PROCESSO CIVIL ITEM 1.A: Jurisdio: rgos, princpios e limites. A Jurisdio no Estado Constitucional.

Obras consultadas: DIDIER JNIOR , Fredie. Anotaes de aula (Curso LFG 2010). NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Anotaes de aula (Curso LFG 2010). MARINONI, Luiz Guilherme. A JURISDIO NO ESTADO CONSTITUCIONAL. Disponvel em http://bdjur.stj.jus.br/xmlui/bitstream/handle/2011/2174/A_Jurisdi%E7%E3o_no_Estado_Constituc ional.pdf.txt?sequence=3 (ou, tambm, em http://pt.scribd.com/doc/95678786/A-JURISDICAONO-ESTADO-CONSTITUCIONAL). 1. Conceito Dinamarco: jurisdio funo do Estado e tb forma de manifestao do poder deste. Funo do Estado: o encargo de promover a pacificao de conflitos. Estado se substitui aos titulares dos interesses em conflito para, imparcialmente, buscar a pacificao do conflito, com justia. Poder do Estado: capacidade de decidir imperativamente e impor decises Atividade: o complexo de atos do juiz no processo. 2. Atores exercida: Tipicamente: pelo judicirio (rgos do art. 94 da CF, salvo CNJ). Atipicamente: pelo SF (Art. 52, I e II, da CF), em caso de crimes de responsabilidade praticados por: i) PR e Vice; ii) Ministros do STF; iii) membros do CNJ e CNMP; iv) PGR; v) o AGU. 3. Caractersticas: Substitutividade o Estado substitui a partes na deciso do conflito; Monoplio do Estado - o Estado probe regra geral a autotutela e reserva para si a violncia organizada para solucionar conflitos; Imparcialidade Unidade - como poder estatal, una; Motivada no prescinde de motivao; Definitividade - aptido para produo de coisa julgada material; Lide: compe conflito de interesses pretenso de um e resistncia do outro. Quanto Jurisdio voluntria: cf. doutrina majoritria, a ausncia de conflito e de aptido para a se formar coisa julgada afastam a noo de Jurisdio. Dinamarco discorda, porm. 4. Limites jurisdio. Internacionais relacionados coexistncia dos Estados Internos excees ao princ. da inafastabilidade (limites, excepcionais). Ligados ao preenchimento das condies da ao, em especial possibilidade jurdica do pedido. Ex.: invivel o exerccio da jurisdio p/ condenao a pagamento de dvida de jogo (art. 814 do CC). 5. Princpios da jurisdio: Princpio da aderncia ao territrio: a jurisdio s exercida nos limites territoriais do Estado, sendo considerados ligados ao territrio nacional os conflitos civis: a. em que o ru tenha domiclio no Brasil; b. em que se verse sobre obrigao a ser cumprida no Brasil; c. cuja origem seja fato aqui ocorrido; d. em que o objeto da pretenso seja imvel situado no Brasil; e. em que os

bens que constituam objeto de inventrio ou partilha se situem no Brasil (arts. 88 e 89, CPC). Obs.: d e e: so as hipteses de jurisdio exclusiva. Princpio da investidura s exerce jurisdio quem foi investido no cargo de Juiz. Ato praticado sem investidura ato inexistente. Princpio da Impessoalidade titular da jurisdio o Estado, no o Juiz. Obs.: Juiz presenta o estado (Teoria do rgo Otto Von Gierke). Princpio da indelegabilidade juiz no pode delegar atribuies decisrias. Exceo: art. 102, I, m, CF delegao, pelo STF, da atribuio para prtica de atos processuais para execuo de seus julgados. Isto , carta de ordem ( da carta rogatria, que mero pedido de cooperao e no exceo indelegabilidade) Princpio da inevitabilidade poder estatal submete o particular independente/e de sua vontade. Exceo: regramento da nomeao autoria. Princpio da inafastabilidade ligado ao direito fundamental de acesso Justia (q impede criao de bices busca, ante leso ou ameaa de leso a direito, da tutela jurisdicional). Princpio do juiz natural probe-se juzo ou tribunal de exceo, ningum ser processado seno pela autoridade competente previamente estabelecida (art. 5, XXXVII e LIII, CF). Princpio da inrcia Ne procedat iudex ex officio - A jurisdio no prestada de ofcio. Protege-se a imparcialidade do Juzo. 6. Jurisdio no estado constitucional. Passadas dcadas e dcadas, ainda so sustentadas teorias que indicam ter a jurisdio a funo de meramente fazer atuar a vontade concreta da lei noo atribuda a Chiovenda (Giuseppe Chiovenda, Instituies de direito processual civil. So Paulo: Saraiva, 1969, v. 2, p. 55. ) e de que o trabalho do juiz poderia ser resumido como a criao da norma individual para o caso concreto, conforme a tese da justa composio da lide, de Carnelutti (Francesco Carnelutti, Sistema di diritto processuale civile, Padova: Cedam, 1936, v. 1, p. 40). Ocorre que a prpria concepo de direito foi, nesse nterim, completamente transformada. Diz Marinoni: A lei, que na poca do Estado legislativo valia em razo da autoridade que a proclamava, independentemente da sua correlao com os princpios de justia, no existe mais. A lei, como sabido, perdeu o seu posto de supremacia, e hoje subordinada Constituio. (...) Isso significa que as teorias de Chiovenda e Carnelutti, se no podem ser contestadas em sua lgica, certamente no tm nem poderiam ter mais relao alguma com a realidade do Estado contemporneo.(...) A transformao da concepo de direito fez surgir um positivismo crtico, que passou a desenvolver teorias destinadas a dar ao juiz a real possibilidade de afirmar o contedo da lei comprometido com a Constituio. Portanto, antigas teorias da jurisdio, calcadas meramente no princpio da supremacia da lei e no positivismo acrtico (juiz com a mera funo de declarar o direito ou de criar a norma individual), so hoje insustentveis. Vige, no Estado constitucional, um novo modelo de juiz, sendo apenas necessrio, agora, que o direito processual civil se d conta disso e proponha um conceito de jurisdio que seja capaz de abarcar a nova realidade que se criou, conforme Marinoni. A legislao deve ser compreendida a partir dos princpios constitucionais e dos direitos fundamentais, e o juiz quem tem o dever de interpret-la de acordo com a Constituio. Hoje, pode-se tranquilamente apontar uma srie de situaes em que o juiz est longe de se limitar s ideias de declarao da lei e de criao da norma individual: a) no controle da constitucionalidade da lei (atribuindo-lhe, o juiz, novo sentido para evitar a declarao de inconstitucionalidade); b) no suprimento de omisses legais que impeam a proteo de um direito fundamental; c) definio da tutela adequada ante o choque de direitos fundamentais no caso concreto. Embora isso no signifique que o juiz passou a ter o poder de criar o direito, uma anlise mais detida da norma jurdica pode ser muito reveladora. De fato, a mera norma, compreendida simplesmente como o texto em que condensada, no criada pelo juiz. Contudo, a norma jurdica, entendida como a interpretao dela decorrente, , sim, produto da atuao do juiz, resultando do

cumprimento de suas atribuies no que, como visto, deve estar ele pautado pelas normas constitucionais. Pois bem. Isso considerado, necessrio colocar a questo sob a perspectiva de direito material. Isso porque, antes de tudo, cabe ao juiz dar tutela ao direito material (a prpria funo de editar a norma jurdica s se impe, na verdade, com vistas ao desempenho desta outra). Trata-se de desdobramento do direito fundamental tutela jurisdicional. a que se situa o problema da maior subjetividade outorgada ao juiz para a realizao e a proteo dos direitos, natural a uma lgica que faz as normas constitucionais preponderarem sobre a legislao. Como da decorre a impossibilidade de se falar na existncia de uma deciso correta para o caso concreto, o que se tem a definio de uma caracterstica marcante na Jurisdio do Estado Constitucional: a importncia destacada da argumentao e fundamentao pelo juiz. Cresce-lhe o peso do dever de demonstrar que a sua deciso a melhor possvel mediante uma argumentao fundada em critrios racionais.

ITEM 1.B: Procedimento comum e procedimentos especiais. Obras consultadas: DIDIER JNIOR , Fredie. Anotaes de aula (Curso LFG 2010). NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Anotaes de aula (Curso LFG 2010). MARINONI, Luiz Guilherme. A JURISDIO NO ESTADO CONSTITUCIONAL. Disponvel em http://bdjur.stj.jus.br/xmlui/bitstream/handle/2011/2174/A_Jurisdi%E7%E3o_no_Estado_Constituc ional.pdf.txt?sequence=3 (ou, tambm, em http://pt.scribd.com/doc/95678786/A-JURISDICAONO-ESTADO-CONSTITUCIONAL).

No sistema do CPC/73, tanto o procedimento comum quanto os procedimentos especiais so considerados como procedimentos do processo de conhecimento. Procedimento comum 1.1. Procedimento comum ordinrio: o procedimento-padro, do que decorrem duas consequncias: a) o procedimento a ser aplicado como regra, sendo afastado apenas quando houver disposio em sentido contrrio (CPC 271). b) aplicado subsidiariamente a todos os demais procedimentos (CPC 272 n.). 1.2. Procedimento comum sumrio: Caracteriza-se pela sumariedade formal (menor nmero de atos, os quais, ademais, so mais concentrados temporalmente, de modo que o procedimento mais simples e rpido do que o procedimento ordinrio). No , porm, um procedimento no qual haja sumariedade substancial (sumariedade de cognio). Efetivamente e apesar do nome , no procedimento sumrio a cognio no sumria, mas exauriente.Sua adequao define-se pelo valor da causa (CPC 275 I) ou em razo da matria (leia-se, do pedido e da causa de pedir: CPC 275 II). Ademais, no se aplica s aes relativas ao estado (divrcio, p.ex.) e capacidade das pessoas (CPC 275 n.). Procedimento especiais. Muitas vezes, so criados para serem mais adequados s necessidades do direito material (ex.: aes possessrias).H tambm procedimentos especiais institudos tendo em vista a forma como o direito apresentado ao juiz (ao monitria e mandado de segurana, p.ex.). H procedimentos especiais que, aps um incidente inicial, passam a seguir o procedimento ordinrio (ex.: aes possessrias CPC 931) e outros que se convertem no procedimento cautelar comum (ex.: embargos de terceiro CPC 1.053). H ainda, os procedimentos verdadeiramente especiais, que no so reconduzveis a nenhum outro procedimento, como o caso do inventrio e partilha. H, ainda, procedimentos especiais que estabelecem um limite cognio, que passa a ser apenas limitada (e no plena, como no procedimento comum); o caso, p.ex., das aes possessrias, em que vedada a discusso sobre o domnio (CPC 923). Por fim, h no CPC um procedimento especial secundum eventum defensionis, i.e., um procedimento que se desenvolve de acordo com a defesa do ru: a prestao de contas. 2.1. Procedimentos especiais codificados. 2.2 Procedimentos especiais extravagantes. 2.3 Procedimentos especiais de jurisdio contenciosa: A doutrina tradicional afirma que a distino entre jurisdio contenciosa e jurisdio voluntria reside na presena ou ausncia de lide. 2.4 Procedimentos especiais de jurisdio voluntria: Exs.: Curatela dos interditos e especializao da hipoteca legal.

ITEM 1.C: Execuo de ttulos extrajudiciais: conceito, espcies, pressupostos, partes, competncia e procedimento. Obras consultadas: DIDIER JNIOR , Fredie. Anotaes de aula (Curso LFG 2010). NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Anotaes de aula (Curso LFG 2010). MARINONI, Luiz Guilherme. A JURISDIO NO ESTADO CONSTITUCIONAL. Disponvel em http://bdjur.stj.jus.br/xmlui/bitstream/handle/2011/2174/A_Jurisdi%E7%E3o_no_Estado_Constituc ional.pdf.txt?sequence=3 (ou, tambm, em http://pt.scribd.com/doc/95678786/A-JURISDICAONO-ESTADO-CONSTITUCIONAL).

