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MAGISTRADA PONENTE: EVELYN MARRERO ORTZ EXP.

N 2011-0472 Mediante oficio N PH22OFO2011000286 de fecha 5 de abril de 2011, el Juzgado Segundo de Primera Instancia de Juicio del Trabajo de la Circunscripcin Judicial Estado Portuguesa remiti a esta Sala Poltico-Administrativa el expediente contentivo del recurso contencioso administrativo de nulidad interpuesto por la abogada Sandra Carina Martnez, inscrita en el INPREABOGADO bajo el N 102.125, actuando con el carcter de apoderada judicial de la ciudadana ROSSANNA OLGARET ROMERO MUOZ, titular de la cdula de identidad N 13.703.447, contra el acto administrativo contenido en la Resolucin N CM-009-2009 del 27 de abril de 2009 emanada de la CONTRALORA MUNICIPAL SAN RAFAEL DE ONOTO DEL ESTADO PORTUGUESA, mediante el cual se decidi Remover del Cargo de SECRETARIA, a la ciudadana: ROSSANNA O. ROMERO M. Dicha remisin se efectu de conformidad con los artculos 59 y 62 del Cdigo de Procedimiento Civil, en virtud de que el aludido Tribunal mediante decisin de fecha 4 de abril de 2011, declar la falta de jurisdiccin del Poder Judicial frente a la Administracin Pblica para conocer el caso de autos. El 4 de mayo de 2011 se dio cuenta en Sala y se design ponente a la Magistrada Evelyn Marrero Ortz, a los fines de decidir la consulta de jurisdiccin. Realizado el estudio de las actas que conforman el expediente, pasa la Sala a pronunciarse con fundamento en las siguientes consideraciones: I ANTECEDENTES Por escrito de fecha 19 de junio de 2009 la abogada Sandra Carina Martnez, actuando con el carcter de apoderada judicial de la ciudadana Rossanna Olgaret Romero Muoz, antes identificadas, interpuso ante la Unidad de Recepcin y Distribucin de Documentos (No Penal) de la ciudad de Barquisimeto, Estado Lara, el recurso contencioso administrativo de nulidad contra el acto administrativo contenido en la Resolucin N CM-009-2009 del 27 de abril de 2009 dictado por la Contralora Municipal San Rafael de Onoto del Estado Portuguesa, mediante el cual se decidi Remover del Cargo deSECRETARIA, a la ciudadana: ROSSANNA O. ROMERO M.

Seala la apoderada actora que su mandante suscribi un contrato de trabajo el 1 de septiembre de 2005 para prestar sus servicios en la Alcalda del Municipio San Rafael de Onoto del Estado Portuguesa, y que para el momento de su despido desempeaba el cargo de secretaria. Indica que en fecha 5 de mayo de 2009 fue notificada de la decisin del Contralor Municipal de removerla de su cargo. Manifiesta que su horario de trabajo era de lunes a viernes de 8:00 a.m. a 12:00 m y de 2:00 a 5:00 p.m., devengando un salario mensual de Ochocientos Ochenta Bolvares (Bs. 880,00). Denuncia que el acto recurrido fue dictado con prescindencia total y absoluta de procedimiento. Afirma que en la resolucin impugnada, no se sealaron las razones por las cuales se determin que el cargo es de libre nombramiento y remocin, en efecto, dicho acto no contiene los fundamentos de naturaleza fctica, ya que no sealan las razones de hecho por las cuales el cargo que realizaba la funcionaria debe considerarse como de confianza. Solicita PRIMERO: Que se declare la Nulidad Absoluta y relativa de la Resolucin N CM-009-2009 de fecha Veintisiete (27) de Abril de 2009, y como consecuencia de la declaratoria de nulidad se ordene el reenganche de la empleada ROSSANNA OLGARET ROMERO MUOZ, a su puesto de trabajo en las mismas condiciones y con el mismo salario. SEGUNDO: El pago de los Salarios dejados de percibir desde el momento de su notificacin, as mismo, de conformidad con la Ley la indexacin o correccin monetaria, calculada desde la introduccin de la demanda hasta el cumplimiento total cados que le corresponden a su representada. TERCERO: Que se suspendan los efectos del Acto Administrativo de fecha 2 de Abril de 2009. (Destacado del escrito). Fundamenta el recurso interpuesto en los artculos 7, 46, 89 y 93 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y 4, 19, 48, 51, 58, 59, 91 y 92 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos. En fecha 4 de agosto de 2010 el Juzgado Superior en lo Civil y Contencioso Administrativo de la Regin Centro Occidental, al cual le correspondi el conocimiento de la causa, se declarincompetente para conocer del recurso incoado, declin la competencia en los Juzgados de Primera Instancia de la Coordinacin Laboral del Estado Portuguesa y orden remitir el expediente, en los siguientes trminos: se desprende que el modo de ingreso de la ciudadana Rossanna Olgaret Romero Muz al Municipio San Rafael de Onoto del Estado Portuguesa, se produjo en todo momento a travs de la figura contractual, pues en su relacin de los hechos no indic otra figura, tales como el concurso pblico de oposicin o algn nombramiento que le otorgara una estabilidad provisional, lo que en todo caso tampoco se desprende de elemento probatorio alguno. ()

