C. art. 032 3 213W (ri$. 1P +ara$otto VrW ?arga -ista, 6uti>rrez. ent 302S44 *DC 0

o$re per%eccionamiento del contrato


;; @Existiendo una relaci!n comercial %luida a tal punto de "ue entre la partes existe cuenta corriente, no realiz8ndose oposici!n alguna 3 se a$on! a cuenta de la %actura, cuando 3a se ha$#a cerrado la relaci!n comercial, son indicadores de "ue la mercader#a %ue entregada por cuanto el contrato de compraventa Vart. 01. C. de Com.W se ha con%igurado, no existiendo elementos pro$atorios en autos, "ue permitan al (ri$unal llegar admitir lo contrario. (ri$. 1P ?arga -ista Vr.W ?ereira 'T]ez de Balestrino, +ara$otto, . 352S41. *DC 3 Consensual ;; @ i $ien el contrato de compraventa comercial es consensual Varts. 013 3 01. del C!digo de ComercioW, un acuerdo "ue imponga l#mites concretos a la li$re comercializaci!n de un producto %a$ricado por una de las partes, encual"1uier caso de$i! re"uerir la existencia de un pacto expreso escrito, "ue delimitara los derechos 3 o$ligaciones espec#%icas de las partes. Ndo. 1P, *lonso, ent 11S44 *DC 0

o$re e<ecuci!n del contrato 9 entrega de la cosa. ;; @-a posici!n de la parte actora es la "ue aparece como m8s s!lida, no solo por"ue como se ver8 es la
"ue resulta con innega$le respaldo legal, sino, adem8s, por"ue la declarada es la %orma de operar m8s usual, m8s comTn en el comercio de ho3 d#a. -a ala coincide con el @a "uoA cuando acude a las ense]anzas de +ezzera, "uien respecto del punto medular de esta litis dice: @si hu$o entre los agonistas uno o varios negocios de compraventa comerciales, con e%ectiva entrega de las mercader#as por parte del vendedorA, arrogando luz al expresar "ue: @...la entrega de la cosa vendida, segTn resulta de la Tltima parte del art#culo 022, puede veri%icarse... por el hecho dela entrega material o sim$!lica, o por la del t#tulo, o por la "ue se estuviese en uso comercial en el lugar donde de$e veri%icarseA. En la especie, o$viamente, se est8 postulando por la demandante la existencia de una hip!tesis de entrega sim$!lica, una de cu3as modalidades 9 tal vez la m8s importante 9 resulta ser la "ue tiene lugar mediante la entrega 3 reci$o de la %actura, sin oposici!n inmediata del comprador Vart. 205 num. 3P del C!digo de ComercioB c%. +ezzera *lvarez, )., Curso de Derecho Comercial, (omo ,,,, p8g. 45W.A (ri$. 2P, )odr#guez Caorsi VrW, (roise, Carriague. ent. 20S5S51, *DC 1, 00 ;; @El art#culo 025 del C!digo de Comercio reconoce "ue esa tradici!n sim$!lica "ue se viene mane<ando admite prue$a en contrario, 3 es >sta la "ue la parte demandada no hizo en a$soluto 3 el Nuez se la reclam!. ?ara %inalizar se se]ala "ue los art#culos mane<ados por el =allo 3 decisorios para la litis, 022 3 025 del C!digo de Comercio, en cuanto, al primero tiene , como norma relacionada, el art#culo 1142S1 del C!digo Civil V*rau<o, La$aleta ?intado, C!digo de Comercio anotado, p8g. 105W, art#culo >ste del C!digo Civil "ue ha dado %undamento a "ue la <urisprudencia determinara "ue @trasmisi!n del dominio, privada o <udicial, es cosa distinta de la entrega 3 toma de posici!n, 3a "ue la primera tiene lugar por la transmisi!n del t#tulo, en tanto "ue la segunda es una o$ligaci!n accesoria "ue el comprador puede exigir o renunciar si "uiere VNurisprudencia 2501W. +ientras "ue con respecto a la segunda de las normas citadas VC!digo de ComercioW tiene en general, como norma relacionada, el art. 21. del C!digo Civil V*rau<o, Lavaleta, o$. Cit., p8g. 110W, norma "ue se re%iere a la tradici!n sim$!lica por entrega de t#tulosB en cu3o caso ha expresado la <urisprudencia "ue existiendo t#tulo per%ecto de propiedad, la entrega por parte del vendedor del t#tulo constitu3e tradici!n sim$!lica e"uivalente a la real VDN*, 31, 312, Nurispr. 2501WA (ri$. 2P, )odr#guez Caorsi VrW, Carriague, (roise, ent. 205S51, *DC 1, 01

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?actos especiales
7enta a prue$a @El art. 020 C.Com. est8 pensada s!lo para @e%ectos "ue no se tienen a la vista, ni pueden clasi%icarse por una calidad determinada 3 conocida en el comercioA. Cip!tesis "ue no es de reci$o en la especie, por cuanto la venta de autos se veri%ica a trav>s de art#culos conocidos en el mercado. K es m8s, la norma disciplina una presunci!n simple a %avor del comprador, presunci!n "ue por otra parte %ue destruida en autos por el razonamiento del actor, cuando acredita "ue la devoluci!n VintempestivaW se produce con la demanda en curso. Hue en consecuencia, la naturaleza del negocio es al de una compra venta pura 3 simple, documentada a trav>s de una %actura.A N. .P. Berlangieri. . 51S41 *DC 3 uministro @En el caso existi! el pago del precio adeudado por suministro de materiales de construcci!n. * <uicio de la ala, se trata de contratos civiles 3 no comerciales, conclusi!n "ue se apo3an en el arts. 1111, 111. V1er apdo.W 3 ccs. Del C. Civil 3, @contrario sensuA, en los <arts. 2, 013, 010, 011 num.2 3 ccs. Del c!d de Com. el actor, titular de una empresa unipersonal, suministr! materiales a la instituci!n demandada, "ue >sta necesita$a para la construcci!n de instalaciones en su sede.A (ri$. 1P, &lagbe 6arc#a, +ercant, BermTdez Vr.W, ent. 23S50, *DC 1, 04.

DOC&MENTACI(N
CONTRATO DE SUMINISTRO. En Montevideo, el......... Por una parte: .sociedad comercial debidamente regularmente constituida, No RUT con domicilio en.y representada en este acto por , mayor de edad, domiciliado en , C.I. ., en adelante EL R!"EE#!R$ y por otra parte: .sociedad comercial debidamente regularmente constituida, No RUT con domicilio en.y representada en este acto por , mayor de edad, domiciliado en , C.I. ., en adelante EL CLIENTE$ acordamos celebrar el presente contrato de suministro %ue se regir& por las siguientes cl&usulas' PRIMERA' Objeto. El presente contrato tiene por ob(eto el suministro peri)dico *o continuo+ por parte del R!"EE#!R de..*describir los bienes o servicios ob(eto del contrato+ a ,avor del CLIENTE, y a cambio de la contraprestaci)n a %ue -ste .ltimo se obliga en la cl&usula tercera del presente contrato. SEGUNDA' Obligacione Del Pro!ee"or. Constituyen obligaciones del proveedor' Primera' /uministrar al CLIENTE los bienes y servicios mencionados en la cl&usula primer de este contrato y cual%uier otro producto del R!"EE#!R %ue acuerden por escrito las partes,cumpliendo los pla0os de entrega pactados o %ue se pacten$ Segunda' Conceder al CLIENTE un descuento del..1 *+ para el caso de pago dentro de los 23 d4as siguientes a la ,ec5a de la ,actura$ Tercera' Conceder al CLIENTE 63 d4as para el pago, contados a partir de la ,ec5a de cada ,actura, sin causar intereses en dic5o lapso$ Cuarta' 7i(ar como volumen m4nimo de pedido. $ Quinta' El l4mite m&8imo para sus pedidos ser& de .......... En caso de ........ el R!"EE#!R podr& disminuir dic5o l4mite m&8imo, con noti,icaci)n de cinco d4as anteriores a %ue comience a regir$ Sexta' oner a disposici)n del CLIENTE varias calcoman4as de sus productos, para ser ,i(adas en sitios adecuados del establecimiento comercial del CLIENTE$ Sptima' Entregar al CLIENTE material publicitario y cat&logos en la cantidad adecuada$ Octava' 9sumir el valor de los ,letes, empa%ues y seguros de la mercanc4a %ue se despac5e dentro de las

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condiciones de este contrato. TERCERA: Obligacione Del C#IENTE. Constituyen obligaciones a cargo del CLIENTE las siguientes' Primera: agar al contado el pedido inicial$ Segunda' El CLIENTE se obliga a ,irmar las ,acturas u otros documentos comerciales %ue le e8pida el R!"EE#!R y %ue correspondan a mercanc4as e,ectivamente entregadas, en se:al de %ue acepta la obligaci)n de pagarlos. CUARTA' Naturale$a Del Su%ini tro. Las partes convienen en %ue cada suministro constituye una venta en ,irme, y %ue en consecuencia, el R!"EE#!R no aceptar& devoluci)n alguna de mercanc4as vendidas en e(ecuci)n del presente contrato de suministro, salvo en los casos de art4culos con de,ectos de ,abricaci)n advertidos por el CLIENTE y noti,icados por -ste al R!"EE#!R, dentro de los cinco d4as siguientes a la ,ec5a de entrega de cada suministro. &UINTA: Duraci'n. El presente contrato de suministro es de pla0o inde,inido pero podr& ser terminado, sin aviso previo, en cual%uier momento por incumplimiento de cual%uiera de las obligaciones estipuladas o dando aviso escrito a la otra parte con una anticipaci)n de un mes a la ,ec5a en %ue deba ser terminado. SE(TA: Pro)ibici'n "e ce i'n. Este contrato no podr& ser cedido sin previa aprobaci)n del R!"EE#!R. SEPTIMA: Repre entaci'n. Ninguna de las obligaciones contenidas en las cl&usulas de este contrato generar&n en ning.n caso v4nculo adicional entre las partes ni 5abilitar&n al CLIENTE para representar al R!"EE#!R a ning.n t4tulo. El CLIENTE mani,iesta %ue en el pasado no 5a e8istido entre las partes ninguna clase de vinculaci)n ni se 5a celebrado contrato alguno de 4ndole civil, laboral o comercial distintos de los %ue eventualmente pudo 5aber celebrado de compra; venta de algunos de los mismos productos con el R!"EE#!R, con %uien no lo une ni 5a unido ning.n contrato de mandato, comisi)n ni agencia comercial y %ue, en consecuencia, carece de autori0aci)n o v4nculo contractual %ue le ,aculte para representar o comprometer de alguna manera al R!"EE#!R, ni para anunciarse como titular de alguna de las dic5as calidades. #e con,ormidad suscriben este contrato en dos *<+ e(emplares de igual tenor, en lugar y ,ec5a arriba indicados.

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CLASE 44 - Tran 9orte


PROGRAMA
Contrato de transporte +odalidades )>gimen <ur#dico de distintas modalidades Caracer#sticas genreales del contrato de transporte )esponsa$ilidad del empresario de transportes Eximentes de la responsa$ilidad del transportista.

ES%&EMA
CONTRATOS COMERCIALES Tran 9orte. ; Contrato de transporte. 'oci!n. El contrato de transporte documenta la operaci!n mercantil "ue tiene por o$<eto el traslado de personas o cosas de un lugar o otro en %unci!n de una actividad econ!mica, a cam$io de un precio "ue se denomina %lete o porte. ervicio M precio ; &$ligaciones de las partes E+?)E *),& / &$ligaci!n de hacer: traslado sin aver#a ni p>rdida ?* *NE)& & C*)6*D&) / pagar el precio, porte o %lete. ; )esponsa$ilidad del transportador &$ligaci!n de resultados Eximentes: vicio propio, %uerza ma3or caso %ortuito. ; +odalidades de transporte *+B,(&: ur$ano, interur$ano, regional, nacional, o internacional. &BNE(& ()*' ?&)(*D&: personas, de carga o de encomienda, o de personas o cosas. +ED,&: terrestre, acu8tico, a>reo, espacial. 7*),ED*D DE +&D& & +ED,& DE ()*' ?&)(E: unimodal o multimodal. ; (ransporte. ,nstrumentaci!n. C*)(* DE ?&)(E 9 transporte terrestre C&'&C,+,E'(& *R)E& & +*)Q(,+& 9 transporte a>reo o mar#timo -a carta de porte, como el conocimiento a>reo o mar#timo, es un t#tulo valor 3, como tal, tiene por %unci!n la circulaci!n del derecho "ue representa.

E'AL&ACI(N
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; FCu8les son las partes del contrato de transporteG ; +encione algunos de los roles de las %iguras auxiliares en el contrato de transporte. ; FHu> es la carta de porte 3 cu8l es su alcance documentalG ; FCu8ndo se considera "ue comienza el contrato de transporteG ; FEn "u> consiste la o$ligaci!n del transportadorG ; FC!mo puede cali%icar la responsa$ilidad del empresario de transporteG ; F?resenta di%erencias el r>gimen normativo de las distintas modalidades de transporteG ; Expli"ue los eximentes de la responsa$ilidad del transportador en el contrato de transporte.

CASOS PRACTICOS
E Anal!ce = re 9on"a al !g6!ente ca o. +arcos *zc8rate Del$ono %a$rica al%a<ores 3 otras unidades de masas secas en una pe"ue]a %8$rica de col!n. Cace llegar sus productos peri!dicamente a otro comerciante en ?ando, "uien a su vez los distri$u3e en todo el departamento de Canelones. *zc8rate resuelve suscri$ir con la empresa de transporte @()*' ?&)(E JB,(& .*.A un contrato de transporte de e<ecuci!n continuada por un plazo de dos a]os desde el primero de noviem$re de 1552. * partir del contrato modelo de la empresa, de transporte, completar el mismo, simulando el dato econ!mico en su caso. E A !$! $o, >a Fn"o e en el contrato G6e e tran cr!>e a cont!n6ac!#n, re 9on"a G6H 6ce"era ! acaec!ere alg6na "e la c!rc6n tanc!a G6e e en6$eran a cont!n6ac!#n, !n"!can"o en G6H clF6 6la ;!g6ra la re 96e ta. Tener 9re ente G6e la "! t!nta !t6ac!one on !n"e9en"!ente entre . *zc8rate de<a de pagar el %lete esta$lecido. -a empresa no "uiere continuar el contrato al vencimiento. *zc8rate de<a de enviar mercader#a a la empresa para su transporte. *caece un siniestro 3 el usuario no presenta la %actura por el valor de los alimentos siniestrados. En caso de <uicio, a iniciativa de la empresa, se inicia el procedimiento ante el Nuzgado -etrado de ?rimera ,nstancia de ?ando de 3P turno.
CONTRATO DE TRANSPORTE / En la ciudad de +ontevideo, el 20 de setiem$re de 1551, entre: ?&) J'* ?*)(E: BTRANSPORTES S&)ITO S.A.C representada por +ar#a -ucrecia u8rez, en adelante denominada @-* E+?)E *A, con domicilio en la calle +isiones 'Tmero 000 de esta ciudadB K ?&) &()* ?*)(E: Marco AIcFrate Del>ono , con domicilio en la calle Castrom8n

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'Tmero 303., tam$i>n de esta ciudad en adelante denominada @E- J J*),&A, convienen cele$rar el presente contrato, su<eto a las siguientes cl8usulas, condiciones 3 anexo "ue se %irman con<untamente. ?),+E)*. E- J J*),& encarga a -* E+?)E * 3 >sta acepta realizar el servicio de transporte de las siguientes mercader#as ............................................ con el siguiente destino ......................................................................................... E6J'D*. E- J J*),& de$er8 a$onar a -* E+?)E * por los servicios convenidos de acuerdo a los precios 3 dem8s condiciones econ!micas, esta$lecidos en el *nexo 'Tmero , / /////////////////////////////////////////////////////////////// (E)CE)*. El presente contrato tendr8 una duraci!n de .................. a partir del ................. 3 se renovar8 autom8ticamente por per#odos iguales salvo decisi!n 3 aviso en contrario de cual"uiera de las partes noti%icando %ehacientemente a la otra parte con una anticipaci!n no menor a treinta d#as de la %echa de vencimiento del periodo vigente. CJ*)(*. -* E+?)E * se responsa$iliza por los da]os "ue se puedan ocasionar a la mercader#a a transportar. * tal %in -* E+?)E * de$er8 contratar un seguro de transporte cu$riendo los riesgos por p>rdida total o parcial, o aver#a de las mercader#as a transportar, los riesgos por cho"ue, vuelco, ro$o, hurto, ro$o a mano armada 3 roturas por carga 3 descarga con medios mec8nicos, mo<adura, contacto con otras cargas, huelga, loc_ out, mot#n, tumulto popular, vandalismo 3So hechos maliciosos. El $ene%iciario de ese seguro ser8 .. .............................................. ./ Jna copia certi%icada de la p!liza de$idamente suscripta por el *segurador 3 -* E+?)E *, ser8 parte integrante de este contrato HJ,'(*. En caso de siniestro E- J J*),& de$er8 presentar a -* E+?)E *, dentro de los "uince V10W d#as de in%ormado del siniestro, la siguiente documentaci!n: /// ///////////////////////////////////////////////// aW $W =actura a nom$re de -* E+?)E * por el valor delSde los alimentoSs siniestrados. -a recepci!n de esta documentaci!n no signi%ica compromiso alguno para la E+?)E * ///////////////////////////////////////////////////////// E- J J*),& no podr8 compensar 3So de$itar el importe de los $ienes siniestrados, sin la previa con%ormidad de -* E+?)E *

EM(*. * e%ectos de mantener la ecuaci!n econ!mico/%inanciera del presente contrato, las partes acuerdan aplicar las modi%icaciones producidas en el precio de los productos al precio del %lete "ue se pacta. R?(,+*. in per<uicio de lo esta$lecido en materia de seguros 3 sin "ue impli"ue ninguna responsa$ilidad para -* E+?)E * 3 al solo e%ecto de resguardar de la me<or manera posi$le los $ienes ra#ces de las partes %irmantes del presente -* E+?)E * dispondr8 de medios 3So personal de seguridad propios. * esos %ines E- J J*),& pagar8 a -* E+?)E * el ........c del valor de la mercader#a a transportar de acuerdo al valor "ue le otorgue E- J J*),&. &C(*7*. e esta$lece para el presente contrato un m#nimo de %acturaci!n mensual asegurado de carga a transportar de .......................................................

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'&7dE'*. El presente contrato podr8 concluir 3 "uedar sin e%ecto por: aW ,ncumplimiento de cual"uiera de las partes a las o$ligaciones asumidas en el presente contrato. En este caso la parte cumplidora podr8 rescindirlo mediante noti%icaci!n escrita %ehaciente, comunicando a la incumplidora su decisi!n en ese sentido con una anticipaci!n de treinta d#as a la %echa de la rescisi!n, sin necesidad de re"uerir previamente el cumplimiento 3 sin per<uicio de las acciones "ue legalmente le correspondan, especialmente en lo "ue se re%iere a la indemnizaci!n de los da]os 3 per<uicios ocasionados por el incumplimiento 3 al pago de los importes adeudados $W ?or mutuo acuerdo de las partes. cW ?or vencimiento del plazo. DRC,+*. -a mora del deudor se opera de pleno derecho por el mero vencimiento del plazo esta$lecido en el art. 25 3 sin necesidad de aviso previo ni de interpelaci!n <udicial o extra<udicial alguna. -a %alta de pago en t>rmino de las o$ligaciones asumidas por E- J J*),&, en los t>rminos esta$lecidos en el presente, dar8 derecho a -* E+?)E * a rescindir el presente por culpa del usuario 3 a aplicar un inter>s compensatorio. Este inter>s ser8 e"uivalente a la tasa pasiva promedio trimestral pu$licada por el Banco Central del Jrugua3 m8s un 10 c. -* E+?)E * co$rar8 adem8s un inter>s mensual de media vez dicha tasa. DEC,+&?),+E)*. ?ara todos los actos 3 e%ectos derivados del presente contrato, las partes constitu3en domicilios especiales en los arri$a mencionados. DJ&DRC,+*. -as partes se someten voluntariamente a la <urisdicci!n 3 competencia de los (ri$unales de +ontevideo, renunciando expresamente a cual"uier otro =uero o Nurisdicci!n "ue pudiere corresponder. DEC,+&(E)CE)*. =orma parte integrante de este contrato el *nexo re%erido a aspectos econ!micos de la relaci!n 3 "ue se halla de$idamente %irmado por las partes. e otorga 3 %irma en tres e<emplares de igual tenor, en el lugar 3 %echa arri$a indicados.

BALL CARGO S.A.C V&rganizaci!n de la .*. 9 )esponsa$ilidad de los Directores 9 Contrato de (ransporteW Con %echa 10 de a$ril de 1522 +ario ilva Oisin 3 )omeo Burialdo -!pez constitu3eron la sociedad an!nima denominada *ll Cargo .*. con el o$<eto de %a$ricar 3 comercializar todo tipo de $ienes 3 proveer todo tipo de servicios, dedic8ndose espec#%icamente a la prestaci!n de servicios de transporte de carga terrestre en la regi!n. Cada uno de los socios era titular del 00 c del capital accionario. En el a]o de 1541, ante di%icultades %inancieras "ue presenta$a la empresa, lograron el apo3o econ!mico de un ciudadano espa]ol, radicado por ese entonces en el Jrugua3, de nom$re +anuel 6onz8lez, "ue realiz! diversos pr>stamos a la sociedad 3 "ue ad"uiri! el 30 c del total del capital accionario de la sociedad *ll Cargo .*., "ue le vendieron am$os socios %undadores por partes iguales. Esto determin! la recuperaci!n de la empresa "ue %ue l#der en la plaza mucho tiempo. El 23 de a$ril de 155. %allece el accionista )omeo Burialdo -!pez, 3 sus herederos 9 la 29

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c!n3uge 3 tres hi<os /, "ue no "uer#an hacerse cargo de las responsa$ilidades de participaci!n en la gesti!n de la empresa, vendieron la totalidad de las acciones "ue pose#a Burialdo a +anuel 6onz8lez. De este modo, el Tltimo pas! a ser titular del pa"uete de control de la sociedad. El Directorio de la sociedad pas! a estar integrado por +anuel 6onz8lez en calidad de ?residente 3 +ario ilva en calidad de 7icepresidente. * partir de la ad"uisici!n de 6onz8lez, las reuniones del Directorio comenzaron a ser mu3 espor8dicas Vdos o tres veces al a]oW 3 6onz8lez pas! a realizar diversas operaciones "ue eran decididas sin conocimiento previo ni apro$aci!n de +ario ilva: import! cinco camiones nuevos desde uecia, despidi! el contador de la empresa "ue tra$a<ada desde 1540 en la sociedad 3 contrat! los servicios de contadores externos de un estudio de primera l#nea de plaza. +anuel 6onz8lez est8 tam$i>n vinculado al negocio de distri$uci!n de comesti$les, tales como 3er$a, azTcar, harina, a trav>s de una sociedad de responsa$ilidad limitada "ue tiene con su esposa 3 "ue se denomina @-a Distri$uidora -tda.A. En estos casos, cuando la sociedad presta$a servicio de transporte a @-a Distri$uidora -tda.A le %actura$a solamente la mitad del %lete. -as nuevas compras realizadas m8s los nuevos gastos de administraci!n incurridos 3 los menores ingresos perci$idos por las actividades vinculadas con @-a Distri$uidora -tda.A determinaron "ue *ll Cargo .*. comenzara a tener di%icultades %inancieras arro<ando en el a]o de 1551 una p>rdida importante. En marzo de 1552 *ll Cargo .*. cele$ra un contrato con una empresa industrial de +elo para transportarle desde +ontevideo com$usti$les altamente in%lama$les a ser aplica$les en el ciclo productivo. *ll Cargo no ten#a camiones adecuados para este tipo de transportes, no o$stante, como era atractivo el ingreso por el %lete, 3 la sociedad necesita$a aumentar su %acturaci!n, acepta realizarlos. En a$ril del a]o 1552, como consecuencia de los intensos calores registrados se incendia uno de los camiones "ue transporta$a la mercader#a a +elo siendo totales las p>rdidas su%ridas 3 %alleciendo adem8s en el accidente el conductor del cami!n. -a empresa de +elo 3 los herederos del cho%er %allecido inician acci!n contra *ll Cargo por la responsa$ilidad derivada del contrato de transporte 3 de tra$a<o respectivamente. ,nician adem8s acci!n contra los directores sosteniendo "ue actuaron con negligencia al utilizar camiones inapropiados 3 "ue adem8s distra<eron inde$idamente %ondos del patrimonio social al ha$er una su$%acturaci!n de %letes a @-a Distri$uidora -tda.A. *nalice el %undamento <ur#dico de los reclamos 3 la responsa$ilidad de cada uno de los directores

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)I)LIOGRA*+A, LIN-S A DEMDS MATERIAL )I)LIOGRA*+A


O)RAS MONOGRD*ICAS =)E 'ED&, Cecilia, *6J,))E, =ernando, @(ransporte a>reoA, @(ransporte multimodalA, @ eguros mar#timosA, +ontevideo: =CJ, 1555. /////, @Curso de Derecho del transporteA, varios volTmenes, +ontevideo: =CJ. ?arte 6eneral: marzo del 2000, (ransporte terrestre: a$ril del 2000. 6*66E)&, Eduardo, @Derecho de los transportesA, tomo ,, ?arte 6eneral, +ontevideo: =CJ, marzo de 2001. -&)E'L& ,D,*)(E, 6onzalo, @(ransporte por contenedores en el Derecho Jrugua3o 3 otras cuestiones actuales : responsa$ilidad, %reight %orXarders, multimodalismoA, +ontevideo: =CJ, 2000. 120p. P&)LICACIONES PERI(DICAS *6J,))E )*+,)EL =ernandoB =)E 'ED& Cecilia, @El transporte terrestre 3 el transporte multimodal: de los (ratados de +ontevideo de 1445 a la C,D,? ,7 de 1545A, )( , vol. ., no.., p8g.100/115 *6J,))E )*+,)EL, =ernando, @&peradores multimodales 3 transportes sucesivoA, Nudicatura., no.3., p8g.255/311 /////, =ernando, @-a nueva le3 de de%ensa del consumidor en Jrugua3 V'E12.145W 3 su aplicaci!n a las cl8usulas de adhesi!n en los contratos de transporte 3 de seguroA, &rdo"ui Castilla 6ustavo Coord,, en @Derechos del Consumidor en el +arco de la -egislaci!n 'acional 3 la integraci!n regional, +ontevideo: JDE-*), 2000. /////, =ernando, @)>gimen de la documentaci!n "ue acredita la carga 3 valor pro$atorio de las constancias contenidas en el conocimiento de em$ar"ueA, )( , vol. 3, no.3, p8g.123/130 CE), &-*, *ndr>s, @El transporte multimodal de mercanc#asA, )NE, vol. ., no.2, p8g.43/51 CC*+,, Diego Este$an, @-imitaci!n de responsa$ilidad, mercader#as esti$adas en contenedores o pallets : evoluci!n <urisprudencialA, )( , vol. ., no.., p8g.125/1.5 =)E 'ED&, Cecilia, @-a cl8usula oro en los conocimientos de em$ar"ue 3 la Convenci!n de Bruselas de 152.A, )( , vol. 2, no.2, p8g.101/104 +&C&)*DE, *l%redo, @)esponsa$ilidad del capit8nA, )( , vol. 3, no.3, p8g.100/105 /////, @7alidez de las cl8usulas de los conocimientosA, C8mara de *seguradores +ar#timos. Comisi!n -ocal de *seguradores, en )evista de (ransporte 3 eguros. vol. 2, no.2, p8g.13./1.4 ?E,)*'& =*C,&, Norge, @'uevas tendencias respecto de la responsa$ilidad del transportistaA, -.N.J., tomo MMM,, octu$re de 1540. HJ,)&6* C*)+&'*, +anuel, @*spectos pr8cticos de las reclamaciones a los transportistasA, )( , vol. 3, no.3, p8g.110/122

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)*D&7,CC, Norge +., @El \%reight %orXarder\: caracterizaci!n, o$ligaciones, responsa$ilidad por da]os o %altantes de mercader#aA, )( , vol. 3, no.3, p8g.131/1.2 7,D*- *+&DE&, Nulio, @El conocimiento de em$ar"ue: el transporte en contenedores: la modalidad \casa a casa\.A, Nudicatura., no.3., p8g.312/3.0

DOC&MENTOS
RESPONSA)ILIDAD DEL TRANSPORTADOR EN EL CODIGO DE COMERCIO Beatriz Bugallo , / ,'()&DJCC,&'

-a importancia del estudio de este tema se relaciona con la relevancia de la actividad misma, del transporte. ?resenta su an8lisis un innega$le inter>s te!rico, como tema <ur#dico en cuanto a sus %undamentos, pero %undamentalmente presenta innega$les connotaciones pr8cticas, dado el crecimiento incesante del transporte en el tr8%ico mercantil, cu3a intensidad 3 modalidades actuales no pudieron ha$er sido so]adas por nuestro codi%icador del siglo pasado.. En primer lugar, vamos a ha$lar concretamente, del r>gimen de responsa$ilidad en el transporte terrestre de mercader#as esta$lecido para nuestro Derecho interno, para el empresario de transporte. Est8 contenido en el Cap#tulo 7 del (itulo ,,, \De los agentes auxiliares del comercio\, contenido en el -i$ro , de nuestro C!digo \De los Comerciantes\. )ecuerdan "ue en nuestro derecho no se regula el contrato de transporte en sede de contratos comerciales, sino desde la !ptica de una de las partes del contrato, "ue aparece denominado como acarreador, porteador, etc., regulaci!n "ue ha sido considerada por esta raz!n sistem8ticamente de%iciente. K adem8s anacr!nica: nuestro codi%icador mercantil reglament! la actividad del empresario de transporte terrestre en el tiempo de las carretas, diligencias, carrua<esB sistema "ue por disposici!n del art#culo 150 es aplica$le asimismo al transporte mar#timo por cierto %lete de e%ectos comerciales, realizado por pe"ue]as em$arcaciones, tales como lanchas, $alleneras, canoas 3 \otras cuales"uiera em$arcaciones de seme<ante naturaleza\, "ue realiza$an operaciones dentro de los puertos o transporte de ca$ota<e, "uedando exclu#das las em$arcaciones ma3ores aun"ue se dedi"uen al comercio de ca$ota<e, pues est8n regidas por el -i$ro ,,,. Co3 se mantienen vigentes estas normas, 3 se mantienen aTn cuando las carretas o diligencias %ueron sustituidas por semiremol"ues o auto$uses ruteros, se ha modernizado la operativa portuaria 3 ha evolucionado la t>cnica en cuanto a la navegaci!n de corta distancia. `*dem8s de aparecer nuevos medios de transporte como el aeron8utico o el espacial totalmente impensa$les en esa >poca.a 7amos a plantear las circunstancias "ue dan lugar a responsa$ilidad del empresario de transporte terrestre de mercader#as, 3 analizar el %undamento de la misma, as# como su r>gimen <ur#dico. En 2P lugar, vamos a hacer menci!n del r>gimen aplica$le respecto al transporte de pasa<eros. ?or otra parte, paralelamente al r>gimen legal se ha estructurado un r>gimen convencional / le3 para las partes /. El contrato de transporte ha de<ado de ser un contrato convenido 3 discutido li$remente, para ser un contrato de preparaci!n unilateral, de los llamados contratos de adhesi!n, extendidos en un %ormulario 3 en el "ue el cargador Vo pasa<ero / tam$i>n sucede en este casoW s!lo puede resolver contratar o no contratar. -uego veremos en "u> consisten las claTsulas "ue modi%ican la responsa$ilidad del transportador, as# como las llamadas \nuevas tendencias\ respecto de la misma.

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, (E+* DE- C&D,6& DE C&+E)C,&

Como punto previo al an8lisis del r>gimen de responsa$ilidad corresponde encuadrar la responsa$lidad del transportista como C&'()*C(J*- o EM()*C&'()*C(J*-, tema "ue hist!ricamente %ue considerado pol>mico. ?ara algunos era considerada extracontractual, para otros contractual, 3 aTn terceros, la estima$an derivada de una o$ligaci!n ex/lege. *ctualmente no es dudoso en doctrina "ue la responsa$ilidad del transportador es una responsa$ilidad contractual. Esto responder#a a una evoluci!n de los <uristas "ue Nosserand denomin! \in%laci!n o$ligacional\, "ue est8n viendo relaciones contractuales donde antes advert#an relaciones extracontractuales. -a di%erencia se plantea en los siguientes t>rminos: +ientras "ue en la responsa$ilidad extracontractual s!lo existe un previo de$er no o$ligacional / de$er <ur#dico cu3o ar"uetipo es el de$er gen>rico de no da]ar, caso en el cual tras la causaci!n del da]o nace una o$ligaci!n nueva, una o$ligaci!n "ue se genera por la concurrencia de los presupuestos de la responsa$ilidad, En la responsa$ilidad contractual existe una o$ligaci!n propiamente dicha como antecedente del %en!meno "ue se designa cocmo responsa$ilidad por incumplimiento. K la responsa$ilidad "ue estamos tratando ser8 contractual seiempre "ue el hecho "ue le de origen constitu3a un incumplimiento a las o$ligaciones emanadas del contrato de transporte. ?ero esta cali%icaci!n de responsa$ilidad \contractual\, no exclu3e la existencia de relaciones derivadas o vinculadas con el contrato de transporte "ue pueden tener regulaci!n extracontractual, lo cual tiene relaci!n con a"u>l pro$lema del cTmulo o la opci!n entre responsa$ilidad contractual 3 responsa$ilidad extracontractual. *W )R6,+E' DE )E ?&' *B,-,D*D DE- ()*' ?&)(E (E))E ()E DE +E)C*DE),* aW F?E)& HJR C* & ?JEDE' D*) &),6E' * -* )E ?&' *B,-,D*D DE- ()*' ?&)(, (* ?&) ,'CJ+?-,+,E'(& C&'()*C(J*-G De<ando de lado todos los aspectos relativos a la responsa$ilidad extracontractual, diremos "ue el empresario de transportes )E ?&'DE C&'()*C(J*-+E'(E ?&) E- )E(*)D& K ?&) E- ,'CJ+?-,+,E'(& DE=,',(,7& & ,'EM*C(& DE J &B-,6*C,!' C&'()*C(J*- ?),'C,?*-, "ue es la de trasladar la cosa sin menosca$o al lugar 3 en el tiempo convenido. `De +arcoa -a esencia del contrato de transporte radica en la o$ligaci!n del transportador de remover cosas o personas de uno a otro lugarB el incumplimiento total o parcial de esta o$ligaci!n constitu3e el supuesto $8sico del "ue surge toda hip!tesis de responsa$ilidad del transportador. Es decir "ue respecto de las cosas, se origina las responsa$ilidad del transportista: 1 2 / / por"ue los e%ectos no lleguen al destinatario Vcaso de p>rdida total o parcialWB por"ue lleguen, pero en mal estado Vcaso de aver#aW, art. 115B

3 / o por"ue lleguen con retraso, o en %orma diversa, respecto de lo convenido o de lo "ue resulta del uso 3 costum$re, art. 113, 124 3 125. `?eiranoa

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&tras situaciones previstas "ue importan incumplimiento: / / / camino diverso del pactado / 122B no entrega a la persona designada / 14.B da]os resultantes por omisi!n de le3es, tanto por los empresarios como por sus dependientes / 140. Estos son los casos generales de responsa$ilidad posi$le del transportador como deudor contractual. $W EM,+E'(E DE )E ?&' *B,-,D*D DE- ()*' ?&)(*D&) ?ero adem8s para completar las reglas $8sicas del sistema de$e tenerse en cuenta "ue el acontecimiento de determinadas circunstancias previstas en la le3, exonera de responsa$ilidad al transportador . Ca3 casos en "ue el transportador tiene a su %avor las llamadas EM,+E'(E DE )E ?&' *B,-,D*D, casos esta$lecidos expresamente en el art#culo 114 del C!digo de Comercio 3 "ue son los de: / 7,C,& ?)&?,& DE -* C& * ()*' ?&)(*D*B / =JE)L* +*K&)B / o C* & =&)(J,(&. `+ezzeraa Dice el art#culo 114, en el inciso primero \Durante el transporte corren de cuenta del cargador, no mediando estipulaci!n contraria, todos los da]os "ue su%rieren los e%ectos, provenientes de vicio propio, %uerza ma3or o caso %ortuito.\ -os conceptos generales de estas eximentes corresponden al derecho comTn, no presentando ninguna particularidad su inclusi!n en normas mercantiles. 7,C,& ?)&?,& de la cosa ser#a el caso de l#"uidos "ue se evaporan, cosas "ue %ermentan o se incendian por s# mismas, mercader#as mu3 maduras "ue se descomponen en un lapso menor "ue el "ue insume el via<e, o un veh#culo inadecuado aportado por el cargador. =JE)L* +*K&) ser#an accidentes atmos%>ricos Vtormentas, calores excesivos, etc.W, guerras, huelgas, hecho del pr#ncipe o sea situaciones imprevisi$les, irresisti$les 3 no imputa$les al deudor. `?eiranoa 'o constitu3e C* & =&)(J,(& ningTn hecho provocado por de%ectos de los veh#culos 3 dem8s medios utilizados por el transportador, ni tampoco el hurto / segTn nuestra Nurisprudencia /, aun"ue s# la desposesi!n violenta 3 en condiciones imprevisi$les de lugar 3 tiempo. `De +arco, cit. a 6amarraa (ermina diciendo el art#culo 114 "ue \-a prue$a de cual"uier de estos hechos incum$e al acarreador o comisionista de transporte.\ El art#culo 120 a]ade "ue aTn en caso de aver#as o p>rdidas provenientes de caso %ortuito o de vicio de la cosa, el porteador estar8 o$ligado a indemnizar si se pro$ara "ue el da]o provino de su negligencia o de su culpa. VCordilleraW * estas causales se agrega la CJ-?* ?E) &'*- DE- ?)&?,& C*)6*D&) J &()* ,+,-*)E , C&+& ED&-& DE R (E, por"ue de lo contrario, el contrato de transporte "uedar#a sometido en su cumplimiento, al ar$itrio de una de las partes. -a culpa del cargador o expedidor puede aparecer en casos de mercader#as entregadas en mal estado o en una >poca del a]o en "ue a consecuencias del %r#o o calor excesivos las mismas se deterioran %8cilmente, o

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cuando han sido mal em$aladas o cargadas Vsi estas operaciones corr#an por cuenta del cargadorW, o cuando consisten en animales, si el expedidor no provee lo necesario para la manutenci!n. `?eiranoa cW =J'D*+E'(& DE -* )E ?&' *B,-,D*D Estamos en este caso ante una responsa$ilidad directamente creada por el legislador, el ,'CJ+?-,+,E'(& !-& ?JEDE E) EMC-J#D& , E *C)ED,(* HJE E C* &),6,'*D& E' *C&'(EC,+,E'(& HJE '& &' ,+?J(*B-E *- ()*' ?&)(*D&), <usti%icaci!n "ue alguna doctrina ha dicho "ue no constituir#a una eximente de culpa sino "ue destruir#a la $ase misma del concepto de responsa$ilidad Vexclu3e el nexo causalW. `?eiranoa e ha dicho asimismo "ue le le3 pone a cargo del transportista la llamada \C*J * ,6'&(*\, o respecto a la cual no puedeaportarse prue$a 3a "ue no le $asta al transportista para li$erarse la demostraci!n de su ausencia de culpa, una vez acreditado por la contraparte el hecho o$<etivo de la no entrega de la cosa transportada o de su entrega en malas condiciones o con aver#as. `De +arcoa Este sistema resulta explicado por la condici!n de \&B-,6*C,!' DE )E J-(*D&\ "ue tiene la prestaci!n asumida por el transportista,"ue le %uera atri$u#da por la doctrina 3 <urisprudencia nacionales. El transportador promete un resultado preciso. 3 si >sto no se logra, existe incumplimiento. De$ido al car8cter de o$ligaci!n de resultado la )E ?&' *B,-,D*D DE- ()*' ?&)(, (* )E J-(* E) &BNE(,7*, esto es, '& =J'D*D* E' -* CJ-?*. El deudor no puede exonerarse acreditando la ausencia de culpa. `6amarraa *l cargador no le compete pro$ar ninguna anomal#a o de%ecto acontecidos durante el via<e, ni causalidad entre la p>rdida, menosca$o o incumplimiento 3 la actividad del transportista. -e $asta pro$ar "ue no lleg! en per%ecto estado a destino. `6amarraa i $ien antigua doctrina nacional `)occaa menciona$a las normas contenidas en los art#culos 140 Vcuando dice \los conductores 3 comisionistas de transportes son responsa$lies porr los da]os "ue resultaren de omisi!n su3a o de sus dependientnes, en el cumplimiento...\W 3 113 en su parte %inal Val decir \... 3 son responsa$les a las partes por las p>rdidas o da]os "ue les resultaren por malversaci!n u omisi!n su3a o de los %actores, dependientes u otros agentes cuales"uiera\W, como determinantes para atri$uir a la responsa$ilidad del transportista su %undamentaci!n en la teor#a de la culpa, en $ase a los art#culos 114 o 120 3a analizados, actualmente la doctrina 3 <urisprudencia nacionales a%irman "ue ha$r#a una imputaci!n o$<etiva de la responsa$lidad por la (E&)#* DE- ),E 6&: el \riesgo pro%esional\ ser#a el %undamento de esta responsa$ilidad. `*lterinia Cuando una empresa realiza 3 e<ecuta, para o$tener un $ene%icio econ!mico actos encaminados a un o$<eto cual"uiera asume pro%esionalmente los riesgos inherentes a esos actos. ` olera dW FCJ*'(& DJ)* -* )E ?&' *B,-,D*D DE- ()*' ?&)(*D&)G FCJ*-E (E+?&)*-E DE- C&'()*(& DE ()*' ?&)(EG &' -& EM()E+&

on los esta$lecidos en el art#culo 112: la )ECE?C,&' de las mercader#as por s# o por la persona destinada al e%ecto se]ala el comienzo de la posi$ilidad de ser responsa$le.` i esta recepci!n no se ha producido por mora del transportista, rigen tam$i>n las normas propias del contrato de transporte, por su car8cter consensual.a El %inal de la relaci!n de transporte, 3 consecuentemente de la posi$ilidad de ser responsa$le por incumplimieto contractual llega con la E'()E6* de la carga en destino. 3, tal como lo esta$lece el art#culo 143, no hall8ndose el consignatario en el domicilio indicado en la carta de porte, o ha$iendo rehusado reci$ir los e%ectos, el conductor reclamar8 el dep!sito <udicial, a disposici!n del cargador o remitente, sin per<uicio del derecho de tercero.

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eW

FC&+& K CJ*'D& E --E7* * C*B& -* C&+?)&B*C,&' DE- E (*D& DE -* +E)C*DE),* G e comprue$a en el lugar de destino en el momento de la entrega.

Cuando el empresario de transporte 3 "uien reci$e las mercader#as, el destinatario o consignatario no estuvieran de acuerdo respecto del estado de los e%ectos al tiempo de la entrega, el C!digo en el art#culo 12. se re%iere a ello como "ue \tuvieren dudas\ a este respecto, van a actuar peritos, cu3a determinaci!n constar8 por escrito. ?ero esta determinaci!n no ser8 o$ligatoria, no importa una resoluci!n si se mantiene el desacuerdo ser8n depositados los e%ectos en almac>n seguro 3 las partes concurrir8n ante la Nusticia a deducir sus derechos. `&$arrioa

%W FDE HJR ?-*L& D, ?&'E E- C&' ,6'*(*),& ?*)* *CC,&'*) ?&) -* *7E),* & DE(),+E'(& E' -* +E)C*DE),* )EC,B,D*G i se trata de aver#as \externas\, percepti$les mediante el examen exterior de los $ultos de$e reclamarse en el acto de la recepci!n por el consignatario. i se trata de aver#as \internas\, a"uellas de las "ue no se puede tomar conocimiento a simple vista, sino hasta la apertura de los $ultos, expresamente se esta$lece en el art#culo 120 "ue de$er8 reclamarse dentro de las 2. horas de la recepcic!n. En el caso de \vicios internos\ la ausencia de reclamo en tiempo o el reclamo con posterioridad al pago del porte o %lete, se sanciona con la caducidad: \no tiene lugar reclamaci!n alguna\, dice claramente la le3. Es opini!n de diversos sectores de doctrina "ue esta norma tan estricta de$iera ser eliminada, e incluso se destaca "ue convenciones internacionales recientes so$re la materia han sustitu#do esta caducidad por una presunci!n relativa de entrega de con%ormidad de la mercader#a. `De +arco, citando a )odierea Esta \acci!n de reclamaci!n\ no es una acci!n <udicial, el plazo $reve imposi$ilitar#a la interposici!n de una demanda <udicial: se trata de una protesta o reserva "ue %ormula el destinatario, o cargador, por cual"uier medio %ehaciente / telegrama colacionado Vdoctrina argentinaW por e<. /, luego de la cual "ueda expedita la v#a <udicial para e<ercer su reclamo. ` olera gW FHJ,R'E E (*' -E6,(,+*D& ?*)* DE+*'D*) E' E (& C* & G

El legitimado activo es el cargador o remitente. ?ero tam$i>n puede serlo el titular de la carta de porte cuando la ha3, sea el propio cargador o remitente, o "uien la ha3a reci$ido en raz!n de un endoso, si a"u>lla es al portador o a la ordenB o de una cesi!n con%orme a la normativa de la le3 civil, si es nominativa, no trans%eri$le por endoso. hW FHJ,R' E E- -E6,(,+*D& ?* ,7& E' E (E C* &G Es el transportista, el empresario, aun"ue haga el transporte mediante un tercero. V+enci!n a c!mo ser#a en caso de transporte com$inado: concurrente en caso de %errocarriles argentinosW iW K , J'* 7EL E'(*B-*D* -* *CC,&' ?&) ,'CJ+?-,+,E'(& )E J-(*)* (),J'=*D&) E- *C(&), FCJ*-E E),*' -& D*e& C&+?)E'D,D& E' -* ,'DE+',L*C,&'G 7eremos las consecuencias "ue de$er8 en%rentar el transportisra segTn nuestro C!digo de Comercio para el caso de incumplimiento:

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E' C* & DE ?R)D,D* & EM()*7,&, segTn el art. 121 el empresario de$er8 a$onar una indemnizaci!n tasada por peritos segTn el valor "ue tendr#an los e%ectos: 1W en el tiempo 3 lugar de la entrega / "ue podr8 ser distinto en m8s o en menos al valor en el tiempo 3 lugar de inicio del transporte /B 3 2W segTn la designaci!n hecha en la carta de porte. 'o se admite prue$a de existencia de o$<etos de ma3or valor o dinero met8lico entre los e%ectos mencionados. E' C* & DE DE(E),&)& HJE ,+?-,HJE' D, +,'JC,&' E' E- 7*-&) de los e%ectos, segTn el art. 122. el empresario de transporte s!lo de$er8 a$onar el menosca$o su%rido por los e%ectos transportados, indemnizaci!n "ue ser8 tam$i>n tasada por peritos, en t>rminos an8logos al caso de p>rdida o extrav#o. E' C* & DE DE(E),&)& HJE C*6*' ,'J(,-E a los e%ectos transportados ?*)* -* 7E'(* K C&' J+& ?)&?,& DE J J &, determina el art. 123 "ue el consignatario no estar8 o$ligado a reci$irlos, 3 los podr8: 1W de<ar por cuenta del porteadorB 2W exigi>ndole su valor al precio corriente de a"uel d#a en el lugar de la entrega. i entre los e%ectos averiados se hallan piezas sin de%ectos, haciendo la separaci!n de da]ados 3 no da]ados, por piezas distintas, sin divisiones en partes de un mismo o$<eto, el consignatario reci$ir8 los ilesos, 3 ser8 a$onado el precio en los t>rminos mencionados por los da]ados. -o previsto por esta norma ha sido cali%icado \acci!n de a$andono\, por doctrina argentina, 3 se %unda en "ue los cargadores no "uedar#an su%icientemente indemnizados si de$ieran conservar los restos inservi$les, 3 en las di%icultades para apreciar el valor en estos casos. Esta acci!n de \a$andono\, no de$e con%undirse con el \a$andono\ del derecho de los seguros. Este "ue estamos viendo es divisi$le: el consignatario de$e hacer la separaci!n entre e%ectos averiados 3 no averiados. e ha dicho "ue ha$r#a sido conveniente comprender norma id>ntica al art. 210 del C!digo Chileno "ue dice \"ue el a$andono no de$e hacerse parcialmente cuando las mercader#as %ueren de las "ue componen un <uego.\ V&$arrio, 1454, Ed. -a<ouanneW En estos casos, nuestro derecho, al igual "ue el argentino, se aparta para la li"uidaci!n del da]o causado del r>gimen general de la responsa$ilidad contractual, institu3endo como contrapartida de la rigurosidad de la responsa$ilidad del transportador, un sistema o$<etivo, en el cual el destinatario no puede reclamar el lucro cesante. Cuando se trata de transporte de cosas, s!lo es resarci$le el da]o \circa rem\, el da]o intr#nseco, el relativo a la cosa en s#. -os da]os \Extra rem\ no son resarci$les, salvo en caso de dolo, tal lo explicado por autores civilistas. =inalmente mencionaremos otras sanciones por incumplimiento cu3as indemnizaciones aparecen determinadas por el C!digo, en cuanto a los da]os comprendidos: ; )especto del C*+,'& * )EC&))E), dice el art. 122, "ue si ha3 pacto expreso 3 el transportista lo var#a, responde por las p>rdidas o menosca$os aTn en casos del art. 114, salvo "ue tal camino estuviere intransita$le. ; En caso de ha$er pactado ?-*L& DE E'()E6*, dispone el art. 124 "ue de no veri%icarse en estos t>rminos, el porteador o empresario de$er8 a$onar la multa "ue se hu$iere pactado. i demorare m8s del do$le del plazo de$er8 a$onar la multa estipulada 3 adem8s los per<uicios "ue ha3an so$revenido, los "ue ser8n determinados por peritos. i no ha$iendo plazo pactado no los condu<era en el primer via<e a destino, o diera pre%erencia a $ultos reci$idos m8s recientemente, tal incumplimiento es sancionado con la indemnizaci!n de los da]os 3 per<uicios resultantes de la demora.