Conceito: Execuo de ttulo extrajudicial aquela deflagrada a partir de documentos particulares ou pblicos aos quais a lei empresta fora executiva. O rol dos ttulos executivos extrajudiciais consta do art. 585 do CPC, cujo inc. V f-lo no taxativo (exemplo de ttulo fora do rol: o contrato de honorrios advocatcios, cf. L. 8906/94 Estatuto da OAB , art. 24, caput). Quanto ao inc. I do art. 585 costuma-se apontar que a via original do ttulo deve instruir a execuo. Trata-se da forma encontrada pelo legislador para fazer cessar a circulao que rege os ttulos a relacionados (princpio da circulabilidade), de modo a se poder dar incio execuo.Contudo, e exatamente por conta de se ter a circulabilidade como parmetro, eventualmente possvel a mera juntada de cpia autenticada, desde que se verifiquem: a) impossibilidade material de juntar o original (ex.: ttulo j instruindo outro processo ou IP a, afinal, j findou circulabilidade); b) impossibilidade de circulao (ex.: cheque j prescrito). Nesse sentido: REsp 712334-rj (Rel.: Ministro ARI PARGENDLER, Julg.: 02/09/2008; Public.: DJe 05/11/2008 ). De qualquer forma, em sendo mesmo necessria a instruo da inicial com o ttulo, implica indeferimento desta a inobservncia da exigncia. Por fim, frise-se que, alm de necessrio para desencadear o processo executivo, o ttulo que dar os contornos e os limites da execuo. Espcies de execuo de ttulos extrajudiciais: Dentre as duas formas executivas bsicas, a nica vivel para ttulos extrajudiciais a do processo autnomo. No h que se falar na possibilidade de execuo como mera fase procedimental, em tema de ttulos extrajudiciais, at por uma consequncia lgica (o ttulo, afinal, no formado em uma fase judicial anterior, de conhecimento, como se daria com o ttulo judicial). Obs.: a ponderao do pargrafo anterior a que costuma fazer a doutrina. Lembrar, porm, que os ttulos referidos no inc. VI do art. 585 so, sim, executados nos prprios autos. E trata-se de ttulos extrajudiciais, segundo o CPC (em que pesem as crticas de doutrinadores como Leonardo Greco, que os diz judiciais). Quanto s espcies de ttulos extrajudiciais (e no espcies de execuo ttulos extrajudiciais), ver item 17.b. (Ttulos executivos judiciais e extrajudiciais). Pressupostos: Encontram-se definidos no art. 586 do CPC, o qual relaciona a liquidez, a certeza e a exigibilidade como atributos inerentes aos ttulos executivos. Certeza do ttulo entende-se que h em no se verificando controvrsia quanto existncia do crdito por ele manifestado. A certeza decorre, normalmente, da perfeio formal do ttulo. Ttulo Lquido aquele em que se encontra determinado o valor e a natureza daquilo que se deve. Um ttulo no deixa de ser lquido por no apontar o montante da dvida, desde que se possa, pelos elementos nele contidos, e por simples clculo aritmtico, chegar ao valor devido. O ttulo extrajudicial tem sempre de ser lquido para ensejar a execuo, pois no existe liquidao de ttulo extrajudicial.

J a exigibilidade diz respeito ao vencimento da dvida. Se a obrigao estiver sujeita a condio ou termo, somente com a verificao de um dos institutos que o crdito tornar-se- exigvel. A propositura de qualquer ao relativa ao dbito constante do ttulo executivo no inibe o credor de promover-lhe a execuo. Partes: Legitimidade ativa: artigos 566 e 567. So dois os legitimados (art. 566): I - o credor a quem a lei confere ttulo executivo; O inciso traz a chamada legitimidade ordinria originria ou primria (isto , aquela que nasce j com o ttulo). Excepcionalmente, porm, pode ser considerado credor um 3 ao ttulo. Ex.: art. 23 da lei 8906/94 (estatuto da OAB) diz q o advogado tem legitimidade para executar a sentena no tocante a honorrios II - o Ministrio Pblico, nos casos prescritos em lei. Legitimao do MP ser sempre extraordinria (sempre em nome prprio defende interesse alheio). Ateno quanto legitimao do MP na tutela coletiva: a, no s legitimidade executiva, mas dever funcional de executar.Art. 68 do CPP (pessoa pobre como titular do direito reparao do dano): cf STF, RExtr 135328, s h a legitimao do MP onde a Defensoria ainda no atue (inconstitucionalidade progressiva). O art. 567 traz mais trs legitimados: Art. 567. Podem tambm promover a execuo, ou nela prosseguir: I - o esplio, os herdeiros ou os sucessores do credor, sempre que, por morte deste, Ihes for transmitido o direito resultante do ttulo executivo; Aqui, legitimao provisria, no programada para durar para sempre: dura s at a partilha dos bens, que at quando o esplio dura (aps, com os herdeiros tendo recebido seus quinhes sucessrios ou hereditrios, passam eles a ser os legitimados). A legitimao destes sujeitos ordinria: estaro em juzo em nome prprio defendendo interesse prprio. tambm superveniente (ou derivada, ou secundria legitimao que surge aps a formao do ttulo executivo; no caso, o evento superveniente a morte). II - o cessionrio, quando o direito resultante do ttulo executivo Ihe foi transferido por ato entre vivos; Instrumento de cesso de crdito deve instruir a inicial. Se a cesso de crdito for feita durante a execuo, haver hiptese de sucesso processual. O cessionrio sempre atuar com legitimao ordinria (em nome prpio defende interesse prprio) e superveniente. Na verdade, s muda em relao ao I o fato de aqui a legitimao decorrer de ato intervivos. III - o sub-rogado, nos casos de sub-rogao legal ou convencional. Aqui h transferncia de crdito. Pode ser tanto sub-rogao legal (ex.: 346 fiador que paga dvida) como convencional (ex.: 347). A exemplo do cessionrio de crdito, o sub-rogado atua como legitimado ordinrio superveniente (tambm ante ato intervivos). Legitimidade passiva:Art. 568. So sujeitos passivos na execuo: I - o devedor, reconhecido como tal no ttulo executivo; Devedor obrigatoriamente h de constar do ttulo. Atua com legitimao ordinria primria (ou originria) porque criada j quando da formao do ttulo. II - o esplio, os herdeiros ou os sucessores do devedor; Legitimao ordinria superveniente. Aqui, possvel eventualmente a alegao de benefcio de inventrio art. 1792: Art. 1.792. O herdeiro no responde por encargos superiores s foras da herana; incumbe-lhe, porm, a prova do excesso, salvo se houver inventrio que a escuse, demonstrando o valor dos bens herdados. III - o novo devedor, que assumiu, com o consentimento do credor, a obrigao resultante do ttulo executivo; Aqui a figura do novo devedor, com a assuno de dvida, via cesso de dbito. Novo devedor ter legitimao ordinria superveniente por ato intervivos.

 IV - o fiador judicial; No consta do ttulo executivo. Se credor quiser, pode reunir devedor e fiador em litisconsrcio. No cabe interpretao ampliativa para abarcar o fiador convencional. Quando este for executado, ser por conta de seu enquadramento em outros incisos, como o inc. I. V - o responsvel tributrio, assim definido na legislao prpria. Conforme artigos 134 e 135 do CTN. So legitimados passivos tanto pelo CPC quanto pela lei 6830/80. Ttulo executivo ser a CDA. Competncia: Competncia para a execuo de ttulo extrajudicial sempre relativa. Critrios para lhe definir o foro competente, pela ordem: a) Clusula de Eleio de foro; b) Local do cumprimento da obrigao; c) Domiclio do executado. Se forem vrios os executados, poder ser escolhido o domiclio de qualquer deles. Em se tratando de execuo fiscal, ser da Justia Federal quando o exequente for a Unio ou entidade autrquica federal. Nos demais casos, a competncia da Justia Estadual. Protesto do ttulo executivo em cartrio no afeta a regra de competncia executiva. Trata-se de ato de natureza meramente administrativa, afinal e, sendo competncia uma matria jurisdicional, no h qualquer interferncia (STJ REsp 782384sp). Procedimento: O CPC regulou separadamente as execues de ttulos extrajudiciais tendo em vista a natureza da prestao a ser obtida do devedor, classificando-as em: I execuo para entrega de coisa certa ou coisa incerta (arts. 621 a 631, CPC); II execuo das obrigaes de fazer e no fazer (arts. 632 a 645, CPC); III execuo por quantia certa, contra devedor solvente ou insolvente (arts. 646 a 724 e arts. 748 a 786, CPC). Observao: As normas que regem o processo de execuo de ttulo extrajudicial aplicam-se subsidiariamente ao cumprimento da sentena (art. 475-R).

ITEM 2.A: Ao: conceito e natureza jurdica. Condies e elementos da ao. Direito de ao na perspectiva constitucional. Direito adequada tutela jurisdicional Obras consultadas: DIDIER JR, Fredie. Curso de direito processual civil. v. 1, 10. ed. Salvador: JusPodium, 2008. NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Manual de Direito Processual Civil. 2 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010 SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de Direito Processual Civil. Vol. II. 23 Ed. So Paulo: Saraiva, 2004. BARROS, Guilherme Freire de Melo Barros. Estatuto da Criana e do Adolescente. 1 ed. Salvador: JusPODIVM. AO: CONCEITO E NATUREZA JURDICA. A palavra ao polissmica. Na doutrina brasileira empregada, essencialmente, com trs significados diferentes: a) Ao - direito de provocar o exerccio da jurisdio, i.e., direito ao processo e sentena. Nessa perspectiva, a ao vista como um direito abstrato, incondicionado e pelo qual todos so titulares. b) Ao - direito sentena de mrito (LIEBMAN). Esse um direito tambm abstrato (pois pode existir ainda que no haja direito subjetivo material), porm condicionado. Essa foi a teoria adotada pelo CPC/73. c) Ao - direito tutela jurisdicional. Trata-se de uma releitura contempornea da ao vista como o direito sentena favorvel (a ao concreta de Wach e Chiovenda). No Brasil, o autor que mais escreveu sobre o direito tutela jurisdicional foi Marinoni que, alis, centra seu pensamento na tutela jurisdicional dos direitos. Com o desenvolvimento e aprimoramento dos estudos a respeito da cincia processual surgiram diferentes teorias a respeito da natureza jurdica da ao. 1 teoria Teoria imanentista/privatista/civilista do direito de ao: considera a ao simples aspecto do direito material da parte, ou seja, a ao seria o prprio direito material em movimento, reagindo a uma agresso ou a uma ameaa de agresso. Deste conceito resultavam trs consequncias: no h ao sem direito; no h direito sem ao; a ao segue a natureza do direito. Desta forma, a ao seria o prprio direito reagindo a uma violao. Esta teoria teve como expoentes Savigny e, entre ns, Clvis Bevilqua. 2 teoria Teoria concreta da ao: segundo essa teoria o direito de ao um direito do individuo contra o Estado, com o objetivo de obteno de uma sentena favorvel, e, ao mesmo tempo, um direito contra o adversrio. Apesar de fazer a distino entre direito de ao e direito material, defende que o direito de ao s existe se o direito material existir, condicionando a existncia do primeiro existncia do segundo. Assim, reconhece a autonomia do direito de ao, mas no a sua independncia, considerando que o direito de ao dependeria do direito material. Um de seus grandes defensores foi Chiovenda. 3 teoria Teoria abstrata do direito de ao: incorpora a teoria concreta do direito de ao, pela qual a ao um direito autnomo do direito subjetivo material violado ou ameaado. Contudo, acrescenta ao afirmar que o direito de ao independente do direito material, podendo existir o primeiro sem que exista o segundo. Com efeito, o direito de ao seria abstrato, amplo, genrico e incondicionado, no existindo nenhum requisito que precise ser preenchido para sua existncia. Trata as condies da ao como matria de mrito conferindo proteo a coisa julgada material. Tanto aquele que tiver sua demanda declarada procedente quanto o outro que propusera ao julgada improcedente eram igualmente titulares de um idntico direito subjetivo pblico, atravs do qual impunham ao Estado o cumprimento de sua obrigao de prestar jurisdio. 4 teoria Teoria ecltica ou instrumental da ao: Projetada pelo processualista italiano Enrico Tulio Liebman, influenciou o direito processual civil brasileiro, constitui a teoria ecltica do direito de ao (ou teoria instrumental da ao) uma posio intermediria entre os dois extremos representados pelas correntes abstratista e concretista da ao. Com efeito, o direito de ao