En este orden de ideas, tenemos que el artculo 28 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que cuando se trate de la competencia por la materia, la misma se determinar por los hechos que se discuten y por las disposiciones legales que lo regulen (). Por lo tanto, visto los trminos en que fue planteada la presente accin () se deduce la existencia de un contrato de trabajo por medio del cual la ciudadana Rossanna Olgaret Romero Muoz ingres en fecha 01 de septiembre de 2005 para la Administracin Pblica; en consecuencia, resulta aplicable en el presente caso la excepcin prevista en el Estatuto de la Funcin Pblica, en virtud de que de las actas que hasta el momento conforman el expediente, se evidencia que la relacin de servicio naci y se mantuvo bajo la figura de un contrato de trabajo. () manteniendo el criterio reiterado de este Juzgado Superior, en casos anlogos al de autos, () as como la jurisprudencia reiterada de las Cortes de lo Contencioso Administrativo () este rgano Jurisdiccional al no ser competente por la materia para conocer y decidir la demanda que interpuso la ciudadana Rossanna Olgaret Romero Muoz contra la Contralora del Municipio San Rafael de Onoto del Estado Portuguesa, debe forzosamente declarar su incompetencia para el conocimiento del presente asunto, y as se decide. En consecuencia, se ordena remitir el presente asunto al Juzgado de Primera Instancia de la Coordinacin del Trabajo de la Circunscripcin Judicial del Estado Portuguesa (). (Sic) (Resaltado del referido fallo). Mediante sentencia del 4 de abril de 2011, el Juzgado Segundo de Primera Instancia de Juicio del Trabajo de la Circunscripcin Judicial del Estado Portuguesa, al cual le correspondi el conocimiento de la causa, declar su FALTA DE JURISDICCIN para conocer del procedimiento de reenganche y pago de salarios cados, con fundamento en las razones siguientes: a juicio de quien decide, no se encuentra sometida la accionante al rgimen funcionarial de la administracin pblica, por cuanto la va de ingreso de esta fue a travs de un contrato, compartiendo el criterio sostenido por el Tribunal Superior en lo Civil y Contencioso Administrativo de la Regin Centro Occidental, y por tanto, conforme a lo previsto en los artculos 38 y 39 del Estatuto de la Funcin Pblica el rgimen aplicable es el previsto en la legislacin laboral. En este orden de ideas, determinado como ha sido que ciertamente la relacin de trabajo entre la accionante y la Contralora Municipal se rige por la legislacin laboral, no debe pasar por alto este tribunal que dicho ordenamiento establece