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; (am$i>n resulta responsa$le de todos los per<uicios resultantes de la demora el transportador "ue no hace entrega de los e%ectos directamente a la persona designada en la carta de porte, segTn el art. 14.. <W ?),7,-E6,& DE- C)RD,(& DE- ?E)NJD,C*D& El destinatario tiene un cr>dito privilegiado "ue se hace e%ectivo so$re los veh#culos o instrumentos "ue se utilizan para el transporte tal como lo esta$lece el art. 121: \-os animales, carrua<es, $arcas, apare<os 3 todos los dem8s instrumentos principales 3 accesorios del transporte, est8n especialmente a%ectadosen %avor del cargador para el pago de los o$<etos entregados.\ ?or su parte, el art#culo 1233, num. 11P, determina respecto de estos cr>ditos un privilegio de 2P grado, "ue se hace e%ectivo so$re $ienes determinados: los "ue surgen de este art#culo 121. _W ?)E C),?C,&' En cuanto a la prescripci!n, esta acci!n, una vez "ue %ue deducido el reclamo en tiempo, tiene un lapso corto, de un a]o desde el d#a de la entrega de la carga. \*rt. 1022 n 3P: e prescri$en por un a]o: ... la acci!n so$re la entrega del cargamento, o por da]os causados en >l contado desde el d#a en "ue aca$! el via<e.\ lW C&' ,DE)*C,&'E 6E'E)*-E -a tendencia de nuestra legislaci!n comercial 3 tam$i>n la construcci!n doctrinaria 3 <urisprudencial "ue en ella se apo3a, radica en la aceptaci!n de criterios "ue han sido cali%icados como de \acentuada severidad\, `?eiranoa, pero "ue en otras opiniones, reci$en un tratamiento del codi%icador tal como si se tratase de un contratante cual"uiera: el transportador, para poder eximirse de responsa$ilidad de$e pro$ar "ue el incumplimiento del contrato por su parte, proviene de causas "ue no le son imputa$les. `=erroa El C!digo de Comercio s!lo de<ar#a de lado este criterio en los casos en "ue limita los montos de reparaci!n de da]os, cuando esta$lece normas mu3 estrictas en relaci!n a los plazos de protesta por incumplimiento del transportador, o en los plazos de prescripci!n de las acciones correspondientes. BW )R6,+E' DE )E ?&' *B,-,D*D DE- ()*' ?&)(E (E))E ()E DE ?E) &'* El contrato de transporte de pasa<eros no est8 regulado especialmente en la legislaci!n urugua3a. !lo es mencionado por el art#culo 1400 del C!digo Civil, al decir "ue el servicio de los empresarios o agentes de transportes, tanto por tierra como por agua, as# de personas como de cosas, se regir8 por las disposiciones del C!digo de Comercio. De esta manera, se aplican al respecto las normas generales contenidas en el li$ro ,, \De los contratos de comercio\ del C!digo de C&mercio, 3 en cuanto correspondan, lasnormas del contrato de transporte de carga. En caso de incumplimiento, de$e el transportador a$onar los da]os 3 per<uicios ocasionados siempre "ue no <uesti%i"ue "uela %alta de cumplimiento proviene de causa extra]a "ue no le es imputa$le. -a reparaci!n de$ida es integral: inclu3e el da]o emergente 3 el lucro cesaanteB incluir#a el da]o patrimonial 3 no/patrimonial. e han destacado por parte de la doctrina nacional los inconvenientes "ue derivan de este r>gimen: una vez pro$ada la causa extra]a "ue no le es imputa$le, la diligencia de $uen padre de %amilia, el empresario se ve li$erado de responsa$ilidadB puede tornarse imposi$le pr8cticamente la reparaci!n, si se \insolventa\ el demandado, o por o$st8culos propios a la v#ctima / sus limitaciones, 3 adem8s los propios del seguimiento de cual"uier procedimiento <udicial.

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,,, / +&D,=,C*C,&'E C&'(E+?&)*'E* *- )R6,+E' -E6*-

?ero no s!lo la aplicaci!n de estas normas constitu3e el marmco normativo del r>gimen de responsa$ilidad del transportador. De$emos considerar igualmente la validez de cl8usulas modi%icativas del r>gimen legal de responsa$ilidad, 3 tam$i>n las \nuevas tendencias\ de %ormulaci!n de esta responsa$ilidad, 3 su repercusi!n en nuestro ordenamiento. *W C-*J J-* +&D,=,C*(,7* DE -* )E ?&' *B,-,D*D DE- E+?)E *),& DE ()*' ?&)(E 7amos a analizar en primer lugar las cl8usulas modi%icativas de la responsa$ilidad del empresario de trasnporte, o \cl8usulas de irresponsa$ilidad\. aW '&C,&' DE C-*J J-* e trata de convenciones, \cl8usulas\ %ormuladas en los contratos de transporte "ue modi%ican el sistema de responsa$ilidad legal 3a sea econerando de resposna$ilidad, como limitando la misma en canto a algTn aspecto.+uchas veces son la letra chi"uita de los %ormularios "ue se %irman cuando se contrata un transporte. $W )*L&'E DE *?*),C,&' DE \C-*J J-* DE ,))E ?&' *B,-,D*D\. e ha tratado de $uscar las razones para su aparici!n en un plano extra/<ur#dico, 3 se ha mani%esetado doctrina nacional "ue la limitaci!n o hasta eliminaci!n de la responsa$ilidad del transportador para el cumplimiento de sus o$ligaciones contractuales tiene lugar de$ido a: 1W la concentraci!n de los transportes en manos de empresas m8s o menos poderosas pero con %uerza su%iciente como para imponer las condiciones del contrato, 3 la consecuente conversi!n del transporte en un contrato de adhesi!n, 3 2W a la necesidad de \cuanti%icar\ los riesgos para poder prevenirlos %inancieramente, 3 poder prestar un servicio a costos razona$les. cW +&D*-,D*DE Ca3 diversas modalidades de \cl8usulas de irresponsa$ilidad\. *lgunas de ellas son cl8usulas verdaderamente exonerativas de responsa$ilidad "ue tienden a eliminar toda responsa$ilidad del transportador por cual"uier concepto, expres8nndose en oportunidades en t>rminos gen>ricos o, a veces, mediante una extensa enumeraci!n omnicomprensiva de situaciones. &tras no eliminan la reponsa$ilidad sino "ue $uscan limitarla en alguno de sus diversos aspectos. *lgunas pactan limitaciones en cuanto al monto de l indemnizaci!n, tienden a %i%<ar de antemano el \"uantum\ del eventual resarcimisnto "ue el transportador de$e pagar en caso de p>rdida, aver#a, retardo o cual"uier otro da]o o per<uicio. en general esta$lecen una cantidad %i<a por $ulto o una suma limitada al valor declarado de la mercader#a transportada, exclu3endo el da]o originado por la mora. &tras pactan limitaciones en cuanto a responsa$ilidad patrimonial de la empresa: procuran reducirla generalmente a determinados $ienes, con exclusi!n de otros "ue integran el patrimonio de la empresa transportadora Vderecho mar#timo, instituto del a$andono li$eratorioW. K adem8s otras pactan l#mites en relaci!n cocn aspectos procesales como ser plazos de prescripci!n o caducidad mu3 $reves para deducir acci!n indemnizatoria, consagran inoponi$ilidadd de determinadas excepciones o pretenden la inversi!n del \onus pro$andi\.

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En relaci!n al transporte de mercamder#as en doctrina nacional se ha a%irmado en principio la legalidad de estas cl8usulas, $aasados en la autonom#a de la voluntad. *%irmaci!n "ue no signi%ica li$ertad dirrestricta de las partes para convenir o adherir a cual"uier pacto. dW ,(J*C,&' DE DE)ECC& C&+?*)*D& El derecho comparado plantea diversas situaciones en relaci!n a la admisi!n o permisi$ilidad de estas cl8usulas 3 aTn las legislaciones "ue aclaran parte del pro$lema no eliminan los inconvenientes interpretativos. Ca3 algunos casos en "ue textos legales declaran lanulidad de estas cl8usulas, tal lo "ue sucede en el Derecho argentino, ingl>s 3 %ranc>s. *un"ue en este Tltimo pa#s la dr8stica posici!n de la norma ha sido dilu#da por una interpretaci!n doctrinaria 3 <urisprudencial "ue ha llegado a admitir l#mites en el "uantum de la indemnizaci!n 3 plazos de inscripci!n. En otros casos, se esta$lecen diversos criterios segTn la modalidad de "ue se trate. ?or e<emplo en ,talia se esta$lece lanulidad de exclusiones o limitaciones previas d ela responsa$ilidad del deudor por dolo o por culpa grave Vde donde se deduce "ue es v8lido el pacto respecto a la culpa leveW. ?ero trat8ndose de transporte de personas se esta$lece expresamente "ue son nulas las cl8usulas "ue limitan la responsa$ilidad del porteador por los siniestros "ue a%ecten al via<ero. K %inalmente, est8n a"uellas legislaciones "ue nada preveen expresamente so$re la validez de estas cl8usulas, de$i>ndose ela$orar una interpretaci!n %undada en textos legales. ucede esto en nuestra legislaci!n, as# como en la $rasile]a 3 la espa]ola. eW * ?EC(& E E'C,*-E Jn aspecto no controvertido doctrinaria ni legislativamente consiste en la prohi$ici!n de las cl8usulas de irresponsa$ilidad cuando el transportador pertende eximirse del dolo, posici!n "ue se est8 extendiendo en relaci!n a la culpa grave. 'o ha3 posici!n uni%orme en cuanto a la pretensi!n de los transportadores de exonerarse expresamente de la responsa$ilidad emergente de los actos realizados por dolo o culpa de sus dependiente. *lgunos derechos otorgan la posi$ilidad de li$erarse totalmente V*lemaniaW mientras "ue otros son estrictos respecto a la prohi$ici!n de limitaci!n en este caso V=ranciaW. %W ,(J*C,&' '*C,&'*F?JEDE' *D+,(,) E +&D,=,C*C,&'E *- )R6,+E' DE )E ?&' *B,-,D*D ?)E7, (& E' 'JE ()* -E6, -*C,&' C&+E)C,*- )E ?EC(& DE- ()*' ?&)(E DE +E)C*DE),* G i. En doctrina nacional un sector de opini!n ha considerado "ue nuestro c!digo no ha esta$lecido ninguna disposici!n prohi$itiva de esta #ndoleB por lo "ue no ha$r#a ninguna raz!n, en realidad, "ue impida esta limitaci!n o exoneraci!n. Esta misma opini!n esta$lece "ue si el art. 114 posi$ilita una variaci!n de la responsa$ilidad del porteador, torn8ndola m8s gravosa, de$er#a tam$i>n npermitir disminuirla. e menciona como e<emplo lo dispuesto por el apartado %inal del art. .1 del reglamento de %errocarriles "ue dice "ue \?uede... pactarse la exoneraci!n de la o$ligaci!n de la empresa Vpor sustracciones, p>rdidas o deterioros, "ue son las o$ligaciones esta$lecidas en el apartado anterior del mismo art#culoW en cu3o caso >sta ser8 s!lo responsa$le por la culpa u omisi!n de sus dependiente\. K para a%irmar esta posici!n agrega "ue salvo prohi$ici!n de limitaci!n para caso de dolo o culpa grave, esta cl8usula de$er8 ser siempre materia de contrataci!n. El cargador solucionar8 su pro$lema de

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riesgo, contratando un seguro. e %unda pues, en la autonom#a de la voluntad para la cele$raci!n de los contratos. Ca$r#a un an8lisis detemido de cada %ormulaci!n de limitaci!n. e han considerado v8lidas limitaciones del cuantum / segTn se ha3a esta$lecido el \valor declarado\, respecto a la inversi!n de la carga de la prue$a Vno se trata de t>rminos imperativosW, 3 en relaci!n a la prescripci!n 3 caducidad de las acciones de responsa$ilidad, segTn como se considere estos institutos, si de orden pT$lico o para casos de negligencia o p>rdida de inter>s. ii. -a corriente doctrinaria "ue no comparte la admisi!n de estas cl8usulas, m8s precisamente en relaci!n con el transportre de para<eros se %undamento en "ue: 1/ el transportador presta un servicio condicionado por un resultado, 3 aceptar exoneraciones o limitaciones cotnradicen la %inalidad 3 %unci!n del cotnratoB el usuario tendrn#a derecho a una prestaci!n completa, desrecho "ue es unilateralmente cercenadoB 2/ el desarrollo del transporte de personas compromete valores como el goce de la vida 3 la seguridad, tutelados por la Constituci!n, los "ue s!lo podr#an ser limitados por la le3 3 en raz!n del inter>s generalB 3/ de hecho, en los contratos de adhesi!n no existe li$ertad contractual, como para tomarla por argumento para la admisi!n de cl8usulas en ellos inclu#das. iii. 'uestra <urisprudencia considera ma3oritariamente la licitud de estas cl8usulas, siempre "ue no violen normas prohi$itivas, ni vulneren normas de orden pT$lico. e ha precisado al respecto "ue de$en estar clara 3 espec#%icamente estipuladas, pues los contratos \son lo "ue las partes han entendido 3 han "uerido\ Vc. 10.034 -NJW, la mani%estaci!n de voluntad ine"u#voca de las partes. En algTn caso "ue se %all! contrariamente a estas cl8usulas invocando el car8cter de contrato de adhesi!n del v#nculo, %ue revocada en segunda instancia a%irmando <unto con 6amarra la validez de las mismas Vc. 10.301 -NJW. En algTn otro caso, el rechazo a estas cl8usulas de$ido a su inclusi!n en contratos de adhesi!n, %ue con%irmado incluso en segunda instancia Vc. 10.221 -NJW, siuempre protegiendo la autonom#a de la voluntad de los contratantes, "ue de$e estar al amparo de la posici!n resultante de un desnivel econ!mico "ue genere un estado de necesidad. BW 'JE7* (E'DE'C,* E' E- *+B,(& ,'(E)'*C,&'*- K E' &()& +ED,& DE ()*' ?&)(E. e intenta Tltimamente la re%ormulaci!n del sistema de responsa$ilidad del transportador, como consecuencia de la in%luencia de normas sancionadas en otros 8m$itos del transporte internacional. aW DE)ECC& +*),(,+&

En Derecho mar#timo primero, desde la Convenci!n de Bruselas, de 152., relacionada a mercader#as, pasando por el Convenio de *tenas V152., mercader#as 3 pasa<erosW 3 el Convenio de 'aciones Jnidas V1524, mercader#asW, tratan al transportador en este medio con gran $enignidad: limitan la responsa$ilidad del transportador, en principio, salvo dolo o culpa grave, plantea una presunci!n simple de responsa$ilidad "ue se destru3e por prue$a en contrario acredit8ndose diligencia por parte del transportador, r>gimen "ue se ve completado con una enumeraci!n mu3 minuciosa de los casos Ven total 12W en los cuales "ueda autom8ticamente eximida la responsa$ilidad del transportador. $W DE)ECC& *E)&'*J(,C&

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En lo relativo al Derecho aeron8utico, se parte de las disposiciones del tratado de 7arsovia de 1525, como a"u>llas en las cuales el transportador no es responsa$le si prue$a "ue ha adoptado las medidas necesarias pra prevenir el da]o, o "ue le %ue imposi$le adoptarlas 3 "ue esta$lece un topo al monto de los da]os pordestrucci!n de e"uipa<es 3 mercader#as, monto "ue comprende tam$i>n al caso de pasa<eros. En las sucesivas modi%icaciones 3 actualizaciones de estee (ratado V-a Ca3a d00, 6uadala<ara d11, 6uatemala d21 3 +ontreal d20W se ha venido aumentando / no s!lo actualizando / este monto. Esta tendencia es recogida en derecho interno en el C!digo Civil italiano de 15.2 3 en nuestro C!digo aeron8utico de 152.

cW

DE)ECC& (E))E ()E

En lo relativo a las normas internacionales so$re transporte terrestre, en el Convenio de trasnporte terrestre internacional suscripto por los +inistros de (ransporte del Cono ur, se aplica el temperamento de sustituir la normas de responsa$ilidad por el mecanismo del seguro. Esta tendencia se continTa en el Convenio de +inistros de (ransporte m8s reciente, pu$licado en el Diario &%icial del 4 de <ulio. -as empresas de transporte "ue realicen via<es internacionales de$er8n contratar seguros por las responsa$ilidades emergentes del contrato de transporte 3a sea de carga, de personas 3 de su e"uipa<e, 3 la responsa$ilidad civil por lesiones o da]os a terceros no transportados Vart. 13P del Cap. ,, Disposiciones generalesW. Jna de las %ormas de garantizar el pago de las indemnizaciones de$idas por el transportador es la contrataci!n de un seguro. ?resenta como venta<as: 1/ "ue sin desplazar del transportista la o$ligaci!n indemnizatoria, se con%igura otro u otros patrimonios de compro$ada 3 amplia solvencia, como corresponsa$lesB 2/ mediante el pago de la prima por parte del porteador, "ue en la ma3or#a de ls pa#ses en realidad cu$re el via<ero o el cargador de la mercanc#a / el transportista desplaza de hecho, el compromiso de hacer %rente a sus responsa$ilidades. e ha criticado la admisi!n de estas tendencias, "ue responden tradicionalmente al reconocimiento de los particulares riesgos del agua o del aire, se ha dicho "ue no existe raz!n del punto de vista moral, ni del punto de vista <ur#dico "ue <usti%i"ue esta tendencia, mani%estando "ue el motivo de tales disposiciones no de$er#a $uscarse en el mosnto desmedido de las reparaciones a "ue eventualmente podr#a dar lugar la aplicaci!n estricta del r>gimen del C!digo, sino m8s $ien en el mahor acceso de los grupos de presi!n integrados por transportadores a los centros de decisi!n. `?eiranoa dW 'o ha3 topes en cuanto a las sumas indemniza$les en relaci!n al transporte terrestre, ni de mercaderm#as ni de pasa<eros, en la legislaci!n nacional, si $ien este mecanismo ha sido recogido en otros derechos. eW =undamentando la limitaci!n de la responsa$ilidad en estos, casos se ha dicho "ue encuentra <usti%icaci!n en 8m$itos econ!micos en "ue se si se desea estimular el surgimiento 3 supervivencia de las empresas de transporte no de$emos exponerlas al riesgo de hacer %rente a las crecidas sumas indemnizatorias por incumplimiento en el transporte de pasa<eros, con todas sus in%austas consecuencias. ?ero en este punto aparece en toda su dimensi!n la contraposici!n de los intereses de la empresa 3 del usuario: F"u> ser#a m8s digno de protecci!nG %W Como tendencia general, se aprecia un sistema $asado en la responsa$ilidad o$<etiva, especialmente la *B &-J(*, "ue o$liga a la autom8tica reparaci!n del da]o sin permitir incovar o pro$ar producci!n de eximentes, o tam$i>n la )E-*(,7*, "ue limita o$<etivamente los hechos "ue pueden ser invocados como eximentes, procurando superar los inconvenientes "ue mencionamos en un r>gimen como el nacional, particularmente en relaci!n con el 8m$ito del transporte de pasa<eros. ?ero en estos casos los topes de$en asegurar una reparaci!n cuasi/integral. K adem8s de$e ser posi$le para la v#ctima una acci!n residual directa contra el autor del da]o por la di%erencia en casos de dolo o culpa grave. El complemento indispensa$le para este r>gimen ser#a el de seguro o$ligatorio "ue garantizar#a el co$ro a

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trav>s del e<ercicio de una acci!n directa de la v#ctima contra el asegurador. gW En nuestro pa#s existe s# el seguro o$ligatorio relati$o al transporte colectivo de pasa<eros, desde la le3 10.401 de 2. de diciem$re de 1541 / reglamentada por el Decreto 242S542 %r 25 de diciem$re de 1542 3 modi%icada por la le3 11.120 del 24 de diciem$re de 1550. Esta le3 o$liga a la contrataci!n del seguro por responsa$ilidad contractual 3 extracontractual emergente del transporte colectivo terrestre de pasa<eros en servicios nacionales, departamentales, internacionales 3 de turismo 3 acuerda al damni%icado acci!n directa contra el asegurador. El Decreto esta$lece la co$ertura s!lo por da]os su%ridos por muerte, invalidez 3 gastos de atenci!n m>dica derivada de accidentes. -os capitales asegurados ser#an 000J.). por persona lesionada o muerta, 10c por gastos m>dicos 3 hsta 2.000 J.). como total por veh#culo. in per<uicio del derecho del damni%icado a una ma3or indemnizaci!n segTn las disposiciones del derecho comTn.

?&RISPR&DENCIA
TRANSPORTE TERRESTRE. RESPONSA)ILIDAD EN CASO DE RO)O DE CAMI(N. (ri$unal de *pelaciones en lo Civil del 2do. (urno, sentencia de 1 de %e$rero de 2004. )o3al 3 un *lliance eguros Jrugua3 .*. e ,n$rel .*. c. (iempo 'uevo .).-. Chedia_ 6onz8lez, Norge &mar Vred.W / asson Balletto, +ariela / osa *guirre, (a$ar> 6regorio. @+ontevideo, %e$rero 1 de 2004. 7istos: ?ara sentencia de%initiva de segunda instancia, estos autos caratulados: \)o3al [ un *lliance eguros Jrugua3 .*. e ,n$rel .*. cS (iempo 'uevo .).-. f Co$ro De ?esosf \ ,JE: 2/0203.S200., venidos a conocimiento de este (ri$unal en m>rito al recurso de apelaci!n interpuesto por la parte demandada contra la sentencia de%initiva 'P 24S2002 de %echa 25 de ma3o de 2002, dictada por el e]or Nuez -etrado de ?rimera ,nstancia en lo Civil de 1P (urno, Dr. Norge Catenaccio. )esultando: ,. -a apelada V%s. 113/120W, a cu3a exacta relaci!n de antecedentes procesales Ttiles se hace remisi!n, condena a (iempo 'uevo .).-. a a$onar a )o3al [ un *lliance eguros la suma de Jg 1243,2., 3 a a$onar a ,n$rel 0.* la suma de Jg 30.322,21, en am$os casos con m8s los intereses corrientes, sin especial condenaci!n. ,,. Contra la misma se alza la parte demandada V%s. 121/15.W agravi8ndose, en esencia en cuanto a "ue: la prue$a aportada en autos acredita %ehacientemente el hecho il#cito 3 la sustracci!n de la mercader#a, con<untamente con el asalto 3 la privaci!n de li$ertad del conductorB "ue la actora no ha agregado prue$a en contrarioB "ue no existi! dolo, culpa, o negligencia por parte del conductor del cami!n siendo un hecho irresisti$le e imprevisi$leB "ue no surge de autos "ue los asaltos en Bs. *s. puedan ser considerados como un hecho notorio 3 "ue las medidas de seguridad nunca %ueron reclamadas por la parte reclamante, de$i>ndose aplicar la teor#a de los hechos propios. ,,,. EvacTa traslado del recurso parte actora V%s. 152/205W 3 se %ran"uea la alzada V%s. 210W por auto 'P 2324S2002 de 1P de agosto de 2002, con e%ecto suspensivo. -legados los autos al (ri$unal pasaron a estudio sucesivo de los e]ores +inistros.

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&portunamente se acord! en legal %orma dictar decisi!n anticipada al amparo de lo dispuesto en el art. 200.1 numerales 1P 3 2P del C6?. Considerando: Hue no se har8 lugar al recurso interpuesto. ,. En e%ecto, el pronunciamiento de m>rito de$e ser mantenido por el argumento de "ue la accionada no aleg! 3 menos aTn pro$! ha$er tomado las cautelas m#nimas exigi$les a un transportador internacional de cosas a %in de disuadir o en su caso evitar asaltos a mano armada como el acontecido in %olios. -e asiste raz!n al apelante en cuanto a "ue el actor no cumpli! con la carga de la prue$a Vart. 114, 120 3 113 del C. de ComercioW. olamente se cuenta con un parte policial argentino V%s. 1.W de una denuncia de ro$o, pero no existe declaraci!n del involucrado, 3a "ue no se le pudo llevar a declarar. Es un hecho "ue el cami!n f su$al"uiladof nunca lleg! a destino 3 adem8s "ue no conten#a medidas de seguridad preventivas. -o Tnico "ue pose#a era celular Vno radio, ni sat>lite, ni custodia armadaW. ,,. *gravios sustancialmente id>nticos en relaci!n a la responsa$ilidad han sido analizados correspondiendo revalidar la %undamentaci!n de tal soluci!n expuesta, entre otras, sentencias 223S2001, 250S2003, 102S2001, 141S2002 del (ri$unal. *s# se di<o en conceptos enteramente traslada$les: \En e%ecto, 3a +azeaud/(J'C V(rat. (. ,, v. 2 p. 154, E<ea, Bs. *s., 1522W dec#an: \Es mu3 evidente "ue el ro$o o la desaparici!n de la cosa no son, en s# mismos, casos de %uerza ma3or. En derecho como de hecho, lo "ue permiten presumir, por el contrario, es la negligencia del deudor\ 3 agrega$an \...el deudor parece "ue de$e ser li$erado siempre "ue pueda alegar un hecho tal "ue, por #ndole o su %uerza, no ha3a tenido la o$ligaci!n de proteger contra >l al o$<eto. ,gual intelecci!n postula nuestro ma3or civilista V6amarra, )esp. cont. ,,, p. 301W conclu3endo "ue al deudor no le alcanza con pro$ar "ue la cosa le %ue sustra#da, para li$erarse de responsa$ilidad 3 por aplicaci!n de los principios generales V"ue el C!digo recogeW cuando el hurto se de$e a culpa del deudor, >ste no puede invocar el caso %ortuito. En cuanto al r>gimen legal aplica$le sa$ido es "ue la o$ligaci!n del porteador de conducir la carga, custodiarla 3 entregarla al destinatario es cali%icada como una o$ligaci!n de resultado, por tanto el incumplimiento se con%igura cuando no se logra el resultado convenido, sin interesar el comportamiento del deudorB el cargado no de$e acreditar la culpa del transportador, s!lo la cele$raci!n del contrato 3 su incumplimientoB el transportador tiene la carga de la prue$a de los hechos impeditivos o extintivos de su responsa$ilidad, con%orme arts. 114,1024 del C. Comercio. Esto son, para el modo terrestre, el caso %ortuito o la %uerza ma3or 3 el vicio de la cosa. C%. ),??E V,nstituciones de Der. Com. Jrug. ?. 150, 151WB *lonso de +arco V?rimer imposio ,nternac. o$re resp. Civ. En el (ransp. terrestre, p. 1113 ssWB 6amarra V*DCJ, M,,,, p. 122 3 ss.WB *.D.Com. (. 7, c. 41 3 42, etc. 'o ha3 duda "ue en el contrato de transporte pende una o$ligaci!n de custodiar las cosas transportadas V6amarra, op. cit. p. 22., +ezzera, Curso... (. ,,,., p. 215 Vespecialmente cuando dice recorrer el camino \ m8s seguro\WB -NJ c. 1313. 3 130.2B >sta sede 'P 25S51W 3 en el caso la accionada no pose#a el m8s m#nimo elemento de seguridad, conociendo o de$iendo conocer el riesgo de este tipo de actividad delictiva. -os casos de %uerza ma3or son los hechos "ue no se han podido prever o "ue previstos no se los ha podido evitarB ello no es un concepto a$soluto 3 a$stracto, sino "ue se lo de$e determinar en cada caso concreto V=ern8ndez 6!mez -eo, (rat... (. ,,, B, p..51W. ?uede cali%icarse de negligente a la demandada Vhecho no extra]o a su conductaW por"ue no previ! lo previsi$le. u$ra3a *lonso de +arco en conceptos traslada$les Vop. Cit. p. 112W "ue no constitu3en caso %ortuito donde %alta el re"uisito gen>rico de la exterioridad del acontecimiento 3 trae a colaci!n el art. 113 del C.Com. Ello signi%ica "ue lo ha3a podido evitar o impedir, pero tal examen no corresponde al ser su%iciente la culpa relevada\. \Cierto es "ue cierta <urisprudencia Vsimilar de 3er. (urno en -NJ c. 1.051W entiende "ue no revela culpa la realizaci!n del transporte v.g. \...sin custodia armada "ue acompa]e el cami!n\, relevando "ue no se ha$r#a pro$ado "ue el transporte con custodia armada constitu3a una precauci!n su%icientemente exigi$le 3, en su caso e%icaz. \?ero tal criterio "ue postula en de%initiva la irresponsa$ilidad del porteador en casos de asalto, no logra sortear las certeras apreciaciones de -!pez aavedra V*salto a mano armada como eximente de responsa$ilidad del transportista, )ev. (ransp. 3 eguros 'P 1., <ulio de 2001 p. 232 3 ss.W "uien conclu3e f de consumo con la actual <urisprudencia argentinaf de ho3 por ho3, un transportista terrestre no podr8 exonerarse de responsa$ilidad si no acredita ha$er tomado todas las medidas 3 adoptado todas las precauciones razona$lemente exigi$les para impedir, entorpecer o desalentar este tipo de hechos, sin

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re"uerir "ue se prue$e "ue tal o cual precauci!n sea su%iciente 3 concretamente e%icaz. Esa certeza a$soluta so$re hechos no puede ser <ur#dicamente exigi$le, todo lo contrario, es su%iciente la aplicaci!n de las m8ximas de experiencia extra#das de la o$servaci!n de lo "ue normalmente acaece f reglas de experiencia f Vart. 1.1 C6?W.\ ,,,. Costas 3 costos de la presente instancia por su orden Varts. 01 3 211 f red. -. 11155f C6? 3 144 C. CivilW. ?or tales %undamentos el (ri$unal =alla: Con%#rmase la sentencia apelada sin especial condenaci!n en la alzada. &portunamente, devu>lvase. f +ariela ass!n f Norge Chedia_ f (a$ar> osa.A

TRANSPORTE TERRESTRE. RESPONSA)ILIDAD DEL TRANSPORTISTA. .L?& 12.212, t. 33, 1/340 ?),+E)* ,' (*'C,* @+ontevideo, 22 de setiem$re de 1542. 7, (& : ?ara sentencia de%initiva de primera instancia estos autos caratulados: \*. da B. cS ?.C. / Co$ro de pesos\ V=icha 1221S40W. )E J-(*'D&: 1PW * %s. 30 comparecieron los representantes de la actora deduciendo pretensi!n reparatoria, 3 alegando "ue por dos contratos de transporte internacional Vconocimientos internacionales 'P 01S25 3 02S25W de %echa 11 de ma3o de 1525 V%echa esta "ue determina la competencia de la edeW la empresa C.?. se o$lig! a transportar de Buenos *ires a +ontevideo .2 ca<ones conteniendo .4 _its de camionetas ?eugeot destinadas a la %irma . de +ontevideo Vver conocimientos agregados, letras B 3 DW. -a carga %ue reci$ida por la empresa de transportes sin o$servaci!n, 3 sus dem8s caracter#sticas lucen en las %acturas comerciales respectivas Vver %acturas agregadas, letras C 3 EW. El transportador no cumpli! el contrato de transporte. En e%ecto, el d#a 12 de ma3o de 1525, el veh#culo matr#cula -. 12111 /uno de los "ue transporta$a los e%ectos/ su%ri! un vuelco en la )uta 'acional 'P 12 en la )epT$lica *rgentina, da]8ndose \la carga de motores ?eugeot, puertas 3 guarda$arros de la misma marca\ Vse agrega %otocopia de parte, Doc. NW. El primer acto de contumacia 3 negligencia del transportista %ue en no dar aviso del accidente su%rido al consignatario de la cargaB provocando con esta irresponsa$le actitud, la introducci!n al pa#s de mercader#a siniestrada, 3 agravando por ende los da]os 3 per<uicios emergentes. &$viamente si se hu$iera dado noticia del siniestro cuando la carga aTn se encontra$a en territorio argentino, la carga hu$iera podido ser retornada a la planta de producci!n, a e%ectos de su reposici!n. ?or el contrario desde "ue el transportista ocult! el hecho, e introdu<o la carga al pa#s, por lo "ue el consignatario reci>n tuvo noticias del accidente luego de pasada la %rontera. * estas alturas era imposi$le dar marcha atr8s 3 la carga se dirig#a al dep!sito %iscal de la calle Esperanza 'P 433 $a<o custodia de %uncio/ narios aduaneros 3 del Banco de la )epT$lica &riental del Jrugua3. (odo este tr8mite no s!lo aument! seriamente los da]os Val agregarse a la inutilizaci!n de la carga, los gastos de internaci!n, transporte, tasas, consulares, gastos $ancarios, etc.W sino "ue hizo pr8cticamente imposi$le la devoluci!n de la carga da]ada a la exportadora de *rgentina. Dentro del tr8mite normal de importaci!n los _its de automotores son llevados cerrados 3 lacrados $a<o custodia de %uncionarios de *duana 3 del B)&J del puesto aduanero de %rontera a un dep!sito %iscal en +ontevideo. En este caso esta$an destinados /como 3a di<eron/ al dep!sito %iscal de la calle Esperanza 'P 433 donde %unciona la %irma armadora '. .*. 'ormalmente una vez llegados a dep!sito %iscal los ca<ones de _its, son a$iertos, inventariados 3 controlados por %uncionarios del B)&J 3 de la C,* VComisi!n de la ,ndustria *utomotrizW. Hueda claro pues "ue el consignatario no reci$e la carga ni conoce su estado, ni puede disponer de ella, ni tan si"uiera a$rir los ca<ones lacrados, hasta tanto se realiza la apertura o%icial por los %uncionarios pT$licos intervinientes. En este caso no o$stante, puesto "ue los motores destrozados \luego del vuelco continuaron

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sueltos en el cami!n, excepto los "ue ven#an en el 'P 3.5\ Vsic: *cta de ,nspecci!nW, el consignatario supo del estado de la carga desde antes de su llegada, por lo "ue se neg! a reci$irla de con%ormidad con las %acultades "ue le otorga el art. 123 inc. 1P del C!digo de Comercio. ?or exigencia de los %uncionarios aduaneros los motores %ueron descargados en el dep!sito %iscal citado donde "uedaron lacrados 3 $a<o custodia. ?or lo mismo 3 con%orme al art. 12. C. Comercio se procedi! a la inspecci!n por peritos, en %orma inmediata a la entrega, actuando como tales los %uncionarios del Banco de la )epT$lica 3 de la Comisi!n de la ,ndustria *utomotriz. -a carga lleg! al dep!sito %iscal premencionado 3 %ue inspeccionada el d#a 23 de ma3o de 1525 por los mencionados inspectores del B)&J, los peritos representantes de la C,* 3 del Banco de eguros del Estado Vcomo asegurador de la responsa$ilidad del transportadorW %uncionarios t>cnicos de . 3 los de su mandaste, la$r8ndose el acta "ue se agrega VDoc. letra OW. Como corolario de esta inspecci!n o%icial \se constat! la existencia de de%ormaciones 3 roturas en diversas partes de los motores inspeccionados, as# como en diversas partes de chapa de carrocer#a "ue ve/ n#an en algunos ca<ones\. En de%initiva \se decidi! considerar inaptos para el armado de veh#culos en planta ensam$ladora los motores siniestrados 3 las partes de chapa de%ormadas, procedi>ndose a su lacrado como so$rante con el 'P 22 3 consecuentemente inclu3>ndose en la n!mina de %altantes correspondientes a la importaci!n aludida\. Esta declaraci!n por parte de la autoridad competente de<a esta$lecido sin lugar a ninguna duda "ue los e%ectos transportados "uedaron \inTtiles para la venta 3 consumo en los o$<etos propios de su uso\ Vart. 123 C. Com.W, o sea para el armado de unidades nuevas. (an es as#, "ue aun"ue . hu$iera "uerido utilizarlas, la declaraci!n de \inaptos para el armado\ por parte de la Comisi!n de la ,ndustria *utomotriz, "ue actTa $a<o la dependencia del +inisterio de ,ndustria 3 Energ#a, opera como prohi$ici!n de su uso, dentro del r>gimen legal de importaci!n de Oits. ?roducida la inspecci!n . se neg! a reci$ir la carga, 3 el mismo 23 de ma3o %ormul! la protesta de rigor al transportista Vver copia de carta ad<unta 3 acuse de reci$o por C.?., doc. -W. )echazada la carga, \el porteador\ de con%ormidad con el art. 123, de$er8 indemnizar \su valor al precio corriente de a"uel d#a, en el lugar de entrega\. *simismo, entienden "ue de la l!gica integraci!n de las normas del C!digo de Comercio Vart. 114 a 12.W con las posteriores le3es aduaneras 3 las especiales normas "ue regulan la ,ndustria *utomotriz, de$e concluirse "ue: aW -a declaraci!n de \inaptos\ para su uso 3 prohi$ici!n de utilizaci!n de los mismos para el armado de motores, por parte de los peritos o%iciales del B)&J 3 la C,*, vale como la diligencia de determinaci!n por peritos \so$re el estado de los e%ectos al tiempo de entrega\, esta$lecida por el art. 12. inc. 1, para el caso de dudas entre consignatarios 3 porteador. $W -os e%ectos "uedaron asimismo deposi/ tados \en almac>n seguro\ con%orme al art. 12. inc. 2PB es decir en el dep!sito %iscal de la calle Esperanza 'P 433. -os elementos siniestrados se encuentran por tanto en dicho dep!sito %iscal en ca<ones lacrados, "ue s!lo pueden a$rirse por los %uncionarios del B)&J o los %iscales de *duana 3 previa nota de la C,*. . . *. tramit! la importaci!n sustitutiva de los elementos siniestrados. Con %echa 11 de <ulio de 1525 la actora a$on! a . .*. la indemnizaci!n correspondiente al siniestro igual a Jg 13.021,41 Vver reci$o 3 cesi!n de derechos agregados, letras C e ,W, "uedando su$rogada en todos los derechos 3 acciones de la asegurada para accionar contra el conductor de la carga, de con%ormidad con lo dispuesto por el art. 115 C. Com. -a responsa$ilidad del transportador es de principio 3 se a<usta a las reglas $8sicas de la responsa$ilidad contractual. Consider8ndosele un verdadero depositario de la carga, son de cuenta del acarreador o porteador, el des%alco, detrimento o menosca$o "ue su%ran los e%ectos cargados Vart. 115 C. Com.W. ?or su parte el art. 113 esta$lece "ue \...todos los "ue se encargan de conducir mercader#as mediante una comisi!n, porte o %lete... son responsa$les a las partes por las p>rdidas o da]os "ue resultaren\. ?ara la le3 el empresario de transportes pues, responde de los da]os o menosca$o "ue su%ra la carga a no ser "ue provengan de \vicio propio, %uerza ma3or o caso %ortuito\. En estos casos \la prue$a de cual"uiera de estos hechos incum$e al acarreador o comisionista de transporte\ Vart. 115 C. Com.W. *nte el da]o constatado en el caso ocurrente, 3 reconocido por las autoridades o%iciales competentes, se con%iguran todos los extremos de hecho 3 de derecho "ue apare<an la responsa$ilidad del conductor de la carga. -a indemnizaci!n "ue adeuda el transportista se de$e calcular teniendo en cuenta el valor de los e%ectos en el tiempo 3 lugar de entrega Varts. 121 C. Com.W. (al criterio no es m8s "ue la aplicaci!n en el caso del transporte terrestre de las normas "ue reglan la valuaci!n de los da]os 3 per<uicios, consagrados en

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el art. 222 C. Com., con%orme a las cuales son en general de la p>rdida "ue han su%rido 3 del lucro "ue se le ha privado\. Es decir "ue el 7alor =&B Buenos *ires segTn %actura, de$er#a agregarse el costo del %lete 3 el costo del seguro Vlo "ue nos dar#a el valor C,= de la cargaW, 3 a esa ci%ra ha$r#a "ue sumarle los gastos de importaci!n 3 porcenta<es de ganancia, lo "ue arro<ar#a el valor de los e%ectos en el tiempo 3 lugar de entrega. Esta cantidad %inal, resultante de la aplicaci!n del art. 121 C. Com., dar#a una ci%ra superior a la reclamada en autos. En e%ecto, la aseguradora a$on! a . .*. el valor =&B %rontera de la mercader#a da]ada V\precio tomado a valor de _it\W igual a Jg 13.021,4. Vver pro%orma "ue se agrega, doc. +W. Esa cantidad coincide exactamente con el desem$olso "ue de$i! realizar . . *., "uien tuvo "ue realizar una nueva importaci!n de los elementos siniestrados, por el mismo monto Vver %actura "ue se agrega, doc. 'W. *ctuando su mandante en calidad de su$rogante del acreedor original Vdestinatario de la cargaW se limita la presente demanda a Jg 13.021,4., "ue es la suma a$onada como indemnizaci!n al asegurado. 2PW 'o ha$i>ndose evacuado el traslado de la demanda, se acus! la correspondiente re$eld#a, declar8ndose el demandado re$elde en la instancia V%s. .2v.W. 3PW *$ierta la causa a prue$a, las partes produ<eron la "ue luce certi%icada a %s. 12., alegaron de $ien pro$ado por su orden V%s. 120/131B 132/1.0W, 3 a %s. 1.0v. se cit! para sentencia. C&' ,DE)*'D&: 1P./ Ca$e precisar liminarmente "ue si $ien la ino$servancia por el demandado de la carga de la comparecencia no exonera al actor del onus pro$andi al no alterar sustancialmente las reglas legales "ue distri$u3en la carga pro$atoria Vart. 325 del C?CW dicha situaci!n procesal puede estimarse, en punto a la valoraci!n del material de convicci!n o$rante en autos, como t8cito asentimiento o vehemente indicio de la %unda$ilidad de la pretensi!n deducida %rente al demandado re$elde, "ue permite al decisor, en caso de suscitarse duda razona$le so$re la concordancia entre las a%irmaciones %8cticas %ormuladas en la etapa de proposici!n 3 la realidad hist!rica a la "ue re%ieren, tener por ciertos los %undamentos de hecho de la pretensi!n. En el caso, la comparecencia tard#a del demandado contumaz no pudo v8lidamente operar la reapertura de la etapa de alegaci!n de%initiva precluida, por lo "ue en puridad el escrito de %s. .0, carece de idoneidad para constituir e%ectiva contradicci!n de los %undamentos de la pretensi!n reparatoria, sin per<uicio de la admisi!n del allanamiento a la responsa$ilidad atri$uida al transportista en el evento da]oso, por cuanto conlleva la actuaci!n parcial de la demanda 3 la delimitaci!n del o$<eto del proceso al no mediar resistencia o insatis%acci!n de la pretensi!n a su respecto. Como se]ala (arigo VNuicio en re$eld#a, p. 150, 151W la comparecencia tard#a del re$elde no enerva los e%ectos consumados de la contumacia. En el su$ex8mine, la comparecencia tard#a del demandado antes de la apertura del t>rmino pro$atorio, operada la preclusi!n de pleno derecho de la oposici!n a la pre/ tensi!n determin! la posi$ilidad de o%recer 3 producir prue$a en a$soluto pie de igualdad con su adversario, pero ello no o$sta a "ue, en rigor, de$e entenderse "ue, como e%ecto procesal de la contumacia en el ocurrente no medi! e%ectiva controversia. 2P./ El inc. 1P del art. 123 del C. de Comercio esta$lece textualmente "ue \si por e%ecto de las aver#as "uedasen inTtiles los e%ectos para la venta 3 consumo en los o$<etos propios de su uso, no estar8 o$ligado el consignatario a reci$irlos, 3 podr8 de<arlos por cuenta del porteador, exigi>ndole su valor, al precio de a"uel d#a, en el lugar de la entrega\. i se adopta un criterio r#gidamente %ormalista en la interpretaci!n del instituto del a$andono en examen, podr#a argbirse su inaplica$ilidad al caso, por cuanto los e%ectos siniestrados no ha$r#an perdido to / talmente su valor. ?ero a <uicio del decisor parece claro "ue en la interpretaci!n de normas anacr!nicas como las relativas al contrato de transporte contenidas en un cuerpo de le3es "ue cuenta con m8s de cien a]os de vigencia, de$e postularse un criterio hermen>utico evolutivo, "ue sin des$ordar del cauce normativo, con<ugando la directriz teleol!gica o \ratio legis\ de la disposici!n la adapte a las circunstancias del caso concreto 3 especialmente a la evoluci!n tecnol!gica de los medios de transporte 3 de las relaciones comerciales internacionales, a$solutamente imprevisi$les para el legislador del C!digo de Comercio. Como se]ala ?ug Brutau V-a <urisprudencia como %uente de derecho, p. 1.3W \el Derecho evoluciona constantemente, tanto si se trata del derecho legislado como del derecho del caso, por la sencilla

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raz!n de "ue las relaciones de la vida privada est8n en continuo cam$io 3 alteraci!n, 3 el Derecho de$e por necesidad adaptarse a las relaciones "ue regula\. i como a%irmara )oscoe ?ound, la le3 de$e ser esta$le, pero no de$e ser est8tica, en ella de$e $uscarse, m8s all8 del a<uste silog#stico a su tenor literal, la concreci!n de la <usta resoluci!n de la litisB \el sistema de la legalidad es no la a$olici!n del derecho li$re, sino la reducci!n, 3 podr#amos decir el racionamiento de >l dentro de las casillas de la le3\ VCalamandrei: Der. ?rocesal Civil, t. ,,, p. 230W. En el ocurrente, la carga transportada consist#a en _its de camioneta ?eugeot destinados a su armado 3 complementaci!n por la empresa importadora, . .*. * ra#z del accidente su%rido por el cami!n "ue los transporta$a, se produ<eron de%ormaciones 3 roturas en diversas partes de los motores 3 chapas de carrocer#a, "ue determinaran "ue las autoridades competentes, Comisi!n de la ,ndustria *utomotriz 3 Banco de la )epT$lica &riental del Jrugua3, declararan \inepto para el armado de veh#culos en planta ensam$ladora los motores siniestrados 3 las partes de chapa de%ormadas, procedi>ndose a su lacrado como so$rante con el 'P 22 3 consecuentemente inclu3>ndose en la n!mina de %altantes correspondientes a la importaci!n aludida\ V%s. 2.W. -a empresa . de$i! realizar una importaci!n sustitutiva sin operaci!n de cam$io de los e%ectos siniestrados V%s. 32, 33 3 52W. (ales supuestos %8cticos tornan leg#tima la opci!n por el a$andono Vart. 123 C. ComercioW "ue e<ercitara el consignatario de la carga. En e%ecto, si se trata$a de _its para el armado de unidades nuevas, la declaraci!n de inaptitud para dicho destino espec#%ico %ormulada por los !rganos pT$licos competentes ingresa en la cali%icaci!n de inutilidad para el \consumo en los o$<etos propios de su uso\, convocando en tal sentido el criterio hermen>utica evolutivo precedentemente expuesto "ue contempla ine"u#vocamente el %undamento axiol!gico de la norma en estudio. )esulta inconcuso "ue, como acertadamente sostuviera la parte actora V%s. 130v.W, en el caso no puede argumentarse "ue por e%ecto del accidente se produ<o una \disminuci!n en el valor de los e%ectos\, hip!tesis prevista en el art. 122 del C!d. Comercio, sino "ue por el contrario, la consecuencia %ue la imposi$ilidad 3 prohi$ici!n de usar tales elementos para su uso espec#%ico: el armado de unidades nuevas. 3P./ *dmitida la legitimidad de la opci!n por el a$andono de los e%ectos siniestrados, el transportista de$e a$onar el valor corriente de la carga Vart. 123 inc. 1PW. Como los motores 3 partes de carrocer#a averiadas no pudieron ser destinadas al o$<eto "ue determinara su importaci!n, de$iendo ser sustituidos #ntegramente, resulta irrelevante, a los e%ectos de la determinaci!n del \"uantum de$eatur\, el porcenta<e de menosca$o 3 desvalorizaci!n su%ridos por dichos e%ectos, "ue promedialmente puede u$icarse en un 10c. El transportista de$e pagar el valor venal de la mercader#a, "uedando a su disposici!n el excedente "ue pudiere o$tener por la venta de los e%ectos siniestrados Vc%. +ezzera: Der. Comercial Contratos Comerciales, p8g. 125W. i en el caso ocurrente, la aseguradora actora indemniz! Tnicamente el valor costo 3 %lete de la carga da]ada VJg 13.021,4.W, cu3a entidad coincide exactamente con el costo de importaci!n por . .*. de los elementos sustitutivos, actuando la actora en calidad de su$rogante de >sta, parece m8s "ue razona / $le %i<ar el monto de la condena en la ci%ra re%erida, "ue por a]adidura resulta sensi$lemente in%erior Vello se reputa notorioW al valor comercial de los motores 3 partes importados en plaza. (ampoco existe o$st8culo para la recepci!n de la indemnizaci!n en moneda extran<era, al tratarse de una e<ecuci!n por e"uivalente de una o$ligaci!n emergente de un contrato de transporte internacional, cu3o precio %ue convenido 3 pagado en d!lares V7ernazza, ent. .02S25 de la edeW. .P./ 'o resultando du$ita$le "ue en la especie se dilucida una cuesti!n litigiosa relativa al incumplimiento de o$ligaciones de naturaleza comercial Vderivadas de un contrato de transporte terrestre realizado por una empresa, cu3a naturaleza es comercial segTn lo disponen los arts. 2P num. .P C!d. Comercio 3 el art. 1440 C. CivilW en relaci!n a los intereses devengados por el incumplimiento de la o$ligaci!n pecuniaria a cargo del transportista rigen los arts. 220 3 213 del C!d. de Comercio. -a primera de las re%eridas disposiciones estipula "ue los da]os 3 per<uicios emergentes de la demora en la e<ecuci!n de o$ligaciones dinerarias consisten en la condenaci!n en los intereses corrientes desde el d#a de la demanda, 3 a su vez el art. 213 de%ine los intereses de plaza o corrientes como los "ue \co$ran los $ancos pT$licos\.