autnomo e independente do direito material, mas no incondicional e genrico, porque s existe quando o autor tem o direito a um julgamento de mrito irrelevante se favorvel ou desfavorvel -, que s ocorreria no caso concreto quando alguns requisitos so preenchidos de forma a possibilitar ao juiz a anlise da pretenso do autor. Essa teoria d especial destaque s condies da ao possibilidade jurdica do pedido, interesse de agir e legitimidade ad causam , colocadas como verdadeiro ponto de contato entre a ao e a situao de direitomaterial. A falta de uma das condies mencionadas leva carncia de ao e o juiz deve refutar-se de prover o mrito da demanda, quando, ento, no h um verdadeiro exerccio da prestao jurisdicional, mas, apenas, o uso das formas para fazer aquela avaliao preliminar, pois entre a ao e a jurisdio existe uma exata correlao, no pode haver uma sem a outra. Com efeito, afirma Liebman que, s haver jurisdio quando, ultrapassada essa fase de averiguao prvia, constatar o juiz que a causa posta em julgamento est constituda, no processo, de forma regular e capaz de ensejar uma deciso de mrito sobre a demanda, mesmo que esta deciso seja contrria ao autor. ELEMENTOS IDENTIFICADORES DA AO. Os elementos da ao se prestam a identificar a ao e o CPC brasileiro adotou a teoria da trplice identidade (tria eadem) (art. 301 2): partes, pedido e causa de pedir. Elemento subjetivo 1. Partes 1.1 A tese restritiva defendida por Chiovenda, determina o conceito de parte na demanda, exigindo-se para que o sujeito seja considerado parte, alm de sua presena na relao jurdica processual, que esteja em juzo pedindo tutela ou contra ele esteja sendo pedida tutela jurisdicional 1.2 A tese ampliativa defendida por Liebman, determina o conceito de parte no processo, bastando para que o sujeito seja parte que participe da relao jurdica processual, sendo titular de situaes jurdicas processuais ativas e passivas, independentemente de fazer pedido ou contra ele algo ser pedido. H quatro formas de adquirir a qualidade de parte: 1) Pelo ingresso da demanda (autor/opoente) 2) Pela citao (ru, denunciado lide e chamado ao processo) 3) De maneira voluntria (assistente e recurso de terceiro prejudicado) 4) Sucesso processual (alterao subjetiva da demanda, como na extromisso de parte) Elementos objetivos 2. Causa de pedir Duas teorias para explicar do que composta a causa de pedir: 1) teoria da individuao afirmase que a causa de pedir composta to somente pela relao jurdica afirmada pelo autor; 2) teoria da substanciao (segundo a doutrina majoritria a adotada pelo direito brasileiro, art. 282, III, CPC) determina que a causa de pedir, independente da natureza da ao, formada apenas pelos fatos jurdicos narrados pelo autor. A doutrina nacional que adota a teoria da substanciao acrescenta, ainda, causa de pedir a fundamentao jurdica. Apesar da obrigatoriedade do autor em narrar os fundamentos jurdicos, h entendimento de que o juiz pode decidir com base em outro fundamento jurdico distinto daquele contido na petio inicial (narra mihi factum dabo tibi jus) Resp. 577.014/CE, como por exemplo, o pedido de anulao do contrato com o fundamento no erro e a sentena anulando o contrato com base no dolo. Nos processos objetivos (controle concentrado de constitucionalidade), o STF acolheu a causa patendi aberta pelo qual o tribunal no est vinculado ao fundamento jurdico exposto pelo autor. (ADIN 2.213 MC/DF) Vale ressaltar, que nem todos os fatos narrados pelo autor fazem parte da causa de pedir, sendo preciso distinguir os fatos jurdicos (principais, essenciais), que compem a causa de pedir e so aqueles aptos por si ss a gerar consequncias jurdicas e os fatos simples (secundrios, instrumentais), que no compem a causa de pedir, no possuem tal aptido. (REsp. 702.739/PB)

Quanto distino entre causa de pedir remota e prxima, a nica unanimidade na doutrina das duas causas de pedir que designam os dois elementos constitutivos da causa de pedir fato e fundamento jurdico. Para doutrina prestigiada (Dinamarco, Nery-Nery, Cmara, 1(REsp. 886.509/PR) e 3(REsp. 625.018/SP) turmas do STJ), as causas de pedir se classificam: 2.1 Remota: Fundamentos jurdicos o liame jurdico entre os fatos e o pedido, ou seja, a explicao luz do ordenamento jurdico do porqu o autor merece o que est pedindo diante dos fatos que narrou (os quais no se confundem com os fundamentos legais invocados pelo autor que a indicao do artigo de lei). 2.2 Prxima: Fatos constitutivos do direito alegado pelo autor. 3. Pedido Apesar do art. 286 do CPC prev que o pedido dever ser certo ou determinado, a doutrina majoritria entende que houve um erro redacional, j que os requisitos da certeza e determinao so cumulativos e no alternativos. Pode haver pedido genrico em trs situaes: 1) aes universais (ex. herana); 2) demanda de indenizao quando impossvel a fixao do valor do dano; 3) valor depender de ato a ser praticado pelo ru(ex. ao prestao de contas) Excepcionalmente, aceito o pedido implcito como as despesas e custas processuais, honorrios advocatcios, correo monetria, prestao vincendas e inadimplidas na constncia do processo em caso de contratos de trato sucessivo e os juros legais/moratrios, no sendo considerados pedidos implcitos os juros convencionais ou compensatrios. Requisitos para cumulao de pedidos: 1) no podem ser incompatveis entre si; 2) mesmo juzo competente para todos os pedidos; 3) identidade procedimental. 3.1 Pedido imediato: sob a tica processual, representando o provimento jurisdicional condenao, constituio, mera declarao, acautelamento, satisfao - (tcnica de tutela, para utilizar a linguagem de MARINONI). 3.2 Pedido mediato: sob a tica material, representando pelo bem da vida perseguido, ou seja, o resultado prtico que o autor pretende obter com a demanda judicial. CONDIES DA AO. 1. Legitimidade das partes Trata-se da pertinncia subjetiva da demanda, ou seja, a situao prevista em lei que permite a um determinado sujeito propor a demanda judicial e a um determinado sujeito formar o plo passivo dessa demanda. H a legitimao ordinria quando os legitimados ao processo so os sujeitos descritos como titulares da relao jurdica de direito material deduzida pelo demandante. Por outro lado, h a legitimao extraordinria quando se admite que algum em nome prprio litigue em defesa do interesse de terceiro. Apesar do dissenso doutrinrio a respeito da legitimao extraordinria e da substituio processual, prevalece que se trata do mesmo fenmeno, sendo substituto processual o sujeito que recebeu pela lei a legitimidade extraordinria de defender interesse alheio em nome prprio. Diferente da substituio processual, a sucesso processual ocorre sempre que um sujeito que compe o plo ativo ou passivo retirado da relao jurdica processual para que um terceiro tome o seu lugar como, por exemplo, na alienao de bem litigioso. Por fim, a representao processual (legitimatio ad processum) fenmeno relacionado capacidade de estar em juzo onde o representante processual atua em nome alheio na defesa de interesse alheio, no sendo considerada parte no processo, mas mero sujeito que d parte a capacidade para estar em juzo. Ex; a me que representa o incapaz em ao de paternidade. Legitimao autnoma da parte, ao passo que a subordinada do assistente. Legitimao exclusiva somente um sujeito considerado legitimado a compor um dos plos do processo, enquanto na legitimao concorrente existe mais de um sujeito legitimado a compor um dos plos do processo.

Legitimao isolada ou disjuntiva permite que o legitimado esteja sozinho no processo, enquanto a legitimao conjunta (complexa) exige a formao de litisconsrcio entre todos ou alguns dos legitimados. A legitimao pode ser total, quando referente a todo o processo, ou parcial, quando referente somente a determinado atos, como ocorre nos incidentes processuais. 2. Interesse processual (ou interesse de agir) No h uniformidade na doutrina brasileira quanto aos elementos que devem ser considerados para a aferio, in concreto, da presena do interesse de agir. De maneira geral est intimamente associada ideia de utilidade da prestao jurisdicional, ou seja, cabe ao autor demonstrar que o provimento jurisdicional pretendido ser capaz de lhe proporcionar uma melhora em sua situao ftica. Ter ou no razo em suas alegaes e pretenses irrelevante. DINAMARCO, p. ex., considera que esses elementos so a necessidade e a adequao. NERY JUNIOR e ANDRADE NERY, por outro lado, falam apenas em necessidade e utilidade. Haver necessidade sempre que o autor no puder obter o bem da vida pretendido sem a devida interveno do Poder Judicirio. Por adequao se entende que o pedido formulado pelo autor deve ser apto a resolver o conflito de interesse apresentado na petio inicial como, por exemplo, narrando-se um esbulho possessrio, no adequado o pedido reivindicatrio, porque, mesmo que o autor realmente seja o proprietrio da rea invadida, esse reconhecimento no ser capaz de afastar o esbulho cometido, para o que deveria ter sido uma tutela possessria e no inibitria. 3. Possibilidade jurdica do pedido A doutrina brasileira adota uma concepo restritiva dessa condio da ao. Nesse sentido, considera que o pedido juridicamente impossvel quando expressamente vedado pelo ordenamento jurdico. Contudo, existe divergncia a respeito do que significa pretenso vedada pelo ordenamento jurdico. Basicamente, h trs correntes: 1 corrente (Fux, Daniel Assuno) - A vedao refere-se ao pedido mediato, pois considera que o pedido imediato de tutela jurisdicional sempre possvel em razo do princpio da inafastabilidade da jurisdio (art. 5, XXXV, da CF); 2 corrente (Theodoro) - A vedao refere-se ao pedido imediato j que h dificuldade prtica de distinguir a impossibilidade jurdica do pedido do mrito, que possvel verificar a carncia da ao somente com a anlise do pedido em seu aspecto processual (imediato); 3 corrente (Dinamarco, Didier, Cmara) - A possibilidade jurdica deve ser analisada tomando-se como base todos os elementos da ao e no apenas o pedido. Assim, o pedido ser juridicamente impossvel quando for expressamente vedado, como ocorre numa ao em que um Estado brasileiro pede seu desligamento da Federao (direito de secesso). A causa de pedir ser juridicamente impossvel quando a ordem jurdica negar aos fatos narrados pelo autor a gerao de direitos, como ocorre numa ao em que se cobra uma dvida de jogo. A parte pode gerar impossibilidade jurdica em determinadas situao, como ocorre com a Fazenda Pblica, que no pode ser executada por quantia certa da forma tradicional (penhora/expropriao) CONDIES DA AO: TEORIAS QUANTO AO MOMENTO DA VERIFICAO. 1. Teoria da apresentao Teoria tradicionalmente adotada pela doutrina brasileira. A carncia de ao pode ser reconhecida a qualquer momento (CPC 267 VI c/c 3). 2. Teoria da assero (in status assertionis) ou della prospettazione: parte do pressuposto que a presena das condies da ao de ser analisada pelo juiz com os elementos fornecidos pelo prprio autor em sua petio inicial, sem nenhum desenvolvimento cognitivo. Com efeito, o que interessa para fins da existncia das condies da ao para a teoria da assero a mera alegao do autor, admitindo-se que este est dizendo a verdade. Essa teoria j foi adotada em algumas decises do STJ:

De acordo com a teoria da assero, se o Juiz realizar cognio profunda sobre as alegaes contidas na petio, aps esgotados os meios probatrios, ter, na verdade, proferido juzo sobre o mrito da questo. (3 Turma, REsp 1.194.166, rel. Min. Nancy Andrighi, j. 28.09.10; no mesmo sentido: 2 Turma, REsp 879.188, rel. Min. Humberto Martins, j. 21.05.09). Da, concluiu-se que o cabimento da reconveno deve ser apreciado em status assertionis. Com essas razes, a Turma negou provimento ao recurso. (REsp 1.126.130-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 20/3/2012. 3 Turma.) Como consabido, no h precluso em relao s condies da ao que, por se tratar de matria de ordem pblica, cognoscvel de ofcio e insuscetvel de precluso, devem ser apreciadas pelo tribunal intermedirio, ainda que arguidas em sede recursal. Contudo, a qualificao pelo recorrente de uma defesa de mrito como se condio da ao fosse no modifica sua natureza. Pela teoria da assero, a verificao das condies da ao realizada com base nos fatos narrados na inicial. .(REsp 595.188-RS, Rel. Min. Antonio Carlos Ferreira, julgado em 22/11/2011. 4 Turma) DIREITO DE AO NA PERSPECTIVA CONSTITUCIONAL: O DIREITO TUTELA JURISDICIONAL. O desenvolvimento da fase instrumentalista (a qual levou a uma reaproximao entre o direito processual e o direito material) fez com que a ateno do processualista se voltasse ao direito tutela jurisdicional (e, portanto, aos resultados que o processo capaz de produzir na vida das pessoas). Necessariamente, da perspectiva constitucional ao direito a tutela jurisdicional se extrai as seguintes concluses: 1Trata-se de um direito fundamental insculpido no CF 5 XXXV; 2Direito/Dever da cidadania - Para Cndido Rangel Dinamarco Mais do que um princpio, o acesso Justia a sntese de todos os princpios e garantias do processo, seja em nvel constitucional ou infraconstitucional, seja em sede legislativa ou doutrinria e jurisprudencial. Chega-se ideia do acesso Justia, que o polo metodolgico mais importante do sistema processual na atualidade, mediante o exame de todos e de qualquer um dos grandes princpios. 3Como Direito a Tutela Jurisdicional - Este o sentido amplo da garantia, como garantia ao. Significa isonomia (caput do art. 5, CF/88), a inafastabilidade do judicirio (inciso XXXV) e a universalidade da jurisdio. Uma vez que o Estado retira do indivduo o poder de autotutela deve, em contrapartida, fornecer a jurisdio. 4Direito ao processo justo - A garantia do processo justo a garantia do devido processo legal com duas caractersticas: a primeira, decorrente da evoluo do law of the land e do his day on court ou direito de ser ouvido da common law inglesa, se revestiu de um carter estritamente processual (procedural due process); A segunda, de cunho material ou substantivo (substantive due process) tornou-se o principal instrumento para o exame da reasonableness (razoabilidade) e rationality (racionalidade) das normas e dos atos do poder pblico em geral 5Prestao jurisdicional eficaz (princpio da efetividade) - O tema da efetividade o prprio tema da Justia. De nada adiantaria defender-se a instrumentalidade do processo como nexo (funcional, teleolgico) entre o direito material e o processual, se este instrumento de pacificao com justia no realiza as alteraes na esfera do consumidor dessa Justia. 6Garantia ao contraditrio - Representa elemento constitutivo para o processo que se quer democrtico e dialtico, para o processo que se quer participativo, para o processo que se quer como busca da verdade provvel (satisfazendo tambm o escopo de pacificao social com justia desejado pelo Estado). 7A garantia da motivao e da publicidade das decises judiciais - imprescindvel para a realizao da cidadania e da democracia no processo, tendo em vista a importncia, como ato processual magno, que assume a sentena . Encontra-se no art. 93, inc IX, da CF/88, todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises,

sob pena de nulidade, podendo a lei, se o interesse pblico exigir, limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes. Ressaltando as palavras de Ada Pellegrini Grinover; Liga-se aos princpios da ao, da defesa e do contraditrio, e ao livre convencimento do juiz, a obrigao de motivao das decises judiciais, vista sobretudo em sua dimenso poltica. Por fim, o mais grave problema que enfrenta o processo moderno solucionar, de forma a obter o mais alto grau de justia, a dicotomia existente entre a EFETIVIDADE do provimento judicial (que se d, por exemplo, com tutela antecipada nos moldes dos arts. 273 e 461 do CPC) e a SEGURANA JURDICA. Neste ltimo particular, as garantias processuais constitucionais desempenham papel determinante; porquanto no resolvam o problema da efetividade servem estas de controle da jurisdio, possibilitando um processo justo. , porm, importante afirmar que no h processo justo se a deciso lenta impedir o exerccio da Justia, justia atrasada no Justia, seno injustia qualificada e manifesta.1

1 RUY BARBOSA, Orao aos Moos- Discurso aos Bacharelandos da Faculdade de Direito de So Paulo em 1920. So Paulo: Ed.Mensrio Acadmico Dionysus, 1921. p.42.