situaciones en las cuales, en atencin a la inamovilidad que podran disfrutar ciertos trabajadores, corresponde a la Inspectora del Trabajo el procedimiento para la calificacin del despido, entre los cuales figuran, entre otros, la mujer en estado de gravidez, los trabajadores que gocen de fuero sindical, los trabajadores que tengan relacin de trabajo en suspenso (sic), aquellos que se encuentren discutiendo convenciones colectivas, y a los que debemos de agregar (sic) la inamovilidad laboral decretada por el Ejecutivo Nacional en uso de las potestades que la Constitucin y la ley le confieren. Consta de decreto nmero 6.603, publicado en la Gaceta Oficial nmero 39.090, de fecha viernes 2 de enero de 2009, la prrroga de la inamovilidad especial dictada por el Ejecutivo Nacional a favor de los trabajadores del sector pblico y privado regidos por la Ley Orgnica del Trabajo contenida en el Decreto N 5.265 de fecha 20 de marzo de del 200 (sic), publicado en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 38.656 del 30 de marzo del 2007. Segn el referido Decreto, los trabajadores amparados por esta prrroga, no podrn ser despedidos, desmejorados, ni trasladados, sin justa causa, calificada previamente por el inspector del trabajo de la jurisdiccin, y se encuentran exceptuados de la aplicacin de dicha prrroga los trabajadores que ejerzan cargos de direccin, quienes tengan menos de tres meses al servicio de un patrono, quienes desempeen cargos de confianza, los trabajadores temporeros, eventuales y ocasionales, as como quienes devenguen para la fecha de este decreto, un salario bsico mensual superior a tres salarios mnimos mensuales y los funcionarios del sector pblico quienes conservarn la estabilidad prevista en la normativa legal que los rige. A su vez, mediante Decreto N 6.052, publicado en Gaceta Oficial en fecha 30-04-2008, y vigente desde el 01 de mayo del 2008 -aplicable al caso de autos ratione temporis- fij como salario mnimo mensual la cantidad de SETECIENTOS NOVENTA Y NUEVE MIL BOLVARES CON VEINTITRES CNTIMOS (Bs. 799,23), siendo el caso que para el momento de terminacin de la relacin de trabajo que nos ocupa, la accionante devengaba la cantidad de OCHOCIENTOS OCHENTA BOLVARES (Bs. 880,00), es decir, que la misma se encontraba amparada por la inamovilidad laboral especial prevista en el Decreto 5.752. Ahora bien, segn lo establecido en el artculo 29 de la Ley Orgnica para el Trabajo, son competentes para conocer de los asuntos contenciosos que se susciten con ocasin de las relaciones de trabajo los tribunales de trabajo (sic), NO OBSTANTE, LA MATERIA DE INAMOVILIDAD DEBE SER CONOCIDA POR LA Inspectora del Trabajo, por cuanto es el rgano llamado a calificar el despido y en caso de determinarse la existencia del

mismo, ordenar el reenganche y el pago de los salarios cados de un trabajador. Es por lo antes expuesto, que a juicio de quien suscribe, el presente procedimiento, si bien fue denominado inicialmente por la accionante como un recurso contencioso administrativo funcionarial, corresponde a una solicitud de reenganche y pago de salarios cados, el cual debe ser conocido la Administracin del Trabajo, lo cual hace forzoso que este tribunal declare su FALTA DE JURISDICCIN ante la administracin pblica, conforme a lo previsto en el artculo 59 del Cdigo de Procedimiento Civil. II DECISIN Por las razones expuestas, este Tribunal Segundo de Primera Instancia de Juicio del Trabajo de la Circunscripcin Judicial del Estado Portuguesa, administrando justicia, en nombre de la Repblica Bolivariana de Venezuela y por autoridad de la ley declara: PRIMERO: su FALTA DE JURISDICCIN para conocer del presente procedimiento de reenganche y pago de salarios cados () SEGUNDO: Se ordena la remisin de la presente causa a la SALA POLTICO ADMINISTRATIVA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA, de conformidad con lo previsto en el artculo 59 del Cdigo de Procedimiento Civil. (Sic). (Resaltados del referido fallo) II CONSIDERACIONES PARA DECIDIR De conformidad con lo dispuesto en el numeral 20 del artculo 23 de la Ley Orgnica de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, publicada en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 39.447 de fecha 16 de junio de 2010, el numeral 20 del artculo 26 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, publicada el 1 de octubre de 2010 en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 39.522 y en los artculos 59 y 62 del Cdigo de Procedimiento Civil, corresponde a la Sala emitir pronunciamiento acerca de la consulta obligatoria planteada por el Juzgado Segundo de Primera Instancia de Juicio del Circuito Judicial del Trabajo del Estado Portuguesa, mediante sentencia dictada el 4 de abril de 2011. A tal efecto, la Sala observa: En el caso de autos, el Juzgado Segundo de Primera Instancia de Juicio del Trabajo de la Circunscripcin Judicial del Estado Portuguesa, declar la falta de jurisdiccin del Poder Judicial para conocer la solicitud de calificacin de despido, reenganche y pago de salarios cados incoada por la ciudadana Rossanna Olgaret Romero Muoz, por encontrarse sta presuntamente amparada por la inamovilidad laboral especial decretada por el Ejecutivo Nacional.