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Este r>gimen, "ue se aparta claramente del estatuido por el ordenamiento civil, resulta reiterado en la reglamentaci!n legal de la compraventa, "ue puede cali%icarse como el m8s importante de los contratos comerciales, al disponer el art. 032 "ue por el hecho de no pagar el precio segTn los t>rminos del contrato "ueda el comprador o$ligado a a$onar el inter>s corriente de la cantidad "ue adeuda al vendedor. En el in%orme de la Comisi!n de C!digo se sosten#a VC!d. de Comercio anotado por el Dr. +anuel *dol%o 7ieira, p. MMW en t>rminos traslada$les en lo pertinente al o$<eto de la litis, "ue \tanto, pues, por el lucro inde$ido "ue hace con >l "uien lo retiene, como por a"u>llos de "ue priva a "uien pertenece, la mera demora en el pago de$e $astar para imponer al deudor la o$ligaci!n de a$onar el inter>s corriente de plaza, como compensaci!n de los da]os 3 per<uicios 3 como un acto de restituci!n "ue se de$e en nom$re de la <usticia 3 de la moral mercantil\. En nuestro pa#s, a partir de la sanci!n de la le3 1.442 del 22 de a$ril de 1525, 3 en virtud de la disposici!n de su art. 3P, "ue sustitu3! al art. 10 de la le3 1.050 del 12 de noviem$re de 1522, se dispone de in%ormaci!n emitida por el Banco Central so$re las tasas medias de intereses del trimestre anterior a la pu$licaci!n, del mercado de operaciones corrientes de cr>dito $ancario discriminadas en raz!n del tipo de moneda, 3 dicha estimaci!n o%icial se a<usta plenamente a la letra 3 ratio del art. 213 del C. Comercio, por lo "ue resulta comparti$le el criterio sustentado por la parte actora en punto a la condena al pago del inter>s corriente: en su determinaci!n ca$e remitirse a las pu$licaciones trimestrales del Banco Central del Jrugua3. En cam$io, no se comparte la tesitura de %i<ar la tasa de inter>s en el vigente en plaza para operaciones en moneda extran<era a la %echa del contrato. -os intereses se de$en a partir de la %echa de interposici!n de la demanda 3 la tasa, esencialmente varia$le, ser8 determinada por los #ndices trimestrales pu$licados sucesivamente por el Banco Central durante el per#odo temporal en "ue a"u>llos se devenguen, tomando como ddies a "uod el de deducci!n de la pretensi!n, hasta la %echa de pago al actor 3 correlativa extinci!n de la o$ligaci!n a cargo de la demandada. 0P./ -a sucum$encia del demandado, declarado re$elde conlleva, por ser de precepto, la imposici!n de las m8ximas condenaciones en gastos caus#dicos Vart. .42 C?CW. u comparecencia tard#a, 3 la actuaci!n procesal posterior "ue no puede cali%icarse como transgresiva de la regla moral "ue preside el pro/ ceso, resultan irrelevantes en punto a la condena en costas 3 costos "ue aparece legalmente relegada a la declaraci!n de contumacia, cu3os e%ectos consumados no resultan enervados por el ulterior desarrollo del proceso. ?or tales %undamentos, =*--&: Caciendo lugar a la demanda, 3 en su m>rito, condenando a la parte demandada a pagar a la parte actora la cantidad de Jg 13.021,4. Vsesenta 3 tres mil "uinientos veintis>is d!lares estadounidenses con ochenta 3 cuatro cent>simosW, con m8s el inter>s corriente a partir de la %echa de interposici!n de la de/ manda, "ue ser8 calculado segTn se dispone en el considerando .P del presente %allo, costas 3 costos del <uicio. )egTlanse los honorarios de los letrados de las partes actora 3 demandada, a los e%ectos de la cance/ laci!n de aportes pro%esionales, en 'g 100.000 3 'g 30.000 respectivamente. E<ecutoriada, oportunamente arch#vese. 7an )ompae3A E6J'D* ,' (*'C,* @+ontevideo, 4 de agosto de 1543. 7, (& : En segunda instancia 3 para de%initiva estos autos caratulados \*. da B. cS ?.C. / Co$ro de pesos 3 da]os 3 per<uicios\ V=. 001S42W, venidos a conocimiento de la ala en m>rito al recurso de apelaci!n deducido por el demandado contra la sentencia 'P 323 de 22S,MS1542, dictada por el Nuzgado -etrado de 1U ,nstancia en lo Civil de 1.P (urno. *ceptando 3 dando por reproducida la relaci!n de antecedentes "ue consigna el pronunciamiento de primer gradoB 3 )E J-(*'D&, adem8s "ue: ,W El a/"uo haciendo lugar a la demanda, conden! a la demandada a pagar a la actora la cantidad de Jg 13.021,4., con m8s el inter>s corriente a partir de la %echa de la demanda calculado segTn se dispone en el Considerando .P, costas 3 costos V%s. 1.2v.W. En m>rito de la naturaleza comercial de las

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o$ligaciones incumplidas el a/"uo estima es de aplicaci!n la preceptiva de los arts. 220 3 213 del C. de Co/ mercio 3 3P de la -e3 1.442 3, por ende, "ue es comparti$le el criterio de admitir el inter>s corriente $ancario segTn tasas medias pu$licadas por el Banco Central. ,,W El demandado se agravia expresando, en s#ntesis, "ue: aW no es admisi$le argumentar so$re un consentimiento t8cito a las a%irmaciones de la demanda como consecuencia de la declaraci!n en re$eld#a, m8xime "ue su comparecencia aun"ue tard#a le ha permitido mani%estar su opini!n so$re la cuesti!n litigiosaB $W su parte admiti! los hechos de la demanda salvo "ue los e%ectos siniestrados hu$ieran "uedado inTtiles para la venta 3 consumo su%riendo una p>rdida total de valor, es decir "ue su parte adu<o era de aplicaci!n en la especie lo dispuesto por el art. 122 3 no por el art. 123 del C. de ComercioB "ue de acuerdo a criterio o$<etivo para valorar los e%ectos da]ados ca$e admitir "ue si $ien los mismos no pueden ser utilizados para la destinaci!n espec#%ica de armados de autom!viles V_itsW su valor no puede cali$rarse teniendo en cuenta s!lo el destino aludido sino su recepci!n en el mercado 3 se ha pro$ado "ue tienen un valor no menor al 30c de su valor en plaza en su calidad de \so$rantes\B cW la actora como su$rogante de la empresa asegurada no puede reclamar, aparte de la suma reem$olsada a la misma por Jg 13.021,4. los intereses "ue le hu$ieran correspondido a la su$rogada por la naturaleza comercial de la o$ligaci!n original incumplidaB puede s# reclamar 3 reclam!, los intereses legales a partir de la demanda so$re la suma "ue en de%initiva le corresponde perci$ir por el menosca$o de los e%ectos transportados, intereses "ue no pueden ser otros "ue los previstos /por analog#a/ en el art. .P de la le3 1.000B dW la condena procesal de acuerdo al art. .42 del C?C no es de aplicaci!n en el caso en cuanto tal disposici!n re%iere al litigante contumaz 3 esta calidad no la tiene su parte cuando ha comparecido en <uicio esgrimiendo sus de%ensas 3 aportando prue$a V%s. 101S10.W. ,,,W ustanciado el recurso, oportunidad en "ue la actora a$oga por la con%irmatoria, el a/"uo lo %ran"ue! 3 reci$idos los autos en esta ede se dispuso su pase a estudio 3 se cit! para sentencia la "ue, previa integraci!n ante ace%al#a por promoci!n de uno de sus miem$ros a la uprema Corte de Nusticia V%s. 111S11.W %ue acordada en legal %orma. C&' ,DE)*'D&: ,./ recurrida. -a o$ligaci!n del transportador /calidad asumida por el demandado/ es conducir 3 entregar la mercader#a al consignatario tal como la reci$i!. En la medida "ue incumple con tal o$ligaci!n, en tanto como en el caso la mercader#a %uera averiada, $asta para determinar su responsa$ilidad por los da]os 3 per<uicios ocasionados 3, como consecuencia de ello, el transportador o porteador no puede pretender sin m8s "ue el consignatario acepte tal mercader#a averiada en grado tal "ue no puede aplicarse al destino espec#%ico a la "ue esta$a a%ectada 3 tanto, como se ha demostrado, "ue %ue declarada inepta 3 su<eta a prohi$ici!n para aplicarla a su %inalidad por parte de la Comisi!n de la industria *utomotriz VC,*W, complementada con una suma de dinero para compensar el valor total de la misma. El detrimento de la mercader#a, en el caso, es de la ma3or entidad, cali%icada de inTtil para el o$<eto propio de su uso o destinaci!n, 3 por ello permitir "ue la o$ligaci!n se entienda cumplida con la entrega de tales e%ectos deteriorados ser#a como admitir el cam$io del o$<eto, esto es reci$irlos a %in de darle el destino como motores 3 piezas de autom!viles simplementeB pero esto no es lo "ue pretende la empresa consignataria, ni lo pretendi!, lo "ue as# rea%irma el hecho de la nueva introducci!n sustitutiva de similares elementos para dar satis%acci!n a sus pro3ectos sin "ue importe realmente "ue los \so$rantes\ tengan un valor comercial. -os hechos de la causa demuestran "ue el incumplimiento del porteador ha sido propiamente por p>rdida o inutilizaci!n de la mercader#a por hecho "ue lees imputa$le 3 esta circunstancia ha$ilita al consignatario a optar por no reci$irla de<8ndola por cuenta del portador 3 exigir su valor al precio corriente VC. de ComercioB art. 123W valor >ste "ue no ha sido cuestionado por el demandado en la medida pretendida 3 al "ue solamente $usca imputar el valor comercial de los \so$rantes\, actuando as# -eg#timamente la acci!n de a$andono. -os da]os 3 per<uicios resultantes son considerados por la le3 s!lo en cuanto da]o emergente res/ tringi>ndolo al valor de la mercader#a, es decir "ue la indemnizaci!n lo da la misma cosa transportada con prescindencia de "ue les %ueren los per<uicios realmente su%ridos por la aver#a lo "ue importa, adem8s, una limitaci!n de la responsa$ilidad del transportador "ue solamente viene a responder por tal valor tasado le/ -a ala integrada, estimando "ue los agravios no son de reci$o, con%irmar8 la sentencia

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galmente. \-a evaluaci!n legal por el precio corriente resulta as# una presunci!n <uris et de <ure, "ue el re/ clamante no puede destruir para aumentarla, ni la empresa impugnar, para disminuirla\. Compartiendo las a<ustadas argumentaciones desarrolladas por el a/"uo en los cap#tulos 2P 3 3P de sus considerandos, ca$e admitir "ue la suma reclamada por la actora repitiendo lo a$onado a la empresa asegurada, se adecua 3 a<usta al valor re%erido por la le3. En cuanto a los intereses aplica$les el (ri$unal tam$i>n comparte las razones expuestas por el a/ "uo 3, por tanto, conclu3e "ue los mismos de$en ser los corrientes de plaza. Coad3uvantemente ca$e agregar "ue los intereses de "ue se trata son los "ue resarcen los da]os 3 per<uicios moratorios "ue se producen a partir de la %echa de la demanda, a la "ue se retrotrae la condena reparatoria de compensaci!n "ue se traduce en una o$ligaci!n de pagar una suma de dineroB 3 estos da]os 3 per<uicios derivados de la demora no consisten sino en la condenaci!n, siendo una cuesti!n de #ndole comercial como es la "ue se de$ate, en los intereses corrientes "ue ca$e entender son los "ue co$ran los $ancos VC. de Comercio, arts. 220 3 213W. Ca$e entender, tam$i>n, "ue es a<ustada la soluci!n "ue adopta el a/"uo al aplicar las disposiciones de la -e3 1.442 3, consecuentemente, las in%ormaciones del Banco Central so$re las tasas med#as del trimestre correspondiente %i<adas por el mercado de operaciones corrientes de cr>dito $ancario 3 segTn el tipo de moneda. -a imposici!n de costas 3 costos recae, por precepto legal, so$re el litigante re$elde vencido en el <uicio 3 el hecho de su ulterior comparecencia no descarta su aplicaci!n: \si el demandado es declarado re$elde, las variantes son dos: si gana el <uicio, rigen las normas generales Varts. 144 C. Civil 3 .11 C?CWB si pierde el <uicio es condenado al pago de las costas 3 costos en %orma preceptiva Vart. .42W\ VE.E. (arigo: \El <uicio en re$eld#a\ pp. 145/150B c%. E. 7escovi: \Derecho ?rocesal Civil\ t. ,7 pp. 23./230W. En el caso, la sanci!n procesal ha sido correctamente aplicada. ?or Tltimo, aun"ue no sea decisivo para dilucidar la cuesti!n de autos, la tesis se]alada por el a/ "uo so$re t8cito asentimiento del declarado re$elde con respecto a la pretensi!n deducida en la demanda instaurada, da p8$ulo a la ma3or controversia 3 ante ella la ala estima /limit8ndose s!lo a se]alarlo/ "ue la declaraci!n de re$eld#a no exime al actor de la prue$a de sus asertos, mas autoriza "ue la apreciaci!n de la misma no revista la misma exigencia 3 rigor "ue en el caso de ser contestada la demanda, en atenci!n a la propia actitud del demandado VCouture: \=undamentos\, ed. 1504, pp. 220/221 num. 1.1W. ,,./ mismo. ?or ello 3 lo dispuesto por los arts. .11 3 .42 del C. de ?. Civil, el (ri$unal integrado, =*--*: Con%#rmase la sentencia recurrida, con costas 3 costos al recurrente. K oportunamente devu>lvase. 6alagorri ?az Vred.W / *ddiego Bruno / +ara$ottoA Con%irm8ndose la condena al re$elde corresponde la imposici!n en costas 3 costos al

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CLASE 44 - Seg6ro PROGRAMA


..2.3. eguro. ..2.3.1. El mercado de seguros. ..2.3.2. +odalidades de seguros: vida, incendio, responsa$ilidad civil.

ES%&EMA
CONTRATOS COMERCIALES Seg6ro . ; Contrato de seguro. 'oci!n. El contrato de seguro consiste $8sicamente en la trans%erencia de un riesgo "ue acepta una persona a cam$io del pago de una prestaci!n denominada \prima\. ervicio M precio ; Elementos del contrato de seguros ),E 6& ?),+* & ?)E+,& 7*-&)E * E6J)*B-E ,'DE+',L*C,&' & BE'E=,C,& ,'(E)E * E6J)*B-E ; Caracter#sticas del contrato ?restaci!n indemnizatoria, no lucrativa para el aseguradoB 'o sustitu3e la cosa perdida, sino por el e"uivalente pactadoB )ol relevante como suplemento de garant#as para el acreedor del asegurado. ; ,nstrumentaci!n / ?&-,L* Elementos, art#culos 1.. 3 1.0 del C!digo de Comercio: =echa del d#a en "ue se cele$ra el contratoB 'om$re de la persona "ue hace asegurar por su cuenta o por cuenta a<enaB Designaci!n su%icientemente clara de la cosa asegurada 3 del valor %i<o "ue tenga o se le atri$u3aB uma por la cual se aseguraB )iesgos "ue toma so$re s# el aseguradorB Rpoca en "ue los riesgos ha3an de empezar 3 aca$ar para el aseguradorB ?rima del seguroB Dem8s estipulaciones hechas por las partesB =irma del asegurador. ; E6J)& . )>gimen legal. ?),'C,?,& 6E'E)*- / li$re contrataci!n Excepci!n al r>gimen de li$re contrataci!n en seguros "ue s!lo podr8n cele$rarse con el Banco de eguros del Estado / *ccidentes de tra$a<o 3 en%ermedades pro%esionales.

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; eguros. Control. * cargo del Banco Central del Jrugua3 * trav>s de la uperintendencia de eguros 3 )easeguros Control de instalaci!n 3 %uncionamiento

E'AL&ACI(N
; Elementos del contrato de seguros. ; FHu> es el riesgoG ; FHu> es la p!lizaG ; =unciones de la p!liza en el contrato de seguros. ; +encione al menos seis casos de nulidad del contrato de seguro: Fcu8l es el %undamento en cada unoG ; FHu> especies de seguros terrestres est8n reguladas en las 3 secciones del Cap. ,, del (#tulo ,M \De los seguros\G F?or "u> ha$la en este cap#tulo de los \seguros terrestres\G FCa3 otras modalidades de seguros reguladas en otra parte del C!digoG ; FHu> di%erencias ha3 entre el seguro por da]os 3 el seguro de vidaG

CASOS PRDCTICOS

7E'(* DE *J(&

+anuel Dodera ha vendido su vie<o coche a su cu]ado ergio ?intos, inclu3endo en el precio de venta los cuatro meses de seguro contra todo riesgo "ue aTn tiene el veh#culo. 'inguno de los dos hace noti%icaci!n alguna a la empresa aseguradora. * los dos meses de la ad"uisici!n, ergio su%re un accidente, del "ue es responsa$le, por el cual se causan da]os materiales tanto propios como a terceros 3 reclama del asegurador la reparaci!n de los mismos. -a empresa aseguradora niega el pago de dichos da]os, argumentando "ue no ha$#a sido noti%icada del cam$io de titularidad del veh#culo. FEn "u> condiciones puede ser %undado este argumentoG

JB+*),', +& E ,' J=,C,E'C,* )E ?,)*(&),*

6onzalo Cruz, de treinta a]os de edad, decide contratar un seguro de vida, por lo "ue se dirige a la empresa aseguradora "ue le recomend! un amigo. ?uestos de acuerdo respecto de las condiciones patrimoniales, la empresa le entreg! un cuestionario en el cual se le %ormulan una serie de preguntas so$re su estado de salud. Jna de las preguntas es: 53

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@F?adece Jd. alguna en%ermedad graveGA


6onzalo, "uien padec#a una insu%iciencia respiratoria cr!nica, leve, m>dicamente tratada, contesta "ue no 3 entrega el cuestionario al asegurador. e otorga, en de%initiva, el contrato de seguro de vida por Jg 00.000 de la cual son $ene%iciarios sus dos hi<os menores de edad. Jna tarde de verano, estando de vacaciones, 6onzalo decide practicar su$marinismo en la costa de )ocha, ocasi!n en la cual %allece as%ixiado por circunstancias no determinadas. -a madre de los $ene%iciarios reclama al asegurador el pago de la indemnizaci!n. El su$marinismo no esta$a excluido de las condiciones de la p!liza cuando su pr8ctica era como amateur, pero el asegurador rechaza el pago alegando "ue el asegurado ha$#a o$rado con mala %e en la declaraci!n del riesgo, pues respondi! "ue no padec#a ninguna en%ermedad grave 3 result! 9 por in%ormaci!n complementaria o$tenido luego del deceso 9 "ue Cruz padec#a la re%erida insu%iciencia respiratoria. -e consulta la viuda de 6onzalo Cruz, respecto de si el argumento de la aseguradora es de%initivo respecto de la imposi$ilidad de co$rar la prestaci!n contratada por el %allecido.

)I)LIOGRA*+A, LIN-S A DEMDS MATERIAL )I)LIOGRA*+A


O)RAS MONOGRD*ICAS

'*C,&'*-E
*6J,))E )*+Q)EL, =ernandoB =)E 'ED&, Cecilia, @ eguros mar#timosA, +ontevideo: =CJ, 1555. 131p. ,=)*', 6eraldine, @Curso de derecho de segurosA, +ontevideo: Jniversidad &)(, 2001, 22. p8g. /////, @El seguro de vidaA, +otnevideo: *malio =ern8ndez, 2004. +E)-,' OK, )icardo, @ egurosA, +ontevideo: =CJ, 1521.

EM()*'NE)*
C*-?E),', ,saac, @Contrato de segurosA, 2 tomos, 2da. ed., Buenos *ires: Depalma, 1551. ////, @El contrato de seguro : seguros terrestres.A, Buenos *ires, 15.1. +E,-,N, 6., @+anual de egurosA, Buenos *ires: Depalma, 1542. (,6-,(L, )u$>n, @El siniestroA, Bs. *s: *strea, 1540. 221p.

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(,6-,(L, )u$en ., (,6-,(L 6a$riel *., @Contrato de seguroA, Bs.*s: -a )occa, 1544. P&)LICACIONES PERI(DICAS B-*'C, Carlos, B&'E--,, )o$erto, @El llamado contrato de seguro de cauci!nA, )DCE, vol. 13, no.00/01, p8g.20/31 CE))J(, *,C*)D,, C>ctor, @=alsa declaraci!n 3 reticencia en la descripci!n del riesgo en el contrato de seguro de vidaA en @Estudios <ur#dicos en memoria de Nuan Nos> *m>zagaA, +ontevideo: =DC , 1504. D*+E-E, Daniel, @El reaseguroA, en eguros., no.1, p8g.23/22 -*B*J)E *-, E), , Carlos, @Desmonopolizaci!n de seguros: le3 11..21A, en @)>gimen administrativo de la actividad privada: curso de graduados 1554, +ontevideo: 'ueva Nur#dica, 1555, p8g. 52/102. -D?EL **7ED)*, Domingo +art#n, @El contrato de reaseguro 3 la su$rogaci!nA, )( , vol. 4, no.4, p8g.122/ 143 /////, @-a reticencia en el contrato de seguro : mispresentation, non disclosure 3 Xarrant3A, )( , vol. 2, no.2, p8g.140/144 +E)-,' O,, )icardo, @ o$re la reticencia en el seguro de vidaA, -NJ, vol. 111, p8g.315/323 '&6JE,)*, Enri"ue =., @?rue$a del da]o en el contrato de seguro : Carga de la prue$a. 7aloraci!n de la prue$aA, en eguros., no.1, p8g.01/00 ?)E * *-&' &, Norge, @Clausula de exclusi!n de co$erturaA, en eguros., no.1, p8g.30/34 )&D),6JEL +* C*)D,, (eresita, @El concepto de seguro 3 las cl8usulas a$usivasA, en *DC, n. 2, <unio 1551, p8g. 1.1/1.1. *'(& , Beatriz, @Comentario so$re la prescripci!n extintiva en el contrato de seguroA, eguros., no.1, p8g.25/33 7E'(J),',, BeatrizB )&)D)Q6JEL +* C*)D,, (eresita, @*lerta : la cl8usula claim made en el seguro de responsa$ilidad civilA, *DCJ, vol. 22, p8g.110/121

LIN-S 'ormativa urugua3a, Banco Central del Jrugua3 http:SSXXX.$cu.gu$.u3S*cerca/de/BCJS'ormativaS?aginasS-e3es/ eguros.aspx Blog so$re Derecho de eguros, distintos temas de re%lexi!n o actualidad http:SSelderechodeseguros.$logspot.comS2005S01Sdnde/ha/"uedado/la/$uena/%e.html @El genoma humano 3 el contrato de segurosA, Carola Elisa$et Bolatti, Vconcisa presentaci!n de pro$lemas, curso so$re Biotecnolog#a, *rgentinaW http:SSXXX.$iotech.$ioetica.orgSi32.htm @'aturaleza <ur#dica del contrato de seguro de vidaA, &ctacilio *lecrim, Vart#culo de Derecho Comparado, Brasil, traducidoW http:SSXXX.<uridicas.unam.mxSpu$licaSli$revSrevSindercomScontS12SdtrSdtr2.pd%

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@Cl8usulas a$usivas en los segurosA, Vnota general, de divulgaci!n de Eros_i, Espa]aW http:SSXXX.consumer.esSXe$SesSeconomiaZdomesticaS%inanzasS2001S02S1.S10.021.php @(eor#a general del contrato de seguro Vcon%orme a la le3 espa]olaWA, Eduardo 7alpuesta, Jniversidad de 'avarra Vart#culo general so$e el temaW http:SSXXX.estig.ip$e<a.ptShacZdireitoSContratoZseguro.pd% @E- DE)ECC& DE E6J)& E' -* J',D' EJ)&?E*A, *$el 7eiga Copo, Vreglamentaci!n de la actividad en la Jni!n Europea 3 aspectos de De%ensa de la CompetenciaW http:SSportales.gva.esScZeconomiaSXe$SrvehSpd%sSn1.S0.Zo$serva2.pd% -,B)&. @(E+* )E-E7*'(E DE- DE)ECC& DE E6J)& C&'(E+?&)I'E&A, ,nstituto de Ciencias del eguro, =undaci!n +ap%re, Espa]a, 2004. http:SSXXX.map%re.comSccmScontentSdocumentosS%undacionScs/ seguroSli$rosS(emasZrelevantesZdelZDerechoZdeZ egurosZcontemporaneoZC,-*/125.pd% @Derechos de los usuarios de los seguros privadosA, Norge =ern8ndez )uiz, Vli$ro con aspectos de accionamiento, +>xicoW http:SSXXX.$i$lio<uridica.orgSli$rosSli$ro.htmGlY2114 @El derecho de repetici!n del aseguradorA, Navier -!pez 3 6arc#a de la errana, Vart#culo interesante, so$re tema puntual, Espa]aW http:SSXXX.asociaciona$ogadosrcs.orgSdoctrinaSE-c20DE)ECC&c20DEc20)E?E(,C,&'.pd% @Conceptos $8sicos de seguros: Como se calcula la prima del seguro de cocheA, Vlo puse por"ue hace comentarios so$re temas internos del negocio de seguros de coche, pero no es mucho para temas de Derecho...W http:SSsegurodecoche3mas.Xordpress.comS2004S00S10Sconceptos/$asicos/de/seguros/como/se/calcula/la/ prima/del/seguro/de/cocheS @'ulidad de algunas cl8usulas so$re de%ensa <ur#dica del asegurado en el seguro de responsa$ilidad civilA, Bego]a *r"uillo Colet Vcomentario a sentencia, Espa]aW http:SSXXX.indret.comSpd%S353Zes.pd% @Da]os dolosos 3 seguroA, =ernando 6!mez ?omar, Bego]a *r"uillo Cole http:SSXXX.indret.comSpd%S020Zes.pd% @Declaraci!n del riesgo 3 en%ermedades anteriores a la contrataci!n de un seguroA, Begola *r"uillo Colet Vcomentario a sentencia, Espa]aW http:SSXXX.indret.comSpd%S213Zes.pd%

?&RISPR&DENCIA
;; E6J)&: Caracterizaci!n. -eislaci!n aplica$le. &$ligaci!n del segurador. V L?& CASO 1452/, to$o 154 - AJo 2221 0 entencia 'P 210./ +in. )ed.: Dra. Olett. +ontevideo, 1 de setiem$re de 200.. 7, (& :

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?ara sentencia de%initiva de segunda instancia, estos autos caratulados \=. .*. cS Banco de eguros del Estado / Demanda por cumplimiento de contrato\ ,JE: 2/142S2001, =U 142S01, venidos a conocimiento de este (ri$unal por virtud del recurso de apelaci!n interpuesto por el ente estatal accionado, contra la sentencia 'P 23 de 11 de ma3o de 2001, dictada por la ra. Nueza -etrada de ?rimera ,nstancia en lo Civil de 5P (urno. )E J-(*'D&: 1W Hue por la re%erida sentencia, se hizo lugar parcialmente a la demanda, condenando al demandado a a$onar a la actora la suma de Jg 122.5.3,3., m8s intereses desde la %echa de la demanda, sin especial condenaci!n procesal. 2W Hue en tiempo 3 %orma, interpuso recurso de apelaci!n el accionado 3 se agravi! /en lo medular/ en los siguientes t>rminos: aW la sentencia parte de una premisa e"uivocada al entender "ue existi! imposi$ilidad de entregar la documentaci!n conta$le por causa de %uerza ma3or Vdestrucci!n por incendioW, en cu3o m>rito no se con%igur! el incumplimiento de la previsi!n contractual estipulada en las Condiciones 6enerales de la ?!lizaB $W se est8 ante un siniestro sumamente dudoso, en donde existen %undadas sospechas respecto de "ue el mismo %ue provocado en %orma dolosaB el in%orme de Bom$eros conclu3e "ue se trata de un siniestro hipot>tico/intencional 3 "ue \alguna persona de$i! ha$er iniciado el %oco #gneo mediante una %uente de calor de llama al descu$ierto\B se reci$ieron llamadas tele%!nicas atri$u3endo la autor#a del incendio a personas vinculadas con la empresa aseguradaB cW la empresa no present! prue$a documental "ue acreditara las p>rdidas su%ridas a consecuencia del siniestroB tampoco present! las declaraciones <uradas ante la Direcci!n 6eneral ,mpositiva, omisi!n "ue determina la imposi$ilidad de conocer \el relevamiento %#sico, inventario al 30S1S54, tanto en su integraci!n unitaria como totales generales de existencia en mercader#as\B la li"uidaci!n del Cr. . de$e tomarse como una estimaci!n tentativa, dada la imposi$ilidad de mane<ar documentaci!nB dW no se ha dado cumplimiento a la carga de la prue$a de las p>rdidas su%ridas, aportando medios de prue$a sustitutivos "ue permitan acreditar el da]o, ha$iendo admitido los representantes de la empresa "ue oculta$an ventas. 3W Emerge de in%olios, "ue el recurso %ue sustanciado 3 "ue la parte actora evacu! el traslado con%erido, a$ogando por la con%irmatoria. .W =ran"ueada la alzada 3 llegados los autos al (ri$unal, se tramitaron dos incidencias con el consiguiente dictado de las correspondientes sentencias interlocutorias V'P 201S2002 3 22S2003W. -uego de los tr8mites de estilo 3 del estudio de precepto so$re el recurso de apelaci!n oportunamente deducido, se dispuso la convocatoria a la audiencia del art. 3.. C6?, la "ue se llev! a ca$o el 21 de <ulio del corrienteB acordada sentencia en legal %orma, se convoc! para su lectura para el d#a 14 de agosto, audiencia "ue de$i! prorrogarse para el d#a de ho3, por encontrarse desintegrada la ede por licencia de la redactora. C&' ,DE)*'D&: ,./ Hue la ala, por el nTmero de voluntades re"uerido por la le3 Vart. 11 inc. 1 -&(W, ha$r8 de revocar la sentencia recurrida, por compartir la l#nea argumental desplegada por la apelante, en especial, en lo concerniente a la valoraci!n pro$atoria e%ectuada en el grado anterior 3 a la aplicaci!n de la normativa correspondiente. ,,./ En tal sentido, entiende la ala del caso recordar, "ue el contrato de seguros es un contrato comercial Vart. 2 apartado 1P C. de Com.W "ue, adem8s de otras caracter#sticas V$ilateralidad, onerosidad, personalidad, etc.W, tiene la de ser un contrato de e<ecuci!n continuada, 3a "ue no se agota en un solo acto, sino "ue se cumple durante un lapso m8s o menos prolongado 3 "ue es un negocio de $uena %e, lo "ue se mani%iesta en todas sus etapas Vc%. +ezzera Ilvarez, ).: \Curso de Derecho Comercial\ 2U Ed. ma3o 1522 t. ,,, p. 133/131, "uien se]ala "ue \el contrato de seguros exige una excepcional $uena %e\B +essineo, =.: +anual de Derecho Civil 3 Comercial, t. 7, p. 111, re%iere a \la o$ligaci!n de o$servar la $uena %e, $a<o el aspecto especial de carga de lealtad 3 veridicidad, en las declaraciones\W. * este respecto, ca$e tener especialmente en cuenta, las previsiones generales de los arts. 1251 CC 3 205 C. de Comercio. ,,,./ El tema medular in%olios, como correctamente lo esta$leciera la ra. Nuez a/"uo 3 "uedara acotado en esta instancia segTn el contenido del memorial de agravios Vver )esultando 2W, consiste en esta$lecer si procede la demanda por cumplimiento de contratoB 3, por consecuencia, la condena a la accionada a pagar la indemnizaci!n derivada del contrato de seguro, los per<uicios reclamados. Emerge de autos "ue la de%ensa interpuesta por el Banco de eguros del Estado, de "ue no correspond#a a$onar la indemnizaci!n del siniestro, o$edeci! a la aplicaci!n del art. 13 inciso .P de las Condiciones 6enerales de la ?!liza V%s. 10vto.W. Estima el (ri$unal "ue la actora no dio cumplimiento a la concreta o$ligaci!n consagrada por la

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norma citada, no siendo de reci$o la argumentaci!n de la impugnada en el sentido de relevar la existencia de razones de %uerza ma3or impeditivas del cumplimiento de la o$ligaci!n de agregar la documentaci!n "ue se solicitara. En tal sentido, el art. 13 numeral . inc. .P de las Condiciones 6enerales de la ?!liza, preceptTa: \El *segurado de$er8 exhi$ir 3 poner a disposici!n del Banco todos los li$ros de comercio 3 su conta$ilidad, compro$antes 3 %acturas como tam$i>n los documentos, prue$as e in%ormes 3 dem8s elementos "ue el Banco pudiera exigir a los %ines de investigar o veri%icar la reclamaci!n. 'o se a$onar8 reclamaci!n alguna si los t>rminos de la presente condici!n no han sido cumplidos\. *l regular las o$ligaciones del asegurado, consagra la norma antes transcripta, la o$ligaci!n de poner a disposici!n del Banco toda documentaci!n "ue sirva para veri%icar la reclamaci!n 3, en concreto esta$lecer \un estado tal exacto como la naturaleza del caso lo permita de todos los o$<etos "ue exist#an antes del incendio\ Vart. 13 num. .P inc. 1PWB situaci!n necesaria para la determinaci!n del monto de los per<uicios casados. En o$rados, entiende la ala "ue la causal de %uerza ma3or invocada por la actora no s!lo no se encuentra de$idamente pro$ada /3a "ue el in%orme de la Direcci!n 'acional de Bom$eros re%iere a un siniestro hipot>tico/intencional, %s. 121/ sino por"ue /adem8s/ la reclamante no aport! ningTn tipo de documentaci!n "ue pudiera considerarse su%iciente. En e%ecto, la demandante ni si"uiera dispon#a de una declaraci!n actualizada Vver %s. 012W, "ue se hu$iera presentado ante la Direcci!n 6eneral ,mpositiva, la "ue ha$r#a podido ser utilizada por el li"uidador contratado por la aseguradora para la realizaci!n de su in%orme. -a restante documentaci!n no es id!nea para satis%acer la o$ligaci!n prevista en el art. 13 mencionado Vver declaraci!n del Cr. ., %s. 205B tam$i>n declaraci!n del contador de la empresa, %s. 011W. =inalmente, es de verse "ue tanto las declaraciones del contador de la empresa como del li"uidador avalan la existencia de \ventas\ no incluidas, lo "ue arro<a di%erencias en el stoc_ V%s. 201, 203 3 012W. En de%initiva: la documentaci!n reclamada era relevante para esta$lecer la situaci!n contractual de las partes. K por consecuencia, no ha$iendo la actora cumplido con entregarla segTn de$#a, 3 siendo de aplicaci!n los arts. 13.3 num. 2 3 1002 C!digo Civil, no ca$e hacer valer o$ligaci!n de indemnizar, todo con%orme a la cl8usula 13 num. .P inc. . de la regulaci!n adoptada por los su<etos. ,7./ ?or otra parte, tampoco cumpli! la actora con su o$ligaci!n contractual de acreditar la cantidad 3 calidad de las cosas da]adas, de$iendo tenerse presente al respecto la previsi!n del art. 1. num. 1P de las Condiciones 6enerales de la ?!lizaB \las cantidades indicadas en la p!liza no sirven de manera alguna de testimonio para acreditar la existencia del o$<eto asegurado, ni de su valor al tiempo del siniestro, siendo o$ligaci!n del asegurado <usti%icar la existencia 3 especialmente en el seguro de mercader#as Vpor ser >stas mu3 varia$les en nTmero 3 en valor por raz!n de su venta continuaW\ Varts. 132 3 135 C6?W. Como lo han se]alado las alas Com!logas de 2P 3 1P (urno, la carga de demostrar en %orma %idedigna la existencia 3 valor de las cosas "ue resulten perdidas o da]adas, en realidad \no exige nada "ue un asegurado honrado no est> dispuesto 3 deseoso de hacer\ Vsentencias 'P 301S41 3 153S54, respectivamenteW. En opini!n de la ala, del propio in%orme del li"uidador V%s. 300, reiter8ndolo en su declaraci!n <udicialW resulta con claridad "ue su estimaci!n de los posi$les da]os es meramente especulativa por virtud, precisamente, de la carencia de elementos conta$les "ue, solicitados de la actora, con%orme clara previsi!n contractual, >sta no aport!B de$iendo colacionarse tam$i>n "ue en la etapa de la audiencia complementaria re%iere el mencionado pro%esional a un des%asa<e entre el monto del seguro VJg 300.000W 3 las escasas mercader#as encontradas da]adas V%s. 200W. En este sentido, tam$i>n de$e mencionarse "ue el <e%e de ventas r. B., re%iere a un monto mu3 menor de mercader#as VJg 100.000, %s. 15.W 3 "ue una empleada declara en el presumario penal "ue unos "uince d#as antes del siniestro se ha$#an llevado cantidad de mercader#as para +aldonado V+., %s. 121, con expresa remisi!n a las actuaciones administrativasW. En suma: tampoco la actora logr! acreditar el da]o reclamado. ?or estos %undamentos, el (ri$unal =*--*: )ev!case la recurrida, desestimando la demanda. in especial condenaci!n en el presente grado. &portunamente, devu>lvase a la ede de origen. Olett / Chalar / +invielle ;; E6J)&. &$ligaciones 3 responsa$ilidad del asegurador. V-NJ J+* 1310.2, tomo 131 / *]o 2002 W

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entencia 'P 54./ +in. )ed.: Dra. Olett. +ontevideo, 14 de a$ril de 2001. 7, (& : ?ara sentencia de%initiva de segunda instancia, estos autos caratulados \*.*. 3 otro cS Banco de eguros del Estado / +ar#timo / Da]os 3 per<uicios\ ,JE 20/15.S2001, venidos a conocimiento de este (ri$unal por virtud de los recursos de apelaci!n 3 de adhesi!n a la apelaci!n interpuestos por la demandada 3 la actora, respectivamente, contra la sentencia 'P .2 del 10 de <unio de 200., dictada por la ra. Nueza -etrada de ?rimera ,nstancia en lo Civil de 12P (urno. )E J-(*'D&: 1W Hue por la sentencia apelada se conden! a *. . a a$onar a (. .).-. la suma de Jg 1.000. Conden! /asimismo/ al Banco de eguros del Estado a a$onar a +.*. la suma de Jg 3.000B am$as sumas, m8s los intereses del 1c anual a partir de la demanda. Desestim! la pretensi!n reparatoria de *. ., sin especial condenaci!n. 2W Hue contra la misma dedu<o recurso de apelaci!n la demandada. ostuvo /en lo medular/ "ue la sentencia no contempl! la excepci!n de pago opuesta, dado "ue el recaudo incorporado alude a \indemnizaci!n total\. El hundimiento de la em$arcaci!n %ue provocado por un hecho %ortuito o %uerza ma3or. 'o corresponde la aplicaci!n del art. 144 C. de Com., 3a "ue las instrucciones del perito li"uidador %ueron en estricto inter>s del asegurado. 3W Hue con%erido el respectivo traslado %ue evacuado por la demandada, "uien adhiri! a la apelaci!n, Tnicamente en cuanto la sentencia no conden! al pago de lo reclamado por gastos de piso VastilleroW, generados mientras se realiz! el perita<e, los "ue se <usti%ican en aplicaci!n del art. 144 C. de Com. .W Hue del recurso adhesivo se con%iri! traslado. =ran"ueada la alzada, sustanciados todos los recursos 3 e%ectuado el estudio de la causa por los miem$ros naturales de la ala /el "ue de$i! completarse luego de la nueva integraci!n/, se acord! sentencia en legal %orma 3 se procedi! al dictado de la presente decisi!n anticipada, por con%igurarse los presupuestos del art. 200.1 C6?. C&' ,DE)*'D&: ,./ Hue la ala, por el nTmero de voluntades re"uerido por la le3 Vart. 11 inc. 1 -&(W, ha$r8 de con%irmar la sentencia recurrida, salvo en el aspecto planteado en el recurso adhesivo. ,,./ En tal sentido, entiende del caso esta$lecer la ala, en primer t>rmino, "ue se concuerda con la sentencia atacada en punto a "ue corresponde en autos la aplicaci!n del art. 114 C. de Com. "ue, luego de consagrar el de$er del asegurado \de poner de su parte toda diligencia posi$le para precaver o disminuir los da]os\ determina: \-os gastos hechos por el asegurado para precaver o disminuir los da]os, son de cargo del asegurador, aun"ue excedan, con el da]o so$revenido, el importe de la suma asegurada, o ha3an sido inTtiles las medidas tomadas\. Como se]ala la parte apelada, tam$i>n corresponde invocar otras normas "ue incluso remiten al art. 114. *s#, en el art. 1345 se consagra claramente el de$er del asegurado para salvar las cosas aseguradas, sin "ue sea necesario mandato del asegurador, "ue "uedar8 en la o$ligaci!n de pagar al asegurado los gastos en "ue hu$iere incurrido. Esta soluci!n se reitera en el art. 1352 e<usdem, "ue esta$lece esta o$ligaci!n aun para el caso en "ue no hu$iere ha$ido tiempo para consultar al asegurador. ?or consecuencia, es claro para la ala "ue el C!digo pone de cargo del asegurador los gastos "ue se reclaman en o$rados. De todas %ormas, como ha sido o$<eto de agravio, se]ala el (ri$unal "ue tam$i>n se comparte con la atacada "ue los elementos de convicci!n allegados a la causa permiten concluir con a"uella, en punto a "ue exist#a inter>s del Banco estatal demandado en re%lotar el 3ate, tanto para esta$lecer si era repara$le o no como para evitar per<uicios a terceros Vdocumentos de %s. 52 3 213, in%orme 3 declaraci!n del perito del B. .E. a %s. 53/52, %s. 211, 212W, por lo "ue no corresponde el rechazo en este proceso de la pretensi!n %ormulada. ,,,./ En segundo lugar, tam$i>n acompa]a la ala la interpretaci!n "ue de las mani%estaciones insertas en el documento glosado a %s. 1. realiza la ra. Nueza a/"uo. En e%ecto, en tanto la cl8usula %ue redactada con car8cter previo 3 en %orma unilateral por la accionada, la misma de$e ser le#da $a<o la !ptica del principio de $uena %e, de con%ormidad con los principios hermen>uticos "ue emanan de los arts. 1251 3 130. CC. ?or lo tanto, ca$e concluir "ue la re%erencia a \indemnizaci!n total\ incluida al momento de reci$ir el pago, solamente dice relaci!n con ese

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hecho: documentar el pago reci$ido, sin "ue ello impli"ue renunciar /en %orma t8cita/ a la reclamaci!n por otros conceptos. ,7./ En lo atinente a "ue el accidente se produ<era por caso %ortuito o %uerza ma3or, se concuerda con la apelada, en el sentido de "ue /adem8s de no ha$er sido pro$ada tal circunstancia/ la misma no tiene relevancia, en la medida "ue la p!liza en ningTn momento circunscri$e la co$ertura al accidente culpa$le. 7./ En cam$io, ha$r8 s# de reci$irse el agravio %ormulado en la apelaci!n planteada por v#a adhesiva, por parte de la ra. +.*., en cuanto a la pretensi!n de condena de los \gastos de piso VastilleroW generados por los restos mientras se realiz! el perita<e\. Entiende la ala "ue las mismas razones "ue militaron para la mantenci!n de la condena esta$lecida en el primer grado, de$en ser aplicadas para la revocatoria parcial. En e%ecto, se trata /tam$i>n/ de \gastos hechos por el asegurado para precaver o disminuir los da]os\, en tanto de$en vincularse causalmente con la posi$ilidad del B. .E. de determinar si el $u"ue pod#a o no ser reparado o determinar la p>rdida total. e trata$a, entonces, de un gasto necesario e instrumental para cumplir tal actividadB raz!n por la cual de$e aplic8rsele id>ntico r>gimen legal: el art. 114 C. de Com. ?or estos %undamentos, el (ri$unal =*--*: Con%#rmase la recurrida, salvo en cuanto a la pretensi!n de condena por el monto de los gastos de piso "ue se esta$lece en la suma de Jg 1.000. in especial condenaci!n en el grado. K devu>lvase a la ede de origen, con el agregado. Chalar / Olett / )ossi Esc. ?uga, ec. -et.

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CLASE 41 - Otro contrato clF !co "el C#"!go "e Co$erc!o PROGRAMA
..2... +andato 3 Comisi!n mercantil. ..2.0. Cuenta corriente mercantil. ..2.1. &tros contratos tam$i>n regulados por el C!digo de Comercio. *rrendamiento, Cesi!n de cr>ditos, entre otros.

ES%&EMA
CONTRATOS COMERCIALES Otro contrato clF !co "el C#"!go "e Co$erc!o ; &tros contratos del C!digo de Comercio Dep!sito comercial *rrendamiento comercial +andato comercial ?ermuta Cuenta corriente comercial Cesi!n de cr>ditos no endosa$les ; Dep!sito comercial )e"uisitos del a. 221 CCom.: Comerciantes, am$os contra3entes Cosas depositadas de$en ser o$<eto del comercio Dep!sito como consecuencia de una operaci!n mercantil ervicio M precio &$ligaci!n de custodia )estituci!n de la misma cosa entregada ; *rrendamiento comercial *. 024 CCom.: @Contrato por el cual una de las partes se o$liga, mediante un precio "ue la otra de$e pagarle, a proporcionar a >sta, durante cierto tiempo, el uso o el goce de una cosa mue$le, o a prestarle sus servicios, o a hacer por su cuenta una o$ra determinada.A (ipos de arrendamiento *rrendamiento de cosa *rrendamiento de servicios *rredamiento de o$ra ; +andato +*'D*(& E' 6E'E)*+*'D*(& E ?EC,*C&+, ,&' +andato en general *. 255 CCom.: Contrato por el cual una persona se o$liga a administrar un negocio l#cito "ue otra le encomienda

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+andato en especial *. 300 inc. 1 CCom.: Cuando el "ue administra el negocio o$ra en nom$re de la persona "ue se lo ha encomendado. Comisi!n *. 300 inc. 2 CCom.: Cuando la persona "ue desempe]a el negocio o$ra a nom$re propio, sin declarar el nom$re del individuo "ue le ha hecho el encargo. ; ?ermuta *. 022 CCom.: El contrato de permuta comprende dos verdaderas ventas, sirviendo las cosas permutadas de precio 3 compensaci!n rec#proca. ; Cuenta corriente comercial Contrato por el cual las partes se o$ligan rec#procamente a no exigirse de %orma aislada los cr>ditos anotados en la cuenta, aplazando por ello el vencimiento de sus respectivos cr>ditos hasta el momento predeterminado del cierre de la cuenta, cuando surgir8 el cr>dito exigi$le -egislaci!n dispersa Entre comerciantes &$<eto del contrato: las prestaciones rec#procas denominadas @remesasA, transmisiones patrimoniales en sentido conta$le. Cierre de la cuenta no implica extinci!n del contrato ; Cesi!n de cr>ditos no endosa$les *rt. 013 3 ss. CCom. (ransmisi!n "ue hace el acreedor de su posici!n como tal a un tercero Es ine%icaz sin noti%icaci!n 3 consentimiento del deudor, o renovaci!n de la o$ligaci!n a %avor del cesionario

E'AL&ACI(N
; Esta$lezca las di%erencias entre los siguientes contratos: a mandato comercial 3 comisi!nB $ mandato comercial 3 mandato regulado por el C!digo Civil ; FC!mo opera la transmisi!n de cr>ditos segTn el contrato cesi!n de cesi!n de cr>ditos no endosa$lesG ; Caracter#sticas de la cuenta corriente comercial ; F e <usti%ica mantener un r>gimen duplicado para el contrato de arrendamiento, segTn sea regulado en el C!digo de Comercio 3 en el C!digo CivilG

CASOS PRACTICOS
CONTRATO DE COMISION

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BSANSONEC *le<andro ansone cele$r! en nom$re propio, pero haciendo constar "ue lo hac#a por cuenta de ,gnacio (r#as, un contrato de ad"uisici!n de material de electr!nica con la entidad mercantil =,E))& -(D*.. FHui>n de$er8 a$onar la %acturaG =undamente su respuesta. B)&ENA'ENT&RAB -a sociedad comercial @Buenaventura -tda.A, "ue es %a$ricante de $uzos 3 otras prendas te<idas, entrega mercader#a en consignaci!n a Nuana Cristina -u"ue para "ue las venda en el mercado. En oportunidad "ue -u"ue pretende co$rar el importe de precio de la comercializaci!n de dos docenas de $uzos rompevientos a @+asterpiece .).-.A, su representante Nuan Nustino Nussich, se niega a pagar. *rgumenta "ue @Buenaventura -tda.A es deudora de la sociedad "ue representa 3 por tanto, le corresponde hacer valer su derecho de compensar sumas l#"uidas 3 exigi$les. FConsidera "ue la a%irmaci!n de @+asterpiece .).-.A se a<usta a derechoG FHu> de$er#a realizar -u"ueG

)I)LIOGRA*+A, LIN-S A DEMDS MATERIAL

LIN-S
@El contrato de comisi!nA, ?riscila Egas +iraglia tra$a<o de derecho ecuatoriano http:SSXXX.revista<uridicaonline.comSindex.phpG optionYcomZcontent[tas_YvieX[idY331[,temidY40

?&RISPR&DENCIA
N )&J. ?arga. uprema Corte de Nusticia. Cuenta corriente mercantil. entencia 'P 01./ +in. )ed.: Dr.