ITEM 2.B:Audincia de instruo e julgamento. Trata-se de ato processual complexo. So realizadas atividades preparatrias (intimao de perito e testemunha), conciliatrias, saneadoras (fixao de pontos controvertidos), instrutria (prova oral e esclarecimentos do perito), discusso da causa (debates orais) e decisrias (sentena). - Arts. 444 a 457 do CPC: tentativa de conciliao, prova oral, alegaes finais e sentena. Papis do juiz: diretor, investigador e mediador na audincia (DIDIER, 2007, v. 2, p. 206). - S ocorre quando h necessidade de prova oral (MARINONI; ARENHART, 2004, p. 446). - Arts. 447, 448 e 449: no h nulidade por omisso da tentativa de conciliao nas causas de natureza patrimonial (NERY JR., 2004a, p. 847). necessria a presena de advogado na conciliao Nery Jr. (2004a, p. 847), citando julgado do 2 TACivSP. Pela desnecessidade da presena do advogado, por no se tratar de ato postulatrio: DIDIER (2007, v. 2, p. 206). Parte ausente e advogado presente sem poderes para transigir = frustrao da tentativa de conciliao. A presena da parte no obrigatria (Didier); em contrrio, entendendo que o comparecimento da parte obrigatrio, sob pena de adiamento da audincia: Dinamarco (DIDIER, 2007, v. 2, p. 209). - Art. 451: revogao tcita pela nova redao do art. 331: os pontos controvertidos devem ser fixados na audincia preliminar ou no despacho saneador ( 3 do art. 331); porm, caso no observado o art. 331, os pontos controvertidos devem ser fixados na forma do art. 451, no incio da audincia de instruo e julgamento (NERY JR., 2004a, p. 847). Em contrrio: o art. est vigente: o juiz deve reavaliar os pontos controvertidos, luz da prova produzida (percia, documentos...) aps o saneamento, mantendo ou retificando a fixao anterior: Dinamarco, Athos Gusmo Carneiro e Didier (DIDIER, 2007, v. 2, p. 209). - Art. 452: tendo em vista a ordem de oitiva desse artigo, se o autor deixa que as testemunhas que arrolou sejam inquiridas, renuncia tacitamente ao depoimento pessoal de corru Nery Jr. (2004a, p. 848), citando julgado do 1 TACivSP. O juiz pode inverter a ordem dos depoimentos (partes, testemunhas e peritos), mediante motivo justificado (p. ex., atraso justificado de testemunha), para no atrasar toda a audincia se houver com isso prejuzo, deve ser alegado na primeira oportunidade, sob pena de precluso (CPC, art. 245) (DIDIER, 2007, v. 2, p. 208). - Art. 242, 2: antecipao da audincia: intimao pessoal dos advogados. - Art. 454: encerrada a instruo, est preclusa a faculdade de produzir provas (NERY JR., 2004a, p. 849). O juiz pode, porm, converter o julgamento em diligncia (DIDIER, 2007, v. 2, p. 213). - Art. 454, 1: se o prazo de cada um ficar muito diminuto, o juiz pode dilat-lo princpio da adaptabilidade/elasticidade/flexibilidade (DIDIER, 2007, v. 2, p. 211). - Art. 454, 2: Athos Gusmo Carneiro: alegaes finais dos opostos: s sobre a oposio; os debates sobre a demanda principal so feitos em seguida, na mesma audincia, sem a participao do opoente (DIDIER, 2007, v. 2, p. 212). - Art. 454, 3: segundo Didier e Dinamarco, em analogia s alegaes finais orais e em respeito ao contraditrio, o juiz deve fixar prazos sucessivos para memoriais (primeiro, autor; depois, ru). No entanto, h vrios julgados que admitem o prazo comum (DIDIER, 2007, v. 2, p. 212). - Art. 455: a continuao da audincia em outra data no outra audincia (MARINONI; ARENHART, 2004, p. 448). - A no participao do MP em audincia de que deveria participar conduz nulidade do ato (art. 84 c/c 246) (DIDIER, 2007, v. 2, p. 215).

ITEM 2.C:Mandado de Injuno. Habeas data. Aspectos processuais do Estatuto da Criana e do Adolescente. MANDADO DE INJUNO Trata-se, juntamente com o mandado de segurana coletivo e o habeas data, de remdio constitucional introduzido pelo constituinte originrio de 1988. (art. 5, LXXI) Requisitos: 1) Norma constitucional de eficcia limitada prescrevendo direitos e liberdades constitucionais e prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania; 2) Falta de norma regulamentadora tornando invivel o exerccio de tais direitos (omisso do Poder Publico); Finalidade: Tornar vivel o exerccio dos direitos (direitos subjetivos). controle concreto. Visa impugnar omisses inconstitucionais (controle incidental). Competncia CR/88: STF (102, I, q, e II, a); STJ (105, I, h); TRE (121, 4, V). Constituio Estadual pode atribuir competncia a juzes estaduais ou ao TJ. Procedimento: utiliza-se a nova lei do MS (12.016/09) para processar e julgar o MI (art. 24 da Lei 8.038/90). Parmetro: norma constitucional de eficcia limitada. Legitimao: regulamentadora. possvel o ajuizamento de MI coletivo pelos legitimados do MS coletivo (art. 5, LXX, CR/88) e pelo MP (art. 6, VIII, da LC 75/93). parte privada ou pblica devedora da prestao (STF). Nunca pode ser o particular! Possveis provimentos: 4 espcies: b) No concretista: = ADO (somente cincia); b) Concretista: concretiza a norma. Subdivide-se em: b.1) geral: efeitos erga omnes; b.2) individual: efeitos inter partes; b.3) intermediria: cincia + prazo para suprir, sob pena de exerccio do direito. At meados de 2007, o efeito das decises de MI s emanadas pelos tribunais se limitavam a declarar a mora do legislador e pelo princpio da independncia dos poderes, no havia como obrigar tal autoridade a legislar e nem mesmo poderia o judicirio agir como legislador e sanar a mora existente. Essa situao era o que chamamos de posio no-concretista do Poder Judicirio. Porm, ao julgar os Mandados de Injuno 670, 708 e 712, sobre a falta de norma regulamentadora do direito de greve dos servidores pblicos, o STF abandonou sua antiga posio e declarou: enquanto no editada a lei especifica sobre o direito de greve dos servidores pblicos, estes devem adotar a norma aplicvel aos trabalhadores da iniciativa privada. Assim, o STF passou a adotar a teoria concretista, pois sanou a mora existente e ressuscitou aquele que era chamado de o remdio constitucional mais ineficaz. Segundo Dirley da Cunha Junior: o mandado de injuno uma ao constitucional de garantia individual, enquanto a ao direta de inconstitucionalidade por omisso uma ao constitucional de garantia da Constituio. Quanto legitimao da pessoa jurdica de direito publico para impetrar MI, apesar de existir deciso do STF no admitindo (MI 537/SC, DJ DE 11.09.2001), parece que houve superao de tal entendimento, porquanto no MI 725 o STF explicitou: no se deve negar aos municpios, peremptoriamente, a titularidade de direitos fundamentais (...) e a eventual possibilidade das aes constitucionais cabveis para sua proteo (...) parece bastante razovel a hiptese em que o municpio, diante de omisso legislativa inconstitucional impeditiva do exerccio desse direito, se veja compelida a impetrar mandado de injuno. HABEAS DATA Trata-se, juntamente com o mandado de segurana coletivo e o mandado de injuno, de remdio constitucional introduzido pelo constituinte originrio de 1988. (art. 5, LXXII) Disciplina: Lei 9.507/97. Objeto: art. 7 da Lei 9.507/97. Finalidade: a) Conhecimento de informaes relativas PESSOA DO IMPETRANTE; (aps ter pedido administrativamente e ter sido negado)
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b) Retificar dados, caso no prefira fazer isto por meio sigiloso, administrativo ou judicial. Deciso: carter mandamental, compelindo o legitimado passivo exibio e, se for o caso, retificao do assento incorreto ou indevido. Essa garantia no se confunde com o direito de obter certides (art. 5, XXXIV, b), ou informaes de interesse particular, coletivo ou geral (art. 5, XXXIII). Havendo recusa no fornecimento de certides (para a defesa de direitos ou esclarecimento de situaes de interesse pessoal, prprio ou de terceiro), ou informaes de terceiros o remdio prprio o mandado de segurana, e no o habeas data. Competncia CR/88: STF (102, I, d, e II, a); STJ (105, I, b); TRF (108, I, c); JF (109, VIII); TSE (121, 4). Constituio Estadual pode atribuir competncia a juzes estaduais ou ao TJ. requerimento na via administrativa para se tornar admissvel o habeas data. Caso inexista pretenso resistida, h carncia de ao por falta de interesse processual. reta e indireta) e de entidade de carter publico (exemplo o servio de proteo ao crdito - SPC) Procedimento: arts. 8 a 19 da Lei 9.507/97 ( gratuito por fora constitucional e deve-se ouvir o MP). - Habeas Data No cabe o habeas data (CF, Art. 5, LXXII, letra a) se no houve recusa de informaes por parte da autoridade administrativa. ASPECTOS PROCESSUAIS DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE O Cdigo de Processo Civil se aplica subsidiariamente ao Estatuto da Criana e do Adolescente (art. 152). Competncia - A competncia no Estatuto da Criana e do Adolescente determinada pelo domiclio dos pais ou responsvel (art. 147, I, da Lei n 8.069/90). Somente diante da constatao da falta desses que ser determinada pelo lugar onde se encontre o menor ou o adolescente (art. 147, II). SMULA N. 383-STJ. A competncia para processar e julgar as aes conexas de interesse de menor , em princpio, do foro do domiclio do detentor de sua guarda. Quanto ao critrio de fixao de competncia, sempre que se tratar de criana ou adolescente em situao de risco (art. 98 do ECA) o pedido de tutela ou guarda da competncia da Justia da Infncia e da Juventude. Do contrrio, encontrando-se o menor em situao regular, na qual quem pleiteia sua guarda um ente do prprio contexto familiar, competente para processar o feito o Juzo de Famlia. Assim, apenas quando h ameaa ou privao dos direitos reconhecidos no Estatuto da Criana e do Adolescente que a competncia para o julgamento da ao de guarda deslocada para o juzo especializado da infncia e juventude. O Estatuto da Criana e do Adolescente traz o princpio da concentrao de atos em audincia. Haver debates e julgamento na mesma audincia. Se o juiz no o fizer, dever designar uma data para a leitura da sentena (no h publicao da sentena).( art. 162, 2) Direitos processuais: Acesso justia. Art. 111, I A atribuio de ato infracional ocorre na pea processual chamada de representao, que a pea inicial da ao scio-educativa. elaborada pelo Promotor de Justia (MP). Art. 111, II igualdade na relao processual. Os adolescentes tm os mesmo direitos que os adultos, inclusive na ao scio-educativa. Art. 111, III Direito do adolescente autor de ato infracional a defesa tcnica por advogado. Art. 111, VI Direito do adolescente autor de ato infracional de pedir presena dos pais/responsvel durante o processo. Art. 111, V e 186 Direito de adolescente autor de ato infracional ser ouvido pessoalmente pela autoridade competente.