Ahora bien, de la revisin de las actas que conforman el expediente y en especial del escrito libelar, aprecia la Sala que la apoderada judicial de la parte actora pretende PRIMERO: Que se declare la Nulidad Absoluta y relativa de la Resolucin N CM-009-2009 de fecha Veintisiete (27) de Abril de 2009, y como consecuencia de la declaratoria de nulidad se ordene el reenganche de la empleada ROSSANNA OLGARET ROMERO MUOZ, a su puesto de trabajo en las mismas condiciones y con el mismo salario. SEGUNDO: El pago de los Salarios dejados de percibir desde el momento de su notificacin, as mismo, de conformidad con la Ley la indexacin o correccin monetaria, calculada desde la introduccin de la demanda hasta el cumplimiento total cados que le corresponden a su representada. TERCERO: Que se suspendan los efectos del Acto Administrativo de fecha 2 de Abril de 2009. (Destacado del escrito). En este sentido, considera necesario la Sala traer a colacin el contenido del artculo 29 de la Ley Orgnica del Trabajo el cual es del tenor siguiente: Artculo 29.- Los Tribunales del trabajo son competentes para sustanciar y decidir: 2. Las solicitudes de calificacin de despido o de reenganche, formuladas con base en la estabilidad laboral consagrada en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y en la legislacin laboral; (). (Destacado de la Sala). Por su parte el artculo 187 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo consagra entre otras facultades, la que tiene el trabajador despedido de poder acudir ante el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, si considera que el despido no est fundamentado en algunas de las causas justificadas previstas en la Ley, para que el Juez de Juicio lo califique y en caso de constatar que el despido se produjo sin causa legal que lo hiciere procedente, ordene su reenganche y el pago de los salarios cados. De igual forma, la referida Ley dispone en el ordinal 2 del artculo 29, la competencia de los Tribunales del Trabajo para conocer de las solicitudes de calificacin de despido o de reenganche, formuladas con base en la estabilidad laboral consagrada en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y en la legislacin laboral. Sin embargo, debe tambin precisarse que la Ley Orgnica del Trabajo establece situaciones en las cuales es exigida la calificacin previa del despido ante la Inspectora del Trabajo, en virtud de la inamovilidad que podran disfrutar en un momento determinado los trabajadores. En efecto, entre los trabajadores que para ser despedidos necesitan la calificacin previa por el rgano administrativo figuran: a) la mujer en estado de gravidez; b) los que gocen de fuero sindical; c) los que tengan suspendida su relacin laboral; y d) los que estn discutiendo convenciones colectivas. Adicionalmente, requieren de la calificacin de despido previa ante el respectivo rgano administrativo, los supuestos de inamovilidad laboral decretados por el Ejecutivo Nacional en uso de las potestades que la Constitucin y la Ley le confieren. Respecto a la ltima de las situaciones antes sealadas, se observa que el Juzgado a quo seal, errneamente, que para la oportunidad en la que fue despedido el accionante se encontraba vigente elDecreto N 5.265 dictado por el Ejecutivo Nacional en fecha 20 de marzo de 2007, publicado en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 38.656 de fecha 30 de marzo de 2007, toda vez que, para la fecha en que ocurri el despido, esto es, el 5 de mayo de 2009, se encontraba