@+ontevideo, 1. de ma3o de 2001. 7, (& :

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?ara sentencia estos autos caratulados: \Dalmor .*. cS Nos> -uis Cuervo .C. / Co$ro de pesos / Casaci!n\, =icha ...S1555. )E J-(*'D&: ,W Hue por entencia 'P 43, de %echa 15 de <ulio de 1555, el (ri$unal de *pelaciones en lo Civil de 3P (urno con%irma las decisiones apeladas, sin especial condenaci!n en las costas 3 los costos del grado V%s. 3.2v.W. -a sentencia con%irmada 'P 02S51 del Nuzgado -etrado de ?rimera ,nstancia en lo Civil de 0P (urno ha$#a hecho lugar parcialmente a la demanda, condenando al demandado a restituirle al actor la suma de Jg 122.210,04 con m8s los intereses corrientes desde el acto introductorio de la instancia, sin especial condenaci!n en los gastos 3 costos del proceso. -os honorarios del perito de autos, por mitades V%s. 253W. * su vez, en audiencia de %echa 20 de diciem$re de 1550, por auto 'o. 2.42 el Nuez \a "uo\ no hace lugar a una nueva pericia re"uerida por la demandada, lo "ue es apelado por >sta, con e%ecto di%erido V%s. 200 201W. ,,W Hue la parte demandada introdu<o el recurso de casaci!n, invocando: violaci!n de las garant#as del proceso, cuando en el Considerando ,, de la sentencia recurrida se rechaza la apelaci!n con e%ecto di%erido respecto de la no realizaci!n de una segunda pericia, %und8ndola en un claro, pre<uzgamientoB violaci!n de las reglas legales de valoraci!n de la prue$a, 3a "ue del expediente surge la existencia de intereses Vdocumentalmente 3 por con%esi!nW 3 sin em$argo %allan en contra de las mismasB e in%racci!n en la aplicaci!n de la norma de derecho respecto de, los arts. 214 3 220 del C!digo de Comercio. *l %undar sus agravios, sostuvo "ue: En cuanto al rechazo e%ectuado por el Nuez de primera instancia en lo "ue dice relaci!n con la solicitud de realizar una segunda pericia, implica un claro pre<uzgamiento so$re el %ondo del asunto. De no con%igurarse tal extremo, de todas maneras existe una clara violaci!n a las garant#as del de$ido proceso, desde el momento en "ue cercen! a su parte una pericia "ue integra$a el o$<eto de la prue$a de acuerdo a lo resuelto en la audiencia preliminar. e agravia tam$i>n de la valoraci!n de las prue$as, en tanto en el caso de autos se produ<o con%esi!n respecto de la producci!n de intereses en la cuenta corriente "ue los convoca. El representante de la parte actora a la saz!n de realizarse el careo con%es! la existencia de intereses viol8ndose, por parte de la ala, el art. 103.2 del C.6.?. -a prue$a antedicha no puede ser valorada de acuerdo a las reglas de la sana critica por cuanto tal como lo expresa el art. 1.0 del C.6.?., en el caso existe el mencionado art. 103 el cual contiene una regla de apreciaci!n diversa. ?or otra parte, aduce "ue tam$i>n se ha violado la norma de apreciaci!n de la prue$a documental esta$lecida en el art. 120.2 del C.6.?., por cuanto la %actura de intereses "ue o$ra en autos, la cual se encuentra reconocida, hace plena prue$a de la existencia de intereses "ue en ella se documentan. =inalmente, indica como tercera causal de nulidad la in%racci!n en la aplicaci!n de la norma de derecho respecto de los arts. 214 3 220 del C!digo de Comercio, por cuanto a pesar de "ue el (ri$unal admite "ue existi! una cuenta corriente mercantil entre las partes, entiende "ue estos contratos no producen naturalmente intereses a menos "ue en ellos est>n expresamente pactados. 'o o$stante, conclu3e la recurrente, "ue admitir la existencia del contrato de cuenta corriente mercantil implica sostener "ue la misma es productora de intereses, como e%ecto natural del contrato 3 sin necesidad de pacto expreso. ,,,W Hue evacuando el respectivo traslado solicita la contraparte no casar la sentencia en recurso, condenando a los impugnantes a su%ragar las costas 3 costos del grado V%s. 300 302WB o#do el r. =iscal de Corte el cual analiza Tnicamente los agravios "ue de con%igurarse se encontrar#a comprometida la causa pT$lica Vpre<uzgamiento, principio de igualdad de las partes 3

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de$ido procesoW estima "ue corresponde desestimar la casaci!n interpuesta respecto de los pretendidos errores de derecho V%s. 314 322v.W. C&' ,DE)*'D&: ,W e desestimar8 el recurso de casaci!n interpuesto por la parte demandada en este <uicio, contra la sentencia de segundo grado dictada por el (ri$unal de *pelaciones en lo Civil de 3E (urno, por decisi!n un8nime de los integrantes naturales de esta Corporaci!n, en virtud de "ue ninguna de las causales, invocadas por la impugnante, constitu3e motivo de anulaci!n del mencionado dispositivo. En primer lugar, la recurrente aduce "ue se violaron las garant#as del de$ido proceso cuando en el Considerando ,, de la sentencia impugnada se rechaza su apelaci!n con e%ecto di%erido respecto de la no realizaci!n de una segunda pericia. -a ala civil actuante en igual postura "ue el \a "uo\ V)esoluci!n 'P 2.42 a %s. 200W, entendi! "ue tal prue$a resulta$a inconducente por cuanto correspond#a como paso previo resolver uno de los componentes de la cuesti!n en de$ate, esto es, \... la procedencia de aplicar intereses, como supuesto de la existencia de un cr>dito de la demandada por tal concepto\ V%s. 334 v.W. (al postura se adecua al o$<eto del proceso, %i<ado en atenci!n a los respectivos contenidos de la demanda V%s. 113W 3 de la contestaci!n V%s. 123W, de los "ue se desprende "ue, correspond#a dilucidar a$ initio la naturaleza del v#nculo comercial entre los contendores, es decir, si >ste esta$a constituido por una sucesi!n de contratos "ue se renova$an anualmente o con%igura$a una cuenta corriente mercantil 3, para el caso de concluirse "ue se esta$a ante esta Tltima modalidad, si la misma era productora de intereses a pesar de no ha$>rseles pactado. De all#, "ue el c8lculo de intereses, no se erigi! en el o$<eto principal de la controversia, sino en la eventual procedencia de su aplicaci!n. -os sentenciantes de m>rito, por tanto, al denegar la realizaci!n de una nueva pericia, no incurrieron Vin violaci!n de las garant#as del de$ido proceso, en tanto si $ien el art. 143.2 del C.6.?. autoriza a "ue la parte "ue ha impugnado las conclusiones del primer dictamen solicite la realizaci!n de un nuevo perita<e, el tri$unal acceder8 a ello si considera su%icientemente %undada la impugnaci!n, esto es, si no se considera su%icientemente ilustrado por el primero. De tal manera "ue, si por de$ido proceso se entiende la posi$ilidad de "ue \... el <usticia$le tenga su d#a ante el (ri$unal, o sea poder contar con la oportunidad 3 medios procesales de ser o#do, rendir prue$a 3 %ormular su de%ensa...\ VC%. entencia de la Corporaci!n 'o. 20S55W, es claro "ue esta garant#a no %ue vulnerada por la resistida, como tampoco lo %ue el principio de igualdad, el "ue se traduce en el 8m$ito procesal, en la posi$ilidad de contar am$as partes con id>nticas oportunidades de de%ensa 3 contradicci!n VC%. ent. 'o. 33.S52W. En cuanto al pretenso pre<uzgamiento del \a "uo\, una atenta lectura de la ,nterlocutoria 'o. 2.42, de %echa 20 de diciem$re de 1550, revela "ue el decisor no incurri! en el vicio "ue se le imputa. En e%ecto, lo "ue dice el sentenciante de primer grado es "ue seria inconducente e irrelevante a los %ines del proceso una nueva pericia, por"ue \la litis "uedar#a centrada en determinar si es <ur#dicamente admisi$le, imputarlos Va los interesesW a cuenta. 'o se cuestionan intereses Ven su entidad cuantitativaW, sino en lo cualitativo\ V%s. 200W: asimismo, la con%irmatoria de segundo grado expresa en el punto: \... el pedido de realizaci!n de nueva pericia 3 su denegaci!n, s!lo tendr#an trascendencia una vez resuelto a%irmativamente uno de los componentes de la cuesti!n principal de$atida, esto es, la procedencia de aplicar intereses, como supuesto de la existencia de un cr>dito de la demandada por tal conceptoB alegado cr>dito "ue %uera 3 todav#a es, precisamente, apo3o de la oposici!n de la condenada, ho3 recurrente, al reclamo de la pretensora acogido por la impugnada\ V%s. 334 v. in %ineW. -a Corporaci!n, reiteradamente ha a%irmado "ue el pre<uzgamiento se con%igura al \Emitir un <uez opini!n o dictamen acerca del asunto "ue es llamado a decidir, o dar recomendaciones

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acerca de >l, antes de dictar la sentencia respectiva\ VCouture: 7oca$ulario Nur#dico, Ed. 1551, p8g. .14W. 'o puede aceptarse, entonces en el ocurrente, "ue se ha3a con%igurado pre<uzgamiento por no ha$erse dispuesto la realizaci!n de una segunda pericia conta$le, pues de acuerdo al orden l!gico de %ormaci!n de la decisi!n, la cuesti!n planteada por la impugnante resulta un aspecto secundario 3 en todo caso posterior a la dilucidaci!n del tema de %ondo, "ue de ninguna manera implica expedirse anticipadamente so$re la procedencia o no de los intereses de mora. -o "ue importa teniendo en cuenta el o$<eto del proceso V%s. 140W, es si ha3 o no un cr>dito a %avor del actor 3 la existencia del posi$le inter>s, mas no el monto de los mismos. (ampoco asiste raz!n a la recurrente cuando a%irma "ue al valorarse la prue$a se in%ringieron los arts. 103 3 120.2 del C.6.?. Corresponde se]alar, en lo re%erente al art. 103 del C.6.?., "ue la con%esi!n "ue se invoca en cuanto a "ue se pactaron intereses no surge de las declaraciones "ue transcri$e la impugnante: ciertamente, "ue se ha3a dicho "ue se i$a a conversar con respecto a los intereses no "uiere decir "ue se ha3a pactado tal pago. ?or otra parte, no se advierte cu8l es la regla de valoraci!n "ue contiene el art. 103 del C.6.?., "ue resultar#a diversa segTn se aduce en el li$elo casatorio a las de la sana critica. En este sentido con%orme ha resuelto la Corte Vv. ent. 'o. 313S55W el C.6.?. ha de<ado li$rada a la valoraci!n <udicial la e%icacia pro$atoria de la con%esi!n. Con relaci!n al art. 120.2 del C.6.?. no incide en la causa, 3a "ue no se trata de "ue la %actura invocada sea aut>ntica Vlo "ue no se cuestionaW sino, en todo caso, del valor pro$atorio de tal documento respecto a la existencia del pacto de intereses. -a %actura multicitada no acredita por s# sola la existencia del pacto de intereses de mora como err!neamente pretende la recurrente, otorg8ndole e%icacia de plena prue$a a lo sumo constitu3e un indicio a %avor de su posici!n, cu3a apreciaci!n "ueda li$rada a las reglas legales de valoraci!n de la prue$a, de modo "ue la soluci!n de la ala deviene ino$<eta$le, m8xime "ue en el su$ examine no se ha alegado la teor#a del a$surdo, Tnica posi$ilidad de revalorizaci!n del material de convicci!n, por parte de la Corporaci!n. =inalmente la recurrente aduce "ue la ma3or#a del (ri$unal viola los arts. 214 3 220 del C. de Comercio por cuanto, a pesar de "ue al igual "ue los +inistros discordes reconoce "ue existi! una cuenta corriente entre las partes, entiende "ue los contratos de cuenta corriente mercantil no producen naturalmente intereses a menos "ue ellos est>n expresamente pactados. Es claro "ue el art. 214 no es de aplicaci!n al caso, 3a "ue plantea una hip!tesis ciertamente di%erente a la de autos, pues trata de la posi$ilidad de "ue los intereses vencidos puedan producir a su vez intereses mediante convenci!n especial 3 de la capitalizaci!n de intereses, de manera "ue el examen de$e centrarse en la eventual in%racci!n del art. 220 citado. Es cierto "ue, como dice la parte demandada el (ri$unal admite la existencia de una cuenta corriente mercantil entre las partesB pero no lo hace en %orma categ!rica, sino \por raz!n de m>todo\ 3 luego de se]alar la ausencia en el caso, con%orme a la prue$a relevada de e%ectos caracter#sticos de la cuenta corriente mercantil como son la indivisi$ilidad 3 el cierre peri!dico Vv. Cons. 7 3 7,, a %s. 335v.S3.1W desarrollando seguidamente la opini!n de "ue aTn partiendo de la existencia del tal contrato, no resulta de autos la o$ligaci!n de pagar intereses VCons. 7,, 3 7,,,, %s. 3.1S3.2 v.W. En e%ecto, el articulo de "ue se viene tratando esta$lece la posi$ilidad de "ue los comerciantes se a$onen rec#procamente intereses so$re las respectivas partidas de sus cuentas corrientes, mas de ello no puede in%erirse "ue dichos contratos produzcan \naturalmente\ intereses. *s#, prestigiosa doctrina entiende "ue los intereses no son de esencia en la cuenta corriente, sin per<uicio de "ue ha$itualmente se pacten VC%. )ippe, ,nstituciones de Derecho Comercial Jrugua3o, p8g. 15.W.

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De modo "ue a <uicio de la Corporaci!n resulta acertada la conclusi!n de la ma3or#a legal de la ala en cuanto al car8cter no esencial del pago de intereses en la cuenta corriente mercantil, destac8ndose "ue a la luz de lo dispuesto en el inciso %inal del art. 220 del C. de Comercio 3 de la a%irmaci!n %8ctica del (ri$unal so$re la inexistencia de asientos por intereses V%s. 3.0 3 v., 3.1v. 3 3.2W, surge de %orma clara la %alta de %undamentaci!n del agravio, m8s all8 de toda dis"uisici!n so$re la naturaleza del vinculo contractual de las partes. ,,W Hue la condena de la recurrente al pago de las costas 3 costos es preceptiva Vart. 225 del C.6.?.W. En m>rito a lo expuesto 3 lo esta$lecido por los arts. 214 3 ss., 152 3 concordantes del C.6.?. 3 dem8s normas legales citadas, la uprema Corte de Nusticia =*--*: DE E (,+* E E- )ECJ) & DE C* *C,&', C&' C& (* K C& (& . K DE7JE-7* E. Cairoli / *lonso / +ari]o / 6uillot 9 ?arga./ Dra. Chao, ec. -et.A

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CLASES 4K = 43 - D! tr!>6c!#n PROGRAMA


..3.1. Contratos de distri$uci!n ..3.1.1.Consideraciones generales de la distri$uci!n: venta<as 3 desventa<as ..3.1.2. )egulaci!n nacional aplica$le ..3.1.3. Contrato de distri$uci!n en sentido estricto ..3.1... *gencia ..3.1.0. Concesi!n ..3.1.1. =ranchising

ES%&EMA
CONTRATOS COMERCIALES Contrato "e "! tr!>6c!#n ; Canales de comercializaci!n D,)EC(* ,'D,)EC(* ; Comercializaci!n D,)EC(* Colocaci!n del productor al consumidor ; Comercializaci!n ,'D,)EC(* ,ntermediaci!n tradicional 9 ma3orista, minorista, corredor, comisionista )edes de distri$uci!n ; Contratos de distri$uci!n. 'oci!n. )elaciones contractuales $ilaterales entre dos empresas, entre las "ue surge un v#nculo de cola$oraci!n o cooperaci!n, en el cual ha3 un sometimiento del distri$uidor a directivas comerciales del otro. ; -egislaci!n urugua3a )egulaci!n inexistente )e%erencias con %inalidad tri$utaria al contrato de distri$uci!n en D- 1..120 de 25S12S1521 ; Distri$uci!n: concepto legal, D- 1..120, a. 2 \toda %orma de desplazamiento o circulaci!n de productos desde cual"uiera de los locales de las empresas productoras o importadoras hasta su entrega a otras personas %#sicas o <ur#dicas. Dicho proceso comprende operaciones tales como las de almacena<e, transporte, venta o entrega\. ; Contrato de distri$uci!n en sentido estricto Contrato consensual "ue otorga al distri$uidor el derecho de vender en un sector determinado, cu3a ganancia es la di%erencia entre el precio de compra 3 el de venta, denominada \margen de reventa\.

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; Distri$uidor )ealiza una actividad de reventa en una zona determinada *ctTa en nom$re 3 por cuenta propia ; Contrato de agencia Jna persona denominada *gente se o$liga %rente a otra de manera esta$le a cam$io de una remuneraci!n, a promover 3 concertar actos u operaciones "ue e<ecuta la segunda, como intermediario independiente. ; *gente *ctTa por cuenta a<ena o / generalmente / a nom$re 3 por cuenta a<ena 'o asume, salvo pacto en contrario, riesgo de los actos 3 operaciones "ue concierta ; Contrato de concesi!n Contrato mediante el cual el concesionario pone su organizaci!n comercial actuando a nom$re, por cuenta 3 riesgo propios a disposici!n del concedente para colocar sus productos en el mercado o para $rindar a terceros el servicio "ue el concedente pre%iere no explotar a su riesgo. ; Concesionario *d"uiere los productos del concedente 3 los comercializa en nom$re propio Es un acuerdo de agrupamiento vertical "ue con%igura una concentraci!n de empresas cu3o poder#o e<erce el %a$ricante ; =ranchising V%ran"uiciaW -a distri$uci!n comercial se complementa con un pacto de exclusiva 3 con la transmisi!n de derechos so$re signos distintivos, t>cnicas comerciales o creaciones distintivas a "uien el dador prestar8 asistencia t>cnica a cam$io de una prestaci!n ; =ran"uiciante ?ermite uso de signos distintivos ?resta asistencia t>cnica +antiene es%uerzo de promoci!n del productoSservicio Derecho a perci$ir una prestaci!n Vsuma %i<a 3So regal#aW ; =ran"uiciado De$e aplicar sistemas de comercializaci!n en la %orma pactada De$e suministrar in%ormaci!n pertinente al %ran"uiciante De$e a$onar prestaci!n dineraria al %ran"uiciante

CASOS PRACTICOS
E BLAPICERAS *&ENTES &R&G&AAAS S.A.C -a empresa @HJ,CO6)*?C ,'(E)'*(,&'*-A en el a]o 1520 envi! una carta a Nos> Cern8ndez, en su calidad de ?residente del Directorio de la sociedad @-apiceras =uentes Jrugua3as .*.A, con el siguiente texto: 69

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De ac6er"o con lo con:er a"o en 6 Llt!$a :! !ta, cL$9le$e con;!r$arle n6e tro !nterH en G6e 6 ;!r$a 9a e a "! tr!>6!r en ;or$a e@cl6 !:a lo 9ro"6cto %&IC-GRAPH ten!en"o a 6 cargo cont!n6ar con la act!:!"a" "e er:!ce G6e &". <a :en!"o c6$9l!en"o <a ta el $o$ento.
En los Tltimos 22 a]os ha venido importando de HJ,CO6)*?C ,'(E)'*(,&'*- la mercader#a con precio de distri$uidor. El 10 de octu$re pasado reci$e una nueva carta "ue dice: Dado el proceso de glo$alizaci!n de los mercados 3 la ma3or competencia para la comercializaci!n de material de escritura, nuestra %irma ha adoptado como pol#tica vender directamente sus productos a todos a"u>llos comercios "ue soliciten la compra de sus art#culos. Deseamos "ue este hecho no altere nuestras cordiales relaciones comerciales. FHu> actitudes puede tomar para e%ectuar reclamos la empresa urugua3aG E CONTRATO DE CONCESION 1. Anal!Ian"o el contrato G6e a9arece a cont!n6ac!#n, re 9on"er G6H 6ce"era ! acaec!ere alg6na "e la c!rc6n tanc!a G6e e en6$eran a cont!n6ac!#n, !n"!can"o en G6H clF6 6la ;!g6ra la re 96e ta. Tener 9re ente G6e la "! t!nta !t6ac!one on !n"e9en"!ente entre . ; El concesionario %irmante se <u$ila 3 "ueda al %rente de su esta$lecimiento su cu]ado. ; El concesionario esta$lece un negocio similar en la cuadra siguiente ; El concedente inspecciona el local 3 se encuentra seriamente deteriorados los toldos caracter#sticos 3 decoloridas las vidrieras. ; El concedente %actura compras al concesionario a precio de lista, sin descuento. ; El concesionario no llega al volumen m#nimo de ventas.
C&'()*(& DE C&'CE ,D' +E)C*'(,-. En la ciudad de +ontevideo, el 20 de setiem$re de 1551, entre: ?&) J'* ?*)(E: @+&(&?)E (& .*.A representada por +ar#a -uc#a +artorano, en adelante denominada @-* C&'CEDE'(EA, con domicilio en la calle )inc!n 'Tmero 555 de esta ciudadB K ?&) &()* ?*)(E: @(&D&+&(& -(D*..A representada por Carlos -arra]aga 7ertiz, con domicilio en la calle 6alicia 'Tmero 1223, tam$i>n de esta ciudad en adelante denominada @EC&'CE ,&'*),&A, convienen las cele$rar el presente contrato de, concesi!n, su<eto a las siguientes cl8usulas, condiciones 3 anexos "ue se %irman con<untamente.
Pr!$eraM -* @C&'CEDE'(EA otorga al @C&'CE ,&'*),&A la C&'CE ,&' para la venta al

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consumidor de las motos italianas producida en ,talia por la propia empresa. Seg6n"a: -a vigencia de la presente C&'CE ,D' "ueda esta$lecida en tres V3W a]os, contados a partir del d#a de ho3. * su t>rmino cesar8 autom8ticamente sin necesidad de aviso previo, de ninguna naturaleza, de$iendo simult8neamente cesar en el uso de la denominaci!n otorgada. TerceraM El precio por el otorgamiento de la presente C&'CE ,D' se conviene en la suma de Jg 300.000 pagadera en tres cuotas anuales, iguales 3 consecutivas, siendo entregada la primera de las mismas por el @C&'CE ,&'*),&A a @-* C&'CEDE'(EA en este acto, sirviendo el presente de su%iciente reci$o en %orma 3 carta de pago. -as cuotas sucesivas ser8n pagaderas en uno 3 dos a]os a contar de ho3, respectivamente. C6arta: -a @C&'CEDE'd,dEA vender8 al @C&'CE ,&'*),&A so$re la $ase de pedidos "ue >ste le e%ectuar8 3 le a$onar8 a "uince d#as %echa %actura, los productos arri$a re%eridos, "ue se detallan en los anexos, con%orme lista de precios emitida por la concedente para sus concesiones 3 en las condiciones detalladas en el anexo uno. %6!nta: Esta C&'CE ,D' podr8 trans%erirse solamente mediando la con%ormidad por escrito de \-* C&'CEDE'd,dEA, acord8ndose asimismo para >sta la plena li$ertad de acci!n para convenir una nueva C&'CE ,D' dentro de la zona asignada al @C&'CE ,&'*),&A, a partir del momento en "ue la presente %inalice. Se@taMEl anexo Jno integra el presente contrato 3 regir8 todos 3 cada uno de los aspectos operativos de la C&'CE ,&'. SH9t!$aM e de<a esta$lecido "ue el @C&'CE ,&'*),&A no reci$e ningTn personal en relaci!n de dependencia de -* @C&'CEDE'(EA. Octa:a: * todos los e%ectos derivados del presente contrato las partes constitu3en domicilios especiales en los declarados como su3os, donde se tendr8n como v8lidas todas las noti%icaciones <udiciales o extra<udiciales, declarando las partes someterse expresamente a la competencia de los (ri$unales de +ontevideo. De con%ormidad se %irman tres e<emplares de un mismo tenor.

ANENO &NO
El presente anexo uno %orma parte del contrato de concesi!n "ue simult8neamente suscri$en los %irmantes 3 se encuentra destinado a regir las particularidades de la relaci!n comercial acordada, pudiendo ser modi%icada 3 completada en el %uturo con%orme a las necesidades 3 de comTn acuerdo entre las partes.

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La local!Iac!#n = Iona a !gna"a 1. El concesionario comercializar8 al pT$lico consumidor los productos o$<eto de la concesi!n haci>ndolo desde el local predeterminado en el contrato 3 Tnicamente dentro de la zona asignada en el mapa ad<unto, comprometi>ndose la concedente a no esta$lecer dentro de la misma id>ntica concesi!n. ni sucursal propia. 2. Es necesario mantenga un stoc_ de productos en la cantidad "ue >sta le indi"ue, calculado so$re la $ase del volumen de ventas del local concesionario.

3 ?odr8 comercializar por s# o por terceros las motocicletas con los comercios ma3oristas 3So minoristas, con "uien la concedente esta$lezca relaci!n comercial. Lo 9ro"6cto
.. -os productos a comercializar se encuentran detallados en el listado ad<unto "ue comprende el surtido general "ue >sta le vender8 al concesionario. 0. El concesionario podr8 incorporar otros productos diversos de los pactados.

1. En ningTn caso podr8 el concesionario comercializar productos de terceros "ue sean competitivos con los de la concedente.
2. -a +arca podr8 3 de$er8 exhi$irse Tnicamente en las motocicletas 3 propaganda permitida. 4. El a$astecimiento del local del concesionario se realizar8 en $ase a los pedidos de compra "ue el concesionario de$er8 realizar a la concedente, "uien le %acturar8 estas ventas segTn precio de lista 3 esta$leciendo como %echa de pago la de "uince d#as %echa de %actura. Hueda esta$lecido, por lo tanto, "ue contra entrega de mercader#a 3 %actura correspondiente a un pedido el concesionario de$er8 tener cancelada la del anterior, 3 as# sucesivamente. -as modi%icaciones de precios no re"uerir8n aviso previo. 5. -a concedente otorgar8 al concesionario un descuento por pago contado e"uivalente a la tasa activa promedio esta$lecida por el Banco Central del Jrugua3 para las operaciones corrientes. 10. -a concedente dar8 curso a los pedidos de compra dentro de sus disponi$ilidades de producci!n 3So stoc_. 11. El concesionario se compromete a respetar las modalidades de venta propias de sin alterar la calidad, presentaci!n 3 prestigio de la concedente 3 o$servando mu3 especialmente la tradicional cordialidad de la empresa en lo re%erente a la atenci!n.

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12. * estos %ines mantendr8 un asesoramiento 3 apo3o permanente, utilizando los medios m8s aptos de comunicaci!n al pT$lico "ue cada caso re"uiera.
13. e esta$lece "ue el concesionario de$er8 mantener 3 respetar en todo momento la calidad de los productos , $a<o su plena responsa$ilidad. 1.. Con%orme a la evaluaci!n realizada so$re mercado 3 zona "ueda esta$lecido "ue el concesionario, como condici!n de vigencia de la concesi!n de$er8 mantener un volumen anual m#nimo de ventas de productos surtido "ue >sta le indi"ue, el "ue ser8 actualizado dteniendo en cuenta los iguales par8metros "ue los contenidos en la re%erida evaluaci!n. 10. -os elementos para la explotaci!n de la concesi!n, como ser material de empa"ue, material de propaganda, material para con%ecci!n de vidrieras, ser8n suministrados segTn la modalidad de pago esta$lecida para la venta de productos. 11 e trasladar8 al concesionario, en la parte proporcional "ue le corresponda, los gastos de pu$licidad 3 promoci!n institucional 3 masiva "ue directamente lo $ene%icie.

La !n talac!one
12. En cro"uis ad<unto "ueda per%ectamente determinada la distri$uci!n de instalaciones. carteles, toldos, colores a utilizar, est>tica 3 estilo del %rente e interior del local, sectores de exhi$ici!n 3So sectores de li$re uso por el concesionario. 14. (oda modi%icaci!n a la distri$uci!n se]alada en el cro"uis premencionado de$er8 contar con la previa autorizaci!n de la concedente. 15. El concesionario mantendr8 en todo momento, para el cuidado de la $uena imagen de la concedente, el local e instalaciones en per%ecto estado de conservaci!n 3 limpieza.

La con"!c!one "e ;6nc!ona$!ento


20. -a titularidad de la concesi!n corresponde plena 3 exclusivamente al concesionario, de lo "ue se deriva "ue tiene a su cargo tam$i>n la direcci!n 3 e<ecuci!n operativa de la actividad comercial 3 consecuentemente la responsa$ilidad "ue ello importa. 21. Es as# "ue la ha$ilitaci!n del local estar8 a nom$re del concesionario, corriendo por su cuenta 3 cargo todos los tr8mites inherentes. 22. El concesionario se compromete a responder de inmediato por a"uellos incumplimientos "ue directamente a%ecten su $uen nom$re, su imagen comercial 3So prestigio de sus marcas. 23. El concesionario se o$liga a mantener en per%ecto estado de higiene 3 conservaci!n el 73

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local, mue$les, Ttiles 3 uni%ormes, como as# tam$i>n la mercader#a, teniendo mu3 en cuenta la vida Ttil de la misma, o$servando en todos los casos el correcto mane<o de los productos la3out, modalidades de venta, atenci!n al pT$lico 3 servicio al cliente.

La 9r#rroga "e conce !#n


2.. i al vencimiento del plazo estipulado en el contrato de concesi!n el concesionario deseare continuar la explotaci!n, de$er8 comunicarlo por escrito a con una anticipaci!n ma3or de sesenta d#as de su vencimiento, siendo %acultad privativa de la concedente hacer lugar a la pr!rroga solicitada. -a negativa de a tal solicitud no originar8 a %avor del concesionario derechos de ninguna especie.

Lo $o"o "e ter$!nac!#n "e la conce !#n


20. El modo natural de terminaci!n de la concesi!n es el cumplimiento del plazo pactado. 21. Especialmente originar8 la rescisi!n del contrato autom8tica el cam$io "ue por cual"uier motivo se opere en la titularidad de la Concesi!n sin la con%ormidad de la concedente. 22. -os incumplimientos "ue puedan derivarse del desenvolvimiento de la concesi!n importar8n situaciones de ma3or o menor gravedad "ue podr#a desem$ocar en rescisi!n por culpa del incumplidor. 24. ?ara todas las modalidades de terminaci!n prevista el concesionario cesar8 de inmediato en la utilizaci!n 3 exhi$ici!n de marcas 3 dem8s, materiales de pu$licidad "ue identi%i"uen directa o indirectamente a la concedente. e otorgan tantos e<emplares como del contrato, %irm8ndose por am$as partes.

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CONTRATO DE *RANCHISING BCHINITA DE PLATAC -a empresa de actuaci!n internacional ?,LL* C&((*6E ha otorgado un contrato de %ranchising con la sociedad urugua3a @Chinita de ?lata .*.A. En el re%erido contrato, la sociedad urugua3a se o$lig! a comercializar pizza, mediante el procedimiento de producci!n 3 comercializaci!n consolidado mundialmente por ?,LL* C&((*6E. ?or su parte, esta Tltima se o$lig! a capacitar a los empleados de la %ran"uiciada "ue sean necesarios en los procedimientos arri$a enunciados, as# como a la transmisi!n de la in%ormaci!n necesaria a tales e%ectos, a cam$io del precio pactado. *l poco tiempo de instalarse en dos conocidos centros comerciales de +ontevideo, el directorio de @Chinita de ?lata .*.A decide agregar al giro comercial de su esta$lecimiento la producci!n 3 comercializaci!n de chivitos, por considerar "ue conviene a sus intereses 3 me<ora sus ingresos. Enterado de ello, ?,LL* C&((*6E le intima <udicialmente "ue si no a$andona la comercializaci!n de chivitos en el plazo m8ximo de dos d#as, considerar8 rescindido el contrato de %ranchising "ue las vincula. ostiene esta empresa internacional "ue la venta de chivitos altera su imagen 3, de esta %orma, la desvaloriza en el mercado mundial. FConsidera "ue la posici!n de ?,LL* C&((*6E se a<usta a derechoG )edactar el contrato de %ranchising entre ?,LL* C&((*6E 3 @Chinita de ?lata *A )a Fn"o e en el contrato G6e e tran cr!>e a cont!n6ac!#n, re 9on"er G6H 6ce"era ! acaec!ere alg6na "e la c!rc6n tanc!a G6e e en6$eran a cont!n6ac!#n, !n"!can"o en G6H clF6 6la ;!g6ra la re 96e ta. Tener 9re ente G6e la "! t!nta !t6ac!one on !n"e9en"!ente entre . ; El %ran"uiciatario no "uiere seguir con el contrato. ; El %ran"uiciatario no permite "ue el %ran"uiciante examine sus li$ros de comercio. ; El %ran"uiciante no realiza los env#os del 10 de cada mes durante cuatro meses. ; * tres cuadras del local principal de venta, situado en ?unta Carretas, se instala un esta$lecimiento comercial con productos de la competencia. -a titular es la sociedad @?*'C,(& .*.A de la cual se comenta "ue el socio con ma3or nTmero de cuotas de la sociedad %ran"uiciataria o %ran"uiciatario es el principal accionista. ; -a sociedad %ran"uiciante instala en la ciudad de +ontevideo, centros de capacitaci!n donde ense]a a %a$ricar productos pani%icados con los procedimientos 3 estilo de los 75

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productos ?,),.

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CONTRATO DE *RANCHISINGM En +ontevideo, el 21 de ma3o de 1552, por una parte: el se]or *rturo +angold 7ivas, actuando en nom$re 3 representaci!n de la sociedad @Ba_er3 -tda.A, con domicilio en la calle *sunci!n 0000 de esta ciudad, en adelante @%ran"uicianteA: 3 por la otra parte, Nulio Oarmann 6rau, actuando en nom$re 3 representaci!n de la sociedad @-os amigos .).-.A, con domicilio en la calle Cavia 3232 de esta ciudad, en adelante @%ran"uiciatar#oA, convienen el otorgamiento de un contrato de %ranchising de acuerdo con las siguientes cl8usulas: PRIMERAM -a sociedad %ran"uiciante acuerda derecho exclusivo a la sociedad %ran"uiciataria, a partir de esta %echa, en la ciudad de +ontevideo, para la producci!n, venta, comercializaci!n, promoci!n 3 toda otra actividad comercial relacionada con los productos alimenticios de marca ?,),. SEG&NDAM El %ran"uiciatario se compromete a realizar la producci!n, venta, servicios de postventa, promocion 3 asistencia t>cnica de todos los productos descritos en la cl8usula primera, o$<eto de este contrato de %ranchising, con%orme a los documentos en los cuales se contienen las exigencias impuestas por la sociedad %ran"uiciante para todas sus %ran"uiciatarias, de manera "ue en la ciudad de +ontevideo, la sociedad %ran"uiciataria actTe de igual como lo hace la ociedad %ran"uiciante en los lugares donde est8 instalada. TERCERAM -a ociedad %ran"uiciante se o$liga a proporcionar a la %ran"uiciataria toda la tecnolog#a re"uerida para la %a$ricaci!n de los productos alimenticios ?,),, mediante la entrega de los manuales t>cnicos, comerciales, de pu$licidad 3 ventas, en el momento de la %irma de este contrato. (am$i>n se o$liga a capacitar a las personas de con%ianza "ue el %ran"uiciatario, indi"ue en un plazo de una semana a contar de ho3, durante un per#odo de dos meses para "ue se compenetren del mane<o, producci!n 3 comercializaci!n de estos productos. Estar8 o$ligado adem8s a la entrega de todos los insumos necesarios para la %a$ricaci!n de estos productos, en especial de las recetas secretas para la %a$ricaci!n. En caso de cual"uier complicaci!n en los procesos productivos in#ciales, hasta un per#odo de meses desde la %irma de este contrato, estar8 o$ligado a prestarle asesor#a en cada uno de los aspectos relacionados con este contrato, a petici!n expresa del %ran"uiciatario, mediante una carta certi%icada, enviada con d#as de anticipaci!n. C&ARTAM El %ran"uiciante se o$liga a respetar el derecho de exclusividad territorial concedido al %ran"uiciatario, no entregando otros derechos similares a terceros mediante la cele$raci!n de otros contratos "ue recaigan so$re el mismo o$<eto de >ste. %&INTAM El %ran"uiciatario se o$liga a realizar un m#nimo de ventas de g .. 402.000 por las cuales tendr8 una comisi!n de 10 c de su importe $ruto, corriendo de su cargo todos los gastos, impuestos 3 comisiones "ue el contrato impli"ue. En caso de no alcanzar este nivel m#nimo de ventas la comisi!n ser8 de 4 c. SENTAM El %ran"uiciatario se compromete a mantener en $odegas, la cantidad m#nima de ciento cincuenta _ilos de los productos ?,),, as# como de los insumos para la %a$ricaci!n de >stos. ?ara cumplir con lo anterior, el %ran"uiciante se o$liga al env#o todos los d#as 10 de cada mes, de la cantidad de cincuenta _ilos de estos productos m8s all8 de los pedidos "ue realice el %ran"uiciatario.

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SEPTIMAM El %ran"uiciatario a$onar8 todos los d#as 20 de cada mes, el importe por las ventas del per#odo, mediante un dep!sito en la cuenta corriente del Banco sucursal 'orte 'P 123.01. OCTA'AM El %ran"uiciatario se compromete a la instalaci!n de locales de venta de estos productos, en la Ciudad de +ontevideo, as# como usar en ellos la respectiva marca comercial "ue se encuentra registrada ante la Direcci!n 'acional de la ?ropiedad ,ndustrial del +inisterio de ,ndustria, Energ#a 3 +iner#a, acta nTmero 542.10., a]o 1551. El %ran"uiciante de$er8 otorgar su apro$aci!n a los locales de venta de estos productos, los cuales de$er8n cumplir con las caracter#sticas $8sicas consignados en los documentos entregados al %ran"uiciatario en este acto. (odos los gastos e impuestos "ue conlleve la puesta en marcha 3 explotaci!n de estos locales de venta ser8n de cargo del %ran"uiciatario. NO'ENAM El %ran"uiciante podr8 inspeccionar 3 visitar todos los locales de venta de los productos ?,),, cuantas veces sea necesario, previo aviso de dos d#as de anticipaci!n a la inspecci!n. DECIMAM El.%ran"uiciatario no podr8 realizar en el territorio "ue a$arca este contrato, ni en cual"uier otro "ue no se le ha3a autorizado, por su cuenta o por cargo de terceros, operaci!n o gesti!n alguna re%erentes a la venta, comercializaci!n, distri$uci!n o promoci!n pu$licitaria de productos similares a los "ue son o$<eto de este contrato. DECIMOPRIMERAM -a duraci!n de este contrato es de tres a]os, prorroga$le t8citamente por igual per#odo, salvo aviso de terminaci!n, enviado por carta certi%icada al domicilio de la contraparte, con un anticipo de tres meses a la %echa de t>rmino del contrato. DECIMOSEG&NDAM El incumplimiento por cual"uiera de las partes de las estipulaciones de este contrato, dar8 lugar a la inmediata terminaci!n del mismo, 3 las indemnizaciones correspondientes en caso de culpa o dolo de la otra parte. e otorga 3 %irma en tres e<emplares de igual tenor.

)I)LIOGRA*+A, LIN-S A DEMDS MATERIAL )I)LIOGRA*+A


O)RAS MONOGRD*ICAS

'*C,&'*-E
BE)6 (E,' O-ECO,', Non8s, @-a extinci!n del contrato de distri$uci!nA, +ontevideo: =CJ, 1551. 122 p.

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(& , 6&),, =ernando, @El contrato de concesi!n comercialA, +ontevideo: *malio =ern8ndez, 1524.

EM()*'NE)*
O-E,DE)+*CCE), Naime -., @=ranchising : aspectos econ!micos 3 <ur#dicosA, Bs.*s: *$eledo/?errot, 1553. 300p. +*)(Q'EL *'L, =ernando, @-a indemnizaci!n por clientela en los contratos de agencia 3 de concesi!nA, +adrid: Civitas, 1550. 302p. +*)L&)*((,, @ istemas de distri$uci!n comercialA, Buenos *ires: *strea, 1552. +&'(E*6JD& +&'EDE)&, +ontiano, @-a remuneraci!n del agenteA, +adrid: Civitas, 1552. 222p. P&)LICACIONES PERI(DICAS BE)6 (E,' O-ECO,', Non8s, @Contratos de distri$uci!nA, en *nuario de Derecho civil urugua3o, vol. 21, noviem$re 1551, p8g. 034/0... C*==E)*, 6erardo, @=ranchising : un estudio acerca de su r>gimen <ur#dicoA, en *nuario de Derecho civil urugua3o, vol. 21, noviem$re 1551, p8g. 3.1/303 CE), &-*, *ndr>s, CE)'*'DEL, *le<andro, @El test <urisprudencial de dos apsos para determinarla existencia de una rescisi!n a$usivaA, *DCJ, tomo MM7,,,, p8g. 203 3 ss. +E)-,' O,, )icardo, @El contrato de distri$uci!n comercial: algunas precisiones a prop!sito de esta moderna %orma de contrataci!nA, en )evista de la =acultad de Derecho 3 Ciencias ociales. vol. 30, no.3/., p8g.103/113 C*)6*,', Daniel, @El contrato de concesi!n comercial en la distri$uci!n de veh#culos cero _il!metroA, +ontevideo: *EJ, 1553. 22p, *EJ. ,nstituto de ,nvestigaci!n 3 (>cnica 'otarial, Ciclo de con%erencias, +ontevideo, 12 <un.1553

LIN-S
@Contrato de Distri$uci!nA, 6erscovitz S=iezzoni Vart#culo de doctrina, *rgentinaW http:SSXXX.a$eledogottheil.com.arSpu$licacionesSContratosdeDistri$.pd% @C&'()*(& DE D, (),BJC,D': Cl8usula relativa a la prohi$ici!n de ventas VactivasW %uera del territorio contractual A, 6loria Este$an de la )osa, Vre%lexi!n, Espa]aW http:SSXXX.u<aen.esSdepSderpu$SContratoc20dec20distri$ucion.pd% @El Contrato de Distri$uci!n: Exclusividad territorial 3 7alor llave del productoA, *lain -ecours Vconceptos concretos so$re exclusivida 3 valor llave...W http:SSXXX.lecourslessard.comSdocSDE)ECC&/C&+E)C,*-/K/+E)C*'(,-/El/Contrato/de/ Distri$ucion/Exclusividad/territorial/3/7alor/llave/del/producto.pd%

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@ o$re el Contrato de Distri$uci!n. uministroA, 6alo 6arc#a =eraud, Vcontiene claras di%erencias entre el contrato de distri$uci!n 3 compraventa, entre otros temas de inter>sW http:SSXXX.revista<uridicaonline.comSindex.phpG optionYcomZcontent[tas_YvieX[idY344[,temidY20 @-* )E-*C,&' C&'()*C(J*- DE D, (),BJC,D'A, Norge Enri"ue )omero/ ?>re, Vtra$a<o general, Costa )icaW http:SSXXX.ii<.derecho.ucr.ac.crSarchivosSdocumentacionSderechoc20economico c20internacionalS2000S)omeroc20?erezc20NorgeSdistri$ucion,c20contrato.pd% @-os contratos de distri$uci!n: -a (erminaci!n *d 'utum 3 correspondiente indemnizaci!n por clientelaA, *ndr>s &rtiz Cer$ener, V$uen art#culo, espec#%ico,W http:SSXXX.revista<uridicaonline.comSindex.phpG optionYcomZcontent[tas_YvieX[idY112[,temidY32 @El contrato de agencia, distri$uci!n 3 representaci!n de casas extran<eras 3 su aplicaci!n %rente al (ratado de -i$re Comercio entre Centroam>rica, )epT$lica Dominicana 3 Estados JnidosA,+. c. +auricio Nos> 6uido 'T]ez, +. c. *driana Chavarr#a *ra3 Vinteresante aproximaci!n con aspectos internacionales, )epT$lica DominicanaW http:SSXXX.poder/<udicial.go.cr:41SsalaprimeraSimagesS?u$licacionesSElc20contratoc20de c20agencia,c20distri$ucicC3cB3nc203c20representacicC3cB3nc20dec20casas c20extran<erasc203c20suc20aplicacicC3cB3nc20%rentec20alc20(ratadoc20dec20-i$re c20Comercioc20entrec20CentroamcC3c*5rica.pd% (E , D&C(&)*-: @C&'()*(& DE D, (),BJC,D' C&+E)C,*-, )E (),CC,&'E 7E)(,C*-E DE -* C&+?E(E'C,* K )E6-* DE )*LD': DE-,+,(*C,D' C&'CE?(J*- K ()*(*+,E'(& E' EDE)ECC& C&+J',(*),& EJ)&?E&A, ?edro/Nos> Bueso 6uill>n, Vtesis de la Jniversidad de Laragoza, con aspectos mu3 interesantes so$re De%ensa de la CompetenciaB parte introductoria general mu3 $uena tam$i>nW http:SSXXX.tesisenred.netS(E , ZJniLarS*7*,-*B-ES(D)/1200104/ 1210..SS(JLZ0.2Z$uesoZcontratos.pd% @EL CONTRATO DE *RAN%&ICIAO, A!le" MoreP#n Gr!llo ?uede $a<arse el li$ro completo, comprimido. http:SSXXX.eumed.netScurseconSli$reriaS200.SmlgS221.htm @=ran"uicia 3 -i$re CompetenciaA, Ernest 6eorge Oaplan http:SSXXX.derecho/comercial.comSDoctrinaS_aplan01.pd%

CHEC- LIST
1/ Concesi!n de la distri$uci!n en un territorio. 2 / Duraci!n del contrato 3 pr!rroga. 3 / uministro. . / &$ligaci!n de compras m#nimas 3 suministro. 0 / =ormalizaci!n de las compras 3 entrega. 1 / Condiciones de pago. 2 / ?u$licidad 3 promoci!n en el territorio. 4 / 'o competencia.

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5 / Con%idencialidad. 10/ u$distri$uci!n. 11/ Jso 3 protecci!n de las marcas. 12 / ,n%ormaci!n 3 de%ensa de la marca. 13 / -imitaciones del %a$ricante en el territorio. 1. / Extinci!n del contrato. 10 / =inalizaci!n del contrato. 11 / ,ncumplimiento. 12 / +odi%icaci!n. 14 / 'ulidad. 15 / Cesi!n de derechos. 20 / Nurisdicci!n.

?&RISPR&DENCIA
D, (),BJC,D' C&+E)C,*-: pacto de exclusividad. Vtomo 124 / a]o 2003, L?& CASO 141330 @ entencia 'P 115./ +in. )ed.: Dr. 78z"uez. +ontevideo, 2 de agosto de 2002. 7, (& E' E- *CJE)D&: Estos autos caratulados: \?ropato Cnos. .*. ,ndustrial 3 Comercial cS 6 3 *sociados )- / Co$ro de pesos V=acturas ,mpagasW\ V%icha 'P 225S2001W, venidos a conocimiento de esta ede, en virtud del recurso de apelaci!n interpuesto por la representante de 6 3 *sociados )- contra la sentencia de%initiva de primera instancia 'P 20, del 15 de <unio de 2001, del Nuzgado -etrado de ?rimera ,nstancia en lo Civil de 1er. (urno V%icha 'P .12S55 de dicha edeW. )E J-(*'D&: 1W -a sentencia de%initiva de primera instancia 'P 20, del 15S1S2001, admiti! la demanda 3 desestim! la reconvenci!n, conden8ndose a la demandada a a$onar a la actora la suma de Jg 20.511,00 Vveinte mil novecientos sesenta 3 seis d!lares estadounidenses con cincuenta centavosW m8s intereses corrientes de plaza sin especial condena en costas ni costos V%s. .00S.15W. 2W -a representante de la demandada, interpuso recurso de apelaci!n en $ase a los siguientes %undamentos: * / 'o sostuvieron en la contestaci!n de la demanda "ue se ha$#an convertido en distri$uidores exclusivos de todos los art#culos %a$ricados o importados por la actora, tal como lo sostiene la sentencia, sino de diversos art#culos %a$ricados o importados por ?ropato, priorizando claramente la introducci!n 3 consolidaci!n de la marca ?rintex en el mercado urugua3o. B / -a documentaci!n comercial, tanto las %acturas emitidas por ?ropato en ocasi!n de las importaciones, son demostrativas de la existencia de una relaci!n contractual entre ?ropato 3 6 3 "ue excede en mucho la mera relaci!n comercial. Durante casi diez a]os, importaron en %orma pr8cticamente exclusiva una vasta gama de productos priorizando sin duda los de la marca ?rintex, mientras "ue en su de%ensa la actora aport! importaciones por parte de cuatro empresas urugua3as de las cuales una sola oper! a partir de 1553 3 las dem8s desde 1552, 3 "ue, en su casi totalidad, re%ieren a un producto proveniente de ?ropato, sin marca 3 respecto del "ue su parte nunca adu<o ni tuvo la distri$uci!n 3 mucho menos la exclusividad. C / Esta %ue pactada con ?ropato *rgentina 3 lo "ue importa para acreditarla no es "ue las empresas a las "ue les vend#an en plaza pudieran a su vez revender, sino "ue lo importante es "ue ?ropato no introdu<ese la mercader#a al Jrugua3 a trav>s de otros. D / -as prue$as aportadas tanto documentales como testimoniales, las de su parte, como las de la actora, coinciden en "ue desde 1545 3 por lo menos hasta 1552 tan solo 6 3 -tda. import! 3 vendi! en plaza productos marca ?rintex 3 una vasta gama de productos vinculados a ?ropato *rgentina. E / -o mani%estado en el numeral 0 de la contestaci!n 3 reconvenci!n, es "ue se les adeuda 3 lo

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%acturado o$edece tan s!lo a re"uerimientos de los tr8mites de importaci!n. = / El receso unilateral emana de la visita a los propios clientes de su parte o%reciendo condiciones de precio 3 plazo m8s %avora$les V%s. .21S.25 3 vueltaW. 3W El representante de la actora contest! el traslado del recurso de apelaci!n a$ogando por su rechazo V%s. .33S..2 3 vueltaW. .W ?or decreto 'P 2040, del 2S5S2001, la ede a "uo concedi! el recurso de apelaci!n ante el (ri$unal V%s. ..4W. )eci$idos los autos pasaron a estudio V%s. .02S.04WB concluido, por decreto 'P 211 del 22S0S2002, se convoc! a las partes a audiencia V%s. .11W, la "ue se cele$r! a %s. 1. 3 por disposici!n 'P 251, del 21S1S2002, no se hizo lugar a la prue$a peticionada a %s. .22v.S.24, 3 se prorrog! la audiencia a e%ectos del dictado de sentencia con sus %undamentos para el d#a de la %echa. C&' ,DE)*'D&: 1./ -a demandada, al contestar la demanda sostuvo "ue desde 1545 hasta %ines de 1554, comenz! t#midamente al principio pero increment8ndose paulatinamente con el devenir del tiempo, una corriente de distri$uci!n en el Jrugua3, con car8cter exclusivo a su cargo de productos de la %irma ?ropato, tanto de la marca ?rintex como de otros productos "ue ?ropato importa de China 3 su parte distri$u#a en el Jrugua3 V%s. 45 3 vueltaW. 2./ 'o se advierte el error se]alado por la recurrente en la apelaci!n V%s. .21S.22v. punto ,,W, con relaci!n a lo expresado por el sentenciante de primera instancia V%s. .05 punto ,,W, ni en "u> ha$r#a incidido tal supuesto error, ni en virtud a "u> razones la circunstancia de "ue la distri$uci!n no comprendiera la totalidad de esos productos, har#a veros#mil su existencia respecto de algunos de ellos. 3./ (ras presentarse como representante de la actora para distri$uir diversos productos, al apelar sostiene "ue la distri$uci!n se limita$a a los productos de la marca \?rintex\, no <usti%ic8ndose tal cam$io de postura. ?or el contrario, surge acreditado en autos, en el an8lisis e%ectuado por el a "uo del aporte pro$atorio "ue otras empresas, en el per#odo en cuesti!n, tam$i>n importa$an 3 revend#an productos %a$ricados o revendidos por la actora V%s. .05S.11 considerando ,,, de la recurridaW. ../ ?or otra parte, surge de autos "ue otras empresas tam$i>n importa$an productos de la marca \?rintex\, lo "ue descarta la distri$uci!n exclusiva por la demandada V%o<as 120, 12., 121 3 124W, lo "ue resulta corro$orado por las declaraciones testimoniales de ergio (orres V%s. 2.5S200W, Norge ena V%s. 200S203W, *rmando 6a$riel Blan_leider -eidman V%s. 341S342W, 3 de =ernando Ca$rera *lvarez V%s. 222S224W, 3 ergio Eduardo Castelucci V%s. 225W. 0./ El pacto de exclusividad alegado, en la medida "ue implica limitaci!n en cuanto al elenco de posi$les clientes, re"uiere una demostraci!n aca$ada 3 plenamente convincente. Ka "ue, como ha se]alado la doctrina: \El principal al conceder la exclusividad a un comerciante se o$liga correlativamente a no vender por s# o por otros en la zona "ue se le asign!...\ Vcon%. 'uri )odr#guez &livera: \Contrato de Distri$uci!n\, p8g. 24W. El pacto de exclusividad \exclu3e la concurrencia al distri$uidor dentro de su zona para la distri$uci!n VventaW de los productos o$<eto del contrato\ Vcon%. )icardo +erlins_i: \El Contrato de Distri$uci!n Comercial\, )evista de la =acultad de Derecho 3 Ciencias ociales, Nulio/Diciem$re 1545, *]o MMM p8g. 101W. 1./ Dicha prue$a no surge acreditada en autos 3 no puede constituirla como pretende la recurrente la constataci!n de "ue durante un lapso m8s o menos prolongado se tuviera un solo comprador en un mercado determinado, como lo se]ala el a "uo V%s. .13S.1. considerando ,7W. 2./ El registro de la marca \?rintex\ por la demandada no %ue invocado al contestar la demanda 3 reconvenir V%s. 40S52 3 vueltaW, como lo indica la propia apelante, pese a su conocimiento previo V%s. .22W, no correspondiendo tomarlo en consideraci!n, so pena de vulnerar el principio de $uena %e previsto en el art#culo 0 del C!digo 6eneral del proceso, 3 los derechos de su adversario. *s# se ha expresado, "ue si $ien el proceso puede entenderse como un \<uego\, no puede tener caracter#sticas "ue impli"uen "ue una parte ignore los movimientos 3 las armas de la otraB podr8 una parte sorprender a otra con un movimiento inesperado, pero nunca de$er#a poder esconder sus %undamentos Vsus armasW. -a lealtad procesal exigen a cada parte exponer sus razones 3 proponer sus prue$as tan pronto como ello sea procesalmente posi$le Vcon%. Carnelutti: \Derecho ?rocesal Civil 3 ?enal ,. Derecho ?rocesal Civil. Derecho 3 ?roceso\, p8g. 233B 7>scovi 3 otros, o$ra con<unta: \C!digo 6eneral del ?roceso Comentado, *notado 3 Concordado\, (. , p8g. 122W. El C!digo 6eneral del ?roceso, al igual "ue muchos otros c!digos, al imponer "ue con la demanda, la contestaci!n o en su caso la reconvenci!n se presente toda la prue$a, est8 limitando la posi$ilidad de un

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actuar incorrecto en este aspecto Vart#culos 114 3 131 del C!digo 6eneral del ?rocesoW, lo "ue implica "ue cada litigante tenga "ue \poner las cartas so$re la mesa\, desde el inicio del proceso, lo "ue permite un de$ate m8s leal Vcon%. 7>scovi 3 otros, o$ra citada (. , p8g. 1.3W. 4./ 'o se acredit! por la demandada la existencia de un contrato de distri$uci!n "ue ha$r#a sido rescindido en %orma a$usiva 3 unilateral por la actora, carga de la prue$a "ue correspond#a a su parte Vart#culo 135 del C6?W. -a carga de la prue$a no supone ningTn derecho del adversario, sino un imperativo del propio inter>s del litigante, es una circunstancia de riesgo "ue consiste en "ue "uien no prue$a los hechos "ue ha de pro$ar pierde el pleito. ?uede "uitarse esa carga de encima pro$ando, es decir, acreditando la verdad de los hechos "ue la le3 le se]ala Vcon%. Couture: \=undamentos...\ p8g. 2.2B Devis Echand#a: \Compendio...\ (. , p8g. 224B (arigo: \-ecciones de Derecho ?rocesal Civil\ (. ,, p8g. 14S15B +ara$otto: \?rue$a. 6eneralidades\ en \Curso so$re el C!digo 6eneral del ?roceso\ (. , p8g. 135W. En consecuencia, al no ha$erse acreditado la existencia del contrato de distri$uci!n 3 la exclusividad alegada por la demandada, al no ha$erse desem$arazado de tal carga, le corresponde soportar las derivaciones contrarias a su inter>s, correspondiendo con%irmar la sentencia recurrida, desestim8ndose los agravios de la recurrente. 5./ e impondr8 la condena en costas 3 costos a la apelante, 3a "ue su conducta procesal resulta maliciosa al invocar como hecho nuevo V%s. .22 3 vueltaW una circunstancia %8ctica "ue se admite conocida en %orma previa Vart#culos 01, 211 del C6? 3 144 del CCW. ?or los %undamentos expuestos, disposiciones legales citada, consideraciones doctrinarias, art#culos 150, 152, 154 3 3.. del C!digo 6eneral del ?roceso, el (ri$unal =*--*: Con%#rmase la sentencia recurrida. Con costas 3 costos para la apelante. K oportunamente, devu>lvase. 78z"uez / alvo / 6uti>rrez Esc. da +isa, ec.