Smula 265/STJ: necessria a oitiva do menor infrator antes de decretar-se a regresso da medida scio-educativa Art. 104, 3 No h processo por ato infracional revelia- se no localizado o adolescente, ser suspenso o feito e expedido mandado de busca e apreenso. Art. 124 , I Direito do interno entrevistar-se pessoalmente com o MP. Art. 143 E vedada a divulgao de atos judiciais, policiais e administrativos que digam respeito a crianas e adolescentes a que se atribua autoria de ato infracional. Arts. 202 a 205 O Ministrio Pblico, quando no for parte, atuar obrigatoriamente. Sua intimao ser pessoal e a falta de interveno acarretar nulidade. As manifestaes do Parquet devem ser fundamentadas. H previso especfica na Lei 8.069/90, em relao colocao em famlia substituta, nos casos de criana ou adolescente indgena ou proveniente de comunidade remanescente de quilombo (art. 28, 6): Ser considerada e respeitada sua identidade social e cultural, os seus costumes e tradies; a colocao ocorrer prioritariamente no seio da sua comunidade ou junto a membros da mesma etnia e a interveno de representantes do rgo federal responsvel pela poltica indigenista. Ademais, nos casos de perda ou suspenso do poder familiar, se os pais forem oriundos de comunidades indgenas, tambm h previso especfica (art. 161, 2) de interveno de representantes do rgo federal responsvel pela poltica indigenista. A nica forma de se formar famlia substituta estrangeira pela adoo - a chamada adoo internacional, sendo vedada nas formas de guarda e tutela (artigo 31 do ECA). Famlia substituta estrangeira aquela formada por estrangeiros residentes e domiciliados fora do Brasil. Ressalte-se que no basta ser estrangeiro, preciso tambm residir fora do Brasil (o casal de alemes residentes no Brasil, por exemplo, que adota uma criana brasileira, no considerado famlia substituta estrangeira). O critrio adotado pelo Estatuto da Criana e do Adolescente o da territorialidade e no o da nacionalidade. O Brasil signatrio da Conveno relativa proteo das crianas e cooperao em matria de adoo internacional, firmada em Haia em 20 de maio de 1993. O contedo dessa conveno foi trazido para o direito interno. A conveno determina a aplicao do Princpio da Territorialidade. O processo da adoo internacional inicia-se com o deferimento do juzo para que sejam citadas "as crianas e adolescentes em condies de serem adotados" e as "pessoas interessadas na adoo." (art. 50 ECA). Este procedimento uno tanto para a adoo nacional quanto para a internacional e partir dele que o procedimento judicial de fato se instaurar. para a adoo internacional condio de procedibilidade a instruo da inicial com uma certido de habilitao expedida pela Comisso Estadual Judiciria de Adoo - CEJA. As CEJA's nos estados em que foram institudas tm o condo de preparar o interessado estrangeiro para a adoo, realizando estudo prvio das condies sociais e psicolgicas do candidato. As comisses autenticam o procedimento da adoo internacional e avalizam a idoneidade do candidato. Ressalta-se tambm que, no caso de adoo internacional, aps o regular trmite processual em que se deferir o pedido de adoo, o casal estrangeiro avisado para que possa vir ao Brasil para cumprir o estgio obrigatrio de convivncia. Em se tratando de menor com idade igual ou inferior a 2 anos, o estgio de convivncia ser de 15 dias. Para as crianas com idade superior a 2 anos, devero ser cumpridos 30 dias de estgio obrigatrio. A competncia para requerer a perda ou suspenso do poder familiar do Ministrio Pblico ou de quem tenha legtimo interesse (familiares, representante legal etc.). A jurisprudncia admite que algum que queira ficar com a criana possua tambm legtimo interesse. H necessidade da realizao de um estudo social do caso. Esse estudo social funciona como um laudo pericial. O Estatuto da Criana e do Adolescente determina que esse estudo seja feito por um corpo interdisciplinar. Necessrio verificar o ambiente em que o menor se encontra.
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A perda ou suspenso do poder familiar devero ser averbadas no Registro Civil. Conveno de Haia principais objetivos: adoo internacional realizada segundo o interesse superior da criana; respeito aos direitos fundamentais internacionais; coibio ao trfico de crianas. Controvrsias: A Conveno admite que a adoo seja realizada no pas de acolhida. De acordo com nosso ordenamento jurdico interno, isso no possvel. A adoo internacional deve ser realizada e processada no Brasil, conforme a lei pessoal da criana, qual seja a do seu domiclio. A Conveno possibilita a sada do adotando para o pas do adotante antes do trnsito em julgado da sentena. No ECA no se permite a sada do adotando do territrio nacional antes de consumada a adoo. Art. 51, 4. A Conveno admite a manuteno do vnculo de filiao entre a criana e seus pais biolgicos. Conforme o ordenamento jurdico interno, o registro original do adotado cancelado, sendo feito outro registro em que constam os adotantes como pais, bem como o nome de seus ascendentes como avs. No podendo constar na nova certido de registro nenhuma observao sobre a origem do ato, como forma de se evitar a distino entre filhos naturais e adotivos. Art. 47. O consentimento da criana deve ser considerado, devendo-se observar a idade e o grau de maturidade da criana, diferentemente do previsto no ECA, segundo o qual o consentimento da criana s necessrio em se tratando de adotando maior de 12 anos de idade. Art. 45, 2. Obrigatoriedade de cada Estado Contratante designar uma Autoridade Central encarregada de dar cumprimento s obrigaes impostas pela Conveno. A criao de uma Comisso Estadual Judiciria de Adoo uma faculdade. Art. 52 do ECA. A Conveno no prev a obrigatoriedade do estgio de convivncia. Entretanto, as adoes de crianas brasileiras devem seguir o preceituado no ECA (obrigatoriedade do estgio de convivncia). Art. 46 Recursos conforme artigo 158 do ECA, so de 10 (dez) dias para a apresentao de defesa; segundo o artigo 198 do ECA, todos os recursos sero interpostos independente de preparo; com exceo do agravo de instrumento e de embargo de declarao, o prazo para interpor e para responder ser sempre de 10 (dez) dias. h juzo de retratao por despacho fundamentado, mantendo ou reformando a deciso, no prazo de 05(cinco) dias. Direitos coletivos: arts. 208 a 224.

ITEM 3.A: Processo: conceito e natureza jurdica. O processo no Estado Constitucional. Obras consultadas: BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Efetividade do Processo e Tcnica Processual. So Paulo: Malheiros, 2006; DIDIER, Fredie Didier Junior. Curso de Direito Processual Civil. 11 ed. Ed. JusPODIVM; DINAMARCO, Cndido Rangel. Fundamentos do Processo Civil Moderno. So Paulo: Editora dos Tribunais, 1986; MARINONI, Luiz Guilherme, Teoria Geral do Processo, Editora RT; OLIVEIRA, Carlos Alberto lvaro. O processo civil na perspectiva dos direitos fundamentais. Revista de Direito Processual Civil. Curitiba: Gnesis, 2002, n. 26, p. 653-664. Legislao bsica. Constituio da Repblica Federativa do Brasil; Cdigo de Processo Civil e Cdigo de Defesa do Consumidor. Nota: o resumo a seguir foi elaborado a partir do trabalho anterior do grupo de aprovados no 25 concurso. PROCESSO: CONCEITO. A maioria da doutrina nacional afirma que o processo o instrumento por meio do qual o Estado exerce a jurisdio. Como o conceito de jurisdio, luz do Estado Democrtico de Direito, restou ampliado, no se restringindo mais apenas resoluo de litgios (visto que na maioria das vezes inexiste litgio nos casos de jurisdio voluntria), o processo passou, pois, a se caracterizar como um veculo pelo qual se provoca a jurisdio e, assim, que na maioria dos casos serve para realizao do direito material, quer mediante sua reparao, quer atravs de sua preservao, quer, por fim, por meio de seu acertamento. PROCESSO: NATUREZA JURDICA. Diversas teorias j foram elaboradas com o intuito de identificar a natureza jurdica do processo. Dentre elas, destacam-se: a) Processo = contrato; b) processo = quase-contrato; c) processo = procedimento; d) processo = situao jurdica (GOLDSCHMIDT): diferentemente do direito material no processo predomina o estado de incerteza, de insegurana de direitos e obrigaes entre aqueles que se encontram em conflito, at porque ningum poder prever o contedo da sentena; o processo seria, pois, caracterizado como um sistema de possibilidades e de nus; e) processo = relao jurdica (BLOW): (i) linear (que se desenvolve entre autor e ru); (ii) angular (entre autor-juiz e juiz-ru); (iii) triangular (abarcando: autor-juiz; juiz-ru e autor-ru). Essa ltima a teoria predominante na doutrina brasileira. Efetivamente, freqente a utilizao de processo e de relao jurdica processual como sinnimos. H, contudo, outros autores que vem o processo como uma entidade complexa: - DINAMARCO: processo = procedimento + relao jurdica processual (i.e., processo = relao entre os atos do processo + relao entre os sujeitos do processo) - FAZZALARI: processo= procedimento + contraditrio. O PROCESSO NO ESTADO CONSTITUCIONAL: O processo no Estado Constitucional se encontra em fase de renovao: a) parte-se da premissa de que a Constituio tem fora normativa e, por conseqncia, tambm tm fora normativa os princpios e os enunciados relacionados aos direitos fundamentais; b) pela expanso da jurisdio constitucional (controle de constitucionalidade difuso e concentrado, como o caso do Brasil); c) desenvolvmento de uma nova hermenutica constitucional (com a valorizao dos princpios da proporcionalidade e razoabilidade). A essa fase deu-se o nome de Neoconstitucionalismo ou pspositivismo. Por outro lado, o exerccio da jurisdio estatal passa a se legitimar: - pela efetiva participao das partes no procedimento e na formao da deciso; - pela adequao do procedimento s necessidades do direito material; - no procedimento diante dos direitos fundamentais;

- na deciso jurisdicional.

ITEM 3.B:Sentena. Liquidao e cumprimento da sentena e de outros ttulos judiciais. Sentena definida quando o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos artigos 267 (extino do processo sem resoluo de mrito) e 269 (extino do processo com resoluo de mrito) do CPC. Freitas Cmara conceitua sentena como o provimento judicial que pe termo ao ofcio de julgar do juiz, resolvendo ou no objeto do processo. Sentenas definitivas = resolvem o mrito (269). Sentenas terminativas = no resolvem o mrito do processo (267). Nem todas as sentenas definitivas tm julgamento de mrito; nas sentenas proferidas em razo de reconhecimento do pedido, transao, ou renncia pretenso, no o juiz que defini objeto do processo, o qual se resolve por ato das partes (autocomposio dos interesses). Estas sentenas embora no julguem o mrito, tornam-o definitivamente resolvido, razo pela qual so chamadas de sentenas com resoluo de mrito. Quanto aos seus elementos, so 3 (trs) os essenciais: relatrio, fundamentao e dispositivo (nos termos do art. 458 do CPC), razo por que a ausncia de qualquer destes torna a sentena viciada. Muito embora as sentenas terminativas possam ser dotadas de uma fundamentao concisa, todas as sentenas tm de ser fundamentadas. PUBLICAO E IRRETRATABILIDADE: A sentena s tem existncia jurdica depois de publicada. Proferida em audincia a sentena, esta se considera publicada na prpria audincia. J na hiptese de a sentena ser prolatada em gabinete, isto , fora da audincia, considera-se que sua publicao se d no momento em que a mesma juntada aos autos pelo escrivo (o que no se confunde com o momento em que o juiz a entrega ao escrivo, como aduz Nagib Slaibi Filho). No se pode confundir publicao da sentena com sua intimao; uma vez que enquanto a intimao como regra se faz pelo Dirio Oficial, a publicao significa torn-la pblica, e isto se d ou na audincia, ou com a sua juntada aos autos. Uma vez publicada a sentena, esta se torna irretratvel, no mais sendo possvel sua modificao ou revogao. Admite-se, entretanto, sua modificao ou revogao seja pela interposio de recurso (desde que a sentena ainda no tenha transitado em julgado), seja pela ocorrncia de erro material (inclusive aps o transito em julgado desta). O erro material pode ser formulado mediante simples petio dirigida ao juiz que prolatou a sentena, na medida em que no passa de um equivoco nesta contida incapaz de alterar seu teor (ex: escreve errado o sobrenome da parte). CLASSIFICAO DA SENTENA DEFINITIVA: A sentena definitiva (isto , a sentena que contm resoluo do mrito) se classifica, segundo seu contedo, em 3 (trs) espcies: meramente declaratrias, constitutivas, e condenatrias (Freitas Cmara, HTJ, Liebman e Chiovenda). Esta classificao, entretanto, quando as sentenas forem de procedncia, na medida em que quando as sentenas forem de improcedncia sero sempre declaratrias da inexistncia do direito afirmado pelo autor. Toda sentena de procedncia do pedido do autor tem um contedo declaratrio, consistente no acertamento da existncia do direito afirmado pelo demandante. Algumas sentenas, porm, contm apenas este acertamento, razo pela qual so chamadas de meramente declaratrias, enquanto outras tm , ao lado deste contedo, um plus, o que as distinguem daquelas primeiras espcies (so as constitutivas e as condenatrias). As sentenas meramente declaratrias so, portanto, as que contm apenas o acertamento da existncia ou inexistncia da relao jurdica (ou, excepcionalmente, o acertamento da autenticidade ou falsidade de um documento). Sentenas constitutivas, por sua vez, so aquelas que contm um ato judicial capaz de determinar a criao, modificao, ou extino de uma relao jurdica. Sentena condenatria aquela que impe ao ru o cumprimento de uma prestao de dar, fazer, ou no fazer, correspondendo a este contedo o efeito de permitir a execuo forada do comando