vigente el Decreto Presidencial N 6.603 dictado por el Ejecutivo Nacional en fecha 29 de diciembre de 2008, publicado el 2 de enero de 2009 en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 39.090. En el referido Decreto se prorrog desde el 1 de enero de 2009 hasta el 31 de diciembre del mismo ao, la inamovilidad laboral especial dictada a favor de los trabajadores del sector pblico y privado regidos por la Ley Orgnica del Trabajo, contenida en el Decreto N 5.752 de fecha 27 de diciembre de 2007, publicado en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 38.839 de fecha 27 del citado mes y ao. Asimismo, se estableci lo siguiente: Artculo 2. Los trabajadores amparados por la prrroga de la inamovilidad laboral especial no podrn ser despedidos, desmejorados, ni trasladados, sin justa causa, calificada previamente por el Inspector del Trabajo de la jurisdiccin, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 453 de la Ley Orgnica del Trabajo. El incumplimiento de esta norma dar derecho al trabajador a solicitar el reenganche y pago de salarios cados correspondiente. Ello no excluye la posibilidad de convenios o acuerdos entre patronos, por una parte, y trabajadores, por la otra, para lograr la reduccin de personal, mediante el procedimiento de negociacin colectiva voluntaria establecido en el ordenamiento jurdico vigente. (omissis) Artculo 4. Quedan exceptuados de la aplicacin de la prrroga de la inamovilidad laboral especial prevista en este Decreto, los trabajadores que ejerzan cargos de direccin, quienes tengan menos de tres (3) meses al servicio de un patrono, quienes desempeen cargos de confianza, quienes devenguen para la fecha del presente Decreto un salario bsico mensual superior a tres (3) salarios mnimos mensuales y los funcionarios del sector pblico, quienes conservarn la estabilidad prevista en la normativa legal que los rige (Resaltado de la Sala). De las normas transcritas se desprende la imposibilidad de despedir a un trabajador amparado por la inamovilidad laboral especial, a menos que existiera una causa justificada debidamente comprobada por el Inspector del Trabajo, de conformidad con el procedimiento establecido en el artculo 453 de la Ley Orgnica del Trabajo. Asimismo, se seala cules son los supuestos en los que se excepta la aplicacin de la referida prrroga de inamovilidad laboral especial. Ahora bien, efectuadas las anteriores consideraciones y con vista a los alegatos expuestos por la parte actora, la Sala aprecia lo siguiente: 1) que la trabajadora comenz a prestar sus servicios en la Contralora del Municipio San Rafael de Onoto del Estado Portuguesa1 de septiembre de 2005, y que para el momento en que fue notificada de su despido, esto es, el 5 de mayo de 2009, tena acumulados ms de tres (3) meses de antigedad; 2) que para el momento del despido devengaba un salario mensual de Ochocientos Ochenta Bolvares (Bs. 880,00), cantidad esta inferior a la establecida en el sealado Decreto de Inamovilidad Laboral; y 3) que se desempeaba como

Secretaria, de lo cual no se evidencia que tena atribuidas funciones de direccin o confianza. Por tales razones, considera la Sala que la ciudadana Rossanna Olgaret Romero Muoz, para el momento del despido se encontraba presuntamente amparada por la inamovilidad laboral prevista en el precitado Decreto Presidencial N 6.603, en razn de lo cual debe la Sala declarar que corresponde a la Administracin Pblica por rgano de la Inspectora del Trabajo respectiva el conocimiento del asunto, con lo cual el Poder Judicial no tiene jurisdiccin para conocer y decidir el caso de autos. As se declara. III DECISIN Sobre la base de los razonamientos antes sealados, esta Sala PolticoAdministrativa del Tribunal Supremo de Justicia, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley, declara que el PODER JUDICIAL NO TIENE JURISDICCIN para conocer y decidir la solicitud de calificacin de despido, reenganche y pago de salarios cados, interpuesta por la ciudadanaROSSANNA OLGARET ROMERO MUOZ contra la CONTRALORA DEL MUNICIPIO SAN RAFAEL DEL ONOTO DEL ESTADO PORTUGUESA. En consecuencia, se CONFIRMA la sentencia consultada de fecha 5 de abril de 2011 dictada por el Juzgado Segundo de Primera Instancia de Juicio del Trabajo de la Circunscripcin Judicial Estado Portuguesa. Publquese, regstrese y comunquese. Devulvase el expediente al Juzgado de origen. Cmplase lo ordenado. Dada, firmada y sellada en el Saln de Despacho de la Sala PolticoAdministrativa del Tribunal Supremo de Justicia, en Caracas, a los treinta y un (31) das del mes de mayo del ao dos mil once (2011). Aos 201 de la Independencia y 152 de la Federacin. La Presidenta - Ponente EVELYN MARRERO ORTZ La Vicepresidenta YOLANDA JAIMES GUERRERO Los Magistrados, LEVIS IGNACIO ZERPA

EMIRO ROSAS TRINA OMAIRA ZURITA

GARCA

La Secretaria, SOFA YAMILE GUZMN

En primero (01) de junio del ao dos mil once, se public y registr la anterior sentencia bajo el N 00716, la cual no est firmada por el Magistrado Levis Ignacio Zerpa, por motivos justificados. La Secretaria, SOFA YAMILE GUZMN