DISTRI)&CI(N COMERCIALM act6ac!#n "el "! tr!>6!"or. S6 re 9on a>!l!"a". .L?& CASO 14/4/, to$o 151 - 22240 entencia 'P 223./ +in. )ed.: Dra. Castro. +ontevideo, 1 de octu$re de 2003. 7, (& : ?ara sentencia de segunda instancia los autos \6olazo .).-. cS Clu$ *tl>tico Cerro / Da]os 3 per<uicios por incumplimiento de contrato\ %icha 240S2002 provenientes del Nuzgado -etrado de ?rimera ,nstancia en lo Civil de 4P (urno V%icha 120S2001W en virtud del recurso de apelaci!n interpuesto contra la sentencia de%initiva 'P 33S2002 del 13S1S02 dictada por la Dra. +a. Esther 6rad#n V%s. 1.5S10.W. )E J-(*'D&: 1W Hue la decisi!n recurrida ampar! la excepci!n de %alta de legitimaci!n activa 3 desestim! la demanda sin especial sanci!n procesal. Contra esa decisi!n, la parte actora interpuso recurso de apelaci!n V%s. 100S102W, del "ue se dio traslado a la demandada, "ue no lo evacu! 3 a la citada en garant#a, "ue lo hizo tempestivamente V%s. 111S110W. 2W Hue, %ran"ueada la apelaci!n, los autos %ueron reci$ido en el (ri$unal el 11S11S02 3, ante la a$stenci!n concedida a la +inistro Dra. 'ilza alvo, la ala %ue integrada por la +inistro Dra. Bernadette +invielle. -uego del estudio sucesivo, ha$iendo discordia, result! sorteada para integrar el (ri$unal la +inistro Dra. 6raciela Bello, con "uien se o$tuvo la ma3or#a legalmente necesaria para dictar sentencia. C&' ,DE)*'D&: ,W Hue, segTn surge de autos, 6olazo .).-. invocando la calidad de distri$uidor de ?uma *6 *lemania, ha$#a contratado con el Clu$ *tl>tico Cerro en los t>rminos "ue surgen del documento agregado con la demanda V%s. 4S11W. *legando el incumplimiento del demandado, por ha$er retirado en <ulio de 1555, los carteles

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pu$licitarios "ue, de acuerdo con lo pactado Vcl. 1UW, de$#an estar u$icados en la cancha o%icial del Clu$, mani%est! ha$er optado por la resoluci!n del contrato 3 pidi! el pago de Jg 30.000 por los atuendos deportivos entregados, m8s la reparaci!n del per<uicio causado, consistente en la p>rdida de di%usi!n 3 promoci!n de sus mercader#as, "ue estim! en un monto de Jg .0.0... *l contestar la demanda, el Clu$ *tl>tico Cerro V%s. 31S31W opuso la %alta de legitimaci!n activa de 6olazo .).-. argumentando "ue, al tiempo de enta$lar la acci!n no ten#a 3a la representaci!n de la marca ?J+* "ue, desde octu$re de 1555, correspond#a exclusivamente a *rac3 .*. i $ien opuso otras de%ensas 3 pidi! la citaci!n en garant#a de la *sociaci!n Jrugua3a de =Tt$ol, aun"ue sin deducir pretensi!n contra ella, la sentencia recurrida se limit! a analizar la alegada %alta de legitimaci!n activa e interpretando "ue la demanda ha$#a sido deducida por 6olazo .).-. invocando la representaci!n de ?J+* *6 *lemania, "ue 3a no ten#a, ampar! la %alta de legitimaci!n en la causa 3 desestim! la demanda. El agravio de la actora por esa decisi!n, a <uicio de la ma3or#a de la ala integrada, resulta %undado 3 merita la revocatoria impetrada. De la lectura del contrato, como de la demanda, surge "ue 6olazo .).-. contrat! 3 acciona a nom$re 3 por cuenta propia, invocando su calidad de distri$uidora de art#culos deportivos para ?J+* *6 *lemania. egTn ense]a la doctrina, el distri$uidor de mercader#as "ue se distinguen con cierta marca es un comerciante "ue ha otorgado con la empresa productora o distri$uidora un contrato espec#%ico /llamado contrato de distri$uci!n/ para comercializar determinados productos 3a %a$ricados, individualizados por esa marca, a%ectando a tal prop!sito su organizaci!n empresarial 3 las relaciones comerciales "ue ella supone. El distri$uidor no aparece con%undido o identi%icado con la empresa para la "ue distri$u3e 3 es pac#%icamente admitido "ue actTa siempre por cuenta propia VBergstein: \Contratos de distri$uci!n\, en *DCJ tomo MM7, p. 034B +erlins_i: \ o$re algunas nuevas modalidades contractuales en el Derecho Comercial moderno\ en *DC tomo 3 p. 1.0B =errer: \*lgunos aspectos del contrato de concesi!n comercial\ en *DC tomo . p. 311B +artorell: \(ratado de los contratos de empresa\, p. 022B +erlins_i: \+odernas %ormas de distri$uci!n comercial\, Ed. Jniversidad, 1552, p. 14W. -a distinci!n entre las empresas distri$uidoras 3 las distri$uidas /o representadas comercialmente/ ha sido reci$ida 3 regulada por nuestro Derecho, por Decreto/le3 'P 1..120 de 25S12S21 3 -e3 'P 11..52 de 10S1S5.. Como destaca 6hersi, aTn cuando tal t>rmino sea de empleo %recuente en los acuerdos interempresariales, el distri$uidor no es t#picamente un representante del comerciante para el "ue distri$u3e V6hersi: \Contratos civiles 3 comerciales\, tomo 2, *strea, 155., p. 40S41W. De modo "ue le3endo el contrato es posi$le advertir "ue la relaci!n contractual no vincula al Clu$ *tl>tico Cerro con la empresa alemana cu3os productos distri$u3e la actora sino con la distri$uidora urugua3a 3, por tanto, no puede admitirse su %alta de legitimaci!n para reclamar. ,,W Hue superado ese primer o$st8culo opuesto a la pretensi!n, corresponde ingresar a analizar el m>rito de la misma: -a ala, sin ignorar "ue existen razones "ue aconse<an reenviar a la sede de primera instancia para "ue emita tal pronunciamiento, %und8ndose en principios de econom#a, celeridad 3, %undamentalmente, priorizando los derechos sustanciales so$re los ad<etivos, ha optado por resolver so$re la pretensi!n deducida. Decisi!n "ue, en el concreto marco de esta controversia, no implicar#a retaceo de garant#as procesales, desde "ue las partes tuvieron a su disposici!n 3 e<ercitaron sus derechos de proposici!n 3 de de%ensa, a$riendo el contradictorio, apartando 3 controlando prue$as 3 conclusiones, so$re todos los puntos controvertidos 3 "ue hacen a la decisi!n de %ondo a recaer. ,,,W Hue la instituci!n demandada, sin per<uicio de controvertir el incumplimiento imputado, admiti! la veracidad del hecho alegado por la accionante, esto es, "ue a partir de octu$re de 1555 retir! parte de la pu$licidad de la actora de su cancha o%icial. *leg!, en su descargo, "ue lo hizo acatando una decisi!n de la *sociaci!n Jrugua3a de =Tt$ol, "ue conceptu! como %uerza ma3or, eximente de responsa$ilidad. -a ala integrada no comparte esa apreciaci!n. i $ien la instituci!n demandada, como integrante de la *sociaci!n Jrugua3a de =Tt$ol, asumi! o$ligaciones con (en%ield .*. "ue supusieron de<ar de cumplir las asumidas antes %rente a la actora, tal hecho no puede ser cali%icado como \%uerza ma3or\ ni eximirle de responder por incumplimiento. *un"ue no contemos con de%inici!n legal, doctrina 3 <urisprudencia han esta$lecido "ue \caso %ortuito\ 3 \%uerza ma3or\ designan acontecimientos extra]os al deudor, "ue le imposi$ilitan el cumplimiento

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de la prestaci!n de$ida V6amarra: \)esponsa$ilidad contractual\, ,, p. 34W. e trata de una especie de la \causa extra]a\ o \no imputa$le\ a "ue se re%iere el C. Civil art. 13.2, caracterizada por circunstancias externas o a<enas a la voluntad del deudor "ue, a la vez, resultan imprevisi$les e irresisti$les para >l. iguiendo al tratadista citado, de$e entenderse "ue la eximente se con%igura solamente si un suceso de tales caracter#sticas se erige en Tnica causa del incumplimiento. En el caso, la decisi!n tomada en el marco de la asociaci!n de clu$es de %Tt$ol, no es un hecho a<eno a la voluntad del Clu$ *tl>tico Cerro "ue la integra, ni lo es su opci!n de cumplir las o$ligaciones asumidas colectivamente %rente a (en%ield .*. /por motivo de o$tener ma3or $ene%icio, como admite a %s. 13./ en lugar de seguir cumpliendo con las "ue ha$#a asumido previamente %rente a la actora. ,7W Hue, esta$lecido "ue la demandada incumpli! las o$ligaciones contractuales asumidas, corresponde amparar la pretensi!n de co$ro de \los atuendos deportivos "ue le %ueran entregados\ Vcl. 5UW, de$iendo se]alarse "ue no %ueron cuestionadas las entregas de e"uipos ni los montos respectivos indicados en la demanda, coincidentes con los totales detallados en los listados de %s. 10S11. En consecuencia, ha$r8 de condenarse al Clu$ *tl>tico Cerro al pago de la suma de Jg 30.0... 7W Hue tam$i>n dedu<o la actora pretensi!n reparatoria de los da]os 3 per<uicios causados \en lo "ue tiene "ue ver con la di%usi!n 3 promoci!n de sus mercader#as %rente a los espectadores\, a lo "ue asign! un monto de Jg 10.000. Es razona$le aceptar "ue el retiro de la pu$licidad contratada signi%ica una menor di%usi!n 3 promoci!n de sus productos pero, para "ue ese hecho se traduzca en un da]o indemniza$le, de$i! la actora ha$er alegado 3 eventualmente pro$ado "ue eso le signi%ic! una p>rdida patrimonial de la cuant#a pretendida. De lo "ue nada se di<o ni se acredit! en el proceso. ?or consiguiente, no corresponde acceder a la condena reparatoria impetrada. 7,W Hue, por Tltimo, tam$i>n de$e se]alarse "ue aun"ue la demandada impuls! la citaci!n en garant#a de la *sociaci!n Jrugua3a de =Tt$ol, no dedu<o pretensi!n contra ella, por lo "ue no corresponde adoptar decisi!n alguna a su respecto. 7,,W Hue tampoco corresponde la imposici!n de condenas procesales por el grado. ?or cu3os %undamentos el (ri$unal =*--*: )ev!case la recurrida 3, en su lugar, amp8rase parcialmente la demanda, condenando al Clu$ *tl>tico Cerro al pago de la suma de Jg 30.0.. Vtreinta 3 cinco mil cuarenta 3 cuatro d!laresW 3 desestimando la pretensi!n reparatoria deducida, sin condenaciones procesales por el grado. 'oti%#"uese 3 devu>lvase, con copia para la ra. Nuez VC. %ictos cada parte g 0.000W. Castro / +invielle / Bello 'FIG6eI - D, C&)DE: ?or los siguientes %undamentos: 1W in de<ar de desconocer "ue podr#a sostenerse "ue la actora actTa en calidad de distri$uidora de los art#culos deportivos para ?uma *.6. *lemania, lo "ue llevar#a a desechar la excepci!n de %alta de legitimaci!n. 2W En el caso, la redacci!n del contrato del 20S03S1554 de %s. 4S5, so$re todo de la parte inicial del mencionado, hace admisi$le la excepci!n de %alta de legitimaci!n activa opuesta por la demandada V%s. 31 punto 1W, siendo comparti$le lo se]alado por la a/"uo, en la sentencia recurrida, por lo "ue la con%irmar#a. Esc. da +isa, ec.

DISTRI)&CI(N COMERCIAL. E@t!nc!#n. Rece o 6n!lateral. .L?& CASO 1431, to$o 12/ - 22240 entencia 'P .1./ +in. )ed.: Dr. 7an )ompae3. +ontevideo, 12 de marzo de 2003. 7, (& : ?ara sentencia estos autos caratulados \?.C. cS =8$ricas 'acionales de Cerveza .*. / Da]os 3 per<uicios / Casaci!n\, =icha 3.1S 2000. )E J-(*'D&: ,W ?or sentencia de%initiva 'P 25 de %echa 24 de %e$rero de 2000, el (ri$unal de *pelaciones en lo Civil de (ercer (urno con%irm! la de primera instancia, sin especiales condenaciones V%s. 214/220W. -a sentencia de primer grado 'P 0 de %echa 4 de a$ril de 1555, dictada por el Nuzgado -etrado de ?rimera ,nstancia en lo Civil de 21P (urno, ha$#a desestimado la demanda sin especial sanci!n. Caciendo

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lugar parcialmente a la reconvenci!n 3 en su m>rito condenando al actor a a$onar al demandado la suma de g33.425,52 rea<ustada de con%ormidad con la -e3 1.000 a partir de su exigi$ilidad V11S2S51W. -os intereses legales a partir de la demanda V%s. 142/15.W. ,,W -a parte actora interpuso recurso de casaci!n V%s. 225W, invocando la in%racci!n o err!nea aplicaci!n de las siguientes normas de derecho: arts. 2, 4, 12, 14, 22, 332 de la CartaB arts. 4, 11, 12.2, 1200, 1203, 1210, 124., 1242, 1244, 1251, 1252, 1254, 1255, 1301, 1302, 130., 1321, 1334, 13.2, 13.., 1014, 1055, 1530 del C!digo CivilB arts. 0, 130.2, 132, 135, 1.0, 1.2, 105, 154, 3.0.1 del C6?B arts. 21 3 23 del ?acto de an Nos> de Costa )icaB invoc! asimismo la transgresi!n a principios generales de derechoB tales como el de disponi$ilidad de los medios pro$atorios 3 carga de las prue$as din8micasB el de <usta causa de impedimentoB de la conmutatividad o de la m8xima e"uivalencia o reciprocidad, de los actos propios, nemo auditur pr!piam turpitud#nem allegans, inexistencia de derechos a$solutos salvo la vida, consensualidad, seguridad 3 con%ianza, responsa$ilidad 3 reparaci!n integral, relaciones contractuales innominadas 3 o%iciosidad de su cali%icaci!n, enri"uecimiento sin causa, onerosidad de los actos de los comerciantes, etc. =undando dichos agravios expres! en s#ntesis: )especto de los arts. 130.2, 132, 3.0.1 C6? 3 art. 0 C6?: / se in%ringi! el art. 130.2 del C!digo 6eneral del ?roceso, pues el demandado entendi! per%ectamente los hechos "ue a%irm! en tanto no se excepcion! por \oscuro li$elo\, 3 no controvirti! hechos 3 circunstancias personales 3 propias, no indisponi$les, de$iendo ten>rseles por admitidos, pues constitu3en, una verdadera tasa legal, sin "ue pueda excluirse su veracidad. Especialmente en lo "ue re%iere a la verdadera naturaleza de la relaci!n, la "ue descri$e instrumentada en contratos posteriores en atenci!n a caracter#sticas excepcionales e importancia de la zona, la actividad de mercadotecnia "ue en . Departamentos determin! la captaci!n de 0000 nuevos clientes 3 "ue pasara de vender 2000 casilleros por a]o, a la ruptura de un monopolio cerveceroB reconocimiento expreso mediante premiaciones especialesB "ue todo producto "ue ho3 se vende en la zona lleva incorporado el precio de tal actividad, cu3o pago se esta$leci! una vez cesada la relaci!n, pero "ue en los Tltimos tiempos se le adelant! Jg 100.000, "ue de$i! devolver ante exigencias de multinacionales 3 presiones de <erarcas locales, autonom#a de gesti!n a su cargo 3 como garant#a se le exigi! entrega de che"ues %irmados en $lanco, "ue los documentos en su poder desaparecieron mientras se manten#an conversaciones con la demandada luego del receso. El cese de la relaci!n, a$rupto 3 sorpresivo, determin! su crisis, encontr8ndose en concordato. El gerente le mani%est! "ue ello se de$#a a la incidencia de otra transnacional 3 "ue ho3 se desempe]a en la zona otro distri$uidor, aprovechando el mercado por >l con"uistado. e trata de hechos controverti$les pero "ue no %ueron de$idamente controvertidos. El demandado no los neg! categ!ricamente, a no ser el nTmero de 2000 casilleros vendidos por a]o, por lo "ue de$en ser tenidos por admitidos Vcit. -NJ c. 11540 3 c. 442.W. (odo lo dem8s no %ue o$<eto de negativa expresa 3 categ!rica, sino "ue en %orma gen>rica se di<o \nada compartimos\. El o$<eto del proceso V%s. 21W no %ue determinar si el plazo esta$a o no vencido, como conclu3! la sentencia, sino si \la rescisi!n del v#nculo contractual ha$#a causado da]os 3 per<uicios\. *clar! "ue no de$e con%undirse rescisi!n 3 vencimiento de plazo, "ue son dos %ormas de extinci!n de la relaci!n contractual. Existe posici!n <urisprudencial en el sentido "ue, el contrato "ue no esta$lece plazo %atal de extinci!n, determina incertidum$re en cuanto al vencimiento, "ue implica se lo considere sin plazo determinado. ?or esta raz!n se ha violado el principio de congruencia, art. 154 C6?: / respecto de los arts. 54, 135, 1.0 3 1.1 C6? 3 art. 1055 CC, en cuanto a la disponi$ilidad de los medios de prue$a, invocando la doctrina procesal moderna, sostuvo "ue la carga de la prue$a es compartida por am$as partes en el proceso, se]ala "ue el demandado esta$a en me<ores condiciones de demostrar su raz!n. ?ero, en cam$io ocult! prue$a documental "ue %avorec#a a la actora 3 no aport! prue$a so$re hechos "ue neg!. / en relaci!n a los arts. 2, 22, 332 Carta, ?acto an Nos>B 1211, 1242, 1244, 1251, 1321 CC. Existe en los contratantes el de$er de comportarse de manera tal de no lesionar el inter>s a<enoB %uera de la leg#tima tutela del inter>s propio, m8s all8 de "ue el contrato autorice a actuar de determinada manera, por"ue sa$ido es "ue todos los derechos tienen limitaciones por razones de inter>s general como lo esta$lece la Constituci!n. -a li$ertad contractual se detiene, cuando se trata de evadir el cumplimiento del de$er general de no

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da]ar a otro. -a doctrina re%iere a la necesidad de mantener una conducta solidaria en el relacionamiento contractual. Especialmente en el caso de los contratos, de duraci!n, se ha destacado en cuanto a la %acultad de rescindirlos, "ue no puede e<ercerse con independencia de los e%ectos per<udiciales para la contraparte. 'o puede prescindirse del contenido ideol!gico, el derecho progresa en la medida "ue se humaniza 3 en un orden social in<usto, la <usticia s!lo se logra amparando a los d>$iles. i $ien coincide V%s. 233 in %ineW /\como lo hace la sentencia\/ "ue no se pretende "ue existan contratos eternos, agregando entre par>ntesis, "ue en \puridad se trans%orm! en indeterminado\, discrepa en cuanto no se puede cali%icar de leg#timo el e<ercicio del receso unilateral. e trata de "ue el (ri$unal <uzgue el a$uso con el "ue %ue e<ercido, lo "ue constitu3! un acto il#cito. Existieron promesas "ue hicieron pensar en la recontrataci!n a trav>s de actos concretos como premios, reinversiones, etc. *un el menos optimista se sentir#a con%iado en la renovaci!n del v#nculo, 3 hasta la Extensi!n del mismo, no podr#a desconocer promesas como la ampliaci!n de la distri$uci!n de zonas a +aldonado 3 ?unta del Este. )echaz! la expresi!n \voluntad so$erana del recedente\ pues la voluntad de las partes no nace ex nihilio, sino dentro de un ordenamiento <ur#dico, 3 siendo el contrato una operaci!n econ!mica contemplada por el legislador como surge del 1251, el %undamento mismo de la e%icacia normativa del contrato no puede radicarse s!lo en la voluntad. ostuvo "ue la cl8usula 1U del contrato de distri$uci!n suscripto con la empresa demandada /"ue preve#a la desvinculaci!n/ impl#citamente esta$lece "ue el distri$uidor de$e ser indemnizadoB pues entre dicha cl8usula 3 la s>ptima existe una relaci!n, inclusive de orden gramatical, re%erida a la expresi!n \sin per<uicio\, lo "ue signi%ica \de<ando a salvo\. De ah# conclu3e "ue la empresa s!lo se autoexoner! de responsa$ilidad %rente a hechos culposos o dolosos del distri$uidor /"ue era la hip!tesis de la cl8usula s>ptima/ 3 no es la hip!tesis de autos. En de%initiva, lo "ue importa es si hu$o exoneraci!n de responsa$ilidad, 3 a"u# ello no %ue as# por propia voluntad del autor del contrato. Cuando la sentencia re%iere a \lo convenido por las partes\ ca$e una importante precisi!n, 3 es "ue el contrato lo redact! el demandado 3 el suscrito se limit! a adherir al mismo, rigiendo en consecuencia el art. 130. CC, de interpretaci!n contra stipulator, cosa "ue el (ri$unal hace en el sentido opuesto. (al am$igbedad consistir#a en no ha$erse esta$lecido expresa exoneraci!n de responsa$ilidad para el caso de receso actuado dentro del plazo esta$lecido Vcl8usula sextaW como s# se hizo para el caso de receso anticipado Vcl8usula s>ptimaW. En los contratos predispuestos tam$i>n se de$e tener presente el principio %avor de$itoris, pues el adherente al mismo carece de poder negociador. *dem8s, no puede suponerse "ue alguien renuncie a su derecho a reclamar da]os 3 per<uicios, m8xime si es adherente a un contrato Varts. 1014 3 1015W. / -a existencia de contratos posteriores "ued! %uera del contradictorio 3 de la prue$a 3, de ha$erse producido oposici!n al respecto, se hu$ieran pro$ado. De las propias mani%estaciones del demandado, sumadas a otros hechos, surge la existencia de una situaci!n "ue no guarda relaci!n con la existencia de contralores "ue caracterizan al contrato de distri$uci!n, controles 3 limitaciones "ue el revendedor acepta por"ue sa$e de algTn modo "ue el producto est8 pre/vendido. -a %unci!n de mera intermediaci!n o %acilitaci!n del desplazamiento de $ienes o servicios, "ue es %undamental para tipi%icar el contrato de distri$uci!n, %ue la culminaci!n de una la$or glo$al cumplida en tres tiempos, de$iendo a$onarse por separado cada uno de ellos, pues de lo contrario se incurrir#a en error de derecho por violaci!n del principio de reparaci!n integral. / *%irm! "ue nos encontramos %rente a un contrato innominado, rigiendo los principios generales del art. 1210 CC 3 el de "ue los actos de los comerciantes no se presumen gratuitos. Es donde m8s predomina la autonom#a de la voluntad, siendo necesario analizar la causa, podr#a aceptarse la existencia de una relaci!n de *gencia con todos los derechos correspondientes, incluso la indemnizaci!n por ruptura del contrato 3 comisiones de las ventas. ?ero, como destaca el %allo, en tal caso no o$ra con total independencia, la "ue s# "ued! %uera del contradictorio en la primera etapa de mercadotecnia. ?or tanto, en atenci!n a la verdadera naturaleza de la relaci!n existente entre las partes, resulta aplica$le por analog#a la norma esta$lecida por el art. 1530 CC, re%erente al cese intempestivo 3 de mala %e, en el caso de situaci!n similar. i se entendiere "ue Tnicamente existi! un contrato de mera distri$uci!n, hu$o actividad del actor, reconocida por el demandado, "ue implica so$repu<ar con mucho los l#mites de la re%erida situaci!n

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o$ligacional. ?or ende, existi! enri"uecimiento sin causa, consider8ndolo un principio general de derecho. ,,,W Con%erido traslado V%s. 201W, la demandada a$og! por el rechazo del recurso de casaci!n interpuesto. ,7W Evacuando la vista con%erida, el r. =iscal de Corte V%s. 223W declin! intervenir, por entender "ue carece de legitimaci!n para emitir pronunciamiento so$re el m>rito de la casaci!n. C&' ,DE)*'D&: 1./ -a uprema Corte de Nusticia, por unanimidad de sus miem$ros, desestimar8 el recurso de casaci!n interpuesto por la parte actora, entendiendo "ue ninguna de las causales invocadas en apo3o de su impugnaci!n resulta de reci$o. Es o$vio, "ue la e%icacia persuasiva de los argumentos desplegados en sustento de la recurrencia, no guarda relaci!n de correspondencia alguna con la extensi!n, en el caso desmesurada, del escrito "ue los contiene. K el em$ate cr#tico del recurso, denso 3 %arragoso, no logra conmover los s!lidos %undamentos de la conclusi!n desestimatoria de la pretensi!n reparatoria a "ue arri$aran los tri$unales de m>rito. 2./ Corresponde considerar en primer t>rmino, el agravio del recurrente relativo a "ue la impugnada viola el principio de congruencia, al %allar %uera del o$<eto del proceso. e coincide con la ala en "ue uno de los puntos \"ue de$#an ser o$<eto de dilucidaci!n <urisdiccional, era <ustamente la actuaci!n con%orme a derecho o no de la demandada en el e<ercicio de la potestad contractual de receso, 3 "ue en Tltima instancia constituir#a el t#tulo legitimante de la pretensi!n reparatoria esgrimida\ V%s. 222W. Espec#%icamente, si =8$ricas 'acionales de Cerveza de$#a o no una indemnizaci!n al distri$uidor ?.C., por no ha$er renovado el contrato al vencimiento del plazo contractualmente determinado. En rigor, tal controversia ha$#a con%ormado de%initivamente en la instancia correspondiente el o$<eto del proceso, lo "ue %ue consentido por el propio actorB 3 tal cuesti!n litigiosa %ue la a$ordada 3 decidida, dentro del o$<eto de la litis, por los tri$unales de grado. -os !rganos de m>rito de$#an pronunciarse so$re la licitud o ilicitud de la conducta de la demandada, para luego analizar la procedencia de eventuales da]os 3 per<uicios. Ca$iendo %allado el (ri$unal dentro del o$<eto del proceso V"ue "ued! %i<ado en la audiencia preliminar, %s. 21W, es de %ranco rechazo la cr#tica relativa a "ue se violent! la congruencia del %allo, esto es, la correspondencia entre la pretensi!n "ue constitu3e el o$<eto del proceso 3 la sentencia "ue lo decide. 3./ 'o se advierte violaci!n alguna de los arts. 130.2 3 132 C6?, invocados por >l actor en sustento de la impugnaci!n casatoria. -a deducci!n de la pretensi!n hace gravitar so$re el demandado las cargas de la comparecencia 3 la respuesta categ!rica o e%ectiva contradicci!n. El art. 130.2 regula el contenido espec#%ico de la carga de contradecir, previendo como consecuencia de su incumplimiento la admisi!n de los hechos "ue no resulten controvertidos, los "ue por ende "uedan exonerados del onus pro$andi, segTn lo dispone el art. 132 del mismo cuerpo de le3es. Este agravio no es de reci$o, en la medida "ue las a%irmaciones "ue realizara el accionante al deducir la pretensi!n %ueron puntualmente controvertidas por la demandada. *l %ormular la oposici!n a la pretensi!n, la demandada se pronunci! expresamente en pormenorizada exposici!n, re$atiendo cada una de las a%irmaciones %8cticas %undantes de la demanda, resultando incierto entonces "ue mediara una negativa gen>rica, a la "ue, por ino$servancia de la respuesta categ!rica, de$iera asignarse la consecuencia gravosa de la admisi!n. K m8s aTn, cuando el recurrente argumenta "ue la demandada de$i! \reconocer o negar... especialmente en lo "ue re%iere a la verdadera naturaleza de la relaci!n...\ se e"uivoca. Es del caso precisar, "ue la re%erida carga de respuesta categ!rica "ue invoca el actor /3 su eventual sanci!n por omisi!n/ s!lo alcanza a los hechos, a la plata%orma %8ctica "ue se planteara en la demandaB 3 no corresponde reclamar de la contraria "ue exprese sus consideraciones <ur#dicas, en punto a la naturaleza del v#nculo negocial. En ese sentido se pronuncia la doctrina procesal vern8cula VC.6.?. anotado, 7>scovi 3 otros, (. ,,,, p. 322W: \...la carga de respuesta categ!rica s!lo alcanza a los hechos, a la plata%orma %8ctica en "ue el actor $as! su demanda. Ello signi%ica "ue se exclu3e de la carga, los %undamentos <ur#dicos invocados por el pretensor, de$iendo entenderse por tales no s!lo la concreta norma "ue se pretende hacer valer, sino tam$i>n la valoraci!n de los hechos a la luz de las disposiciones <ur#dicas, 3 las consecuencias <ur#dicas de los hechos alegados\. ../ -a in%racci!n de derecho "ue <usti%ica la recurrencia /conclusi!n in%erida del resto de las normas invocadas/, se centra en la licitud o ilicitud en su caso, de la cesaci!n de la e%icacia contractual, por

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la "ue optara unilateralmente la demandada. Cacia all# convergen los cuestionamientos del recurrente cuando ataca la decisi!n del (ri$unal. En esta inteligencia, el actor a%irma "ue existi! una intempestiva ruptura del contrato de distri$uci!n, un receso "ue as# e<ercitado, a$usivamente, constitu3e un acto il#cito, por lo "ue la empresa demandada de$e indemnizarlo. En el ocurrente, surge acreditado 3 admitido en autos, "ue uni! a las partes un contrato de distri$uci!n V%s. 10W "ue se prolong! durante a]os en virtud de la pr!rroga autom8tica "ue preve#a la cl8usula sexta del mismo. *hora $ien, all# se esta$leci! el plazo de duraci!n de un a]o, renova$le autom8ticamente por per#odos anuales, sucesivos, en %orma autom8tica, siempre "ue una parte no decidiera ponerle %in, comunic8ndole a la otra por medio %ehaciente con antelaci!n de por lo menos 10 d#as anteriores al t>rmino respectivo. En cam$io, en la cl8usula s>ptima se pact! la %acultad de la %irma productora de dar por terminado anticipadamente el contrato en caso de "ue la distri$uidora incurriera en incumplimiento de sus o$ligaciones. (odo indica "ue las partes regularon la %orma en "ue se e<ercitar#a el receso. K, aun si no se le hu$iera regulado, partiendo de la premisa de "ue se trata de un v#nculo negocial del tipo de e<ecuci!n continuada, en "ue se necesita del tiempo para la satis%acci!n de los intereses de los contratantes, la opci!n por la cesaci!n del v#nculo contractual constitu3e, como dice el ?ro%. Carnelli, \...un principio general del ordenamiento, "ue atri$u3e a cual"uiera de las partes la posi$ilidad de desistir unilateralmente del contrato, en raz!n de considerar prevalente la protecci!n de la li$ertad <ur#dica de los contratantes, de manera de impedir "ue permanezcan de por vida vinculadas o ligadas por el contrato\ V(DCJ, (. M,7, p. 2.0W. En el su$ex8mine, de$e concluirse "ue la demandada se a<ust! a lo pactado, aplicando las cl8usulas contractuales "ue le ha$ilita$an a proceder de esa %orma. Es cierto "ue la relaci!n contractual se renov! varias veces 3 "ue el distri$uidor podr#a ha$er tenido la expectativa de "ue se volver#a a renovar, pero ello no o$sta al e<ercicio de derecho de receso unilateral por la contraparte. 0./ ostiene Non8s Bergstein, en excelente monogra%#a so$re la cuesti!n en controversia V-a extinci!n del contrato de distri$uci!n, p. 21W, "ue respecto del o$<eto de su estudio ad"uieren particular relevancia los principios del a$uso de derecho Vart. 1321 C. CivilW, la $uena %e Vart. 1251 CCW 3 la temporalidad del v#nculo contractual. En %unci!n del id>ntico sustracto ideol!gico de am$os principios generales de derecho, la $uena %e es el principio orientador, a la luz del cual de$e examinarse si el e<ercicio del derecho a la no renovaci!n del contrato, atento al contexto en "ue se inserta 3 a la conducta previa de "uien de >l hace uso, con%igura o no a$uso de derecho. e incurre en a$uso de derecho, 3 por lo tanto en ilicitud, toda vez "ue el derecho de no renovaci!n del contrato es e<ercido en violaci!n al padr!n general de conducta, impuesto por la $uena %e. )especto del e<ercicio de $uena %e del derecho de receso ad nTtum, asume especial trascendencia uno de sus contenidos esenciales, en el caso, la con%ianza: la contraparte del recedente tiene derecho a con%iar, en "ue >ste se comportar8 de determinada manera, atendiendo a standards de lealtad, honestidad 3 escrupulosidad. K por otra parte, en este tipo de contrato la con%ianza se erige en un elemento esencial de la perdura$ilidad del v#nculo contractual, al punto "ue es su p>rdida la circunstancia "ue impulsa a las partes a poner %in a dicha relaci!n Vp. 3./30W. 1./ En el caso, am$as partes goza$an del derecho a no renovar el contrato de distri$uci!n a su vencimiento. K no se veri%ic! comportamiento previo del %a$ricante, de inteligencia ine"u#voca, "ue hiciera ostensi$le con claridad, "ue proceder#a a una nueva renovaci!n del contrato Vvenire contra %8ctum pr!pium, expresi!n del principio general de $uena %eW. -a mera renovaci!n previa, aun por sucesivos per#odos anuales, no puede estimarse per se, como un signo ine"u#voco de "ue la parte demandada ha$r#a de prorrogar in et>rnum el contrato de distri$uci!n. (al extensi!n temporal autom8tica 3 previa, no constitu3e un comportamiento o conducta del recedente, suscepti$le de generar en el distri$uidor la con%ianza de "ue, a cada vencimiento ulterior, la pr!rroga se veri%icar#a en todo caso 3 sin excepci!n. -a opci!n por la no renovaci!n no contradice %rontal o radicalmente el comportamiento anterior, so$re el "ue pudiera asentarse la con%ianza so$re la perdura$ilidad del v#nculo. En el su$ex8mine, las pr!rrogas anteriores no ad"uieren la relevancia, en punto a la generaci!n de con%ianza en el distri$uidor so$re la esta$ilidad del v#nculo, "ue podr#a asignarse a conductas de contenido signi%icativo ine"u#voco, como el otorgamiento de premios en %echa reciente por el excelente nivel de ventas,

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o el est#mulo a inversiones "ue posi$ilitaren la extensi!n del 8rea de distri$uci!n o la captaci!n de nuevos consumidores. Como sostiene el autor de la cita Vp. 34W, el cumplimiento liso 3 llano de las o$ligaciones contractuales no es id!neo, per se, para "ue la contraparte %unde en >l su oposici!n a la no renovaci!n del contrato, argumentando la con%ianza "ue a"uel cumplimiento le hu$iera generado. El estado de con%ianza "ue se tutela V3 cu3a traici!n se sancionaW, es a"uel "ue se genera a trav>s de un dplusd, de un comportamiento "ue excede el simple cumplimiento de las prestaciones. 2./ En el caso, el %a$ricante e<ercit! l#citamente el derecho de receso o desistimiento unilateral, extinguiendo mediante su declaraci!n de voluntad recepticia, el v#nculo contractual, sin "ue la licitud de su opci!n por la cesaci!n de la e%icacia contractual, estuviera legalmente supeditada a su motivaci!n en <usta causa o incumplimiento atri$ui$le al distri$uidor. El contrato de distri$uci!n "ue ligara a las partes, aun cuando pudiera ser cali%icado como de plazo indeterminado, puede ser extinguido l#citamente por receso unilateral sin expresi!n de <usta causa. Como sostiene Bergstein Vp. 13W, el principio de li$ertad /$ase de la temporalidad del v#nculo o$ligacional/ de$e primar so$re otras consideraciones como la e"uidad, o el eventual desconocimiento de la regla, segTn la cual el cumplimiento de los contratos no puede de<arse li$rado al ar$itrio de uno de los contra3entes Vart. 1203 C. CivilW. Es claro "ue este derecho no puede ser e<ercitado a$usivamenteB el a$uso de derecho es el standard de evaluaci!n "ue permite determinar la licitud del desistimiento unilateral 3, en su caso, la %unda$ilidad de la pretensi!n reparatoria de los per<uicios causados por el receso unilateral ar$itrario, desmedido o a$usivo. 4./ ?ero en el ocurrente el plazo del contrato de distri$uci!n no puede reputarse indeterminado. De$e considerarse su plazo como determinado, al contener cl8usula de renovaci!n autom8tica por un per#odo anual, al vencimiento del plazo original o cual"uiera de sus sucesivas pr!rrogas Vop. cit. p. 100W. -as partes previeron el negocio a t>rmino, 3 regularon la %acultad de receso para am$os. -a cl8usula de receso unilateral es de inteligencia ine"u#voca 3 $ene%icia a am$as partes, no advirti>ndose "ue en su estipulaci!n 3 e%icacia operativa, uno de los contra3entes se colo"ue en posici!n avasalladora o ve<atoria de los derechos e intereses de la otra, ni "ue la superioridad econ!mica del %a$ricante hu$iera determinado coactivamente la suscripci!n de la misma. ?or el contrario, tal pacto ha de estimarse como e<ercicio del principio de la autonom#a de la voluntad 3 autoresponsa$ilidad. Como sostiene Bergstein Vp. 112W, "uien pacta una cl8usula de receso ha "uedado irreversi$lemente prevenido acerca de la posi$ilidad de >ste, de manera "ue no puede luego alegar la nulidad Vo la ine%icaciaW de la disposici!n. \Ca3 a"u# una cuesti!n de dpu$lic polic3d vinculada a la seguridad <ur#dica 3 a la protecci!n en la pala$ra dada, "ue es esencial: la tutela de la leg#tima con%ianza o expectativa del destinatario de la declaraci!n de voluntad en la pala$ra "ue se le ha dado\. 5./ Destaca el autor citado la eventual incompati$ilidad entre la cl8usula de receso unilateral en los contratos con plazo indeterminado 3 el principio contenido en el art. 1203 C. Civil Vp. 114W. Esta norma se vincula a la condici!n meramente potestativa de car8cter suspensivo, pero no a la extintiva, de manera tal "ue es a<ena al receso unilateral. En sus t>rminos: \De ah# "ue el art. 1203 aluda a la validez 3 al cumplimiento del contrato, pero no a su %in, tal como lo destacara la doctrina 3 la <urisprudencia espa]ola ante un texto id>ntico Vart. 1201 C. Civil Espa]olW.\ \En el caso "ue nos ocupa, el vencimiento de la o$ligaci!n Vo la manera "ue >sta de$e cumplirseW no se discute: las o$ligaciones nacen con el contrato 3 si no se e<ecutan >ste se incumple. ?or lo dem8s, el \ar$itrio\ de poner %in al contrato no es a$soluto: el recedente de$er8, en todo caso, dar cumplimiento a las exigencias rese]adas en materia de duraci!n m#nima 3 oportunidad del desistimiento, a la vez "ue de$er8 a$stenerse de traicionar la con%ianza positivamente generada\. Como sostiene )odr#guez +ar#n VEl desistimiento unilateral, p. 250W, la menci!n del art. 1201 Vnuestro 1203W al cumplimiento 3 a la validez, 3 en ningTn momento a la extinci!n, hace pensar "ue el desistimiento, al re%erirse a extinci!n unilateral, no tiene ca$ida en los dos supuestos del citado precepto 3 por tanto no presupone una in%racci!n al mismo. 10./ egTn =ue3o -aneri V,nstituciones de Derecho Civil +oderno, p. 250W, para caracterizar el a$uso de derecho se han utilizado diversos criterios, acumul8ndose a veces varios de entre ellos. *s#, se ha <uzgado "ue el a$uso de derecho "ueda con%igurado: aW cuando el titular lo e<erce con dolo, culpa o negligenciaB $W cuando lo usa de manera irrazona$le, excesiva o extravaganteB

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cW o sin necesidad o inter>s leg#timosB dW o en %orma irregular o agravianteB eW o causa un per<uicio inmotivadoB %W o tiene intenci!n de per<udicarB gW o se lo e<erce en %orma contraria a la moral, a las $uenas costum$re o de mala %eB hW o m8s all8 de la necesidad determinada por su destino individualB iW o cuando se lo desv#a de los %ines de la instituci!n o para los "ue %ue con%eridoB <W o se lo utiliza en %orma contraria al derecho naturalB _W o de manera "ue a%ecta la solidaridad socialB 1W o se provoca un da]o excesivo en relaci!n a las consecuencias normales de su e<ercicio. 6amarra V(DCJ, t. 15 p8gs. 201/202W, partiendo de la premisa de "ue el art. 1321 del C. Civil de<a al <uez un 8m$ito de li$ertad, al no vincularlo a directivas espec#%icas de recepci!n expresa, enumera diversos criterios, algunos inclusive incompati$les entre s#: el %in, %unci!n social, dolo o culpa, intenci!n de per<udicar, sin utilidad para el titular del derecho, la mala %e, la %alta de inter>s leg#timo, se]alando "ue en los Tltimos tiempos la noci!n de $uena %e, ha sido indicada como criterio particularmente relevante, para de%inir el 8m$ito de lo l#cito. ?ero, en el su$/ex8mine, no se advierte "ue el e<ercicio del derecho de receso unilateral por el %a$ricante, hu$iera ingresado en alguno de los criterios "ue descali%icar#an la licitud del desistimiento ad nTtum. ?or el contrario, la extinci!n contractual dispuesta por el recedente, halla sustento en la consagraci!n convencional de dicha %acultad en $ene%icio de am$as partes, sin "ue la demandada exteriorizara con su e<ercicio, una conducta contraria al principio general de la $uena %e "ue la trans%ormara en a$usiva, ni hu$iera de%raudado con su deducci!n intempestiva, la con%ianza lealmente suscitada en el distri$uidor, en punto a la perdura$ilidad de la vinculaci!n contractual entre las partes. Es m8s: aun cuando se pact! expresamente, el preaviso es un procedimiento preventivo de la irrogaci!n de per<uicios innecesarios a la contraparte del recedente 3 "ue se compadece con la actuaci!n de la $uena %e en sede de e<ecuci!n, del contrato de distri$uci!n, tornando m8s rigurosos los re"uerimientos en sede de valoraci!n de la prue$a tendiente a acreditar la a$usividad del receso unilateral e<ercido por el %a$ricante. Como sostiene +ichel Olein Vcit. por Cerizola/Cern8ndez, *DCJ, t. 24, p. 213W, el preaviso normalmente elimina el elemento de intempestividad 3, por lo tanto, neutraliza el riesgo de "ue el e<ercicio del derecho pueda ser considerado malicioso o a$usivo. 11./ En suma, siguiendo el criterio postulado por Cerizola 3 Cern8ndez en el excelente tra$a<o de la cita, ca$e sostener "ue la circunstancia de "ue el %a$ricante no hu$iera. alegado o pro$ado <ustas causas meritantes de la opci!n por el receso unilateral, no implica per se, "ue tal rescisi!n ad nTtum se hu$iera e<ercitado a$usivamente. En un segundo paso, gravita so$re el distri$uidor el onus de acreditar "ue la rescisi!n unilateral oper! a$usivamente. K en el caso, con%orma$a el presupuesto %8ctico de la pretensi!n reparatoria, la actuaci!n de mala %e del %a$ricante al extinguir unilateralmente el contrato de distri$uci!n 3 la clara %alta de respaldo pro$atorio de tal a%irmaci!n, acarrea insosla3a$lemente la consecuencia gravosa de la desestimaci!n de la pretensi!n. ?or lo expuesto, la uprema Corte de Nusticia =*--*: Desestimando la casaci!n, con costas 3 costos. &portunamente, devu>lvase. ?arga / Cairoli / 6uillot / 7an )ompae3 / 6uti>rrez Dra. Chao, ec. -et.

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CLASE 4/ - Contrato Tecnol#g!co = "e P6>l!c!"a" PROGRAMA


..3.2. Contratos tecnol!gicos ..3.2.1. 6eneralidades ..3.2.2. (ecnolog#a: concepto 3 consideraciones so$re su trans%erencia ..3.2.3. OnoX hoX ..3.2... Cesi!n de derechos de la propiedad intelectual ..3.2.0. -icencia de derechos de la propiedad intelectual ..3.2.1. ,n%orm8ticos ..3.2.2. *sistencia t>cnica ..3.2.4. Engineerig ..3.2.5. Explotaci!n de derechos de la propiedad intelectual: edici!n, producci!n, representaci!n, entre otros. ..3.3. Contratos pu$licitarios ..3.3.1. 6eneralidades. ..3.3.2. +odalidades 3 regulaci!n <ur#dica urugua3a ..3.3.2.1. Contrato de pu$licidad ..3.3.2.2. Contrato de creaci!n pu$licitaria ..3.3.2.3. Contrato de di%usi!n ..3.3.2... Contrato de patrocinio

ES%&EMA
Contrato tecnol#g!co . Contrato "e 96>l!c!"a". ; C&'()*(& (EC'&-D6,C& *"u>llos cu3o o$<eto est8 constituido por el con<unto de conocimientos de la t>cnica, "ue puede ser tanto industrial como comercial. ; Contratos tecnol!gicos Cesi!n de derechos de propiedad intelectual -icencia de derechos de propiedad intelectual (ransmisi!n de _noX hoX *sistencia t>cnica @,ngeneeringA o prestaci!n de servicios de ingenier#a ; Cesi!n de derechos... ,mplica un desprendimiento de la titularidad de los $ienes incorporales "ue se trate, de uno al otro contratante 'ormativa espec#%ica en -e3 'E 12.011 3 12.11., so$re D* en -e3 'E 5.235 ; -icencia de derechos... (iene por o$<eto una autorizaci!n de uso del titular a un tercero de los derechos correspondientes. 'ormativa espec#%ica en -e3 'E 12.011 3 12.11., so$re D* en -e3 'E 5.235

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; Contrato de _noX hoX Jna persona se o$liga a transmitir a otra una serie de conocimientos, patenta$les o no, "ue guarda$a en secreto, durante un tiempo determinado 3 a cam$io de un precio. ; Contrato de asistencia t>cnica ,mplica la transmisi!n de conocimientos relativos a la aplicaci!n pr8ctica, mediante el cual el transmisor proporciona al receptor su apo3o o cooperaci!n para o$tener determinados resultados pr8cticos en un 8rea del sa$er del primero. ; @,ngeneeringA (iene por o$<eto "ue una parte proporcione a la otra los datos 3 conocimientos necesarios para la %a$ricaci!n de un e"uipo o una planta 3 para su puesta en pr8ctica, sin "ue impli"ue asistir en la pr8ctica de tales conocimientos. ; C&'()*(& ?JB-,C,(*),& )elacionados con la materia pu$licitaria, como %orma de comunicaci!n en el e<ercicio de una actividad comercial con el %in de promover la contrataci!n de $ienes o servicios ; Contratos pu$licitarios Contrato de pu$licidad Contrato de creaci!n pu$licitaria Contrato de di%usi!n Contrato de patrocinio ; Contrato de pu$licidad Cele$rado entre un anunciante 3 una agencia, por el cual >sta se encarga de la programaci!n, preparaci!n, creaci!n 3 e<ecuci!n de la pu$licidad a cam$io de una contraprestaci!n. ; Contrato de creaci!n pu$licitaria +ediante este contrato una persona se o$liga a ela$orar un pro3ecto de campa]a pu$licitaria a cam$io de una contraprestaci!n "ue a$onar8 el anunciante o la agencia. ; Contrato de di%usi!n Contrato entre el anunciante o agencia 3 el medio de pu$licidad a trav>s del cual >ste permite la utilizaci!n pu$licitaria de unidades de espacio o tiempo a los primeros. ; Contrato de patrocinio *"u>l por el cual una persona, patrocinado, a cam$io de a3uda econ!mica para la realizaci!n de su actividad deportiva, $en>%ica o cultural, se o$liga a cola$orar con la pu$licidad del patrocinador

E'AL&ACI(N
; FC!mo puede caracterizar los contratos tecnol!gicosG ; Desta"ue particularidades de cada uno de los contratos tecnol!gicos analizados. ; FC!mo puede caracterizar los contratos pu$licitariosG 93

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; Desta"ue particularidades de cada uno de los contratos pu$licitarios analizados.