contido na deciso. A sentena condenatria constitui ttulo para instituio da hipoteca judiciria (artigo 466 do CPC), o que se dar com o registro da sentena no registro de imveis. As sentenas condenatrias devem ser alo de uma subclassificao, que ser feita com base nos efeitos que pode produzir, levando existncia de duas espcies de sentena condenatria: a sentena executiva (cuja atuao se d pelo emprego de meios executivos), e a sentena condenatria mandamental (cuja atuao ocorre mediante a utilizao exclusiva de meios de coero, no podendo ser executada em razo da natureza do dever jurdico a ser cumprido pelo condenado). Mantm-se integra, assim, a classificao trplice das sentenas definitivas, admitindo-se a sentena mandamental no como quarta espcie, ao lado das outras trs, mas como uma subespcie de sentena condenatria. Sentenas: - Meramente declaratria; - Constitutiva; - Condenatria (executiva e mandamental). Sentena X Pedido: - Citra petita = aqum do pedido; - Ultra petita = alm do pedido: no deve ser anulada pelo Tribunal, mas reduzida aos limites do pedido. No ultra petita: concesso de correo monetria, juros legais, despesas e honorrios de advogado, prestaes vincendas, restituio de prestaes pagas em ao de resciso de promessa e compra e venda. - Extra petita = diferente do pedido. Sentena subjetivamente complexa: uma deciso proferida por mais de um rgo jurisdicional; a deciso do jri, que composta por 3 (trs) partes: (i) pronncia (proferida pelo juiz); (ii) condenao (proferida pelo jri); (iii) e a dosimetria da pena (proferida pelo juiz). Sentena e fato superveniente: se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo do direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz tom-lo em considerao, de ofcio ou a requerimento da parte no momento de proferir a sentena. A observncia deste preceito, no entanto, no prescinde do cumprimento do princpio do contraditrio. Efeitos da sentena: Efeitos principais: resolver as crises de certeza, de situao jurdica ou de adimplemento. - Declaratrio: seu efeito principal a certeza jurdica de existncia ou inexistncia de uma relao jurdica; - Constitutivo: seu efeito principal o surgimento de uma nova situao jurdica que da sentena decorrente; - Condenatrio: seu efeito principal permitir o incio da atividade executiva do Estado para fazer valer a condenao. LIQUIDAO DE SENTENA: O ttulo executivo deve representar um direito (lquido e certo). A ausncia de qualquer destes dois requisitos do direito representado pelo ttulo faz com que este no tenha eficcia executiva (a teor do art. 586 do CPC), revelando-se, assim, inadequada a utilizao da execuo como meio de atendimento pretenso do demandante (ante a sua carncia de ao por falta de interesse de agir). H situaes, contudo, em que o ttulo judicial, embora represente direito certo, no apresenta a liquidez do crdito, ou seja, o ttulo judicial apresenta todos os elementos identificadores do direito (o an debeatur, ou seja, a existncia da divida, e o quid debeatur, isto , a qualidade do objeto da prestao), mas no revela o quantum debeatur (ou seja, a quantidade devida). Estar-se-, nestes casos, diante da chamada condenao genrica. A condenao genrica excepcional, uma vez que a sentena deve ser uma resposta ao pedido formulado pelo demandante (princpio da congruncia entre pedido e sentena, tambm conhecido como princpio da adstrio da sentena ao pedido), devendo o pedido ser certo e determinado (nos termos do art. 286 do CPC). A sentena condenatria genrica no ttulo executivo, uma vez que no representa um direito lquido. Sendo

ilquido o direito do credor, preciso determinar o quantum debeatur, para que se torne adequada a via executiva para a satisfao de sua pretenso. Faz-se mister, assim, a realizao da liquidao da obrigao representada pela sentena, o que se faz atravs da liquidao de sentena. At a entrada em vigor da lei 11.232/05 a liquidao de sentena era considerada um processo cognitivo autnomo, sendo necessria a citao do devedor, e sendo resolvido atravs de sentena, da qual cabia o recurso de apelao. Ocorre, no entanto, que esta sistemtica foi totalmente modificada. A liquidao de sentena agora mera fase de um processo nico (de condenao e execuo); a liquidao de sentena, portanto, est inserida neste processo nico, como fase de liquidao, que ocorre entre a fase condenatria e a fase executiva. Tratando-se a liquidao de sentena de uma fase de um processo nico, prev o 475-A 1 que do requerimento de liquidao de sentena ser a parte intimada, na pessoa de seu advogado (ou seja, intimao na pessoa do advogado, e no mais citao do demandado como na sistemtica anterior lei 11.232/05). No sendo mais processo autnomo, mas sim mera fase de um procedimento nico, a liquidao de sentena no ser mais julgada por sentena, mas sim por deciso interlocutria, prevendo o 475-H q da deciso de liquidao caber agravo de instrumento. Na fase de liquidao de sentena a pretenso de acertamento do quantum debeatur, devendo a atividade cognitiva incidir apenas sobre esta questo, ou seja, no se admite na fase de liquidao de sentena qualquer discusso sobre a existncia ou no do direito do credor, afinal isto j ficou resolvido na fase condenatria do processo. A deciso interlocutria a ser proferida na fase de liquidao de sentena deve se limitar determinao do quantum debeatur. Nos termos do 475-A 3, no ser permitida a prolao de sentena ilquida nas hipteses de condenao de ressarcimento por danos causados em acidente de veculo de via terrestre e nem nas de cobrana de seguro relativo a danos causados em acidente de veculo (275 II c d); sendo que nestas hipteses dever o juiz fixar de plano o valor devido, a seu prudente critrio (ou seja, nestas hipteses no ser vivel a liquidao de sentena). ESPCIES DE LIQUIDAO DE SENTENA: O CPC conhece apenas duas espcies de liquidao de sentena: por arbitramento e por artigos. H, ainda, uma terceira espcie, estranha ao sistema codificado, regulada no CDC, art. 97, denominada liquidao individual da sentena coletiva. A liquidao por arbitramento utilizada toda vez que, para determinar o quantum debeatur, seja necessria a nomeao de um perito, para se atribuir valor a uma coisa, servio, ou a um prejuzo. O arbitramento , em suma, uma percia, feita pelo arbitrador, que um perito. A segunda modalidade de liquidao de sentena a liquidao por artigos, que feita quando para determinar o valor da condenao, houver necessidade de alegar e provar fato novo (475-E e 475-F). O elemento que torna adequada esta modalidade de liquidao a existncia de fato novo, o qual deve ser alegado e provado, para tornar possvel a determinao do quantum debeatur. Tal fato novo relaciona-se exclusivamente com o quantum debeatur, no dizendo respeito existncia ou inexistncia do direito liquidando. O que qualifica o fato como novo no o momento em que surge no mundo fenomnico, mas sim o momento em q trazido cognio judicial. O fato novo o fato pertinente ao valor que no foi considerado na sentena exatamente porque a sentena no o fixou; no quer dizer fato superveniente. O fato pode ser, at, anterior sentena, mas novo para o processo porque no serviu de fundamentao condenao. Existem ainda sentenas que dependem, para a determinao do quantum debeatur, de mero clculo aritmtico, hiptese em que o credor poder proceder diretamente fase de execuo por quantia certa, instruindo o pedido com a memria discriminada e atualizada do clculo (475-B). Ou seja, no necessrio, nesta hiptese, a realizao da fase de liquidao de sentena, tendo em vista que a sentena j representa um direito lquido. Na hiptese de simples clculo aritmtico para a realizao da execuo da sentena, poder o juiz valer-se do contador do juzo em duas situaes: caso o exequente seja beneficirio da justia gratuita, j que nem sempre o defensor pblico ou o advogado que patrocine seus interesses ter condies de elaborar a planilha de clculo necessria ao desenvolvimento da execuo (a conta elaborada pelo contador judicial neste caso dever ser

recebida como clculo elaborado pelo exeqente, e no pelo juzo); e tambm caso o juiz entenda que a memria de clculos apresentada pelo credor aparentemente excede os limites da deciso exeqenda (475-B 3). Nesta segunda hiptese, vindo a conta elaborada pelo contador judicial, dever o exeqente ser ouvido sobre a mesma. Percebe-se, pois, uma escalada de situaes envolvendo a sentena condenatria: a) a sentena condenatria ordinria que j contm a determinao precisa do quantum debeatur, prescindindo de qualquer atividade posterior para que possa ser instaurada a execuo; b) a sentena condenatria ordinria que exige, para a determinao do quantum debeatur, da realizao de clculos aritmticos, os quais devero ser realizados pelo credor, para que se possa iniciar o processo executivo; c) a sentena condenatria genrica em que, para a determinao do quantum debeatur, faz-se necessria uma avaliao de coisas, servios ou prejuzos, hiptese em que ser necessria a liquidao da obrigao por arbitramento; d) a sentena condenatria genrica em que, para determinao do quantum debeatur, faz-se necessrio alegar e provar fato novo, caso em que ser necessrio, para a instaurao do processo executivo, que se faa a liquidao por artigos. A sentena condenatria genrica do CDC, proferida em ao coletiva, e que permite a liquidao e execuo individuais, devendo-se, na liquidao da sentena, demonstrar a condio de lesado e a extenso do dano, ocuparia a ltima posio da escalada supra realizada, por ser a condenao a que faltam mais elementos para q se possa realizar o processo executivo. Liquidao de sentena: memria de clculo apresentada pelo credor quando depender apenas de clculo aritmtico; poder o juiz, assim, valer-se do contador judicial quando os clculos do credor aparentarem ser excessivos; ou no caso de assistncia judiciria; liquidao por arbitramento (perito): -quando assim determinado pela sentena ou convencionado pelas partes; -quando o exigir a natureza do objeto da liquidao. liquidao individual da sentena coletiva (97 CDC) Natureza jurdica do cumprimento da sentena. Trata-se de atividade executria; mas no de processo de execuo. Com a edio da Lei 11.232/05, no existe mais a necessidade de ajuizar-se ao de execuo de sentena condenatria: a execuo efetivada na mesma relao processual em que proferida a sentena. Da a afirmao segundo a qual a Lei 11.232 tornou as sentenas condenatrias auto-executveis. Aps a Lei n. 11.232/2005, o sistema de execuo de sentena passou a fundar-se nos arts. 461 e 461-A para obrigao de fazer ou no fazer e de dar e, no que diz respeito sentena que condena ao pagamento de quantia certa, no procedimento do art.475-J do CPC. O processo de conhecimento, instaurado para verificar com quem est a razo diante do litgio, no mais termina com a sentena que fica na dependncia da execuo. Agora, o processo de conhecimento prossegue at que a tutela do direito almejada seja prestada, mediante a atividade executiva necessria. O processo agora sincrtico, condensando, numa mesma relao, a certificao e a execuo do direito. Ttulo executivo extrajudicial e liquidao: No h possibilidade de implementao judicial (liquidao, clculo do contador) de ttulos executivos extrajudiciais. De acordo com o 1 do artigo 586 do Cdigo, quando o ttulo executivo for sentena, que tenha condenao genrica, proceder-se- primeiro sua liquidao. Segundo ainda o art. 603, procede-se liquidao, quando a sentena no determinar o valor ou no individuar o objeto da condenao. Logo, s se h de falar em liquidao de sentena. O ttulo executivo extrajudicial, que seja certo, mas no lquido, somente pode ser usado como prova em processo de conhecimento. Da por que,se a pretenso de que se diga titular o credor constar de ttulo executivo ilquido, o caminho que ele ter de percorrer, antes de poder executar, o da ao condenatria, a fim de obter uma sentena que condene o devedor e lhe sirva de ttulo executivo.

Marinoni traz observao pertinente: Porm, preciso advertir que, excepcionalmente, os ttulos extrajudiciais podem ser ilquidos, sujeitando-se, ento, liquidao. o que ocorre com os termos de ajustamento de conduta, da Lei da Ao Civil Pblica. So devidos honorrios advocatcios na fase de cumprimento de sentena caso no haja o pagamento espontneo da dvida (STJ REsp 1.165.953-GO, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 24/11/2009). A parte tem de ser INTIMADA por meio de seu advogado para pagar, APS O TRNSITO EM JULGADO E BAIXA DOS AUTOS, nas condenaes de pagamento de quantia certa do 475-J CPC. Apenas se aps a intimao (NA PESSOA DO ADVOGADO) no houver o pagamento no prazo de 15 (quinze) dias caber a aplicao de multa de 10% e condenao em honorrios advocatcios, tendo em vista o novo trabalho do advogado na fase de cumprimento de sentena (STJ REsp 940.274-MS, Rel. originrio Min. Humberto Gomes de Barros, Rel. para acrdo Min. Joo Otvio de Noronha, julgado em 7/4/2010).