CASOS PRACTICOS
CONTRATO DE LICENCIA )a Fn"o e en el contrato G6e e tran cr!>e a cont!n6ac!#n, re 9on"a G6H 6ce"era ! acaec!ere alg6na "e la c!rc6n tanc!a G6e e en6$eran a cont!n6ac!#n, !n"!can"o en G6H clF6 6la ;!g6ra la re 96e ta. Tener 9re ente G6e la "! t!nta !t6ac!one on !n"e9en"!ente entre . ; El licenciante cele$ra un contrato an8logo al "ue se ad<unta con otra persona. ; El licenciatario no paga la segunda partida. ; El licenciatario transmite a su vez parte de los derechos ad"uiridos en el contrato, sin solicitar consentimiento 3 ni si"uiera noti%icar al licenciante. ; El licenciante considera "ue los productos %a$ricados por el licenciatario no son de calidad 3 van en detrimento de la integridad del dise]o. ; El licenciante se niega a prestar asistencia o entrenamiento a cuatro de los designados por el licenciatario, pues no con%#a en su discreci!n.
CONTRATO DE LICENCIA. En +ontevideo, el 2. de marzo de 1550, por una parte: el se]or Nulio Devries Chino3 actuando en nom$re 3 representaci!n de la sociedad @-e <ardin .*.A, con domicilio constituido en la calle +isiones 1000 de esta ciudad, en adelante @licencianteAB 3 por la otra parte, +ario +ontsen3 u8rez, actuando en nom$re 3 representaci!n de la sociedad @Nardines urugua3os -tda.A con domicilio en la calle *3acucho 1212 de +ontevideo, en adelante @licenciatariaA o @licenciatarioA, "uienes convienen el otorgamiento de un contrato de licencia de dise]o industrial de acuerdo con las siguientes cl8usulas: En +ontevideo, a de : Don )ut. 'P PRIMEROM -a ociedad licenciante es titular del derecho de dominio de dise]o industrial de dos <uegos de mesa 3 sillas para <ard#n, la cual se encuentra de$idamente registrada en la Direcci!n 'acional de la ?ropiedad ,ndustrial del +inisterio de ,ndustria, Energ#a 3 +iner#a de la )epT$lica &riental del Jrugua3, con el nTmero de registro 23..012 3 23..014. SEG&NDOM ?or la presente escritura, la ociedad licenciante otorga licencia para el uso del derecho de la propiedad industrial descrito en la cl8usula precedente, en %orma exclusiva, en todo el territorio nacional, as# como en el extran<ero, a la sociedad licenciataria. -a presente licencia no importa una trans%erencia del dominio de este privilegio, sino "ue %aculta al licenciatario, para el uso 3 goce en %orma tran"uila, pac#%ica 3 en %orma exclusiva de dicho privilegio, con la expresa prohi$ici!n de ceder a terceros los derechos derivados de este contratoB

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as# como se le prohi$e tam$i>n, la %acultad de otorgar su$licencias a terceros, sin autorizaci!n expresa 3 anotada al reverso de este contrato, por el propio licenciante. En caso "ue el licenciatario desee su$contratar con terceros, en algTn aspecto relativo a esta licencia, de$er8 existir apro$aci!n expresa del licenciante, la cual tam$i>n de$er8 anotarse al reverso de este contratoB el incumplimiento de esta exigencia ser8 causal de terminaci!n del contrato ipso %acto. TERCEROM El licenciante estar8 o$ligado a presentar el Tltimo d#a h8$il anterior al vencimiento del derecho, los compro$antes de pagos hechos por >ste, para la renovaci!n del privilegio industrial ante el +inisterio de Econom#a. C&ARTOM El licenciatario estar8 o$ligado al pago de la suma de Jg 20.000 Vd!lares americanos veinticinco milW, por concepto de contraprestaci!n de esta licencia. El pago se har8 en e%ectivo en dos partidas: la primera, "ue asciende a Jg 10.000, "ue se a$ona el d#a de ho3, por la cual el licenciante otorga %ormal carta de pago al licenciatarioB la segunda, "ue asciende a Jg 10.000, pagadera el d#a 10 de agosto de 1550. %&INTOM El licenciante estar8 %acultado para %iscalizar 3 veri%icar los productos %a$ricados por el licenciatario, derivados de este contrato, para lo cual, de$er8 avisar al licenciatario con cinco d#as de anticipaci!n, a la realizaci!n de la visita. SENTOM El plazo de vigencia ser8 de 0 a]os contados de esta %echa, renova$le t8citamente por el per#odo "ue reste para la protecci!n legal del dise]o, salvo aviso contrario, dado con seis meses de anticipaci!n, a la %echa de vencimiento, por medio de carta certi%icada enviada al domicilio de la otra parte. -a renovaci!n implicar8 un nuevo pago del precio esta$lecido. SEPTIMOM i durante la vigencia de este contrato venciera la vigencia del privilegio industrial "ue da origen a este contrato, el licenciante estar8 o$ligado 9 dentro de la medida de lo posi$le / a solicitar su renovaci!n, tantas veces como sea necesario, hasta completar la duraci!n del contrato o su renovaci!n, segTn sea el caso. OCTA'OM El licenciante estar8 o$ligado a proporcionar al licenciatario toda la asistencia t>cnica relativa a la licencia, de la cual se de<ar8 constancia en un documento anexo a este contratoB en este se especi%icar8 el tipo de asistencia, el tiempo 3 lugar en "ue se prestar8 la misma. NO'ENOM Estar8 o$ligado el licenciatario a cuidar 3 conservar la tecnolog#a respecto de la cual se le ha concedido la licenciaB as# mismo, estar8 o$ligado al pago de todos los da]os 3 per<uicios "ue se pueda causar al licenciante por el mal uso de la licencia. El incumplimiento por alguna de las partes contratantes, de las o$ligaciones derivadas del contrato, dar8 derecho a la parte "ue ha3a cumplido sus prestaciones, a dar por terminado el contrato ipso %acto o de pleno derecho, sin per<uicio de las acciones "ue pudieran corresponderle. DECIMOM (odas las di%icultades "ue ocurrieran durante la vigencia de este contrato, en lo relativo a su interpretaci!n, aplicaci!n o cumplimiento, li"uidaci!n 3 pagos, "ue no puedan ser resueltas por las partes de comTn acuerdo, ser8n resueltas por un ar$itro, "uien actuar8 en Tnica instancia sin %orma de <uicio, no siendo sus resoluciones suscepti$les de recurso alguno, ordinario o extraordinario, a los "ue renuncian expresamente las partes. ?ara tal cargo se designa al a$ogado Dr. ?edro D#az domiciliado en Cuareim 1.1. 3 en su$sidio a )o$erto Bruno )e3, con domicilio en la calle Carac> 500, am$os renom$rados t>cnicos en la materia. i estos no "uisieran o no pudieran

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aceptar sus cargos, la designaci!n del 8r$itro se har8 de comTn acuerdoB en caso contrario la designaci!n del 8r$itro la har8 la <usticia ordinaria, en cu3o caso el 8r$itro ser8 de derecho. DECIMOPRIMEROM ?ara todos los e%ectos del presente contrato las partes %i<an como domicilio la ciudad de +ontevideo. DECIMOSEG&NDOM e %aculta al portador de copia autorizada de este contrato, para solicitar las inscripciones respectivas en el )egistro de la Direcci!n 'acional de la ?ropiedad ,ndustrial, as# como todas las inscripciones, o anotaciones "ue %ueran procedentes. DECIMOTERCEROM -os poderes de los representantes de las respectivas sociedades, se <usti%ican por medio de las escrituras pT$licas "ue se exhi$en, otorgadas ante Escri$ano, de acuerdo a derecho. De con%ormidad se otorga 3 %irma en tres e<emplares en el lugar 3 %echa arri$a indicados.

CONTRATO DE -NOQ HOQ 2. )a Fn"o e en el contrato G6e e tran cr!>e a cont!n6ac!#n, re 9on"er G6H 6ce"era ! acaec!ere alg6na "e la c!rc6n tanc!a G6e e en6$eran a cont!n6ac!#n, !n"!can"o en G6H clF6 6la ;!g6ra la re 96e ta. Tener 9re ente G6e la "! t!nta !t6ac!one on !n"e9en"!ente entre . ; El $ene%iciario vende m8"uinas de $om$eo a una sociedad comercial chilena, "ue tiene su domicilio principal en antiago de Chile, pero el contrato se cele$ra en la ciudad de Caracas donde la re%erida sociedad tiene una sucursal. ; *l d#a siguiente de la rescisi!n voluntaria del contrato, antes del plazo esta$lecido originalmente, uno de los gerentes da a conocer a un comerciante de la competencia los procedimientos reservados de las m8"uinas de $om$eo. ; -a transmisi!n de conocimientos, tal como se re%iere en la situaci!n anteriormente enunciada, tiene lugar tres a]os despu>s del plazo esta$lecido originalmente como duraci!n del contrato.
CONTRATO DE -NOQ-HOQ. En +ontevideo, el 23 de %e$rero de 1551, por una parte: el se]or alom!n Nourdan +ieres, actuando en nom$re 3 representaci!n de la sociedad @Oarpax .*.A, con domicilio en la calle anta => 1210, Ciudad de Buenos *ires, )epT$lica *rgentina, en adelante @cedenteA, o sociedad cedenteB 3 por la otra parte, =ernando 6!mez =argot, actuando en nom$re 3 representaci!n de la sociedad @6!mez =argot Cnos. .*.A con domicilio en la calle 6alicia 132., de esta ciudad, en adelante @cesionarioA, o sociedad cesionariaB "uienes convienen el otorgamiento de un contrato de @_noX hoXA de acuerdo con las siguientes cl8usulas:

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DECLARACIONES PRIMEROM * tenor "ue la ociedad cedente ha %a$ricado despu>s de muchos a]os las instalaciones de motores de $om$eo MH. 3 ha ad"uirido una $asta experiencia 3 renom$re mundial en este campo. * "ue el >xito de tales instalaciones se de$e "ue permite segTn una t>cnica 3 "ue dicho aparato ha sido logrado despu>s de largas 3 onerosas investigaciones. Hue dicho aparato puede ser utilizado adem8s en operaciones o procedimientos productivos "ue resultan interesante para la instalaci!n de mecanismos de riego de grandes super%icies de$ido a la disminuci!n de costos "ue permite en la misma. SEG&NDOM -a ociedad cesionaria opera en distintas 8reas de la agricultura dentro del territorio de Jrugua3 3 *rgentina, donde desea utilizar el procedimiento de propiedad de la ociedad cedente. -a ociedad cedente ha llegado a la conclusi!n "ue el procedimiento utilizado por la ociedad cesionaria, es de total avance en materia tecnol!gica, 3 "ue adem8s la ociedad cedente reTne las garant#as exigidas para %a$ricar los aparatos de manera satis%actoria. TERCEROM -a ociedad cesionaria ha tenido ocasi!n de examinar por s# misma la posi$ilidad de aplicaci!n del procedimiento se]alado anteriormente, para lo cual, ha tenido oportunidad de conocer este procedimiento so$re la $ase de la propia comunicaci!n "ue ha hecho el comunicante. * tales e%ectos, le %ue entregada toda la in%ormaci!n re%erida a los mecanismos de $om$eo re%eridos en la cl8usula primera adem8s de presenciarla personalmente en 3 so$re la cual ha ad"uirido el compromiso de mantener el secreto de esta divulgaci!n parcial, por plazo igual a la duraci!n del contrato. O)?ETO DEL CONTRATO C&ARTOM El comunicante se o$liga a proveer al $ene%iciario, toda la in%ormaci!n relativa, al aparato 3 sus m>todos de producci!n, incluso las t>cnicas o secretos de %a$ricaci!n, de manera "ue un t>cnico de $uen nivel, pueda realizarlo en un tiempo de adaptaci!n 3 entrenamiento "ue le ser8 prestado por el comunicante en meses. LIMITACIONES %&INTOM El $ene%iciario podr8 vender los aparatos re%eridos en la cl8usula primera, adem8s de utilizarlos para su propia explotaci!n, pero solamente en los pa#ses extra]os al +ercosur 3 ChileB el $ene%iciario no podr8 %a$ricar ni utilizar el o$<eto de este contrato en otros territorios "ue los indicados. El $ene%iciario s!lo podr8 exportar a los re%eridos pa#ses 3 se o$liga pagar una multa de Jg 200.000 en caso de realizarse una exportaci!n en los territorios excluidos. El $ene%iciario se o$liga a tomar las medidas necesarias para evitar "ue se realicen exportaciones de los o$<etos comprendidos en este contrato, a los territorios vedados. i pese a ello se les llegara a exportar, el comunicante podr8 poner t>rmino al contrato por simple comunicaci!n escrita. ?odr8 reclamar el comunicante, indemnizaci!n por da]os 3 per<uicios por toda violaci!n a estas disposiciones.

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SENTOM El comunicante otorga exclusividad al $ene%iciario en los siguientes t>rminos: a0 >0 c0 'o otorgar8 comunicaci!n alguna 3 an8loga a la contenida en este contrato, para la %a$ricaci!n a ningTn otro %a$ricante -atinoamericano. e reserva el derecho para seguir utilizando el o$<eto del presente contrato. El contrato se cele$ra teniendo en cuenta la personalidad 3 reputaci!n del $ene%iciario, con lo "ue este no est8 autorizado para ceder este contrato, su$contratar ni otorgar su$licencias. ASISTENCIA TECNICA SEPTIMOM El comunicante se o$liga a entregar en el plazo de treinta d#as contados desde la %echa de cele$raci!n de este contrato, copias de planos, di$u<os 3 procedimientos t>cnicos necesarios para la producci!n de los cuales de$er8n incluir un detalle t>cnico de implementaci!n del procedimiento. De$er8 proporcionar de %orma clara 3 precisa en lengua<e todos los elementos secretos de esos procedimientos. (odo el material "ue se entregue no podr8 ser utilizado para otros %ines "ue los arri$a descritos, o "ue sean di%erentes a la e<ecuci!n natural del contrato. OCTA'OM El comunicante proporcionar8 el personal necesario 3 especializado, para el traspaso de los conocimientos t>cnicos "ue re"uiere el procedimiento o$<eto de este contrato. Corresponder8 al $ene%iciario el pago de los gastos 3 emolumentos de dicho servicio al comunicante, con%orme a lo indicado en el anexo correspondiente. NO'ENOM El comunicante ad"uiere el compromiso de adiestrar 3 capacitar al personal del $ene%iciario en la utilizaci!n del procedimiento o$<eto de este contrato. ME?ORAS DECIMOM El comunicante se o$liga a comunicar al $ene%iciario, todas las modi%icaciones "ue se operen so$re el o$<eto del OC. 3 "ue contri$u3an a per%eccionar la %a$ricaci!n o a reducir el precio de reventa del producto. Dicha comunicaci!n es o$ligatoria. CONTRAPRESTACIONES DECIMOPRIMEROM El $ene%iciario se o$liga a pagar al comunicante como contraprestaci!n de este contrato: aW -a suma de Jg 40.000 a la %irma del presente contrato.

$W -a suma de Jg .00 por cada aparato vendido. * tal %in, se realizar8 cada trimestre un recuento de los aparatos vendidos. -a mora en los pagos trimestrales, dar8 lugar a la aplicaci!n del m8ximo inter>s legal.

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i el $ene%iciario no e%ectTa el pago en los t>rminos convenidos, el comunicante se reserva el derecho de rescindir el presente contrato, despu>s de la mora, 3 de exigir la devoluci!n de la documentaci!n entregada. 'IGENCIA DEL CONTRATO DECIMOSEG&NDOM El presente contrato tiene una duraci!n de a contar de esta %echa. * la expiraci!n anticipada, normal o prorrogada dei presente contrato, el $ene%iciario se o$liga a no continuar usando el OC., concedido o de de<ar esta actividad. Este se compromete a restituir dentro de los d#as siguientes a la terminaci!n dei contrato, todo el material entregado por el comunicante, al $ene%iciario, sin poder conservar reproducciones, copias o %otocopias. DERECHO APLICA)LE DECIMOTERCEROM * este contrato le ser8 aplica$le, la legislaci!n de la )epj$lica &riental del Jrugua3. AR)ITRA?E DECIMOC&ARTOM (odas las controversias "ue surgieran con motivo de la interpretaci!n dei presente contrato, ser8n resueltas de%initivamente por un 8r$itro designado por el Centro de Conciliaci!n 3 *r$itra<e de la C8mara de Comercio del Jrugua3, siguiendo sus reglamentos. e otorga 3 %irma en tres e<emplares de su igual tenor, en el lugar 3 %echa arri$a indicados.

LIN-S
LJ-&*6*, Carlos Enri"ue, @-os contratos pu$licitariosA http:SSXXX.<uridicas.unam.mxSpu$licaSli$revSrevSpodiumScontS31SprSpr12.pd% #dem en: http://www.revistanotarios.com/?q=no e/373

)I)LIOGRA*+A, LIN-S A DEMDS MATERIAL

)I)LIOGRA*+A
EM()*'NE)* =*),'*, Nuan +., @Contratos comerciales modernosA, Buenos *ires: *strea, 1553. C*B*'E--* , +anuel, @-icencias 3 trans%erencia de tecnolog#aA, Buenos *ires: Celiasta, 1540. (J+?=, Cer$ert, @El contrato de OnoX CoXA, Bogot8: (emis, 154..

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LIN-S
@Contratos de (rans%erencia de (ecnolog#aA, Doricela +a$ara_, Vart#culo general, interesante, concretoW http:SSletras<uridicas.comS7olumenesS20Sma$ara_20.pd% @=ran"uicias 3 licencias: FHu> son 3 en "u> medida pueden $ene%iciarnosGA Vde la Division ?K+E de la &+?,W http:SSXXX.Xipo.intSsmeSesSdocumentsS%ranchising.htm

CHEC-LIST
Chec_list antes de cele$rar un acuerdo de trans%erencia de tecnolog#a http:SSXXX.emotools.comSstaticSuploadS%ilesSE ZChec_ZlistZ$e%oreZenteringZintoZaZ((.pd%

DOC&MENTOS
?onencia presentada en @7 2003A emana *cad>mica del ,nstituto de Derecho Comercial del Jrugua3 / +aldonado

Pacto "e Con;!"enc!al!"a" en lo Contrato Tecnol#g!co )eatr!I )6gallo MontaJo , 9 '&C,&'E ?)E-,+,'*)E 1. ,ntroducci!n. &$<eto de la exposici!n ?ara introducir el estudio de los pactos de con%idencialidad de$emos comenzar por plantear algunos conceptos $8sicos para el desarrollo de nuestras re%lexiones en torno a un o$<eto tan particular como lo es el conocimiento secreto al "ue se accede en ocasi!n de la cele$raci!n de contratos tecnol!gicos. 'os re%eriremos a conceptos de caracterizaci!n %undamentalmente doctrinaria "ue, para evitar con%usiones, conviene cali%icar previamente: contratos tecnol!gicos 3 pactos o acuerdos de con%idencialidad. Contratos tecnol!gicos, son a"uellos cu3o o$<eto est8 constituido por el con<unto de conocimientos de la t>cnica, "ue puede ser tanto industrial como comercial. Entre estos se encuentran la cesi!n de derechos de propiedad intelectual, licencia de derechos de propiedad intelectual, la transmisi!n de _noX hoX, el contrato de asistencia t>cnica 3 el contrato de @ingeneeringA. ?resentan caracter#sticas diversas. En algunos casos se trata de la transmisi!n de derechos relacionados con la propiedad intelectual, en otros de un contrato de prestaci!n de servicios. En el caso del contrato de _noX hoX, la in%ormaci!n con%idencial ser8 el e<e, el centro de las prestaciones o$<eto del contrato. En las dem8s modalidades enunciadas, suele acompa]ar otras prestaciones con la %inalidad de %acilitar la aplicaci!n pr8ctica del o$<eto el contrato. En todo caso, nos interesa la trasmisi!n de in%ormaci!n reservada, con%idencial o no divulgada "ue acompa]a a otras o$ligaciones o "ue constitu3e el o$<eto de los distintos contratos tecnol!gicos. ?or otra parte, son pactos o acuerdos de con%idencialidad los "ue imponen usualmente al tomador de la in%ormaci!n, la o$ligaci!n de no transmitir a terceros por ningTn medio la tecnolog#a cu3o acceso 3 derecho

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a uso o explotaci!n se ad"uiere 3 tam$i>n tomar todas las precauciones necesarias a tal %in. Constitu3en un convenio entre dos o m8s partes para esta$lecer las condiciones por medio de la cuales se preservar8 el secreto de las in%ormaciones "ue ellas se comuni"uen. -os pactos de con%idencialidad son una modalidad particular de o$ligaciones entre las partes, las "ue de%inen espec#%icamente su extensi!n, su o$<eto. e regulan, como tales, por las disposiciones generales en materia de contratos. u importancia es %undamental en cuanto es mu3 %recuente la ad"uisici!n de tecnolog#a de terceros en los pa#ses latinoamericanos, particularmente las ?K+E . ?or Tltimo, destacamos "ue la tecnolog#a no es solamente o$<eto de pactos millonarios o contratos entre grandes empresas. ?odemos encontrar pro$lemas 3 cuestiones de esta tem8tica en las m8s diversas 8reas de producci!n o prestaci!n de servicios del mercado. 2. (erminolog#a adoptada @Con%idencialidadA es la cualidad de con%idencial, ad<etivo >ste "ue signi%ica "ue se hace o se dice en con%ianza o con seguridad rec#proca entre dos o m8s personas. Esta expresi!n realiza una clara re%erencia a una in%ormaci!n no divulgada, pero compartida. @ ecretoA proviene del lat#n secrktum 3 presenta varias acepciones. En cuanto a las "ue nos resultan relevantes, destacamos "ue signi%ica: cosa "ue cuidadosamente se tiene reservada 3 ocultaB reserva, sigiloB conocimiento "ue exclusivamente alguien posee de la virtud o propiedades de una cosa o de un procedimiento Ttil en medicina o en otra ciencia, arte u o%icio. Jna in%ormaci!n secreta se puede transmitir con%idencialmente a otra persona. En el caso de los contratos tecnol!gicos, "ue se caracterizan por ser onerosos, la transmisi!n se realiza a cam$io de un precio o de cual"uier contraprestaci!n "ue las partes ha3an acordado. En cuanto a la naturaleza de la in%ormaci!n o$<eto de pacto de con%idencialidad encontramos una interesante variedad. ?uede tratarse de invenciones 3 procesos no patentados, %uturos productos o %uturos modelos o dise]os, pro3ectos de investigaci!n, documentos reservados de una empresa como pueden ser di$u<os, es"uemas, prue$as, test, manuales de entrenamientoB in%ormaci!n so$re el mar_eting, compras, plani%icaci!n o de los clientes de la empresa. * su vez se utilizan mu3 diversas expresiones en relaci!n con la in%ormaci!n secreta "ue dispone una empresa en el mercado. e ha$la de secreto comercial, secreto empresarial o secreto industrial. En este caso optamos por la re%erencia al denominado secreto industrial 3, en particular, vinculado a los contratos tecnol!gicos. De<amos de lado en este estudio, por tanto, la in%ormaci!n con%idencial re%erida a cuestiones de organizaci!n comercial, conta$le, as# como datos personales cu3a con%idencialidad se impone por diversa normativa. El pacto o acuerdo de con%idencialidad en materia de conocimientos tecnol!gicos suele denominarse, adem8s de las expresiones 3a mencionadas, @o$ligaci!n de discreci!nA o @pacto de secretoA. En ingl>s se ha$la de @con%identialit3 agreementA, @secrec3 agreementA, @non/disclosureA. -uego del **D?,C, en el "ue se regula la @in%ormaci!n no divulgadaA como propiedad intelectual, se hace %recuente re%erencia a la o$ligaci!n de no divulgar. Divulgar signi%ica pu$licar, extender, poner al alcance del pT$lico algo. De modo "ue, cuando alguien otorga un pacto de no divulgaci!n se o$liga a no dar a conocer, contrae espec#%icamente una o$ligaci!n de no hacer. (odas estas expresiones dan co$ertura al o$<eto de este estudio. ?or nuestra parte hemos adoptado la expresi!n mencionada en el t#tulo de esta ponencia, por"ue consideramos "ue hace m8s clara re%erencia a

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las %acetas contractuales "ue estamos analizando. En cuanto a la materia espec#%ica, el secreto industrial, la in%ormaci!n no divulgada o los contenidos secretos en materia tecnol!gica, el derecho urugua3o no contiene normativa nacional "ue la reglamente de manera integral. Esto no signi%ica "ue no exista regulaci!n pues, como ense]a 6!mez egade, la importancia 3 comple<idad del papel "ue <uega el secreto en las es%era <ur#dica determinan "ue se encuentre regulado, atendiendo al o$<eto so$re el "ue recae el conocimiento reservado. 3. -a normativa urugua3a en materia de in%ormaci!n no divulgada -a realizaci!n de un pacto no es la Tnica v#a <ur#dica de proteger la in%ormaci!n con%idencial, secreto o no divulgada. En el derecho comparado 3 en el derecho urugua3o encontramos distintos niveles <ur#dicos de protecci!n para dicho o$<eto. Desde el punto de vista del derecho de origen internacional, Jrugua3 ha incorporado tam$i>n al derecho positivo aplica$le al Convenio de la Jni!n de ?ar#s por decreto le3 'E 1..510 de 15 de <ulio de 1525. De este modo, la normativa "ue persigue la competencia desleal inserta en el art#culo 10 $is del citado Convenio constitu3e derecho aplica$le a la hora de de%ender la in%ormaci!n no divulgada de la empresa. e re%ieren a esta cuesti!n disposiciones de la le3 de patentes de invenci!n, modelos de utilidad 3 dise]os industriales, 'P 12.11., cu3o art#culo 111 reglamenta la trans%erencia de tecnolog#a. e encuentran, adem8s, las disposiciones del C!digo ?enal, %undamentalmente el art#culo 302 "ue tutela el secreto. *simismo, desde el momento "ue el pa#s ha rati%icado el (ratado constitutivo de la &+C, "ue impone el **D?,C resulta de aplicaci!n, en lo "ue corresponda, el precepto contenido en el art#culo 35. En la consideraci!n m8s general de todas, tam$i>n se podr8 llevar a ca$o una acci!n por enri"uecimiento in<usto. )ese]aremos algunos de estos distintos caminos de protecci!n. 3.1. ?rotecci!n por el r>gimen de la competencia desleal -a apropiaci!n del _noX hoX de un operador del mercado, en su concepto de conocimiento secreto, es un acto deshonesto. ?or lo tanto, para nuestro derecho constitu3e un acto de competencia desleal. Jrugua3 no ha sancionado normativa legal espec#%ica para la competencia desleal, de$iendo entonces recurrir al art#culo 10 $is del Convenio de la Jni!n de ?ar#s "ue integra el derecho positivo nacional. De esta %orma, si la apropiaci!n del _noX hoX genera enga]o o con%usi!n, incluso se estar8 ante uno de los supuestos previstos en el propio art#culo 10 $is. Cuando se vulnera un secreto industrial, en el entendido "ue se puede estar ante un acto de competencia desleal, se podr8n accionar los mecanismos generales de derecho respectivos. 3.2. (rans%erencia de tecnolog#a -a trans%erencia de tecnolog#a aparece regulada por primera vez en la normativa nacional de la propiedad industrial, mediante la re%erencia a la posi$ilidad de registro de su contrato, en el art#culo 111 de la le3 de patentes, aun"ue sin conceptualizarla. * %alta de de%inici!n legal el concepto es tomado por la doctrina, en su m8s amplia acepci!n, considerando trans%erencia de tecnolog#a los acuerdos contractuales segTn los cuales se transmite un con<unto de

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conocimientos, sean patenta$les o no, est>n o no protegidos por algTn sistema legal, 3a sean correspondientes a los institutos de la propiedad intelectual o al secreto industrial o empresarial. -a trans%erencia de tecnolog#a opera, pues, contractualmente, segTn acuerdo del dador 3 el receptor, por diversas v#as, apelando a diversas posi$ilidades contractuales. De esta %orma, por e<emplo, cuando el o$<eto del contrato es autorizar el uso de un derecho de patentes, su titular cele$ra un contrato de licencia con "uien resultar8 autorizado. &, cuando se trata de conocimientos no protegidos por institutos de propiedad intelectual "ue implican comunicar la %orma de realizaci!n de algTn tipo de gesti!n, su titular cele$ra un contrato de trans%erencia de _noX hoX, sea lo transmitido secreto o no, el cual puede tener diversos contenidos. Considerando pues "ue se trate de in%ormaci!n no divulgada, de car8cter tecnol!gico, "ue impli"ue un conocimiento secreto, puede ser a$arcada por este concepto. En Jrugua3 contamos solamente con el art#culo 111 de la le3 de patentes "ue crea el registro de los contratos "ue tengan por o$<eto la trans%erencia de tecnolog#a, investigaci!n 3 desarrollo, contratos de %ran"uicia 3 similares, los cuales producir8n e%ectos ante terceros a partir de su inscripci!n. En esta amplia consideraci!n de tecnolog#a "uedan incluidos los conocimientos secretos denominados del @_noX hoXA, "ue hasta ahora no ten#an regulaci!n alguna en el derecho urugua3os. 'o ha3 norma alguna "ue reglamente este art#culo, ni este )egistro, "ue no ha reci$ido 9 segTn tenemos entendido 9 inscripci!n alguna. 3.3. (utela penal del secreto En caso de tratarse de contratos de trans%erencia de tecnolog#a, cu3os conocimientos sean secretos 3 no se encuentren protegidos legalmente, ca$e la aplicaci!n de las normas de derecho penal tutoras del secreto pro%esional. Entre los delitos contra la inviola$ilidad del secreto, el art#culo 302 del C!digo ?enal urugua3o de 153., sanciona a "uien \sin <usta causa revelare secretos "ue hu$ieran llegado a su conocimiento, en virtud de su pro%esi!n, empleo o comisi!n\. El in%ractor ser8 castigado, cuando el hecho causare per<uicio, con pena de multa. Dentro de esta %igura penal est8 incluida la in%ormaci!n no divulgada, tal como la caracteriza el art#culo 35 *D?,C. ,, 9 ?*C(& DE C&'=,DE'C,*-,D*D .. =unci!n. El incremento de la contrataci!n tecnol!gica, particularmente del contrato de licencia de tecnolog#a determina "ue los pactos de con%idencialidad sean cada vez m8s %recuentes. En numerosas situaciones de trans%erencia de conocimientos, aTn cuando nada se ha3a esta$lecido expresamente, puede considerarse amparado el secreto industrial, constando la mera re%erencia a tal calidad. in em$argo, estimamos pre%eri$le la existencia de un acuerdo expreso, pues delimita derechos 3 o$ligaciones de las partes, 3 adem8s por"ue: a. de<a en evidencia la cali%icaci!n de con%idencial o secreta la in%ormaci!n determinada en el contratoB $. la contraparte, no puede aducir "ue no sa$#a "ue determinada in%ormaci!n era con%idencial o secreta.

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&tra de las venta<as de la cele$raci!n de un contrato es "ue puede incluirse una cl8usula compromisoria para activar el recurso al ar$itra<e en caso de litigio 3 no a%ectar el secreto de la in%ormaci!n ventilando la cuesti!n <udicialmente. ?or otra parte, la reglamentaci!n de la reserva de in%ormaci!n a terceros es particularmente importante en los sectores donde se veri%ica alto grado de su$contrataci!n, pues incluso pueden dar lugar a verdaderos pactos anticompetitivos. ?ara "ue sea realmente Ttil el contrato la re%erencia o descripci!n de la in%ormaci!n "ue se considera secreta o "ue constitu3e el o$<eto de la o$ligaci!n de no divulgar, de$er8 ser precisa. -a precisi!n no implica detalle, sino "ue el 8rea "ue se trate no de$er8 generar dudas. De todas %ormas, como los contratos de$en cumplirse de $uena %e, so$re la $ase de este principio se cali%icar8n las dudas "ue se pudieran plantear. Evidentemente, se destaca la %unci!n tuitiva de estos pactos desde la perspectiva del dador de tecnolog#a. En el marco tem8tico, no constitu3e tema menor el inter>s de la empresa en v#as de desarrollo 3 los intereses del pa#s en el cual >sta se emplaza. 0. ?ersonas o$ligadas por los pactos de con%idencialidad Jsualmente se trata de una o$ligaci!n del tomador de tecnolog#a, pero trat8ndose de casos en "ue para la trans%erencia de tecnolog#a el dador 3 su personal tenga "ue entrar en contacto con in%ormaci!n del tomador "ue pudiera tener tono de con%idencial, se pacta como una o$ligaci!n $ilateral. Jna de las oportunidades m8s %recuentes de pactos de con%idencialidad es la relaci!n <ur#dica entre tra$a<ador 3 empleador. Del punto de vista %ormal, ha3 variedad pues puede pactarse tanto una cl8usula del contrato de tra$a<o como un documento a<eno al contrato. in per<uicio de una expresa re%erencia a la con%idencialidad siempre "uedar8 vigente una o$ligaci!n de no realizar competencia desleal con el empleador ni con el exempleador en cado de %inalizaci!n del contrato. -as situaciones de ma3or comple<idad surgen cuando las partes en%rentadas son am$as comerciantes o empresas operadoras del mercado, por enmarcarse su conducta en el derecho de la competencia. En estos casos, la o$ligaci!n de con%idencialidad en torno a in%ormaci!n secreta suele documentarse, no es %recuente "ue sea oral. Jsualmente constitu3e una cl8usula del contrato, acompa]ada en ocasiones por un pacto de no competencia. 1. Contenido del pacto El o$<eto de transmisi!n de la parte dadora de in%ormaci!n de$e ser in%ormaci!n secreta. En relaci!n con los contratos tecnol!gicos, como 3a comentamos incluimos la re%erencia al denominado @secreto industrialA. +uchas veces es la in%ormaci!n complementaria so$re la operatividad de una patente. 6!mez egade indica tres re"uisitos para la existencia del secreto industrial: a. car8cter ocultoB $. voluntad de mantener el secreto, elemento su$<etivoB c. inter>s en mantenimiento del secreto, elemento o$<etivo. Este conocimiento amparado como secreto no tiene por "u> existir e%ectivamente. ?uede tratarse del caso de "ue se est8 $uscando desarrollar una investigaci!n en determinado sector o 8rea industrial 3, como se generar8n conocimientos "ue se "uiere "ue est>n amparados por el secreto industrial, el contratante del

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investigador necesita tener claros dichos aspectos. * su vez, podemos distinguir en el pacto de con%idencialidad dos %acetas: a. por un lado, ha3 un acceso a in%ormaci!n con%idencial, secreta o no divulgada, $. por otro lado, ha3 una o$ligaci!n de no divulgar, guardar secreto, impedir divulgaci!n. -a o$ligaci!n relacionada con la con%idencialidad puede cali%icarse como o$ligaci!n de no hacer, en tanto corresponde "ue el o$ligado no realice actos o no tenga omisiones "ue admitan la di%usi!n. (am$i>n es una o$ligaci!n de hacer, en tanto de$e guardar reserva 3 tomar las medidas necesarias para "ue no trascienda al pT$lico la in%ormaci!n a la cual a accedido. En algunos casos el pacto de con%idencialidad se complementa con la o$ligaci!n de no investigar o no pretender analizar c!mo se encuentra %a$ricado o compuesto determinado producto. e ha$la en estos casos de @$lac_/$ox agreementsA, o cl8usulas de ca<a negra, procurando de esta %orma "ue se encuentre vedado el acceso a in%ormaci!n con%idencial. Este es un caso t#pico de o$ligaci!n de no hacer "ue de<a pendiente de discusi!n la situaci!n de un acceso al conocimiento @prohi$idoA por v#a accidental. F,mplica "ue de$e extenderse una o$ligaci!n de no divulgar tam$i>n a este casoG Entendemos "ue s#, pero no de %uente contractual, sino por lo "ue implica la aplicaci!n del derecho de la competencia desleal. -a importancia %undamental del pacto es la de%inici!n de contenidos 3 la determinaci!n de la extensi!n de la o$ligaci!n de con%idencialidad. (rat8ndose de in%ormaci!n no divulgada, ha3 un valor protegido m8s all8 de la existencia o no de pacto expreso: vimos 3a "ue en el derecho urugua3o se protege a esta in%ormaci!n, aTn cuando se una protecci!n mu3 $8sica o no estructurada. in em$argo, resulta evidente como me<or instrumento para los derechos "ue la expresi!n del o$<eto de la con%idencialidad %acilita el cumplimiento de las o$ligaciones contra#das. =inalmente, corresponde aclarar "ue no toda in%ormaci!n puede ser o$<eto de pacto de con%idencialidad. De$e tenerse en cuenta "ue ho3 en d#a con los %recuentes 3 cada vez m8s posi$les procedimientos de ingenier#a inversa pueden develarse los mecanismos "ue se pretenden proteger con %acilidad. De esa %orma el pacto de$e ser precedido de la pregunta de si puede e%ectivamente protegerse el conocimiento "ue pretender ser o$<eto del contrato. 2. ?actos precontractuales -a cele$raci!n de contratos tecnol!gicos exige especialmente instancias previas de an8lisis de adecuaci!n de la tecnolog#a o%recida 3 de costos de la inversi!n. Estos pactos ha$itualmente contienen la o$ligaci!n del proveedor de proporcionar el _noX hoX o in%ormaci!n reservada 3 el material pertinente para acceder a ella, "ue permitan a "uien pretende contratar el correcto an8lisis de la tecnolog#a e iniciar los preparativos para una posi$le contrataci!n. ?or otra parte, o$ligan a este Tltimo a guardar secreto so$re ese material 3 devolver todo sin "uedarse con copias. El titular de la in%ormaci!n la de$e exponer a la consideraci!n del potencial contratante, a e%ectos de de%inir la conveniencia de una contrataci!n. ?or ello, resulta aconse<a$le 9 3 se estila / cele$rar convenios preparatorios "ue concedan co$ertura legal a dicho lapso. El documento de$er#a expresar %echa, extensi!n 3 %orma en "ue se develar8 in%ormaci!n, aclarando derechos 3 o$ligaciones de las partes. En estos casos, evidentemente, la o$ligaci!n se limita al contenido de la in%ormaci!n, no a las condiciones comerciales de contrataci!n.

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4. Delimitaci!n de los pactos durante la vigencia de un contrato de trans%erencia de tecnolog#a -os pactos, durante la vigencia del contrato suelen esta$lecer: a. "ue se reconoce "ue el dador de la tecnolog#a "ue se descri$e o indica es el Tnico titular de la in%ormaci!nB $. el car8cter de con%idencial, no divulgada o secreta de dicha in%ormaci!nB c. "ue la in%ormaci!n no podr8 ser transmitida o divulgada a ninguna persona sin consentimiento o autorizaci!n expresa del dador de tecnolog#a d. "ue la in%ormaci!n "ue se transmite lo es a los solos e%ectos de posi$ilitar una explotaci!n o el desarrollo espec#%ico del tomador de la tecnolog#a. e. o$ligaci!n del tomador de tecnolog#a de garantizar "ue ningTn empleado o ninguna otra persona vinculada a su empresa pueda transgredir esta o$ligaci!n de secreto ni "ue pueda divulgar la in%ormaci!n. El plazo de estas o$ligaciones podr8 ser el "ue corresponda al contrato respectivo. En caso "ue se trate de in%ormaci!n secreta en relaci!n con la implementaci!n de una patente, aTn cuando la patente hu$iera ca#do en el dominio pT$lico tales conocimientos merecer8n 9 eventualmente 9 ser o$<eto del pacto de con%idencialidad. 5. &$ligaci!n contractual para luego de la vigencia del contrato o del acceso a la in%ormaci!n En estos casos se suele plantear como pro$lema central la determinaci!n del lapso durante el cual ha$r8 de guardarse el secreto. -a duraci!n no puede ser inde%inida o perpetua por"ue no puede serlo la limitaci!n de la li$ertad individual. Jna duraci!n excesiva, @cien a]os de silencioA, tampoco es admisi$le. De modo "ue ha$r8 "ue esta$lecer un plazo razona$le. (rat8ndose de conocimiento secreto a%#n o conexo con institutos de la propiedad intelectual un plazo m8ximo razona$le tiene "ue ver con el tiempo de explotaci!n "ue puede merecer la creaci!n respectiva. 10. ,ncumplimiento o rescisi!n de la o$ligaci!n Corresponde comentar, $8sicamente, "ue constitu3en un pacto de $ase contractual, 3 por lo tanto de$er8n ser aplicadas las disposiciones correspondientes al incumplimiento de los contratos comerciales. -a o$ligaci!n de hacer o de no hacer es un comportamiento determinado "ue se espera del o$ligado. El acreedor persigue una %inalidad con ello, m8s all8 de la conducta del propio o$ligado. De todas %ormas, ha de tenerse cuidado con la redacci!n para evitar o$ligaciones @imposi$lesA. En materia de tecnolog#a, tiene lugar la denominada @teor#a de la divulgaci!n inevita$leA. Ca3 casos en los cuales la propia explotaci!n de un producto o procedimiento de<a en evidencia cuestiones "ue se pretend#a proteger. &tro punto de sumo inter>s en materia de incumplimiento del contrato o como posi$le causal de rescisi!n

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tiene "ue ver con la e%ectiva calidad de secreto del conocimiento o$<eto de la o$ligaci!n de reserva. i se tom! algo como secreto, como a%irmaci!n del dador de tecnolog#a, en caso "ue resulte evidente "ue no lo es podr8 ser o$<eto de rescisi!n de contrato. ,,, / C&'C-J ,&'E El pacto de con%idencialidad no es la Tnica %orma de protecci!n del conocimiento secreto en materia tecnol!gica, pues puede encontrarse sustento legal espec#%ico VaTn al nivel $8sico de nuestro pa#sW. in em$argo, consideramos pre%eri$le el pacto expreso para una me<or determinaci!n de las o$ligaciones de las partes. De todas %ormas, el pacto de con%idencialidad, para ser e%iciente, se integra en una serie de acciones "ue de$e realizar el empresario titular de tales conocimientos "ue pretende mantener en reserva. -os es"uematizamos en la siguiente %orma. 1. ,denti%icaci!n de la in%ormaci!n o conocimiento secretos "ue puede tener una empresa. 'o todo lo "ue es secreto puede ser transmitido. 2. ?lantear una @pol#tica de protecci!n internaA de la empresa "ue inclu3a acciones en relaci!n con el personal "ue est> en contacto necesariamente con tales datos 3 "ue impida "ue "uienes no lo necesitan para su tra$a<o accedan a >l. )ecurso a los pactos de con%idencialidad con el personal de la empresa. 3. (omar medidas t>cnicas para impedir la divulgaci!n, seguimiento tecnol!gico de documentos, protecci!n e%iciente de seguridad. .. (omar precauciones al tratar con terceros o @pol#tica de protecci!n externaA "ue inclu3e a los pactos de con%idencialidad. -a tem8tica involucra aspectos del derecho de la competencia: tanto desde las perspectiva de lo "ue puede implicar la trasgresi!n de la o$ligaci!n de con%idencialidad Vcompetencia deslealW como del a$uso "ue pueden encerrar en algunos casos tales pactos Vcomo conductas anticompetitivas, %undamentalmente desde la !ptica de la de%ensa de la competenciaW. i se trata de contrataci!n internacional incluso puede tenerse en consideraci!n diversas perspectivas relacionadas con los intereses de los pa#ses en "ue residen las partes, como las situaciones "ue pueden ser consideradas a$usivas.

B,B-,&6)*=Q* DE E+&'(E(, =ran^ois, @-os acuerdos de con%idencialidadA, en @)evista de Derecho ,ndustrialA, tomo 12, nTmero 32, Buenos *ires 1541. Vcit @-os acuerdos de con%idencialidadAW /////, @(he legal protection o% _noX hoX in the Jnited tates o% *mericaA, 6eneva, Droz, 1521. Vcit. @(he legal protectionAW =*),'*, Nuan, Contratos comerciales modernos : modalidades de contrataci!n empresaria, 2da. edici!n, Buenos *ires: *strea, 1555. =,'OE'( CCE), @-a tipolog#aA, . )D, 1542.

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6&+EL E6*DE, Nos> *ntonio, @El secreto industrial V_noX hoXW. Concepto 3 protecci!nA, +adrid: (ecnos, 152.. +*D*'K, Beatrice, @El C!digo ,nternacional de conducta para la trans%erencia de tecnolog#a 3 el comportamiento de las sociedades trasnacionales: intento de evaluaci!nA, . )D, 1542, p8g. 01 3 ss. ,'6C, )ana, =,''E6*', +arcus, @Cuestiones de con%idencialidad en los contratos de trans%erencia de tecnolog#a con pa#ses en desarrolloA, en . )D, 1542, p8g. 3.3 3 ss. Vcit. @Cuestiones de con%idencialidadAW (J+?=, Cer$ert. El Contrato de OnoX CoX. Bogot8, (emis, 154..

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CLASE 42 - Contrato "e Garanta PROGRAMA


4.1. Contrato "e garanta co$erc!al ..1.1. 6arant#as reales. ..1.1.1. Cipoteca ..1.1.2. ?renda 3 sus modalidades ..1.2. 6arant#as personales ..1.1.3. =ianza 3 sus modalidades ..1.1... *val, remisi!n a Jnidad siguiente.

ES%&EMA
CONTRATOS COMERCIALES Contrato "e garanta. ; 6arant#as: principio general \los $ienes todos del deudor responden por el cumplimiento de sus o$ligaciones\ , art#culo 2314 del C!digo Civil. ; Clases de garant#as )E*-E ?E) &'*-E ; 6arant#as reales on a"u>llas en las "ue se a%ecta un $ien, mue$le o inmue$le, al cumplimiento de la o$ligaci!n contra#da. ; 6arant#as )eales C,?&(EC* ?)E'D* ; Cipoteca Cipoteca comercial Va. 211/242 Ccom.W Cipoteca mar#tima Cipoteca aeron8utica ; ?renda ?renda comercial Va. 2.1/210 Ccom.W ?renda sin desplazamiento V-e3 12.224 de 2S1S2000W larrant ?renda de t#tulos valores ; 6arant#as personales on a"u>llas en las cuales una persona se o$liga patrimonialmente, en %orma personal, al pago de la o$ligaci!n contra#da por el deudor de un determinado contrato, en caso "ue este Tltimo no cumpla con lo pactado.

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; 6arant#as personales =ianza comercial *val

E'AL&ACI(N
; FHu> di%erencias ha3 entre los contratos de garant#a real 3 garant#a personalG ; Eli<a dos de cada uno 3 presente sus caracter#sticas en materia comercial.

CASOS PRDCTICOS

)I)LIOGRA*+A, LIN-S A DEMDS MATERIAL

LIN-S
@El contrato aut!nomo de garant#a a primera demandaA, *ndr>s &rtiz Cer$ener an8lisis desde el derecho ecuatoriano http:SSXXX.revista<uridicaonline.comSindex.phpG optionYcomZcontent[tas_YvieX[idY1..[,temidY40

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CLASE 41 - Inter$e"!ac!#n ;!nanc!era PROGRAMA


4.4. Inter$e"!ac!#n ;!nanc!era = 6 contratac!#n. ....1. 6eneralidades ....2. El sistema de intermediaci!n %inanciera. ....2.1. Concepto ....2.2. ?rincipales aspectos de su regulaci!n ....2.3. ecreto $ancario

ES%&EMA
Inter$e"!ac!#n *!nanc!era. ; )>gimen normativo D- 10.322 de setiem$re de 1542 Circulares del BCJ ; ,ntermediaci!n %inanciera. Concepto. realizaci!n ha$itual 3 pro%esional de operaciones de mediaci!n e intermediaci!n entre la o%erta 3 la demanda de t#tulos valores, dinero o metales preciosos ; Entidades de intermediaci!n %inanciera Bancos o $ancos cooperativos $ancos de inversi!n casas %inancieras instituciones %inancieras externas cooperativas de int. %inanciera administradoras de consorcios mediadores %inancieros ; BCJ ?otestades reglamentarias en la materia Constituci!n, control de %uncionamiento 3 li"uidaci!n * trav>s de la uperintendencia de ,nstituciones de ,ntermediaci!n %inanciera ; ecreto $ancario, a 20 D- 10.322 -as empresas de intermediaci!n %inanciera no podr8n %acilitar noticia alguna so$re los %ondos 3 valores "ue tengan en cuenta corriente, dep!sitos o cual"uier otro concepto, pertenecientes a persona %#sica o <ur#dica determinada. ,nclu3e in%ormaciones con%idenciales ; )elevamiento del secreto

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*utorizaci!n expresa 3 por escrito del interesado ?or resoluci!n %undada de la <usticia penal ?or resoluci!n %undada de la <usticia competente, si estuviera en <uego una o$ligaci!n alimentaria

E'AL&ACI(N
; Concepto legal de intermediaci!n %inanciera. *n8lisis de los elementos. ; F e encuentra el concepto de intermediaci!n %inanciera en nuestro derecho positivoG ; FHu> entidades pueden desarrollar actividades de intermediaci!n %inanciera en el Jrugua3G ; Clasi%icaci!n de las operaciones $ancarias. +encione un e<emplo de cada una. ; F-as operaciones de Banco son comercialesG FDe d!nde surge la comercialidad de las mismasG ; Jn se]or "ue en la es"uina del casino presta dinero, Fes comercianteG F)ealiza intermediaci!n %inanciera en los t>rminos "ue preceptTa el D- 10.322G =undamente su respuesta. ; FHu> operaciones realizan privativamente los BancosG

CASOS PRDCTICOS )I)LIOGRA*+A, LIN-S A DEMDS MATERIAL

LIN-S
'ormativa urugua3a. Banco Central del Jrugua3 http:SSXXX.$cu.gu$.u3S*cerca/de/BCJS'ormativaS?aginasS-e3es/,nstituciones/=inancieras.aspx

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CLASES 42 = 45 - Contrato >ancar!o PROGRAMA


4.4.5. Caracter t!ca generale "e "!c<a contratac!#n. Cla !;!cac!#n. ...... ?r>stamo $ancario. ....0. Contrato de apertura de cr>dito. ....1. Contrato de descuento. El redescuento. ....2. El cr>dito documentado. ....4. El contrato de cr>dito de uso o @leasingA. ....5. =actoring 9 JnderXriting. ....10. Contrato de dep!sito. ....11. ervicios de ca<a de seguridad o co%%re %orts. ....12.-a tar<eta de cr>dito.

ES%&EMA
O9erac!one Act!:a . TarPeta "e crH"!to. Lea !ng. ; &peraciones de Banco *C(,7* ?* ,7* 'EJ()* ; &peraciones *ctivas ?)E (*+& *?E)(J)* DE C)ED,(& DE CJE'(& C)ED,(& D&CJ+E'(*),& =*C(&),'6 ; ?)E (*+& El Banco entrega una suma de dinero cierta 3 determinada El prestatario puede usarla 3 est8 o$ligado a reem$olsarla en el plazo estipulado ; *?E)(J)* DE C)RD,(& Contrato por el cual el $anco se o$liga a cam$io de una comisi!n, a poner a disposici!n de una persona determinada suma cierta de dinero o a realizar otras prestaciones, por un cierto tiempo o tiempo indeterminado, sin "ue se o$ligue el cliente a usar el cr>dito ; DE CJE'(& Contrato por el cual un $anco anticipa a su cliente dinero, so$re el importe de un cr>dito a vencer, descontando los intereses correspondientes al tiempo "ue media entre el anticipo 3 el vencimiento del cr>dito descontado. ; C)ED,(& D&CJ+E'(*),& Contrato por el cual un $anco asume en %orma personal la o$ligaci!n de pagar a un tercero, una

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suma de dinero e"uivalente al monto del cr>dito, "ue a$riera por orden de su cliente, contra la presentaci!n de la documentaci!n pertinente. ; =*C(&),'6 Jna de las partes ad"uiere todos o una porci!n de cr>ditos "ue la otra tiene %rente a sus clientes, adelanta el importe de dichas %acturas V%actoring con %inanciaci!nW, se encarga del co$ro de ellas 3, si as# se pacta asume el riesgo de la insolvencia de los deudores. ; (*)NE(* DE C)RD,(& 'egocio "ue supone la cele$raci!n de distintos tipos de contratos 3 revelaciones <ur#dicas de diversa naturaleza: / entre emisor 3 comerciante / entre emisor 3 adherente VusuarioW, "ue esta$lece condiciones de uso de la tar<etaB / el usuario %irma el compro$ante "ue acredita un contrato de compraventa o prestaci!n de servicios. ; -easing 9 Cr>dito de Jso Desplazamiento de los riesgos inherentes al dominio ; +odalidades -easing %inanciero -ease/$ac_ -easing operativo ;-easing %inanciero, noci!n Contrato entre sociedad leasing V -W 3 usuario *d"uisici!n por la - de un $ien previamente designado por el usuario Cesi!n de uso durante plazo contractual ?ago de c8nones peri!dicos &pci!n de compra %inal ; Cr>dito de uso 9 -easing 'ormativa urugua3a -e3 'P 11.022 de 5SMS1545 -e3 'P 11.200 de 1S,MS1551 +odi%icaciones tri$utarias ; Cr>dito de uso Contrato por el cual una instituci!n %inanciera se o$liga %rente al usuario a permitirle utilizar un $ien por un plazo determinado 3 el usuario se o$liga a pagar por esa utilizaci!n un precio en dinero a$ona$le peri!dicamente teniendo >ste, vencido el plazo, triple opci!n: ; (riple opci!n Compra del $ien a %avor del usuario Vvalor residualW ?r!rroga, a %avor del usuario 7enta en remate 3 el usuario o$tiene excedente so$re precio %inal ; 7alor residual 7alor del mercado del $ien "ue se espera o$tener por la venta a la %echa de %inalizaci!n del contrato

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previa deducci!n de la amortizaci!n producida 3 reavaluado segTn el criterio de in%laci!n elegido ; &$<eto de CSJ Bienes mue$les no %ungi$les 3 $ienes inmue$les cual"uiera sea su destino ; )e"uisitos %ormales del contrato ,nstrumento pT$lico o privado ,nscripci!n registral ; E%ectos de la inscripci!n registral Derecho real de garant#a E<ecuci!n %orzada espec#%ica ; ,7* 9 Condiciones de exoneraci!n ?lazo contractual no menor a 3 a]os Hue $ienes no sean veh#culos no utilitarios, $ienes mue$les destinados a la casa/ha$itaci!n Jsuario su<eto pasivo del ,),C, ,)*, ,+EB* ; Cr>dito de uso operativo, art. 131 3 132 -e3 'E 12.251 El cr>dito de uso operativo es el contrato por el cual una persona %#sica o <ur#dica se o$liga %rente al usuario a permitirle la utilizaci!n de un $ien, por un plazo determinado 3 el usuario se o$liga a pagar por esa utilizaci!n un precio en dinero a$ona$le peri!dicamente. ... (riple opci!n al vencimiento del plazo esta$lecido. *rt. 132: aplicaci!n de disposiciones del leasing %inanciero O9erac!one Pa !:a . O9erac!one Ne6tra . ; &?E)*C,&'E ?* ,7* DE?& ,(& B*'C*),& )EDE CJE'(& ; Dep!sito Bancario Contrato por el cual un $anco reci$e de su cliente una suma de dinero, de la cual puede disponer li$remente, o$lig8ndose a restituirla en la misma especie 3 cantidad, en el plazo convenido, remunerando al cliente con un inter>s ; )edescuento &peraci!n sim>trica al descuento, "ue realiza el $anco descontante ante el Banco Central del Jrugua3 ; &?E)*C,&'E 'EJ()* CJE'(* C&)),E'(E B*'C*),* C*N* DE E6J),D*D )E?&)(&

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; Cuenta Corriente Bancaria Contrato por el cual el $anco se o$liga a realizar por cuenta de su cliente, todas las operaciones inherentes al servicio de ca<a, conta$ilizando sistem8ticamente los ingresos 3 egresos de %ondos. ; Contrato de co%re %ort Contrato por el cual el $anco se o$liga a conceder el uso de un espacio de reducidas dimensiones, denominado ca<a de seguridad o co%re %ort, a cam$io de un precio, sin conocer su contenido 3 o$lig8ndose a custodiar el recinto ; ?ase o reporto (rans%erencia por precio al contado de valores determinados, mediante compromiso de read"uisici!n en el mismo acto, a plazo, por un precio distinto

E'AL&ACI(N
; 'aturaleza <ur#dica del dep!sito $ancario. ; -a cuenta corriente $ancaria F"u> tipo de operaci!n $ancaria esG Di%erencias con la cuenta corriente mercantil. FHu> le3 regula la cuenta corriente $ancariaG ; FHu> es la apertura de cr>ditoG ; Concepto del contrato llamado \cr>dito documentado\. ; FHu> es un \co%re/%ort\G 'aturaleza <ur#dica del contrato de \co%re/%ort\. ; FHu> son las operaciones de descuento 3 de redescuentoG ; -a operaci!n $ancaria de descuento. Concepto 3 naturaleza <ur#dica. ; FHu> di%erencia ha3 entre la apertura de cr>dito 3 pr>stamoG ; ecreto $ancario: "u> in%ormaci!n est8 comprendida en esta o$ligaci!n. FD!nde est8 reguladoG FHu> sanciones se aplicanG FCa3 excepcionesG ; FHu> es la tar<eta de cr>ditoG FHu> relaciones <ur#dicas / o$ligaciones 3 de$eres / existen para cada uno de los elementos personales "ue intervienen en esta operativaG

CASOS PRACTICOS
CONTRATO DE CREDITO DE &SO .LEASING0 )a Fn"o e en el contrato G6e e tran cr!>e a cont!n6ac!#n, re 9on"er G6H 6ce"era ! acaec!ere alg6na "e la c!rc6n tanc!a G6e e en6$eran a cont!n6ac!#n, !n"!can"o en G6H clF6 6la ;!g6ra la re 96e ta. Tener 9re ente G6e la "! t!nta !t6ac!one on !n"e9en"!ente entre . ; El tomador de<a de pagar el canon mensual pues considera "ue mientras un !mni$us no %unciona pues se encuentra en reparaci!n est8 suspendida su o$ligaci!n de pago.

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; El tomador arrienda una de las unidades "ue el arrendatario destina a casa rodante. ; El Banco "uiere ingresar al esta$lecimiento del tomador para constatar el estado de las unidades 3 este Tltimo se lo impide. ; El tomador de<a de pagar la cuota mensual. ; 7ence el t>rmino del contrato 3 el tomador no %ormula ninguna opci!n.

CONTRATO DE CREDITO DE &SO. .LEASING0 . En la ciudad de +ontevideo, el 10 de <ulio de 2002, entre: ?&) J'* ?*)(E: el )anco Della P!aIIa de$idamente representado por -uciano Castro 3 Nulio *guerre en adelante llamado \el Banco\, K ?&) &()* ?*)(E: B?a:!er HernFn"eI S.R.L.C representada por Navier Cern8ndez ?omoli, en adelante llamado @tomadorA, se ha convenido en el siguiente contrato de cr>dito de uso VleasingW, "ue se regir8 por las cl8usulas "ue se pasa a exponer: / / / / / / / / / / / / / / / / / / / / / / /

?rimero: El Banco da en uso al tomador, 3 >ste acepta, el siguiente $ien: cinco unidades de transporte con carrocer#a marca +arcopolo 3 motor marca +ercedes Benz, modelos B0.3 3 *MLC( 30, respectivamente, "ue han sido elegidas por el tomador para "ue el Banco las ad"uiera de su %a$ricante $rasilero en am$os casos, segTn orden de compra "ue %irmada por am$as partes se agrega %ormando parte de este contrato. er8n destinadas a la empresa de transporte del tomador en leasing. egundo: El tiempo durante el cual puede el tomador usar del $ien o$<eto de este contrato es de cinco a]os comenzando a contarse desde "ue el tomador reci$a la entrega del mismo directamente del vendedor, sin "ue tenga derecho a e<ercitar recurso alguno contra el Banco por el retraso en "ue a"u>l pudiera incurrir en el cumplimiento de su o$ligaci!n de entregar el $ien como vendedor. Este contrato no es suscepti$le de ser prorrogado por reconducci!n t8cita. (ercero: El tomador se o$liga a a$onar al Banco en concepto de al"uiler mensual, la suma de Jg 2..00 pagadero por per#odos mensuales adelantados. El primer pago se o$liga a realizarlo el d#a "ue reci$a el $ien mue$le o$<eto de este contrato 3 los pagos posteriores ser8n e%ectuados el mismo d#a de cada mes su$siguiente 3 si >ste %uere inh8$il el pago de$e hacerse el d#a anterior. -os pagos de$er8n ser realizados en el domicilio del Banco, sito en la calle Cerrito 'Tmero .00 de esta ciudad. El tomador incurrir8 en mora por el simple hecho de no e%ectuar el pago el d#a se]alado para hacerlo, sin necesidad de interpelaci!n o re"uerimiento alguno Cuarto: -a o$ligaci!n del tomador de a$onar la suma mensual estipulada en la cl8usula precedente su$sistir8 sin "ue pueda invocar suspensi!n alguna por ninguna causa, ni aTn en el caso de "ue el $ien o$<eto del contrato no %uncione o no pueda ser utilizado por desper%ectos de cual"uier naturaleza. En caso de p>rdida total o parcial, sustracci!n, destrucci!n del $ien o cual"uier otro hecho da]oso, inclu3endo los casos %ortuitos, de %uerza ma3or o acci!n de terceros, el tomador continuar8 o$ligado a e%ectuar esos pagos hasta tanto el Banco ha3a sido totalmente indemnizado por el tomador, "ue >ste se hace responsa$le de todos los importes provenientes de los riesgos no cu$iertos por el seguro o por insu%iciencia de la co$ertura. Huinto:
(odos los impuestos, contri$uciones 3 tasas, nacionales, departamentales o

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municipales, creados o a crearse en el %uturo, "ue a%ecten a este contrato o al $ien de "ue se trata, est8n a cargo exclusivo del tomador / / / / / / / / / / / / / / / / / / / / / / / / / /

exto: El tomador se o$liga a reci$ir a su costa del vendedor, el $ien mue$le o$<eto de esta convenci!n, "uedando a su cargo las compro$aciones so$re su estado 3 dem8s condiciones. Ese $ien de$e "uedar a%ectado a la explotaci!n a "ue se dedica el tomador 3 "ue ha sido tenida en cuenta para la cele$raci!n de este contrato, no pudiendo, por tanto, trasladarlo a otro lugar ni hacerlo salir del territorio de la )epT$lica. El Banco "ueda %acultado para tener acceso al esta$lecimiento del tomador 3 realizar las inspecciones "ue estime conveniente vinculadas al o$<eto de este contrato / / / / / / / / >ptimo: -e "ueda prohi$ido al tomador ceder, prestar, arrendar o de cual"uier otro modo permitir "ue terceros hagan uso del o$<eto de este contrato o ceder los derechos 3 o$ligaciones emergentes del mismo. (ampoco puede realizar modi%icaciones o alteraciones en el o$<eto de "ue se trata. El tomador se o$liga a conservarlo en $uen estado de uso 3 conservaci!n, estando a su exclusivo cargo todos los gastos "ue se originen en las reparaciones "ue sean necesarias, 3a sea provocados por caso %ortuito o %uerza ma3or. El mantenimiento, limpieza 3 cual"uier otra atenci!n "ue de$a reci$ir el o$<eto para su $uen %uncionamiento est8n tam$i>n a su cargo, como as# tam$i>n los repuestos, reposiciones, lu$ricantes, energ#as 3 cual"uier otro consumo del o$<eto de "ue se trata / / / / / / / / / / / / / / / / &ctavo: El tomador se o$liga a dar aviso %ehaciente al Banco dentro de las .4 horas de ocurrido todo acto o hecho propio o a<eno "ue a%ecte sus derechos como propietario del o$<eto de este contrato o le puedan generar responsa$ilidades, como as# tam$i>n la producci!n de algTn siniestro "ue a%ecte al o$<eto o a terceros, siendo Tnico 3 exclusivo responsa$le de todo ello el tomador. 'oveno: El Banco tiene derecho a contratar a su %avor 3 a cargo del tomador un seguro por todo el t>rmino de duraci!n de este contrato "ue cu$ra todos los riesgos posi$les, incluido expresamente da]os contra terceros. El importe de la prima de$e ser reem$olsado por el tomador al contado en el primer pago mensual "ue e%ectTe al Banco Vo en cuotas mensualesW. El Banco tiene derecho a rea<ustar el valor asegurado, de$iendo el tomador a$onar el incremento de la prima en la misma %orma. En caso de mora, la "ue se producir8 sin necesidad de interpelaci!n alguna, dar8 derecho al Banco a proceder como para la mora en el pago de las mensualidades D>cimo: -a %alta de pago de una sola cuota mensual o el incumplimiento a cual"uiera de las o$ligaciones "ue el tomador asume por el presente contrato lo har8 incurrir en mora autom8tica sin necesidad de interpelaci!n alguna. * partir del d#a siguiente al vencimiento de la cuota impaga o de cual"uier otro importe adeudado comenzar8 a devengar un inter>s moratorio del 0 cmensual. in per<uicio del co$ro de esos intereses, el Banco a su sola opci!n podr8, ante la mora del tomador, rescindir el presente contrato, como as# tam$i>n en caso de intervenci!n administrativa o <udicial, concurso de acreedores, em$argo de terceros, "uie$ra, li"uidaci!n o cesi!n de $ienes. -a rescisi!n $astar8 con comunicarla %ehacientemente al tomador 3 >ste "uedar8 o$ligado a reintegrar el $ien o$<eto de este contrato dentro de las .4 horas. i no lo reintegrara dentro de ese t>rmino, comenzar8 a correr una multa diaria de Jg 1.000 hasta su e%ectiva devoluci!n. Jnd>cimo: *l vencimiento del t>rmino estipulado en la cl8usula segunda, el tomador de$er8 hacer devoluci!n del $ien o$<eto del contrato, en $uen estado de uso, conservaci!n 3 mantenimiento dentro del plazo 3 con id>nticas sanciones previstas en la cl8usula precedente / / / / / / / / / / / / / /

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Duod>cimo: El tomador puede al vencimiento del contrato optar por: aW dar por terminada la contrataci!n, reintegrando el $ien o$<eto de la misma en la %orma convenidaB $W prorrogar el contrato por un a]o m8s, a$onando un precio mensual de Jg 2.000 3 en las mismas condiciones 3a pactadasB o cW optar por comprar el $ien de "ue se trata pagando al contado 3 el d#a del vencimiento un precio de Jg 14.000. ?ara hacer uso de cual"uiera de estas dos Tltimas opciones, de$er8 hacerlo sa$er en %orma %ehaciente al Banco con una antelaci!n no in%erior a treinta d#as del vencimiento. i optare por la compra 3 no a$onare en t>rmino el precio convenido, sin per<uicio de pagar la multa prevista en la Tltima parte del art#culo d>cimo de este contrato, el Banco podr8 dar por rescindida la contrataci!n 3 exigir el reintegro del $ien de "ue se trata. Decimotercero: ?ara todos los e%ectos legales 3 <udiciales de este contrato las partes se someten a la <urisdicci!n de los tri$unales de la ciudad de +ontevideo, con renuncia a cual"uier otra "ue pudiera corresponderles 3 a todos los e%ectos constitu3en domicilio en los 3a declarados como su3os.
De con%ormidad suscri$en el presente en cinco e<emplares de igual tenor, en el lugar 3 %echa arri$a indicados.

)I)LIOGRA*+A, LIN-S A DEMDS MATERIALES LIN-S


@-a %igura del trust en los Estados Jnidos de *m>rica. u aplicaci!n al Derecho de =amiliaA, onia +art#n antiste$an http:SSXXX.indret.comSpd%S031Zes.pd%

?&RISPR&DENCIA
? RO&. O>l!gac!one "el >anco en contratac!#n. Conce9to >F !co . Ca o co$9lePo, c6=a "o !n tanc!a $6e tran !ntere ante a 9ecto "e la act!:!"a" >ancar!a. ?),+E)* ,' (*'C,* @+ontevideo, 25 de marzo de 1553. 7istos: ?ara sentencia los autos caratulados \Celene 3 Nean )o$ert 6rinda cS Banco Comercial /

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Entrega de la Cosa\ V=. 'o. 1S53W. )esultando: 1. -os promotores, en su calidad de herederos leg#timos de Clara chmidlin o Claire _erlic en v#a de representaci!n de su madre, -iliane _erlic, deducen <uicio de entrega de la cosa contra la parte demandada, mani%estando "ue segTn documento emitido por >sta con %echa 10S5S42, la causante deposit! en custodia 3 durante los meses de %e$rero de 1500, marzo de 1502, noviem$re de 1502 3 <unio de 1504, en la ucursal Durazno de la ,nstituci!n demandada, los siguientes valores: 10 lingotes de oro cS 4.421,20 gr. %ino, 12 lingotes cS 11.55.,10 gr. %inoB 1 lingotes de oro cS 0.552,.0 gr. %inoB 315 monedas de oro \7renelis\ de =cs. zs. 20 cSuna. Dichos valores %ueron reiteradamente reclamados ante la ,nstituci!n demandada: las gestiones de devoluci!n insumieron la ma3or parte del a]o 1542, todo el a]o 1544 3 parte del a]o 1545. -a parte demandada aduce "ue cumpliendo las instrucciones de la causante, entreg! a un Despachante de *duana las partidas de oro reclamadas, las "ue aparentemente ha$r#an sido em$arcadas en un avi!n de la l#nea Xissair, pero no presenta prue$a de la devoluci!n del oro al Banco suizo segTn las instrucciones "ue se le ha$#an cursado. ?or su lado, el Banco suizo exige para una supuesta devoluci!n del oro, la prue$a de "ue oportunamente le %ue entregado tam$i>n en devoluci!n por parte de la demandada. *nte la actitud de am$os Bancos, hasta la %echa no se ha podido recuperar la posesi!n e%ectiva del oro, por lo "ue, reclaman la devoluci!n, del Tltimo tenedor. Entre las partes se cele$r! un contrato de dep!sito regular de oro en lingotes 3 amonedado del "ue emerge una o$ligaci!n restitutoria incumplida por lo "ue se promueve la acci!n en <uego. 2. Ca$i>ndose dispuesto la pr8ctica de diligencia intimatoria de entrega de los valores "ue lucen a %s. 2 3 12 dentro del tercero d#a $a<o aperci$imiento de apremio Vsent. 'o. 50 de segunda instancia a %s. 20 22v.W 3 cumplida la misma V%s. 25W comparece la parte demandada oponiendo las excepciones de %alta de autenticidad del documento en "ue se apo3a 3 $asa el proceso de entrega de la cosaB indivisi$ilidad de las declaraciones contenidas en el o%icio del Banco en "ue se apo3a la acci!nB carencia de un elemento estructural para la admisi$ilidad del procesoB prescripci!n. 3. Con%erido traslado del excepcionamiento V%s. 32W se evacu! en los t>rminos o$rantes a %s. 34 .1. .. ?or )esoluci!n 'o. 2112 de %s. 00 02 se dispuso suspender el procedimiento sumario, ordinariz8ndose el tr8mite. 0. *$ierto el <uicio a prue$a se produ<o la certi%icada a %s. 00. *leg! de $ien pro$ado exclusivamente la parte actora 3 %ueron llamados los autos para sentencia, 3, Considerando: Entiende el sentenciante "ue el excepcionamiento interpuesto no a%ecta el progreso de la acci!n segTn argumentaci!n "ue seguidamente se expondr8. )especto de la %alta de autenticidad del documento en "ue se %unda la acci!n, no corresponde un ingreso valorativo del extremo, ha$ida cuenta "ue en su momento se di<o: \El documento de %s. 2 Vreiteraci!n de %s. 12W con%orma la prue$a re"uerida por derecho Vart. 1305 C?CW. e trata de un documento privado, "ue ad"uiri! =ECC* C,E)(* al ha$erse incorporado al expediente sucesorio Vart. 323 C?C 3 art. 1042 CCW 3 "ue de$e reputarse aut>ntico por emanar de la ?)&?,* ?*)(E DE+*'D*D*\ Vsic., %s. 21 in %ine 3 vto.W. En cuanto a la indivisi$ilidad de las declaraciones en el documento contenidas, haci>ndose caudal de las particularidades de la con%esi!n, consta asimismo in%olios "ue respecto de los recaudos 2 3 12, se ha dicho: \'o se con%igura la hip!tesis de una con%esi!n, <udicial o extra<udicial. e trata, meramente, de una in%ormaci!n aportada a re"uerimiento de la <usticia, en un expediente sucesorio, de lo cual se in%iere, claramente, la existencia del contrato 3 de la o$ligaci!n de dar\ Vsic., a %s. 22W.

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En re%erencia a la carencia de un elemento estructural para la admisi$ilidad del proceso, la parte demandada argu3e "ue los valores "ue le %ueron entregados en custodia no se encuentran en su poder por"ue a solicitud de su titular, se remitieron en 1512 a un Banco suizo. *l punto, conviene en primer t>rmino de<ar consignado "ue no resulta controvertido por la parte demandada "ue se ha3a reci$ido en su momento de determinados valores \en custodia\. En tal medida, \la o$ligaci!n de custodiar impuesta al depositario por el art. 2201, signi%ica proveer a la C&' E)7*C,&' +*(E),*- de la cosa, esto es, mantenerla en el estado en "ue se la ha reci$ido, de%endi>ndola de los peligros de sustracci!n, destrucci!n o deterioro Vart. 2202W. K la *D+,', ()*C,&', "ue comprende la tutela <ur#dica Vel e<ercicio de %unci!n est8tica de la custodia se suele contraponer a la din8mica de los derechos "ue se re%ieren a la cosaW 3 la gesti!n Vactivaci!nW econ!mica del $ien. -a custodia determina "ue el depositario de$a desarrollar una cierta actividad en la cual de$e aportar los cuidados del $uen padre de %amilia Vart. 2201, 133. 3 130. inc. 2W\ V6amarra, t. 1, 2a. edic., 1515, p. 155W. \-a prestaci!n del depositario es comple<a 3 se integra con: aW la mera custodiaB $W 3 la restituci!n. ?or ello ser#a m8s a<ustado ha$lar de &B-,6*C,&' DE C&' E)7*), no de custodiar, o$servaci!n "ue puede tener su apo3o en los textos legales Varts. 2235, 22.0, 2201 3 2202W. En realidad, la llamada custodia se prolonga hasta la restituci!n. K mientras la restituci!n no se ha veri%icado, la custodia no puede decirse cumplida. -a conservaci!n comprende, pues, custodia m8s restituci!nB el depositario se o$liga a conservar. !lo por a$stracci!n pueden disociarse custodia 3 restituci!n 3 decirse "ue ha3 dos o$ligaciones. !lo ha3, en cam$io, una Tnica o$ligaci!n, a cargo del depositario, "ue llamar#a o$ligaci!n de conservar, la cual, as# entendida, no puede ser sino una o$ligaci!n de resultado \ V6amarra, o$. cit., p. 213W. (rat8ndose la o$ligaci!n del depositario de resultado, s!lo tiene virtud exonerativa la causa extra]a Vimposi$ilidad o$<etiva 3 a$solutaW Vo$. cit., p. 211WB la parte demandada invoca \un pedido de la titular\, circunstancia >sta "ue no con%igura una causa extra]a 3 "ue, por dem8s, no resulta pro$ada, por"ue de ha$er sido ello as#, la o$ligaci!n del depositario demandado ha$r#a %inalizado desde "ue no ostentar#a la conservaci!n material de la cosa depositada. =inalmente, se ampara la parte demandada en la prescripci!n, circunstancia "ue eleva al grado de excepci!n principal trat8ndose las dem8s de su$sidiarias VsegTn %s. 30W. (al en%o"ue de la parte demandada conlleva a entender "ue #nsitamente la o$ligaci!n de conservaci!n persistir#a, empero "ue, la parte actora no se ver#a asistida de accionamiento alguno por ha$er prescripto el plazo a sus e%ectos, 3, correlativamente extingui>ndose la o$ligaci!n de la demandada Vc%r. art. 1..2 num. 4 CCWB tratar#ase entonces de la invocaci!n de la prescripci!n extintiva. i se atiende "ue su$lite asistimos a un dep!sito no comercial, regido en consecuencia por la normativa civil, ca$e recordar "ue emerge para el depositario una o$ligaci!n restitutoria, pues sus o$ligaciones principales son de custodia o conservaci!n 3 de devoluci!n Vc%r., art. 2235 3 ss. CCW Vc%r., %s. 21W. e]ala 6amarra "ue \>sta %inalidad de custodia, "ue in%orma el negocio 3 hace "ue el contrato se estipule en $ene%icio del depositante, explica algunas de sus caracter#sticas m8s salientes, a sa$er: la prohi$ici!n de uso Vart. 2203 3 220.: no existe dep!sito irregular en nuestro derecho civilW 3 la restituci!n \ad nutum\ Varts. 22.0 3 2214B el plazo en, %avor del depositante, aun"ue se esta$lezca lo contrarioW.\ Vo$. cit., p. 151W \El plazo se entiende siempre estipulado en $ene%icio del depositante, el "ue puede renunciar cuando le plazca 3 reclamar la cosa Vrestituci!n \ad nutum\B receso unilateralW Varts. 2214 3 22.0 inc. 1W. -a estipulaci!n de plazo tiene, pues, el solo e%ecto de o$ligar al depositario Vexcepto cuando tenga <ustos motivos para descargarse de la guarda, art. 22.5WB si ningTn plazo se hu$iera esta$lecido se entiende "ue am$as partes pueden poner %in al negocio en cual"uier momento.\ Vo$. cit., p. 200W De modo "ue, si el plazo del dep!sito es en $ene%icio del depositante, "uien puede renunciar cuando le plazca 3 reclamar la cosa, no se advierte la raz!n de oponer la prescripci!n

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extintiva, desde "ue, al depositante, en principio, no le corre plazo alguno en su contra. ?or otro lado, no es acepta$le sostener "ue la o$ligaci!n restitutoria del depositario demandado se ha$r#a extinguido por prescripci!n extintiva, en cuanto \desde el momento en "ue el depositario asume la custodia 3 >sta empieza a tener vigencia temporal Vduraci!nW ha3 cumplimiento, por"ue esta actividad del deudor Vprestaci!nW satis%ace Vva satis%aciendoW un correlativo inter>s del acreedor. El cumplimiento no opera \uno actu\ Vinstant8neamenteW, sino "ue es progresivo hasta la restituci!n, "ue le pone %in. El dep!sito es un contrato de cumplimiento continuadoB la mera custodia no prepara el cumplimiento, sino "ue es 3a por s# cumplimiento\ Vo$. cit. p. 21./210W. iendo el dep!sito un contrato de cumplimiento continuado, Fa partir de cu8ndo comenzar#a el c!mputo del plazo prescriptivo extintivo del accionarG, si todos 3 cada uno de los d#as "ue integran dicho plazo con%iguran el cumplimiento del contrato 3 la vigencia misma de la o$ligaci!n restitutoria. El argumento del excepcionante en cuanto no se conci$e "ue \ha3a de guardarse por cerca de treinta a]os documentaci!n de esta #ndole, por lo "ue la prescripci!n enca<a naturalmente en el entorno <ur#dico extintivo del asunto\ V%s. 30W es e%ectista: es posi$le conce$ir una custodia por cerca de treinta a]os sin "ue por ello prescri$a el posi$le accionamiento restitutorio "ue pudiere deducir el depositante, m8xime si el plazo del dep!sito es en su $ene%icio, del mismo modo "ue es da$le admitir una situaci!n arrendaticia de inmue$le por cerca de treinta a]os sin "ue por ello prescri$a la posi$ilidad del accionamiento personal de desahucio. i algTn res"uicio de posi$le invocaci!n de prescripci!n ad"uisitiva V3 no 3a extintivaW se "uisiere hacer valer V3 segTn examina la parte actora a %s. .0vto. in%ine 3 .1 a$ initioW, in%olios ello no es admisi$le: 1W por"ue el ha$er ad"uirido la propiedad de una cosa por el modo prescriptivo, re"uiere acreditarse "ue se o$tuvo en su momento mediante pronunciamiento <udicial emitido como culminaci!n de un proceso ordinario 3 donde hu$iere sido convocado el propio depositante o sus herederos, todo lo cual no resulta veri%icadoB 2W por"ue, en la especie, el depositario es mero tenedor 3 para prescri$ir Vad"uisitivamenteW se re"uiere ser poseedor Vart. 1151 CCW, salvo "ue ocurriese interversi!n del t#tulo, en cu3o caso, no asistir#amos a un dep!sito Vart. 22.3 CC.B ?eirano =acio: Curso de Contratos, t. ., CED., 151., p. 1W. Corolario de lo precedentemente valorado es "ue, ha$i>ndose reci$ido la parte demandada de determinados valores en custodia, los "ue, mediando petici!n del depositante de$e restituir, 3 no ha$iendo ello as# acontecido, corresponde "ue se le imponga la conducta apropiada, desde "ue, el excepcionamiento interpuesto, no enerva la relevancia del accionamiento deducido. *tento "ue estos o$rados se sustanciaron al amparo de la normativa procesal contenida en el derogado C!digo de ?rocedimiento Civil, por aplicaci!n del art. 1310 del mismo, la condena caus#dica es de precepto. Es por lo expuesto "ue =*--&: Desest#mase el excepcionamiento interpuesto, 3 en su m>rito, proc>dase por la parte demandada a hacer e%ectiva la entrega de los valores depositados de "ue dan cuenta los recaudos de %s. 2 3 12, cometi>ndose a la ra. *lguacil a sus e%ectos, con costas 3 costos de cargo de la parte demandada. E<ecutoriada, cTmplase 3 arch#vese. Conorarios =ictos g 100. El#as ?iatniza *ltman E6J'D* ,' (*'C,* @+ontevideo, 1 de <unio de 155.. 7istos: En segunda instancia 3 para sentencia de%initiva, estos autos: \6rinda, Celene 3 otro cS Banco Comercial .*. Entrega de la Cosa\, =icha 'o. 100, *]o 1553, venidos a conocimiento de este (ri$unal por e%ecto del recurso de apelaci!n interpuesto por el

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representante de la parte demandada contra la de%initiva 'o. 10 de 2. de marzo de 1553, dictada por el se]or Nuez -etrado de ?rimera ,nstancia en lo Civil de 1o. (urno. )esultando: 1. El re%erido pronunciamiento, "ue relaciona correctamente las emergencias del grado, %all!: \Desest#mase el excepcionamiento interpuesto 3, en su m>rito, proc>dase por la parte demandada a hacer e%ectiva la entrega de los valores depositados de "ue dan cuenta los recaudos de %s. 2 3 12, cometi>ndose a la ra. *lguacil, a sus e%ectos, con costas 3 costos de cargo de la parte demandada\. 2. El apoderado de la parte accionada se agravi! de la decisi!n de primera instancia resumiendo, en lo esencial, los per<uicios "ue expresa ha$erle in%erido dicho pronunciamiento, en los siguientes t>rminos: \lPW 'os agraviamos por"ue la sentencia sostiene la admisi$ilidad del <uicio de entrega de la cosa, aduciendo "ue se ha pro$ado el contrato con un documento aut>ntico. 'os agraviamos por"ue el documento de %s. 12 podr8 ser aut>ntico pero no prue$a la existencia de un contrato de dep!sito vigente, a la %echa de la demanda. ?or lo cual esta demanda de$er8 ser rechazada en la sentencia de%initiva "ue se dicte.\ \?ara la promoci!n de esa acci!n se de$i! pro$ar la existencia 3 vigencia de un contrato, con sus t>rminos 3 condiciones. El Nuez admite como prue$a del contrato el documento de %s. 12, sin advertir "ue en ese documento, el Banco declara "ue hu$o contratos de dep!sitos 3 "ue el Banco cumpli! con su o$ligaci!n de restituci!n. De manera "ue no se trata$a de un documento "ue pudiera servir de $ase a un <uicio de entrega de la cosa.\ \*l caso de$e ser aplicado, lo dispuesto en el art#culo 22.2 del C. Civil...\ \?or esa norma, el (ri$unal de$e creer al depositario en cuanto a "ue ha e<ecutado el contrato de dep!sito.\ \2oW 'os agraviamos por"ue la sentencia rechaza la excepci!n de prescripci!n V...W al depositante le corre el t>rmino de prescripci!n como a cual"uier otro titular de derechos emergentes de contratos. i no los e<erce, los pierde por su inactividad.\ \-a prescripci!n extingue o$ligaciones del o$ligado por contrato, en tanto "ue el titular del derecho correlativo no hace e<ercicio de su derecho.\ \-a prescripci!n extingue la o$ligaci!n del depositario, por"ue el depositante "ue ten#a el derecho correlativo no lo ha e<ercido en tiempo. 'o se trata para hacer <ugar la prescripci!n de cali%icar la conducta del depositario, deudor de la o$ligaci!n, sino "ue ha de tenerse en cuenta la actividad del depositante, acreedor de esa o$ligaci!n.\ \V...W En el caso, se pueden plantear dos hip!tesis:\ \aW si el depositante, por dep!sitos realizados en 1500, 1502 3 1504, "ue tiene derecho a exigir la restituci!n, no lo e<erce durante m8s de 20 a]os Ven el caso pasaron m8s de 20 a]osW se ha extinguido su derecho 3 al mismo tiempo el de$er del depositario.\ \$W i el depositante e<erci! su derecho, re"uiriendo la entrega en el a]o 1512, como admiten los actores en su demanda, su inactividad posterior determin! la prescripci!n de sus derechos 3 acciones para reclamar del Banco Comercial por incumplimiento de la orden de entrega o por el incumplimiento de%ectuoso de esa orden.\ \En las circunstancias de autos, se <usti%ica plenamente el instituto de la prescripci!n, puesto "ue ni la parte actora ni la parte demandada est8n en condiciones de pro$ar, dado el transcurso del tiempo, sus respectivos derechos V...W\ 3. El representante de la parte actora evacu! el traslado "ue le %uera con%erido, por lo "ue otorgado el recurso propuesto 3 reci$idos los autos en alzada, previos los tr8mites pertinentes, se acord! 3 dict! sentencia en legal %orma. Considerando: 1. er8 con%irmada la sentencia apelada, la "ue se acuerda con el voto un8nime de todos sus integrantes, por cuanto la discordia suscitada en el seno del Cuerpo result! en de%initiva

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superada, luego de la discusi!n natural en todo !rgano colegiado, "ue llev! a uni%icar todos los criterios. 2. in per<uicio del resumen de los agravios %ormulados por la parte demandada Bv. )esultando 2 de este pronunciamiento B interesa, en este estado, ingresar al an8lisis puntual de los 0 agravios explicitados en la recurrencia. 2.1. El primer agravio %ue sintetizado en estos t>rminos: \nos agraviamos... por a"uellas consideraciones en "ue el se]or Nuez da como indiscuti$le lo 3a resuelto por el (ri$unal en re%erencia a la entencia 'o. 50 de . de a$ril de 1550 de este (ri$unal/ como si existiera cosa <uzgada al respecto. En e%ecto, a %s. 102 el se]or Nuez dice "ue no corresponde un ingreso valorativo de ciertos extremos ha$ida cuenta de lo resuelto en la sentencia de %s. 20\. (al postura %ue reiterada por la parte accionada en ocasi!n de cele$rarse la audiencia de %s. 1.2 Va. 3...2 C6?W, sosteni>ndose "ue este (ri$unal puede dictar una sentencia con contenido dispositivo opuesto ala dictada el . de a$ril de 1550, en %unci!n de las resultancias de las prue$as producidas 3 del derecho invocado. El se]or Nuez a "uo en la citada %o<a 102, en re%erencia al excepcionamiento relativo a la %alta de autenticidad del documento en "ue se %unda la acci!n, 3 exclusivamente respecto a ese punto, consider! "ue no correspond#a un ingreso valorativo del extremo, ha$ida cuenta de lo "ue se di<o en la entencia 50S1550 de esta ala, antes citada. Ello no signi%ica$a "ue en la decisi!n recurrida se ha3a invocado la cosa <uzgada, por"ue podr#a in%erirse "ue el decisor del grado precedente no ingresa$a a la valoraci!n del excepcionamiento re%erido por compartir la %undamentaci!n de este (ri$unal, a la cual se remit#a Vsin aludirse, impl#citamente, al instituto de la cosa <uzgadaW. ?ero, en hip!tesis, "ue lo expresado en la sentencia impugnada tuviera la signi%icaci!n atri$uida en la recurrencia, la ala, en un reexamen del punto, teniendo presente las emergencias del grado precedente, ha$r8 de reiterar, en esta oportunidad, lo decidido en la entencia 50S50 3, en su consecuencia, a%irmar la autenticidad del documento o$rante a %s. 2 3 12. En ese sentido, son totalmente comparti$les los argumentos desarrollados al respecto, por el ?ro% Dr. 6elsi Bidart V+emor8ndum, %s. ..S.2W, su$ra38ndose, mu3 especialmente, "ue la parte demandada no s!lo no rechaz! el contenido de dicho recaudo, sino "ue se apo3! en el mismo, aduci>ndolo en su %avor. 2.2. El segundo agravio re%iere a la cali%icaci!n err!nea de la naturaleza del dep!sito de autos no comercial, segTn lo expresado por esta ala en sentencia 'o. 50S1550 3 en la recurrida comercial, en criterio de la parte apelante . El tema "ue plantea el agravio no %ue invocado en oportunidad del excepcionamiento Vv. %s. 32S31W no o$stante la a%irmaci!n, previa, emitida por este (ri$unal, %s. 21, acerca de la naturaleza no comercial del dep!sito, en el casoB ello determin! "ue el punto no %uera o$<eto de discusi!n luego de la ordinarizaci!n del procedimientoB adem8s, como en el documento de %s. 2 3 12 no se dice si el dep!sito es o no oneroso, aspecto vinculado a la comercialidad o no de la relaci!n o$ligacional concertada Vv. a. 222 C. Com.W, era trascendente "ue la cuesti!n "ue ahora Val apelarW postula la parte demandada se hu$iera concretado en ocasi!n de su excepcionamiento, a los e%ectos de via$ilizar el contradictorio pertinente, tendiente a acreditar un err!neo en%o"ue de lo resuelto en la multicitada sentencia 50S1550 Vla no introducci!n, en sede de excepciones, de tal de%ensa tradu<o una suerte de consentimiento, t8cito, respecto a la a%irmada, por este (ri$unal, naturaleza no comercial del dep!sito en causaW. +iguel J. )occa ense]a$a en sus clases V\*gentes auxiliares Contratos de Comercio\, t. ,,, ps. 231S234W lo siguiente: \Dep!sito comercial. )e"uisitos. Como dec#amos, el C!digo esta$lece, en el art. 221, las condiciones para "ue el dep!sito sea considerado mercantil. Dice "ue: ?ara "ue el dep!sito sea considerado mercantil, es necesario lo "ue sean comerciantes am$os contra3entesB 2o. "ue las cosas depositadas sean o$<eto del comercioB 3o. "ue se haga el dep!sito a consecuencia de una operaci!n mercantil.\

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\ e re"uiere, pues, "ue todo, las partes, las cosas o$<eto del contrato, 3 la intenci!n de a"u>llas, revista car8cter comercial, para "ue el dep!sito pueda ser considerado un acto de esta naturaleza. 7amos acerc8ndonos m8s, como se ve, al criterio de la su$<etividad.\ \'o se ve clara la raz!n de la exigencia de "ue sean comerciantes las partesB de$er#a alcanzar, para "ue la operaci!n %uera mercantil, "ue la operaci!n "ue le sirve de causa, o de la "ue es consecuente, tenga la calidad de comercial. -a comercialidad, pues, no de$er#a depender de esas exigencias del art. 221, sino de la naturaleza de la operaci!n a "ue respondiera.\ \?ero, la comercialidad del dep!sito puede venir por otras v#as: as#, por e<emplo, cuando es realizado por una empresa de dep!sito, de acuerdo con lo "ue esta$lece el art. 2o. inciso ..\ \(am$i>n la calidad pro%esional de la persona "ue lo realiza hace "ue sea comercial el acto, dado "ue, por el art. 0o. , los actos de los comerciantes se presumen, siempre actos de comercio, salvo la prue$a contraria.\ \*grega luego el C!digo, en el art. 222: \El depositario puede exigir, por la guarda de la cosa depositada, una comisi!n estipulada en el contrato, o determinada por el uso de la plaza\. K agrega: \ i ninguna comisi!n se hu$iese estipulado, ni se hallase esta$lecida por el uso de la plaza, ser8 determinada por ar$itradores\. K "ue V3 >sto tiene suma importanciaW: \El dep!sito gratuito no se considera contrato de comercio\.\ \De$e ser, adem8s, a t#tulo onerosoB si es a t#tulo gratuito, no se considera mercantil. Como vemos, es distinto al contrato de pr>stamo, "ue admit#a, segTn hemos visto, una posi$ilidad de gratuidad, aun"ue se discut#a, como vimos, por la doctrina.\ \*lgunos autores, sin em$argo, entienden "ue la onerosidad es la de la naturaleza, 3 no de la esencia del contrato, puesto "ue ser#a en realidad, dicen, un derecho renuncia$le 3 podr#a convenirse entre las partes "ue %uera a t#tulo gratuito, sin perder por eso su car8cter de comercial. El contrato no es consensual sino real.\ *un cuando se sostuviera "ue, no o$stante ser gratuito, el contrato de dep!sito "ue nos ocupa igualmente tiene car8cter mercantil por"ue la onerosidad es de la naturaleza 3 no de la esencia del contrato B ello no trascender#a a los e%ectos de%initorios de la causa en proceso por lo "ue dir8 in%ra, en ocasi!n de analizarse el cuarto agravio Vv. Considerando 2. ..W. 2.3. En el tercer agravio se expresa "ue \el documento de %s. 2 3 12 es negativo de la existencia de un contrato de dep!sito vigente a la %echa de la promoci!n de la acci!n. El Banco ... dice "ue se cele$raron contratos de dep!sito 3 "ue ellos se cumplieron con la entrega de los valores 3, por lo tanto, tales contratos no est8n vigentes a la %echa de producida su declaraci!n. 'o se reconoce, no se con%iesa, "ue existe un contrato de dep!sito vigente, por lo contrario, se con%iesa "ue existi! hace m8s de 30 a]os contratos de dep!sitos 3 "ue esos contratos "uedaron sin e%ecto, en raz!n de la devoluci!n de lo depositado. En una con%esi!n indivisi$le el Banco con%iesa o en un documento privado indivisi$le declara "ue los contratos cele$rados %ueron cumplidos con la trans%erencia del oro a uiza en 1512\. Concret8ndose el agravio en los siguientes t>rminos: \En raz!n de ello, el (ri$unal, a %s. 20, no de$i! acceder a la apertura del proceso. =ue correcta la sentencia de primera instancia 3 err!neo, en nuestro concepto la sentencia "ue la revoc! 3 "ue admite la apertura del proceso so$re la $ase de ese documento, "ue no prue$a los sucesivos contratos de dep!stos cele$rados con la parte actora. 'os agraviamos de la sentencia de %s. 101, "ue ahora recurrimos, por cuanto mantiene el criterio de la sentencia de %s. 20\. Como %undamento <ur#dico del agravio se postula la aplicaci!n de los arts 1041 3 22.2 del C. Civil. En opini!n del (ri$unal no es aplica$le en el su$lite el a. 1041 C.C. El Dr. 6elsi Bidart, en memor8ndum citado, %s. .1, lit. dW del numeral 0, ha expresado al respecto, lo "ue se comparte: \en cuanto al contenido del medio de prue$a 3 a su divisi$ilidad o indivisi$ilidadB ca$e se]alar "ue en el proceso de entrega de la cosa, la existencia del dep!sito inicial, no es tema pro$atorio por cuanto ha3 coincidencias de am$as partes al respecto 3,

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trat8ndose de derechos disponi$les, no se re"uiere otro medio de prue$a para tenerlos por ciertos VC6? art. 132B C?C arts. 330 3 325W.\ \?or otra parte, aun la divisi$ilidad o indivisi$ilidad de la con%esi!n, se plantea cuando es el Tnico medio pro$atorio, no as# cuando otros elementos pueden rati%icar parte de la misma, "uedando as# aislado, lo "ue carece de medios de sustentaci!n. *"u#, como se di<o la parte existencia del dep!sito cuenta con la a%irmaci!n de am$as partes. -a 2a., \"ue esos valores %ueron remitidos\ al Banco extran<ero, es lo Tnico "ue re"uiere prue$a 3 por parte de "uien lo aduce VC?C art. 325 C6?, art. 135W.\ \?ero adem8s, se re"uiere pro$ar, no meramente la remisi!n, sino V1W la entrega al Banco aludido 3 V2W el re%erido encargo por parte del titular de la mercader#a, de hacer entrega de la misma al Banco extran<ero.\ El art. 22.2 C. Civil, a cu3a aplicaci!n acude la parte demandada, ante la imposi$ilidad de pro$ar "ue restitu3! el oro reci$ido en dep!sito, no tiene incidencia en el ocurrente, por"ue no se discute "ue dicho oro %ue enviado a un Banco de uiza. -o "ue se controvierte es "ue dicho oro %ue remitido en $ase a autorizaci!n de la depositanteB 3 como el Banco Comercial ha a%irmado en todo instante "ue ello sucedi! as#, entonces le grava$a la carga de pro$ar "ue la trans%erencia del oro se e%ectu! por orden VmandatoW o solicitud Vre"uerimientoW de la titular del dep!sito o de persona h8$ilmente autorizada por >sta Va. 24., 313, 325, 330 3 331 C?CB a. 12, 132, 135, 0.2 3 0.4 C6?W. Es decir "ue de$i! <usti%icarse "ue la o$ligaci!n restitutoria se hizo e%ectiva en %orma id!nea, con%orme a los a. 2212 C. Civil 3 231 C!d. Com. K en el caso, aun cuando se admitiera la trans%erencia del oro depositado a un Banco de uiza, no existe prue$a alguna de "ue dicha remisi!n se concretara por orden o solicitud de la depositante o de la persona a cu3o nom$re se hizo el dep!sito o al "ue %ue indicado para reci$irla. Como se]ala upervielle, al indicar "ue por el a. 152 C.Com. es aplica$le al \dep!sito $ancario\ el a. 22.2 C. Civil: \De$e se]alarse "ue siendo el $anco, por su propia actividad 3 pro%esi!n, un comerciante, todos esos elementos Vlos "ue enuncia el a. 22.2 C. Civil: el hecho del dep!sito, las cosas "ue %orman su o$<eto 3 su restituci!nW se encontrar8n en los li$ros de la instituci!n, regularmente llevados\ V upervielle aavedra, Bernardo: \El Dep!sito Bancario\, ed. =ac. Der. 3 C. ociales, +ontevideo, 1510, p. 122, 'o. 214B todo ,CW. ?arece ins!lito "ue el Banco demandado carezca de documentaci!n plena so$re el contrato, especialmente si se repara "ue el oro, presuntamente enviado a uiza, con%igura una partida de mu3 importante valor V24 lingotes de oro de diversos \%ines\ 3 315 monedas de oro \7renelis\ de =rancos uizosW. 2... El cuarto agravio se %unda en esta circunstancia: "ue en la sentencia apelada ni si"uiera se plantea la cuesti!n del no pago de las comisiones \se condena a la restituci!n de las cosas depositadas, sin exigir "ue los actores ha3an acreditado su pago\. Es decir, en la recurrencia se a%irma la %alta del segundo presupuesto de la acci!n de entrega de la cosa Vart. 1305 CC.: "ue el actor cumpli! con las o$ligaciones a su cargoW. -a exigencia "ue el actor prue$e "ue ha cumplido el contrato \por su parte\, opera \en su caso\, segTn el sentir de toda la doctrina procesalista, por"ue tal re"uisito procede cuando el reclamante es deudor de alguna prestaci!n derivada del contrato vinculante. Esto, en la especie, no %ue invocado en el excepcionamiento, lo "ue es l!gico, toda vez "ue la \estrategia procesal\ de la parte demandada se $as! en "ue el dep!sito ces! o se extingui! en ma3o 1512, con la presunta remisi!n de valores a uiza. i $ien el agravio no puede reputarse intempestivo, al re%erir a un presupuesto del <uicio de la entrega de la cosa Va. 1305 C.C.W, por tratarse de un contrato $ancario u operaci!n $ancaria, el dep!sito puede ser gratuito Va. 222 C. Com.W, por cu3a virtud la circunstancia ahora aducida de$i! invocarse al promoverse el \contradictorio de impugnaci!n\. iendo as# ha3 "ue cali%icar al dep!sito de autos como gratuitoB no era necesario acreditar