ITEM 3. C: Juizados Especiais Cveis Estaduais e Federais. Os juizados especiais tm sua origem prxima nos Conselhos de Conciliao e Arbitragem, institudos pelo Rio Grande do Sul em 1982, depois disseminado por diversos Estados, culminando com a edio, em 1984, da lei 7244, que instituiu no Brasil os Juizados de Pequenas Causas. Posteriormente, a CRFB disps no art. 98 sobre a instituio de juizados, tanto estaduais quanto federais, o que s veio a ser concretizado pela lei 9.099 de 1995, em mbito estadual, e pela lei 10259, em mbito federal. Conforme o art. 2 da lei 9099, so princpios dos juizados especiais a oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade. Esses princpios tambm se aplicam aos juizados federais, uma vez que se aplica subsidiariamente a Lei 9099/95 no que a lei 10259 for omissa e, s depois, em caso de omisso da Lei 9099/95, que h subsidiariedade do CPC. Oralidade: Tanto a ao quanto a resposta do ru podem ser oferecidas oralmente. Expressa-se tambm pela concentrao dos atos em audincia. Oral difere de verbal, pois naquele h documentao residual, enquanto o verbal no documentado. O nico recurso oral so os embargos declaratrios. Em JEF pode nem haver audincia, em sendo a causa s de direito, no havendo, assim, violao oralidade (ex: GDATA e expurgos inflacionrios). Informalidade e Simplicidade: A fim de tornar o processo menos burocrtico e mais rpido, tudo deve ser feito da maneira mais simples e informal possvel. Assim, desde que atendidas as garantias fornecidas aos litigantes, todo ato processual deve ser reputado como vlido, desde que atingida sua finalidade. Celeridade: d se atravs da utilizao de prazos exguos para a concluso do procedimento e da ausncia, em regra, de efeito suspensivo no recurso da sentena nos juizados estaduais. Economia processual: atravs da reduo de atos processuais, pela concentrao e no repetio de atos, ainda que nulos, mas que atingiram a sua finalidade. A competncia definida pelo valor da causa, de at 60 salrios mnimos no caso dos juizados federais, no estando includos os valores correspondentes aos juros legais (1% ao ms), correo monetria (INPCA), parcelas vincendas alm do cmputo das 12 parcelas definidas pelo art. 3, 2 da lei, astreintes, multas moratrias e multa por litigncia de m f. Se a condenao exceder 60 salrios mnimos, paga-se por precatrio. Abaixo disso, a requisio de pequeno valor deve ser paga em at 60 dias da intimao do poder pblico. Tambm nos juizados federais, h competncia absoluta pelo domiclio do autor da demanda, o que segundo parcela da doutrina nada mais do que uma espcie de competncia territorial absoluta, a despeito de alguns processualistas asseverarem se tratar de uma hiptese de competncia funcional. A sentena prescinde de relatrio e no antecedida por alegaes finais. Quanto aos recursos nos juizados federais, s so cabveis da sentena definitiva e das decises proferidas em relao s medidas de natureza antecipatria ou cautelar. Inexiste reexame necessrio e as espcies de impugnao endoprocessual so apenas quatro: recurso inominado, embargos de declarao, pedido de uniformizao de interpretao de lei federal e recurso extraordinrio. Alm disso, o STJ tem aceito a ao de Reclamao, conforme sua Resoluo de n 12, entretanto apenas para questes de direito material.

ITEM 4.A: Partes. Capacidade. Legitimao. Substituio processual. Obras consultadas: MARINONI, Luiz Guilherme- Teoria Geral do Processo (Curso de Processo Civil- volume 1)- 5 Edio, Editora Revista dos Tribunais; MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz- Processo de Conhecimento (Curso de Processo Civil- volume 2)- 9 Edio, Editora Revista dos Tribunais. 7

PARTES: Segundo Marinoni e Arenhart (MARINONI, ARENHART, pg. 88) aquele que toma parte no litgio ou dele faz parte deve ser considerado parte. Diz, ainda, o mesmo autor, que aquele que estranho ao litgio ou dele no faz parte, embora a sentena contra ele produza efeitos, deve ser considerado terceiro. Do conceito acima externado, e ainda segundo entendimento doutrinrio tradicional, pode-se depreender que parte no processo o titular do direito material ou sujeito na relao jurdica de direito material levada a juzo. Vale ainda o recurso ao entendimento clssico, o qual dispe que parte aquele que pede em juzo (autor), ou aquele em face de quem se pede (ru). Assim, so partes, AUTOR, RU e TERCEIROS INTERVENIENTES regularmente admitidos no processo (segundo as exigncias de cada espcie de interveno. Formas clssicas de intervenooposio, nomeao autoria, chamamento ao processo e denunciao da lide), exceo do assistente. PARTES so pressuposto processual de existncia ou constituio do processo. CAPACIDADE: Nesse ponto, pode-se vislumbrar trplice aspecto, importando a capacidade de ser parte (pressuposto de existncia ou constituio do processo), capacidade para estar em juzo (pressuposto processual de validade do processo) e capacidade postulatria (tambm apontada como pressuposto de existncia). Capacidade de ser parte. a aptido para ser sujeito de uma relao jurdica processual ou a aptido para ser titular de situaes jurdicas processuais. Diz com a capacidade de direito ou com a personalidade (ou subjetividade), categorias do Direito Civil. Assim, todos aqueles que tm capacidade de direito, nos termos da lei civil, tm capacidade de ser parte em um processo judicial. No obstante, a lei atribui a alguns entes despersonalizados a capacidade de ser parte, ainda quando no lhes atribua personalidade jurdica, visando efetiva tutela de direitos, uma vez que d a tais entes a capacidade de figurarem no palco processual, levando pleitos a conhecimento judicial. Em sntese, tm capacidade de ser parte: a) as pessoas naturais; b) as pessoas jurdicas; c) as pessoas formais (entes que detm personalidade exclusivamente processual ou judiciria- esplio, herana jacente ou vacante, massa falida, sociedade em comum e condomnio). O MP, alis, um exemplo de pessoa formal. Capacidade para estar em juzo (capacidade processual ou legitimatio ad processum). Artigo 7 CPC. Atribuda a todo aquele que tem capacidade de gozo ou exerccio, do Direito Civil, ou seja, aquela detida por quem tem aptido para, validamente, praticar atos processuais. A incapacidade processual, assim como no direito civil, tambm suprida por representao ou por assistncia (artigo 8 CPC). A incapacidade processual do autor leva extino do processo sem resoluo do mrito (antes, deve ser aberto prazo para que seja suprido o defeito), mas a incapacidade processual do ru determina sua revelia (artigo 13 CPC). Capacidade postulatria (ius postulandi). Exigncia de que a parte postule por meio de advogado. a capacidade tcnica exigida para a prtica de determinados atos processuais (o depoimento pessoal, p. ex., no a requer). Tm capacidade postulatria o advogado regularmente inscrito na OAB e o membro do MP. Nos Juizados Especiais Cveis Federais: em primeira instncia, a parte pode litigar, no polo ativo, sem advogado, at 60 salrios mnimos. Qualquer
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recurso Turma Recursal depende de advogado. Embargos declaratrios podem ser opostos sem advogado. A Lei 10.259 permite a representao por pessoa que no advogado (Enun 83 FONAJEF: representao por no advogado s para poucos processos e de forma gratuita). LEGITIMAO. SUBSTITUIO. A legitimao para agir (legitimatio ad causam) uma condio da ao. a titularidade (ativa e passiva) da ao. Consiste em individualizar a pessoa a quem pertence o interesse de agir (e, pois, a ao) e a pessoa com referncia qual ele existe. (MARINONI, Pg. 176). Em suma, tem legitimidade para a causa aquele que detenha pertinncia subjetiva com o objeto da demanda e tenha interesse de agir no caso concreto (tambm aquele titular do interesse contraposto, no sentido de ser parte legtima para figurar no polo passivo da demanda). Legitimao ordinria. Os direitos materiais clssicos liberais, ditos de primeira gerao, foram responsveis pela categorizao que hoje se conhece como legitimao ordinria (e legitimao extraordinria), uma vez que se entende que a legitimao ordinria a coincidncia entre o titular da relao jurdica material e o titular da relao jurdica processual. Diz-se isso uma vez que tal classificao importa-se to somente com os direitos com titularidade individual ou bem delimitada, nos quais facilmente se enxerga o titular do interesse de leva-los a juzo. Na legitimao ordinria h pertinncia subjetiva.Assim, afora casos expressamente previstos em lei, s pode pleitear em juzo o titular do direito material que subjaz demanda (artigo 3 CPC). Legitimao extraordinria. H legitimidade extraordinria quando a parte na relao jurdica processual diz estar defendendo direito subjetivo material alheio ou de terceiro. No se confunde com a representao. Representante no parte, apenas representa a parte. Legitimado extraordinrio parte processual. Na legitimao extraordinria defende-se, em nome prprio, direito alheio (no h pertinncia subjetiva). Representante defende direito alheio (do representado), em nome do representado. Espcies: 1. Subordinada a legitimidade do assistente simples. 2. Por substituio processual excepcional e depende de autorizao legal (no se admite, portanto, a substituio processual convencional). Exemplos de substituio processual em processos individuais: a) quando o esplio parte, ele figura como substituto processual dos sucessores do de cujus; b) nos casos de alienao da coisa litigiosa, se o alienante permanece no processo ele passa, a partir da alienao, a nele figurar como substituto processual do adquirente. Essa hiptese, alis, exemplifica tambm a regra da perpetuao da legitimidade (ou da estabilizao subjetiva do processo). Legitimao extraordinria e substituio processual Parte da doutrina afirma que a legitimao extraordinria gnero, do qual a substituio processual seria espcie. Segundo tal vis doutrinrio, h substituio processual quando o legitimado extraordinrio prope a ao isoladamente, sem litisconsrcio com o suposto titular do direito material. (...) De todo modo, a doutrina em geral emprega as locues legitimado extraordinrio e substituto processual como sinnimas. (MASSON, ANDRADE, ANDRADE, PG. 53- Interesses Difusos e Coletivos Esquematizado). Substituio processual e sucesso processual A substituio processual no se confunde com a sucesso processual. Sucesso Processual a substituio da parte, em razo da modificao da titularidade do direito material afirmado em juzo. a troca da parte. Uma outra pessoa assume o lugar do litigante originrio, fazendo-se parte na relao processual. Ex: morte de uma das partes.

ITEM 4.B: Prova. nus da prova e convico judicial. Prova Ilcital. Obras consultadas: -MARINONI, Luiz Guilherme- Teoria Geral do Processo (Curso de Processo Civil- volume 1)- 5 Edio, Editora Revista dos Tribunais; MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz- Processo de Conhecimento (Curso de Processo Civil- volume 2)- 9 Edio, Editora Revista dos Tribunais.

PROVA aquilo que serve para atestar a veracidade ou a autenticidade de alguma coisa ou fato. o meio atravs do qual a parte pretende comprovar suas alegaes no processo. instrumento de que se vale o juiz, mediante atividade das partes, para formar convico de verdade (ou de verossimilhana) no processo. Marinoni e Arenhart afirmam que a ideia (ou ideal) de verdade no processo exerce verdadeiro papel de controle da atividade do magistrado; a busca incessante da verdade absoluta que legitima a funo judicial e tambm serve de vlvula regulatria de sua atividade, na medida em que a atuao do magistrado somente ser legtima dentro dos parmetros fixados pela verdade por ele reconstruda no processo. Os mesmos autores, em crtica da viso clssica, e partindo da premissa de que a verdade absoluta algo intangvel no processo (no processo, busca-se a verdade possvel, mais prxima do que ocorreu, alcanada a partir do devido processo legal, e que convence o juiz por gerar um grau de probabilidade satisfatrio), afirmam que constitui-se a prova, ento, em meio retrico, indispensvel ao debate judicirio, devendo o processo ser visto como um palco de discusses; a tpica o mtodo da atuao jurisdicional e o objetivo no a reconstruo do fato, mas o convencimento dos demais sujeitos processuais sobre ele. (MARINONI e ARENHART, pg. 256). Tais consideraes, notoriamente influenciadas pela concepo procedimentalista propugnada por HABERMAS, claramente relevam a funo do discurso na produo probatria, no qual todas as pretenses ficariam suspensas, at que a assertiva seja confirmada ou refutada (em discurso terico) ou at que a norma seja considerada legtima ou ilegtima (atravs do discurso prtico). Assim, a verdade assumiria a funo de ser uma das pretenses de validade que autoriza o discurso (MARINONI, ARENHART, pg, 257). A dicotomia entre verdade formal (no processo civil) e verdade real (no processo penal) est superada: H no processo civil amplo poder instrutrio do juiz (art. 130 CPC). Direito prova: contedo do contraditrio substancial (poder de influncia) e corolrio do acesso Justia (princpio da inafastabilidade). Fonte de prova: aquilo de que se pode extrair prova (convencimento do juiz): pessoas, coisas ou fenmenos. Meio de prova: forma pela qual se extrai a prova da fonte, introduzindo-a no processo (ex.: depoimento da testemunha). Art. 332: liberdade/atipicidade dos meios de prova ex.: prova emprestada: requisitos: (a) impossibilidade ou excessiva onerosidade de repetio da produo da prova; (b) contraditrio (o prejudicado pela prova tem de ter participado de sua produo no outro processo). Objeto da prova: afirmao de fato: (a) pertinente (relativo causa) e relevante (influencia a deciso), (b) controverso e (c) determinado. Sistemas de valorao da prova: 1. Convico ntima: autoritrio (absolutismo) hoje: jri; 2. Prova legal / tarifrio: a lei estabelece o valor da prova; 3. Livre convencimento motivado / da persuaso racional (art. 131): h exigncia de motivao, que deve ser racional no admisso de critrios ou provas de f (ex.: prova psicografada), pois no ensejam contraditrio e nosso Estado laico; Excees: regras de prova legal (ex.: art. 227 do CC); Presuno: concluso sobre a ocorrncia de um fato a partir da prova de outro fato provado (indcio). Presuno judicial: raciocnio presuntivo: silogismo: premissa maior (regra da experincia), premissa menor (indcio) = concluso (presuno).
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Princpio da comunho da prova: a prova pertence ao processo, independentemente de quem a produziu.