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"ue el actor hu$iera cumplido con las o$ligaciones a su cargo Vno exist#an >stasB as# es da$le in%erir por la ausencia de excepcionamiento al respectoW lo cual es por s# su%iciente para repeler el agravio 3 via$ilizar el <uicio de entrega de la cosa Vaun cuando se sostenga "ue en el caso el contrato no ha$r8 perdido la calidad de mercantil, en la posici!n de "uienes sostienen "ue la onerosidad es de la naturaleza 3 no de la esencia del contratoW Vv. Considerando 2.2.W. 2.0. ?or Tltimo corresponde ingresar a la consideraci!n del 0o. agravio, el "ue est8 %ocalizado en este aspecto: el rechazo de la excepci!n de prescripci!n. -a tesis de ?laniol )ipert, segTn la exposici!n de la parte actora es en cierta %orma recogida por pota "uien, aludiendo al e<ercicio de los derechos %acultativos, se]ala: \En todos estos supuestos, el no e<ercicio de la %acultad reconocida por la le3 no "ueda sometido a la prescripci!n. u extinci!n s!lo so$reviene cuando un derecho contrario o incompati$le con el e<ercicio de esa %acultad ha sido ad"uirido por otra persona\ V pota, *l$erto: \(ratado de Derecho CivilA, t. ,, parte general, 7ol. 3o.: ?rescripci!n 3 Caducidad Ed. Depalma, Bs. *ires, 1505, p. 11, par. 2110W. *s#, analizando la pretensi!n de restituci!n de la cosa prendada, expresa: \...no es la reivindicatoria la pretensi!n "ue se extingue por prescripci!n, sino "ue ha mediado usucapi!n por parte del ex/acreedor prendario. -a reivindicatoria, aun trat8ndose de cosas mue$les, su$siste... =rente a ese derecho de reivindicar, surge el dominio ad"uirido por usucapi!n 3 en cuanto medien actos posesorios "ue desvirtTen la condici!n de depositario del acreedor prendario. . .B en consecuencia, se extingue el dominio "ue al deudor le asist#a so$re la cosa prendada...\ Vo$. cit. p8gs. 4.S40, p8r. 2111 ter.W. =inalmente pota se]ala "ue: \se reputa \an!malo\ el supuesto de la ad"uisici!n de un derecho real mediante la prescripci!n extintiva\ V&$. cit. p8g. 51, p8r. 2114 $isW. ?or consiguiente, en esta posici!n, de a%irmarse la prescripci!n de la acci!n su$/examine, impl#citamente se estar#a alegando la propiedad Vinvocando un derecho realW de las especies antes depositadas, por parte del depositario, lo cual no es %acti$le t>cnicamente al no mediar ni alegarse una hip!tesis de prescripci!n ad"uisitiva Vusucapi!nW. Esta prescripci!n ad"uisitiva, adem8s, mal podr#a aceptarse en el su$ <udice desde "ue el Banco accionado sostuvo en todo momento "ue en 1512 se ha$#a desprendido de los $ienes depositados en virtud de orden emanada de la depositante. -a <urisprudencia italiana, pronunci8ndose so$re un caso de devoluci!n de un dep!sito en ca<a de ahorro, sostuvo Vposici!n del tri$unal de ciacca, 2da. instanciaW "ue: \-a sentencia recurrida no ha admitido "ue se ha3a operado la prescripci!n extintiva de la acci!n por e%ecto del tiempo transcurrido sin ha$erse realizado ninguna operaci!n de dep!sito en la li$reta de ahorro. -a soluci!n es exacta, si $ien de$e rechazarse, por su evidente inaplica$ilidad al caso, la invocaci!n "ue se hace en la sentencia del principio sancionado por el art. 2110 del C!d. Civil. En e%ecto, el $anco depositario de una suma de dinero, no es propietario de >sta tiene la o$ligaci!n de restituir el tantumdem al depositante, al vencimiento del t>rmino pactado, o, si no existe t>rmino cuando se solicite por lo tanto en los dep!sitos llamados irregulares, el depositario no puede considerarse un poseedor en nom$re de otro de la suma o de los t#tulos depositados, en "ue sea aplica$le el principio sancionado en el art#culo "ue la sentencia invoca %uera de lugar... El contrato de dep!sito cual"uiera sea el caso da lugar entre depositante 3 depositario a una relaci!n <ur#dica "ue, necesariamente, es continua 3 duradera en el tiempo 3a "ue el derecho del depositante para o$tener la restituci!n de la cosa 3 de la suma depositada Ven su identidad o en su e"uivalenciaW 3 la correspondiente o$ligaci!n del depositario para proceder a tal restituci!n su$siste 3 se prolonga por todo el tiempo mientras dura el dep!sito por voluntad concorde de las partes. *hora $ien, aplicando a esa relaci!n la conocida regla en materia de prescripci!n, esto es, "ue ella no comienza a correr sino desde "ue nace la acci!n, se deduce "ue no puede ha$larse de transcurso del t>rmino de prescripci!n en materia de dep!sitos, mientras dura la relaci!n, 3a "ue la acci!n nace de la violaci!n del derecho 3 esta hip!tesis es incompati$le con una situaci!n

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de hecho con%orme al derecho. Es reci>n desde el momento en "ue el demandante solicita la restituci!n de la cosa depositada Vo su tantumdemW o desde el vencimiento del t>rmino pactado para esa restituci!n Vdies interpellat pro homineW "ue la negativa o inercia del depositario en proceder a la restituci!n determina un estado de hecho contrario al derecho, "ue por e%ecto de la prescripci!n ha$r8 de ser legitimado cuando la acci!n para hacerlo cesar no %uese interpuesta dentro del t>rmino asignado para su e<ercicio. El vencimiento del t>rmino pactado para la restituci!n del dep!sito o Va %alta de pactoW el re"uerimiento del depositante, constitu3e el hecho necesario para la realizaci!n de su derechoB por lo tanto, es reci>n desde ese momento "ue nace la acci!n 3 comienza la prescripci!n\ V)ivista del Diritto Commerciale. +il8n, 1535, 2a. parte, p8g. 2.0W Vv. \-a -e3\ (. 10, Nul. *g. et. de 1535, ecci!n Nurisprudencia Extran<era, ps. 10S11B ,ndice ecc. Nurisprudencia Extran<era, 7oz \Dep!sito\B e ,ndice 6eneral, Dep!sito, p8g. 1.W. En la especie, no se pact! plazo de dep!sito, por"ue tal extremo no %ue alegado por el demandado, por cu3a virtud rige a plenitud el principio "ue el plazo de prescripci!n, de ser procedente este instituto, comenz! a correr cuando los sucesores \mortis causae\ de la depositante solicitaron Vre"uirieronW al Banco Comercial la restituci!n de los o$<etos depositados. Como >ste, adem8s, no pudo hacerse propietario de dicha mercader#a por imperio del a. 103 C.C., es o$vio "ue mal pod#a el $anco accionado esgrimir la prescripci!n extintiva del derecho a o$tener la restituci!n de la cosa depositada. K ca$e o$servar "ue el a. 103 C.C. se remite al a. 155 del mismo c!digoB 3 este articulo, a su vez, tiene como %uente, entre otras disposiciones, la del a. 2110 del Cod. Civil ,taliano, "ue se cita en la sentencia reci>n mencionada para descartar su aplicaci!n en el caso <uzgado por el tri$unal de ciacca. Ca$e precisar "ue aun en ,talia eran escasos 3 remotos los precedentes <urisprudencialesB 3 en contra de la procedencia de la prescripci!n en casos como el se]alado, se pronunci! la Casaci!n de )oma, el 13.1.1500 V)ep. =oro ,tal., 1500, col. 315W 3 la Corte de *pelaciones de +il8n, el 10. 1.1504 V)ep. =oro ,tal., 1504, col. 305W. Es decir, en suma, "ue la prescripci!n extintiva en el supuesto de prescripti$ilidad de la acci!n, no puede prosperar en el caso por"ue: aW no ha$i>ndose pactado plazo de restituci!n, en cual"uier momento podr8 la depositante re"uerir la devoluci!n de las especiesB $W en tal caso, a partir de la %echa de tal re"uerimiento, empezar#a a correr el plazo de prescripci!n correspondienteB cW admitir en el caso, "ue se extingui! por prescripci!n el derecho de los titulares del dep!sito a exigir la restituci!n de la cosa depositada, signi%icar#a $lo"uear el derecho real de dominio de >stos, lo cual s!lo es via$le de invocarse la prescripci!n ad"uisitiva, lo "ue no ocurri! en la especie, 3 >sta, a su vez, di%#cilmente podr#a prosperar por aplicaci!n de los a. 103 3 1155 C.C. Ven todo caso de$i!se alegar 3 pro$ar la interversi!n del 8nimoW. En la audiencia a "ue re%iere el acta de %s. 1.2 la parte demandada, siguiendo a upervielle Vop. cit.W expres! "ue el contrato de dep!sito con%iere al depositante una acci!n personal 3 el plazo de prescripci!n corre desde la %echa de la constituci!n del dep!sito, por"ue desde esa misma %echa el depositante puede reclamar la devoluci!n de lo depositadoB expresando, adem8s, "ue si no se llegara a admitir la tesis doctrinaria antes mencionada, el t>rmino de prescripci!n corre desde 1512 en "ue el Banco Comercial entrega las cosas al Despachante de *duana. (al %undamentaci!n ser8 repelidaB la posici!n de upervielle, de ser admitida, no es aplica$le en el su$ lite, por"ue el citado doctrino estudia el dep!sito de dinero, sin re%erirse al tipo de dep!sito a "ue re%ieren estas actuaciones Vv. gr.: op. cit. p. 120, 'o. 1.2B p. 124, 'o. 102B p. 120, 'o. 122B p. .12S.13, 'o. 144W. (ampoco puede tomarse como %echa, en "ue se \dispara\ la prescripci!n, el a]o 1512, por"ue si $ien no puede discutirse "ue los dep!sitos existieron 3 "ue luego el Banco los remiti! al exterior V uizaW circunstancia esta Tltima "ue viene a corro$orarse a partir de lo mani%estado por ?8ez V%s. 11S12 3 53 3 documento de %s. 10W, siempre "ueda hu>r%ana de toda pro$anza lo "ue se constitu3e en la piedra de to"ue de este caso: "ue la orden de trans%erencia eman! de la depositante Vo se persona autorizada para ello por >staW. 3. intetizando: pese a ha$erse \ordinarizado este \<uicio sumario\, no pro$! el

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depositario el cumplimiento id!neo 3 su%iciente de su o$ligaci!n restitutoria, o$ligaci!n de )E J-(*D& de "ue s!lo pudo exonerarse <usti%icando su e<ecuci!n Vlo "ue no ocurri!W o acreditando "ue no cumpli! por causa "ue no le era imputa$le Va. 13.2 CCW\ VC%. 6amarra: \(ratado...\ t. , ps. 210S211W. 'ingTn sentido tendr#a la soluci!n de estimar "ue no se veri%ican todos los re"uisitos del <uicio de entrega de la cosa 3 "ue, por ende, corresponde "ue los interesados hagan valer sus derechos en v#a ordinaria. ?or"ue se considera "ue los presupuestos del a. 1305 C?C acceden \in casu\B 3 por"ue, adem8s, el proceso devino segTn el tracto del proceso ordinario 3, ello no o$stante, no se pro$! la extinci!n del dep!sito en %orma h8$il Vcon particular re%erencia a la aludida remisi!n de los $ienes depositados en $ase a autorizaci!n de la depositanteW. .. Costas 3 costos de precepto Va. 1310 C?CW. ?or tales %undamentos, el (ri$unal =*--*: Con%irmase, con costas 3 costos, la sentencia apelada. K, oportunamente, devu>lvase.A +ercant B BermTdez B &lagbe 6arc#a VredactorW./ Carriague accone

? RO&. So>re c6enta corr!ente >ancar!a. Sentenc!a NR 1K1.- M!n. Re".M Dr. G6t!HrreI. @+ontevideo, 2 de octu$re de 2002. 7, (& : ?ara sentencia de%initiva de segunda instancia estos autos caratulados \Cristales C [ ) -tda. cS Banco de Cr>dito .*. / Da]os 3 ?er<uicios\ V%icha: 30S2002W, venidos a conocimiento de este (ri$unal en virtud del recurso de apelaci!n interpuesto por la parte demandada contra la sentencia 'P 01S2001 dictada por el r. Nuez -etrado de ?rimera ,nstancia en lo Civil de Huinto (urno. )E J-(*'D& HJE: 1P ./ ?or la recurrida /a cu3a relaci!n de antecedentes procesales Ttiles se hace remisi!n/ se hizo lugar parcialmente a la demanda 3, en su m>rito, se conden! a la demandada a a$onar a la actora el 00c de la suma reclamada 3 su rea<uste de acuerdo con el D.-. 'P 1.000 desde el 1PS,MS554 e intereses legales del 1c anual desde la demanda de 14S7,,,S2000B sin especial condena procesal V%s. 134S1.0W. 2P ./ Contra ella se alz! la demandada "ue a %s. 1.1S1.4 interpuso el recurso de apelaci!n en $ase a "ue: aW de autos /especialmente de las actuaciones del Banco Central del Jrugua3/ surg#a "ue su parte no ha$#a incurrido en violaci!n alguna de las disposiciones legales 3 $ancocentralistas en materia de apertura de cuentas corrientes, por lo "ue no era posi$le sostener "ue su accionar hu$iera sido il#cito 3, por ende, no correspond#a imputarle responsa$ilidad extracontractualB $W tampoco ha$#a actuado con negligencia, pues el ha$er sido v#ctima de una manio$ra \mu3 $ien montada\ como se a%irma$a en la apelada, con documentaci!n %alsa, le ha$#a sido imposi$le prever consecuencia da]osa algunaB cW no correspond#a hacer prevalecer las opiniones de los %uncionarios del B.C.J. so$re la constataci!n acerca de "ue su parte no ha$#a incumplido norma algunaB 3 dW por Tltimo, no ha$#a existido nexo causal entre la actividad cumplida por su parte Vapertura de cuenta corrienteW 3 el evento da]oso alegado en autos por la actora, desde "ue no se ha$#a alegado si"uiera "ue la concesi!n del cr>dito para el pago de las mercader#as entregadas por la actora se hu$iera e%ectuado teniendo en cuenta "ue el comprador tuviera o no una cuenta corriente en el Banco de Cr>dito. olicit! "ue en de%initiva se revocara la recurrida 3, en su lugar, se desestimara la demanda, con costas 3 costos. 3P ./ Con%erido traslado del recurso interpuesto V%s. 1.5W %ue evacuado por la actora a %s. 103S101 a$ogando por la con%irmaci!n de la recurrida. .P ./ * %s. 102 se %ran"ue! la alzada para ante este (ri$unal "ue, tras el estudio de

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precepto V%s. 113 3 v.W, a %s. 11. convoc! a las partes a la audiencia de %s. 114, "ue se prorrog! para el d#a de la %echa a e%ectos del dictado de la presente. C&' ,DE)*'D& HJE: 1P ./ El (ri$unal, con el voto coincidente de sus miem$ros Vart. 11 de la -e3 'P 10200W, se pronunciar8 por con%irmar la sentencia apelada, desestimando los agravios articulados en su contra. 2P ./ * criterio de la ala la circunstancia de "ue el Banco Central del Jrugua3 no sancionara al Banco de Cr>dito, por ha$er concluido "ue en lo %ormal V%s. 52W no ha$#a ha$ido violaci!n a las disposiciones legales 3 $ancocentralistas en materia de che"ues V%s. 115W, no resulta vinculante en el 8m$ito <urisdiccional, m8xime si se considera "ue en lo sustancial, de la in%ormaci!n o$tenida para la apertura de la cuenta corriente contra la cual se li$raron los che"ues de pago di%erido en de%initiva impagos de autos, surg#an los elementos cali%icados como \llamativos\ por el t>cnico interviniente de la uperintendencia de ,nstituciones de ,ntermediaci!n =inanciera V%s. 52 in %ineW relevados a %s. 53, "ue condu<eron a la )esoluci!n de %s. 100 "ue apro$! el pro3ecto de %s. 54S55 3 consign! "ue en la apertura de la cuenta corriente a nom$re de J.L.B. \...se ha determinado la existencia de de$ilidades en los procedimientos utilizados para la apertura de cuentas corrientes 3 entrega de li$retas de che"ues de pago di%erido 3a "ue: aW no se veri%ica la coherencia de los datos proporcionados por el cliente con otras %uentes de in%ormaci!nB $W se limitan a las inexistencia de antecedentes negativosB cW no existe evidencia clara 3 conclu3ente de un adecuado conocimiento de los clientesB dW no se veri%ica la existencia de un adecuado promedio en cuenta corriente para la entrega de li$retas de pago di%erido...\. De manera "ue es el propio Banco Central del Jrugua3 "uien si $ien no sancion! al Banco demandado, constat! "ue >ste no se comport! con la diligencia media correspondiente, al no e%ectuar los controles de$idos, pasando por alto incluso detalles como por e<emplo el estado civil del cuentacorrentista V"ue surg#a del in%orme de %s. 21W 3 sin veri%icar todos los datos aportados por >ste, 3a "ue no u$ic! a dos de las re%erencias o%recidas 3, en tal guisa, contri$u3! a "ue se consumara la manio$ra en per<uicio de la actora. 3P ./ -as previsiones del art. 1.0 de la ).'.).C. .=., "ue esta$lece los re"uisitos para la apertura de cuentas corrientes en el caso de personas %#sicas, imponen \identi%icar adecuadamente a los titulares 3 ordenatarios, pues el $anco, antes de a$rir una cuenta corriente de$e e%ectuar un adecuado estudio evaluativo de la credi$ilidad 3 solvencia /moral 3 econ!mica/ del potencial cuentacorrentista\ Vcon%. =ern8ndez / 6!mez -eo: \(ratado te!rico/pr8ctico de Derecho Comercial\, (. ,,,/D p. 112W, pues la cuenta corriente puede ser /como en de%initiva result! en el caso de autos/ instrumento Vo recept8culo, en otros casosW de operaciones il#citas. Ello explica la aparente parado<a de "ue "uien lleva su dinero a un $anco para convertirlo en un simple derecho de cr>dito a su restituci!n, necesite, adem8s, demostrar "ue es persona recomenda$le Vcon%. )ev. <ur#dica argentina -a -e3, 120, 1.3W. K la evidente negligencia de la instituci!n $ancaria demandada en la veri%icaci!n de las condiciones de su co/contratante, constitu3e proceder anti<ur#dico Vveri%icaci!n de las condiciones de co/contratanteW "ue compromete su responsa$ilidad extracontractual Vart. 1315 CCW por los da]os 3 per<uicios causados Vcon%. =ern8ndez / 6!mez -eo: \(ratado...\ cit., (. cit. ps. 142S143W. +8xime teniendo en cuenta "ue como se ha dicho en la <urisprudencia argentina: \-os $ancos de$en extremar la cautela para dar cumplimiento a las normas reglamentarias del Banco Central, veri%icando de modo particular la identi%icaci!n de los solicitantes, en la apertura de una cuenta corriente\ V-a -e3, C. ..2 con nota de =. CightonW. .P ./ K el hecho de "ue la actora ha3a contri$uido, con su propia negligencia o torpeza, no exclu3e la responsa$ilidad concurrente del $anco V-a -e3, 1543 C. 15 con nota de 6arc#a Ca%aroW, cu3a negligencia coad3uv! para %acilitar el doloso accionar del cuentacorrentista, dot8ndolo del instrumento para cometer su %raude: cuenta corriente $ancaria 3 li$reta de che"uesB siendo "ue, con el grado de empirismo "ue supone toda determinaci!n de al#cuotas de

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participaci!n causal, la e%ectuada en la apelada aparece como razona$le, por lo "ue tam$i>n en este aspecto se la con%irmar8. 0P ./ -a correcta conducta procesal o$servada en el grado, conduce a la no imposici!n de especiales sanciones caus#dicas Varts. 211 C6? 3 144 CCW. ?or tales %undamentos el (ri$unal =*--*: Con%#rmase la sentencia de primera instancia apelada, con las costas del grado por su orden. K devu>lvase. alvo / 6uti>rrez 9 78z"uez./ Esc. da +isa, ec.A

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CLASE 44 - Merca"o "e 'alore . Contrato >6r Ft!le PROGRAMA


4.4. El $erca"o "e :alore = lo contrato >6r Ft!le . ..0.1. 6eneralidades, las Bolsas, los valores. ..0.2. istema de mercado de valores ..0.3. +odalidades de contrataci!n

ES%&EMA
)ol a "e 'alore . Contrato >6r Ft!le . ; Bolsas de 7alores -e3 11.205, art. 13 / entidades "ue tienen por o$<eto proveer a sus miem$ros los medios necesarios para "ue pueden realizar e%icazmente las transacciones de valores mediante mecanismos de su$asta pT$lica 3 para "ue puedan e%ectuar las dem8s actividades de intermediaci!n "ue proceden de acuerdo a la le3. ; &%erta de valores ?JB-,C* / -a invitaci!n dirigida al pT$lico en general o a ciertos sectores o a grupos espec#%icos de >ste, a e%ectos de ad"uirir dichos valores. ?),7*D* / a"u>llas de car8cter privado, intervenga o no un intermediario, no se cotiza en Bolsa ni se hace pu$licidad para su colocaci!n. ; 7alores Bienes o derechos trans%eri$les, incorporados o no a un documento, "ue cumplan con los re"uisitos "ue esta$lezcan las normas vigentes. *cciones, o$ligaciones negocia$les, %uturos, opciones, cuotas de %ondos de inversi!n, t#tulos valores 3, en general, todo derecho de cr>dito o inversi!n. ; ,ntermediario de valores *"uellas personas %#sicas o <ur#dicas "ue realizan en %orma pro%esional 3 ha$itual operaciones de correta<e, de comisi!n 3 otras tendientes a poner en contacto a o%erentes 3 demandantes de valores o$<eto de o%erta pT$lica ; &?E)*C,&'E DE B&- * *l contado @para ma]anaA o @a d#asA @a plazoA @di%erencialesA

E'AL&ACI(N
; FEn "u> consiste la operativa del +ercado de 7aloresG ; FHu> controles tienen las Bolsas de 7alores en el Jrugua3G 132

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; Expli"ue al menos dos operativas $urs8tiles.

)I)LIOGRA*+A, LIN-S A DEMDS MATERIAL

LIN-S
'ormativa urugua3a. Banco Central del Jrugua3 http:SSXXX.$cu.gu$.u3S*cerca/de/BCJS'ormativaS?aginasS-ista/de/,n%ormes.aspxG ,DY.0 @*n8lisis comparativo del sistema pro$atorio en materia de @insider tradingA en *rgentina 3 en J *A, =ernando 6a$riel =*-* C* http:SSXXX.derecho/comercial.comSDoctrinaSitra%alasca.pd% Bolsa Electr!nica de 7alores * VJrugua3W https:SSXe$.$evsa.com.u3S$evsaintranet2004Serror.htmlG aspxerrorpathYSBE7 *,ntranet2004SinicioSde%ault.aspx Bolsa de 7alores de +ontevideo VJrugua3W http:SSXXX.$vm.com.u3S$olsaSindex.php

?&RISPR&DENCIA
? RO&. Tr!>6nal "e lo Contenc!o o A"$!n! trat!:o. Ca o re;er!"o a negoc!ac!#n "e 96e to "e Corre"or "e )ol a. Sentenc!a NR 41K.- M!n. Re".M Dr. )er$L"eI. @+ontevideo, 22 de <ulio de 2002. 7, (& : ?ara sentencia de%initiva, estos autos caratulados: \B&- * DE 7*-&)E DE +&'(E7,DE& con E (*D& V+,', (E),& DE EDJC*C,D' K CJ-(J)*W / *cci!n de 'ulidad\ V=a. 'o. 210S00W. )E J-(*'D&: ,W Hue la parte actora promueve demanda de nulidad contra la resoluci!n del +inisterio de Educaci!n 3 Cultura, de %echa 11S3S55, por la cual se intima a la accionante la adecuaci!n de los estatutos, cu3a modi%icaci!n se pretende, a la naturaleza propia de las asociaciones civiles, $a<o aperci$imiento de tenerse por desistida la re%orma estatutaria presentada V%s. 2 a 3vta.W. Expresa "ue dicha resoluci!n es ilegal en cuanto intima la modi%icaci!n 3 adecuaci!n de los Estatutos propuestos cuando los estatutos vigentes conten#an, disposiciones id>nticas o similares, $as8ndose simplemente en "ue esa soluci!n es incompati$le con la esencia de las asociaciones civiles. e]ala "ue la modi%icaci!n pretendida 3 no aceptada es la "ue hace re%erencia al importe

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l#"uido de la venta en su$asta del derecho vacante en caso de renuncia, %allecimiento o eliminaci!n de un socio activo de la Bolsa de 7alores Vlo cual no constitu3e capital social ni ganancias, son sumas exclusivamente del socioW, no existiendo norma legal "ue prohi$a la soluci!n prevista. *grega "ue ese reintegro posee una naturaleza <ur#dica, econ!mica %inanciera 3 conta$le, diversa, a<ena 3 extra]a a la propia participaci!n social en la asociaci!n civil, no a%ectando ni incidiendo en el principio no lucrativo de la Bolsa de 7alores de +ontevideo. ?or Tltimo, se]ala "ue el car8cter desinteresado de la participaci!n del asociado, no alcanza a las actividades individuales, 3a "ue la actividad de los corredores de $olsa siempre tuvo car8cter lucrativoB lo cual %ue admitido por la -e3 112.5, reguladora del mercado de valores. ,,W -a parte demandada, evacuando el traslado con%erido, contesta "ue las asociaciones civiles se di%erencian de las sociedades comerciales en la %inalidad de lucro de estas Tltimas, lo cual se concreta en el momento de la disoluci!n 3 li"uidaci!n, en donde se reparte el remanente de su patrimonio entre los socios. Expresa "ue, por el contrario, las asociaciones civiles, cuando son disueltas o li"uidadas, no reparten las ganancias, sino "ue ellas se destinan a o$ras de $ene%icencia o al Estado Vlo "ue ocurre con la accionante pasando sus $ienes a la Bolsa de ComercioW. ?or Tltimo, agrega "ue el lucro directo o indirecto para los asociados, es incompati$le con la naturaleza <ur#dica de las asociaciones, entendiendo "ue todo el de$ate es un punto claramente de derecho. ,,,W *$ierto el <uicio a prue$a se produ<o la "ue o$ra certi%icada a %s. 32B alegando las partes por su orden a %s. 30 a 31vta. 3 35 a .0, respectivamente. ,7W &#do el r. ?rocurador del Estado en lo Contencioso *dministrativo VDictamen 'o. .05S2001W, se llam! para sentencia, pasando los autos a estudio de los res. +inistros, "uienes la acordaron 3 dictaron en %orma legal. C&' ,DE)*'D&: ,W Hue en la especie se han acreditado los extremos legales ha$ilitantes re"ueridos por la normativa vigente para el correcto accionamiento de la acci!n de nulidad. ,,W Hue la Corporaci!n, por unanimidad 3 compartiendo el excelente dictamen del r. ?rocurador del Estado en lo Contencioso *dministrativo V%s. .3v.S.1, 'rales. ,,,, ,7 3 7W, se pronunciar8 por el amparo de la pretensi!n anulatoria movilizada, sin per<uicio de reconocer la comple<idad 3 opina$ilidad del caso ocurrente en %unci!n de s!lidos dict8menes o in%ormes producidos en v#a administrativa. El acto residenciado es la resoluci!n dictada el 11S+*)S55 por el +inisterio de Educaci!n 3 Cultura, en cuanto ,'(,+* a la asociaci!n denominada \B&- * DE 7*-&)E \, con sede en el Departamento de +ontevideo, $a<o aperci$imiento de tenerse por desistida la re%orma estatutaria presentada, la adecuaci!n de sus Estatutos a la naturaleza propia de las asociaciones civiles sin %ines de lucro Varts. 21, 31, 32 3 concordantes del Estatuto propuestoW de acuerdo a lo consignado en la parte expositiva de la presente resoluci!n V'ral. 1E del texto dispositivoW V%s. .14S.15, en ro<o, antecedentes administrativosB 3 %s. 2S3 de autosW. Dicha volici!n %ue correctamente recurrida V%s. .21S.2.v., ,$id.B 3 %s. .S2v. 3 4 de autosW. K si $ien dictamin! la Direcci!n 6eneral de )egistros en s!lida pieza <ur#dica V%s. .54S001, ,$.W 3 el =iscal de 6o$ierno se limit! a incursionar en el importante pro$lema de la procesa$ilidad del acto V1er. otros#W, 3a "ue no pod#a expedirse en cuanto al m>rito por razones legales de oportunidad procesal V%s. 00..S000, ,$.W, ello no o$stante la *dministraci!n no se pronunci! expresamente so$re el recurso de )evocaci!n interpuesto, como tampoco lo hizo transcurridos los sesenta V10W d#as inmediatos siguientes a la con%iguraci!n de la denegatoria %icta, operando en consecuencia la presunci!n \simple o relativa\ \<uris tantum\ %avora$le al interesado Varts. 0 3 1, -e3 10415, en las redacciones dadas por el art. .1 de la le3 12252, de 20SE'ES01W. ?resunci!n "ue, empero, no tiene ma3or pro3ecci!n so$re la dilucidaci!n del su$<udice en raz!n de "ue >ste, como se reconoce en autos, propone una t#pica \"uaestio iuris\ V%s. 20, nums. 0B 21 3 25W.

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-a raz!n determinante de "ue el re%erido +inisterio no apro$ara la re%orma estatutaria promovida por la Bolsa de 7alores de +ontevideo en *sam$lea 6eneral Extraordinaria de 22S+*KS54 V%s. .23 3 .33S.22 3 .23S.21, l$.W, con la %inalidad de adecuar o a<ustar sus Estatutos a las prescripciones de la -e3 112.5, de 30S+*KS51, aparece concretada en el )E J-(*'D& ,, 3 en los C&' ,DE)*'D& , 3 ,, del acto en causa, mencion8ndose all# los arts. 21, 31 3 32 3 ccs. del estatuto pro3ectado, como o$st8culos para acceder a la apro$aci!n de los mismos. Ka, inicialmente, la *sesor#a -etrada %ormul! o$servaciones V%s. .35S..0v., ,$.W, pero luego de evacuada la vista respectiva por la Bolsa de 7alores de +ontevideo V%s. ..2S..0v., l$.W, la *sesor#a -etrada estim! "ue "ueda$an levantadas casi todas esas o$servaciones, 3a "ue se exceptu! la re%erida al art. 21 V%s. ..2W. El r. =iscal de 6o$ierno de 2do. (urno insisti! en la o$servaci!n "ue la misma =iscal#a Vcon otro soporte o \trmger\W ha$#a %ormulado en Dictamen 'o. 0.S551, de 11S+*)S551, producido por el entonces =iscal de 6o$ierno de 2do. (urno, Dr. )aTl B-E'6,& B),(& V%s. 323S323vto., ,$.W, compartiendo los dict8menes de la Direcci!n de Nusticia V?ersoner#a Nur#dicaW, de 1.SD,CS50 V%s. 202S203, especialmente %s. 202, nTm. 3, o$servaci!n relativa a los arts. 20 3 22 de los EstatutosWB 3 de 12SE'ES51 V%s. 200v., ,$.W. (odo lo cual culmin! con el dictado, por el +inisterio de Educaci!n 3 Cultura, de la resoluci!n de 20S*B)S51, "ue, sin per<uicio de apro$ar la re%orma de los Estatutos de la Bolsa de 7alores V'ral. 1EW, dispuso noti%icar a la misma "ue \...en la pr!xima re%orma estatutaria "ue pro3ecte, ha$r8 de tener en cuenta las o$servaciones %ormuladas por la Direcci!n de Nusticia...\ V ,CW Vnral. 2W V%s. 32.S320, l$.W. De all# "ue, pese a la vista evacuada por la ahora accionante V%s. .01S.02, ,$.W, el r. =iscal de 6o$ierno de 2do. (urno, en extenso dictamen, mantuviera la o$servaci!n esencial "ue en 1551 e%ectuara o %ormulara la Direcci!n de Nusticia, re%erida a la inconveniencia de "ue el %ondo l#"uido remanente de la venta del cargo se entregue al ex titular, por cuanto ello contravendr#a ... la no %inalidad de lucro de la ,nstituci!n. Dicho remanente de$er#a "uedar para la ,nstituci!n V%s. 202 cit., ,$. num. 3W, 3 dictaminara sugiriendo la intimaci!n recogida por el acto impugnado Vver dictamen de %s. .0.S.10v., ,$.W. Este re"uerimiento o conminaci!n plantea un primer pro$lema de relevancia, %incado en la procesa$ilidad del acto "ue dispone la intimaci!n de re%ormulaci!n de algunas disposiciones estatutarias pro3ectadas, como \conditio sine "ua non\ para la apro$aci!n de tal normativa. El r. =iscal de 6o$ierno avizor! agudamente el pro$lema 3 lo a$ord! pronunci8ndose en %orma positiva V%s. 00..S000, 1er. otros#W. K el (ri$unal se expedir8 en igual %orma. ?or"ue si $ien en principio 3 de con%ormidad al encuadre de la ,'(,+*C,D' como mero *C(& ?)E?*)*(&),&, insuscepti$le de su3o de crear situaciones <ur#dicas lesivas por s# mismas 3, por consecuencia, "uedar#a excluida de la categor#a "ue privilegia el art. 305 de la Constituci!n Ven cuanto exige "ue se trate de actos \DE=,',(,7& \W, categor#a >sta sometida al contralor <urisdiccional de este (ri$unal, con lo "ue ca$r#a concluir en el rechazo de la demanda por no existir *C(& ?)&CE *B-E, en raz!n de su naturaleza Vacto administrativo de car8cter preparatorio 3, en principio, '& DE=,',(,7& 3, por ende, improcesa$le /6,&)6,, C>ctor: \El Contencioso *dministrativo de *nulaci!n\, +ontevideo, 1504, p8g. 105 W, las particularidades del caso en examen, como tam$i>n sucede en otras situaciones, determinan una soluci!n diversa. K ello, por"ue el acto a"u# encausado determina una concreta toma de posici!n de la *dministraci!n V+.E.C.W respecto de la cuesti!n sustancial generadora de la intimaci!n, circunstancia "ue origina, desde ese momento, una situaci!n <ur#dica lesiva de los derechos e intereses de la interesada, lo cual legitima a >sta para resistir, desde ese momento, la conminatoria cursada 3 le ha$ilita, en consecuencia, para recurrir el acto "ue la ordena 3, en su oportunidad, para acudir a la instancia anulatoria <urisdiccional. Es decir "ue esa intimaci!n, apariencias aparte 3 por razones de concepto, exterioriza una postura de%initiva de la

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*dministraci!n so$re una cuesti!n de %ondo Vo$servaci!n del mecanismo de \venta del cargo\ de Corredor de Bolsa 3, en particular, del destino a otorgar al \%ondo l#"uido remanente\ de tal ventaW, con%ormando esa conducta un status <ur#dico pasi$le de lesionar derechos o intereses cali%icados de la parte actora. En tales casos, como puntualiza el Dr. 6,&)6, 3 en ello concuerda el ?ro%. Enri"ue *K*6JR -* &: \-as resoluciones de tr8mite e interlocutorias pueden ser, en ciertos casos, lesivas de derechos e intereses leg#timos. Entonces es aconse<a$le su impugnaci!n sin esperar a la decisi!n %inal. El Conse<o de Estado %ranc>s admite, por aplicaci!n de la \teor#a del pre<uzgamiento\, la interposici!n del recurso por exceso de poder contra a"uellos actos interlocutorios "ue exterioricen la posici!n adversa de la *dministraci!n a los intereses del administrado so$re el %ondo de la cuesti!n\ V *K*6JR -* &: \(ratado...\, t. ,,, +ontevideo, Edic. 1505, p8g. 012, 'o. 10.2, 3 'ota 'o. . al pie de p8ginaB 6,&)6,: &$. cit., p8g. 105 cit., 'ota 'o. 211 al pieW VC%. entencia 'o. 4.1, de 30S&C(S51B ent. 1012, de 22SM,S50B ents. 02 3 .35S541B 120, 032 3 2.2S545B 041 3 054S545, etc.W. i $ien este pro$lema de orden %ormal o ad<etivo no %ue propuesto por las partes, "uedando por ende exiliado del de$ate litigioso, su consideraci!n no pod#a ser sosla3ada por el (ri$unal por re%erir a una cuesti!n estrictamente vinculada con el alcance 3 apertura de su <urisdicci!n 3 de examen o%icioso. ,,,W Hue, en cuanto a la cuesti!n de m>rito, 3a el (ri$unal ha preanunciado su posici!n %avora$le al amparo de la pretensi!n anulatoria actuada. e comparte, plenamente, el examen "ue e%ectTa el r. ?rocurador del Estado en lo Contencioso *dministrativo en cuanto a las dos sustanciales di%erencias V"ue >l anota siguiendo al ?ro%. )odol%o +ELLE)* I-7*)ELW entre los conceptos de \asociaci!n\ 3 \sociedad\ Varts. 21, inc. 2E, 3 1420, C!d. CivilB 3 342, C!d. Comercio 3 -e3 11010W: %in de lucro, mediante una actividad comTn, pero con un destino individual. -ucro 3 riesgo se consideran las dos notas %inales del concepto de sociedades en cuanto, segTn la le3, los socios participan de los $ene%icios o ganancias 3 soportan las p>rdidas, por"ue ello ata]e primordialmente a la naturaleza de la sociedad VcomercialW 3 a la calidad de socio V+* CCE)&',, =ernando E.: \-e3 de ociedades 3 nuevo r>gimen de control\, ed. ?lus Jltra, 3era. ed. actualizada, Bs. *ires, 1541, p8g. 22W. -as partes comparten el criterio de "ue la Bolsa de 7alores de +ontevideo \...es una asociaci!n civil sin %inalidad de lucro %undada el . de noviem$re de 1521...\ Vart. 1E del Estatuto pro3ectado, lo cual es una constante del Estatuto primigenio pese a las mTltiples re%ormas "ue se le %ormularonW V%s. 1 a 321, antecedentes administrativos cits.W. K la cuesti!n litigiosa se con%ina a determinar si el producido de la su$asta en caso de venta del cargo de Corredor de Bolsa Vsiempre "ue no operen los mecanismos de detenci!n de la venta durante un t>rmino, art. 30 pro3ectadoB o de ocupaci!n pre%erente del cargo de<ado por retiro o %allecimiento de un Corredor de Bolsa, por sus hi<os leg#timos o naturales, art. 33 pro3ectado, previas las deducciones correspondientes, arts. 31 3 32W, 3 concretamente el remanente l#"uido "ue "uedare, al ser entregado al ex/socio activo con derecho a actuar como Corredor de Bolsa Varts. ., 0 3 ccs.W, desnaturaliza o no el car8cter de \asociaci!n civil sin %inalidad de lucro\, especialmente en el marco de una le3 "ue, como la de +ercadod de 7alores V-e3 'o. 112.5 3a citadaW, preceptTa "ue las dos Tnicas %ormas <ur#dicas "ue pueden adoptar las Bolsas de 7alores son: las de sociedad an!nima por acciones nominativasB o la de asociaci!n civil, precisamente. En opini!n del Cuerpo el hecho de "ue el socio activo VCorredor de BolsaW, en caso de renuncia a su calidad de tal, ad"uiera el remanente l#"uido de la venta del cargo en su$asta Vu otro procedimiento "ue pudiera esta$lecerse, segTn el Tltimo inciso del pro3ectado art. 21W, no desvirtTa el car8cter "ue ostenta el &rganismo Bolsa de 7alores. K ello, por"ue lo "ue realmente importa es la %inalidad de lucro "ue pudiera perseguir la ,nstituci!n, 3 no la "ue e%ectivamente procuran los socios activos o Corredores de Bolsa, sin "ue puedan mezclarse esas dos situaciones. ?ero adem8s, es per%ectamente %acti$le "ue una asociaci!n sin %ines de lucro se halle integrada

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por personas "ue, en %orma singular V\nomine proprio\W, persiguen una %inalidad de lucro "ue, o$viamente, no se pro3ecta so$re el \cuerpo social\. 'o de$e con%undirse la actividad 3 %inalidad de la asociaci!n Bolsa de 7alores de +ontevideo, con la actividad 3 %inalidad de sus socios. En las sociedades, al concretarse su disoluci!n 3 li"uidaci!n los socios se reparten el remanente del patrimonio comTn. ?ero ello no sucede en el caso. ?or"ue con la su$asta del cargo mencionado, no se reparte ninguna parte del patrimonio del &rganismo Vincluso, los arts. 30 a 32 pro3ectados ha$lan de los \...)ecursos de la *sociaci!n\W, sino "ue, lo Tnico "ue se hace, es reintegrar al socio activo "ue cesa, lo "ue >ste aport! en su momento, o sea, cuando ingres! a ocupar algTn cargo vacante con derecho a desarrollar la actividad "ue s# le permite lograr un lucro. De modo "ue ese remanente li"uido resultante de la su$asta 3 de las posteriores deducciones, no es si"uiera una J(,-,D*D del socio "ue generare la B.7.+. Es meramente un reintegro por el desem$olso realizado al ingresar como socio. K no puede ser m8s con%irmatorio de tal conclusi!n el art. 0E pro3ectado, cuando esta$lece "ue, para ser &C,& *C(,7& VC&))ED&) DE B&- *W de$e acreditarse, entre otros extremos: \0. Ca$er ad"uirido en venta a la pu<a el derecho al desempe]o de un cargo de Corredor de Bolsa\. i se concretara un eventual \surplus\ entre lo "ue pag! cuando pu<! para ingresar 3 lo "ue o$tuvo por la pu<a al momento de renunciar, ese ma3or valor no demuestra "ue el &rganismo persiga una %inalidad de lucro 3 "ue distri$u3a ganancias entre sus integrantes. El Dr. Nos> -uis C*l, citando al ?ro%. 6ustavo )&D)Q6JEL 7,--*-B*, se]ala "ue: \El %in de lucro tiene "ue ver con la %inalidad ulterior de reparto de los $ene%icios "ue se o$tengan o "ue puedan o$tenerse en el desarrollo de la actividad, entre los titulares de la instituci!n\ V*'J*),& DE DE)ECC& (),BJ(*),&, t. ,, ed. =.C.J., 1544, p8g. 53W. Como la Bolsa de 7alores de +ontevideo no tiene %inalidad de lucro, resulta entonces evidente "ue, con la su$asta del derecho al cargo, no ha3 reparto del patrimonio Vde sus $ienes o recursos ni del capital socialW. El producido de la su$asta no es una \utilidad\ generada por la actividad lucrativa de la Bolsa de 7alores de +ontevideo, por"ue >sta no persigue un %in de lucro. Es meramente una resultante de lo invertido al tiempo del ingreso 3 de lo "ue llega o puede llegar a perci$ir al tiempo del egreso. Egreso "ue, por lo dem8s, no provoca la disoluci!n ni li"uidaci!n de la ,nstituci!n. (ampoco se puede con%undir %in de lucro con \onerosidad\B ni mezclar los conceptos de %inalidad perseguida con el desarrollo de una actividad 3 el o$<eto de esa actividad. )especto de la onerosidad se]ala el Dr. C*l: \=in de lucro no es lo mismo "ue onerosidad, 3a "ue es per%ectamente posi$le realizar una actividad onerosa sin %in de lucro. El %in de lucro tiene "ue ver con la %inalidad ulterior de reparto de los $ene%icios "ue se o$tengan o "ue puedan o$tenerse en el desarrollo de la actividad, entre los titulares de la instituci!n. En cam$io la onerosidad es otra cosa completamente distinta. Es lo opuesto a la gratuidad 3 es per%ectamente posi$le "ue se preste un servicio de car8cter oneroso sin "ue exista %in de lucro 3 sin "ue exista si"uiera ganancia. ?uede ha$er onerosidad aTn tra$a<ando a p>rdida, de modo "ue no ha3 "ue con%undir un concepto con otro\. K, so$re la segunda con%usi!n anotada, expresa: \-a %inalidad del su<eto o entidad puede ser per%ectamente la o$tenci!n de ganancias e incluso el reparto posterior de esas ganancias entre los titulares de la entidad. ?or el contrario, el o$<eto social o empresarial, en su caso, e"uivale al giro "ue se va a desarrollar. 'o ha3 "ue con%undir la %inalidad con "ue se realiza una actividad con el o$<eto o la naturaleza de esa actividad, "ue puede ser cultural o de ense]anza aun cuando la %inalidad "ue se persiga por "uien la desarrolla sea o$tener $ene%icios\ V C*l: &$. cit., p8g. 53W. En el caso, se aprecian claramente de%inidos aspectos: en cuanto al \o$<eto\, como $ien se]ala la parte actora, \...las Bolsas de 7alores son entidades "ue tienen por o$<eto proveer a sus miem$ros los medios necesarios para "ue puedan realizar e%ectivamente las transacciones de valores mediante mecanismos de su$asta pT$lica, 3 para "ue puedan e%ectuar las dem8s

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actividades de intermediaci!n de valores "ue procedan de acuerdo a la le3\ Vart. 13W V%s. 31 de autosW. K es claro "ue no tiene %inalidad de lucro Vart. 1E del Estatuto pro3ectado, %s. 344, antecedentes administrativos cits.B e igual norma del Estatuto primitivo pese a las diversas re%ormas operadas a lo largo del siglo MMW. # ostenta %inalidad de lucro la actividad de los Corredores de Bolsa, "ue siempre tuvo esa %inalidad en virtud de la actividad pro%esional 3 ha$itual de intermediaci!n "ue cumplen. ?ero nunca ingresaron sus utilidades al patrimonio o capital de la asociaci!n civil "ue es la Bolsa de 7alores, lo "ue, en caso contrario, implicar#a la realizaci!n de \aportes de capital\ al ente asociacionista. Es cierto "ue el argumento de car8cter \hist!rico\, segTn el cual siempre o casi siempre se consagr! la venta de los cargos de Corredor de Bolsa Vver art. 1 de %s. 34v.B art, 4 de %s. .3S..B art. 1 de %s. 02 3 14B arts. 10S20, %s. 44v.S50v.B arts. 10S22, %s. 130S134, etc., de antecedentes administrativos cits.W, es de relativa importancia, por"ue se exhi$e como un indicio e"u#voco en el sentido de "ue es suscepti$le de m8s de una interpretaci!n posi$le: aW la legitimidad de la norma no %ue puesta en tela de <uicio por la *dministraci!n al apro$ar el Estatuto primitivo 3 las sucesivas re%ormas del mismoB $W la desnaturalizaci!n del car8cter de asociaci!n de la Bolsa de 7alores, por e%ecto del mecanismo de venta mediante pu<a de los cargas de Corredor de Bolsa, no %ue nunca advertida 3 s# ahora, con motivo de una nueva re%orma estatutaria. En tal sentido los antecedentes vinculados con la prevenci!n "ue la Direcci!n de Nusticia, del =iscal de 6o$ierno Dr. B-E'6,& B),(& 3 del propio +inisterio de Educaci!n 3 Cultura al apro$ar la re%orma estatutaria, )es. de 20S*B)S51, num. 2 del texto dispositivo, V%s. 212S213, 210v., 323S323v. 3 32.S320, antecedentes administrativos cits.W, apo3ar#an esta, segunda hip!tesis, en tanto "ue, el largo tiempo transcurrido desde la vigencia no cuestionada de ese mecanismo de venta, estar#a avalando el primer supuesto. De todas %ormas, es claro "ue esa prevenci!n a o$servar al tiempo de promover otra re%orma estatutaria, carece de %uerza vinculante en el 8m$ito interno de la *dministraci!n 3, por supuesto, para nada o$liga a este (ri$unal como !rgano a<eno a a"u>lla 3 "ue tiene la %unci!n de contralor <urisdiccional de la legitimidad de los actos administrativos procesa$les. Es tam$i>n exacto "ue el espectro de cargos de Corredores de Bolsa con%orma un c#rculo \cerrado\, por"ue s!lo pueden ser postores en el sistema de venta de cargo \a pu<a\ \...los dem8s Corredores de Bolsa\, a "uienes tam$i>n se les asigna la realizaci!n de \...la venta a pu<a\, sin per<uicio de "ue los hi<os leg#timos o naturales del socio activo "ue ha3a de<ado de ser tal por retiro o %allecimiento tengan pre%erencia para ocupar el cargo vacante Varts. 21 3 33 del texto pro3ectado, %s. 353 3 350, antecedentes administrativos cits.W. ?or otra parte, el Conse<o Directivo de la Bolsa de 7alores puede ad"uirir puestos de socio activo 3 retener los mismos, en %orma 3 condiciones "ue esta$lece el art. 1. del estatuto pro3ectado V%s. 351, ,$id.W. ?ero esa \notoria especi%icidad\ de la instituci!n Vsu car8cter \cerrado\, vale decir, sin aperturas al exterior del organismo socialW puede erigirse en un pro$lema de m>rito, oportunidad o conveniencia exiliado claramente de la <urisdicci!n del (ri$unal. ?or ende, no o$stante el excelente dictamen del r. =iscal de 6o$ierno de 2do. (urno, demostrativo de la comple<idad 3 opina$ilidad del pro$lema su$3acente, el (ri$unal comparte la posici!n del r. ?rocurador del Estado en lo Contencioso *dministrativo 3 de la parte actora, por cu3a virtud, segTn lo 3a anunciado, proceder8 al amparo de la pretensi!n anulatoria actuada. ?or los %undamentos expuesto 3 lo dictaminado por el r. ?rocurador del Estado en lo Contencioso *dministrativo, el (ri$unal =*--*: *cogiendo la demanda 3, en su m>rito, anulando el acto administrativo impugnado. in especial condenaci!n procesal. * los e%ectos %iscales, %#<anse los honorarios del a$ogado de la parte actora en la cantidad de g 20.000 Vpesos urugua3os veinticinco milW. &portunamente, devu>lvanse los antecedentes administrativos agregadosB 3 arch#vese. Baldi / BermTdez / +ercant / Brito del ?ino 9 )och!n./ Dra. ?etraglia, ec. -et.A

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A)RE'IAT&RAS &TILISADAS
Vcuando se trata de revistas, hacemos re%erencia a pu$licaciones urugua3as, a menos "uese indi"ue otro origenW **D?,C / *cuerdo para los *spectos de los Derechos de la ?ropiedad ,ntelectual relacionados con el Comercio *DC / *nuario de Derecho Comercial *DCJ 9 *nuario de Derecho Civil Jrugua3o CJ? / Convenio de la Jni!n de ?ar#s 6*(( / 6eneral *greement (rade [ (as_s -NJ / -a Nusticia Jrugua3a &+C / &rganizaci!n +undial de Comercio )CED 9 )evista Nur#dica del Centro de Estudiantes de Derecho )DCE / )evista de Derecho Comercial 3 de las &$ligaciones )DC&E 9 )evista de Derecho Comercial, de las &$ligaciones 3 de la Empresa )D, / )evista de Derecho ,ndustrial V*rgentinaW )DN* / )evista de Derecho Nurisprudencia 3 *dministraci!n )D- 9 )evista de Derecho -a$oral )NE 9 )evista Nur#dica Estudiantil ) * 9 )evista de las ociedades *n!nimas )( 9 )evista de (ransporte 3 eguros )JD= 9 )evista Jrugua3a de Derecho de =amilia )JD? 9 )evista Jrugua3a de Derecho ?rocesal

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