NUS DA PROVA. A quem incumbe a prova. A regra geral que a prova dos fatos incumbe a quem alega. A distribuio esttica do nus probatrio (artigo 333 CPC) determina que a prova dos fatos constitutivos do direito alegado incumbe ao autor, e a prova dos fatos modificativos, impeditivos ou extintivos do direito alegado pelo autor, na inicial, incumbe ao ru. O nus da prova no impe um dever de produo de prova, apenas indica aquele que assumir as consequncias em caso de omisso na produo da prova, alm de consubstanciar regra de julgamento a orientar o juzo na formao de sua convico, ante as provas produzidas ou no produzidas no processo. Distribuio dinmica do nus da prova (cargas probatrias dinmicas): prova impossvel ou excessivamente onerosa (diablica): redistribuio do nus: o juiz atribui o nus parte que tem melhores condies de produzir a prova princpio da igualdade e direito fundamental a um processo adequado (no caso, a distribuio esttica inadequada). O CDC, art. 6, VIII, expresso dessa teoria. Prevalece, atualmente, que a inverso do nus probatrio deve ser determinada pelo juzo no momento do saneamento do processo, com vistas no surpresa e a viabilizar a regularidade do contraditrio (A 2 Seo do STJ pacificou a questo, adotando o entendimento de que A inverso 'ope judicis' do nus probatrio deve ocorrer preferencialmente na fase de saneamento do processo ou, pelo menos, assegurando-se parte a quem no incumbia inicialmente o encargo, a reabertura de oportunidade para apresentao de provas -Resp 802832, 2011). CDC, art. 38: inverso ope legis. Inverso em causas ambientais (julgados do STJ ex.: REsp 972902; fundamentos: princpio da precauo; interpretao extensiva do art. 21 da LACP, para que ele abarque o art. 6, VIII, do CDC; carter pblico e coletivo do bem jurdico tutelado. Marinoni e Arenhart referem, ainda, casos em que, ante as peculiaridades de direito material envolvido, pode-se (deve-se) proceder reduo do mdulo de prova judiciria a ser produzido pelas partes. Tais redues devem atender preocupao de que o processo (e os procedimentos) possa servir s diferentes exigncias de direito material, em nome da prestao de uma tutela efetiva. Assim, d-se tal reduo pelo legislador, por exemplo, nas aes possessrias, onde no cabe a produo probatria acerca do domnio, cingindo-se o contraditrio (e a produo probatria) s discusses acerca da posse, pelo que o convencimento judicial no pode pesar sobre conjunto probatrio diverso. Tais autores indicam tambm a possibilidade de reduo do mdulo probatrio pelo prprio juzo, em casos com particularidades prprias suficientes para demonstrar que a exigncia de prova plena seria contrria ao prprio desejo do direito material. Em tais casos, o prprio direito material no se conciliaria com a aplicao da regra do nus da prova, no havendo como se exigir ou admitir uma convico de certeza, bastando, assim, convico de verossimilhana (mesmo na fase de sentena) (MARINONI, ARENHART, pg. 272)- Do como exemplos casos de leses pr-natais, de seguro e relativos a atividades perigosas. PROVA ILCITA (v. CF, art. 5, LVI e CPC, art. 332): viola uma norma jurdica de direito material ou processual. Proibio da prova ilcita vs. direito prova -> princpio da proporcionalidade: ponderao: direito violado pela prova ilcita vs. direito que s pode ser demonstrado pela prova ilcita (MARINONI, ARENHART). Teoria da descontaminao do julgado: se o tribunal constata prova ilcita, deve anular a sentena e remeter os autos ao 1 grau para que: (i) a parte que produziu a prova ilcita possa produzir outra; (ii) seja proferida sentena por outro juiz (MARINONI, ARENHART). Obs.: o CPP, art. 157, 4 positivava a teoria, mas foi vetado. Ilicitude por derivao- Teoria dos frutos da rvore envenenada- igual ao processo penal (com mitigaes, inclusive, da descoberta inevitvel, fonte independente de prova e encontro fortuito).

ITEM 4.C: Meios alternativos de resoluo de conflitos: negociao, mediao e arbitragem. Obras consultadas: CARMONA, Carlos Alberto- Arbitragem e Processo: Um Comentrio Lei 9307/96. Malheiros, 1998; DIDIER JR, Fredie- Curso de Direito Processual Civil: Teoria Geral do Processo e Processo de Conhecimento, - 2009; MARINONI, Luiz Guilherme- Teoria Geral do Processo (Curso de Processo Civil- volume 1)- 5 Edio, Editora Revista dos Tribunais; PINHO, Humberto Dalla Bernardina - Teoria Geral do Processo Civil Contemporneo, 2007; So equivalentes jurisdicionais mtodos de soluo de conflitos no jurisdicionais. Pensados no contexto da terceira onda de renovao do processo civil (acesso Justia), a partir das preocupaes com a morosidade e burocracia judiciais, o que levava (e leva) a uma litigiosidade contida. Negociao- processo bilateral de resoluo de impasses ou de controvrsias , no qual existe o objetivo de alcanar um acordo conjunto, atravs de concesses mtuas. Envolve a comunicao, o processo de tomada de deciso (sob presso) e a resoluo extrajudicial de uma controvrsia. (PINHO, p.363) Autocomposio soluo negociada atravs do consentimentos espontneos e mtuos. Pode ser judicial ou extrajudicial. gnero do qual so espcies: a) transao (conflitantes fazem concesses mtuas); b) submisso (um dos conflitantes se submete pretenso do outro voluntariamente). Mediao Tem natureza jurdica de contrato. Tcnica de soluo de conflitos, pela qual um terceiro se coloca entre os contendores e tenta conduzi-los soluo autocomposta. O mediador um profissional qualificado que tenta fazer com que os prprios litigantes descubram as causas do problema e tentem remov-las. Trata-se de tcnica para catalisar a autocomposio. (DIDIER, pg. 78) Na mediao no h heterocomposio, diferente do que ocorre na arbitragem. As prprias partes decidem. Nossa legislao no contempla expressamente a possibilidade de mediao, mas nada impede a sua aplicao, mesmo aquela iniciada antes do ajuizamento da demanda (mediao extrajudicial), como aquela realizada no curso do processo (mediao endoprocessual). Basta a vontade das partes em se submeter o caso mediao para que o juiz suspenda o curso processual, aguardando a concluso da mediao (a qual ser posteriormente objeto de homologao). A mediao parte da autonomia da vontade e deve versar sobre objeto lcito e no defeso em lei. Como a mediao tem como escopo levar as partes a compor o conflito, resultar sua soluo, em havendo, numa conciliao. A conciliao, ou mediao ativa, tem como objetivo o acordo, sendo o conciliador o agente capaz de conduzir, sugerir e opinar acerca dos direitos e deveres legais das partes. Arbitragem - meio alternativo de soluo de controvrsias atravs da interveno de uma ou mais pessoas que recebem seus poderes de uma conveno privada, decidindo com base nela, sem interveno estatal, sendo a deciso destinada a assumir a mesma eficcia da sentena judicial. Conflitos relativos a direitos patrimoniais acerca dos quais os litigantes possam dispor. Trata-se de um meio heterocompositivo de soluo de controvrsias, diferenciando-se da conciliao e mediao em razo da imposio da soluo arbitral perante as partes. (CARMONA, p.43). O juzo arbitral somente pode ser institudo por pessoas capazes de contratar. manifestao da autonomia privada. Embora controvertido na doutrina, a soluo legal no sentido de que a arbitragem jurisdio, embora no faa parte do Poder Judicirio (artigo 475-N, IV CPC). A Lei 9307/96 dispe sobre a arbitragem (ler a lei 44 artigos). Jurisdio arbitral - A natureza jurdica da arbitragem de jurisdio. O rbitro exerce jurisdio porque aplica o direito ao caso concreto e coloca fim lide que existia entre as partes. A lei denomina a deciso arbitral de sentena e lhe confere eficcia de ttulo executivo judicial. Marinoni se posiciona contra a natureza jurisdicional da arbitragem.
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A arbitragem no ofende os princpios da inafastabilidade do controle jurisdicional (seria inconstitucional se fosse compulsria) nem do juiz natural (est presente no juzo arbitral o requisito da pr-constituio na forma da lei). Em verdade, est-se no campo da autonomia de vontade das partes que, livremente, decidem submeter o litgio apreciao de um rbitro. Esto excludos do juzo arbitral os direitos indisponveis. Tambm no se admite arbitragem nas matrias submetidas aos procedimentos de jurisdio voluntria (dada a existncia de interesse pblico e indisponibilidade dos direitos) e nas matrias que, em juzo, reclamam a interveno do MP no processo. Princpios fundamentais da arbitragem: a) autonomia da vontade e autonomia privada. Partes podem instituir o juzo arbitral, o nmero de rbitros, o procedimento, aplicao de iure ou de equidade, etc. (desde que no haja ofensa ordem pblica e aos bons costumes); b) eleio da lei aplicvel (nacional ou estrangeira); c) eleio da lex mercatria, jurisdio de equidade, e princpios gerais de direito que podero ser aplicados; d) devido processo legal; e) efeito vinculante da clusula arbitral (partes ficam submetidas sentena arbitral, qualquer que seja o resultado; f) inevitabilidade dos efeitos da sentena arbitral, que faz coisa julgada material e constitui ttulo executivo judicial; g) autonomia entre a clusula arbitral e o contrato (invalidade do contrato no contamina a clusula compromissria); h) competncia-competncia Kompetenz-kompetenz(cabe aos rbitros decidir sobre a existncia, validade e eficcia da conveno de arbitragem). Conveno de arbitragem: Negcio jurdico complexo formado pela clusula compromissria e pelo compromisso arbitral. Clusula compromissria (pactum de compromittendo) negcio jurdico de direito privado celebrado como pacto adjeto dentro de outro contrato, entre pessoas capazes, tendo por objeto direito disponvel, por intermdio do qual as partes se comprometem a, no futuro, instituir a arbitragem (obrigao de fazer). No se relaciona a um conflito concreto, apenas determinando que se um conflito sobrevier, dever ser resolvido por rbitro. A clausula chamada cheia quando j contm todos os elementos para a instalao da arbitragem. Quando a clusula vazia, a lacuna deve ser preenchida pelas partes (se isto no ocorrer, frustra-se a arbitragem e as partes devero socorrer-se do Judicirio). Em contrato de adeso pode ter eficcia se for de iniciativa do aderente (se for de iniciativa do estipulante deve ser expressa e destacada). Em contrato de consumo nula clusula que imponha arbitragem compulsoriamente. Se uma das partes desrespeita a clusula, o ru pode alegar a existncia da conveno em preliminar ou reconvir pedindo a condenao na obrigao de fazer (instituir a arbitragem). Compromisso arbitral Negcio pelo qual as partes decidem que determinado conflito j existente dever ser resolvido por rbitro. Pode ser que seja precedido de uma clusula compromissria (que precisa do compromisso arbitral para ser efetivada). Observaes: Somente se as partes conferirem poderes expressos para o rbitro decidir por equidade que este poder assim agir. O rbitro deve ser pessoa fsica e capaz. Somente o judicirio pode executar a sentena arbitral (o arbitro no tem competncia para executar suas decises). No h possibilidade de provimento de urgncia (cautelar ou satisfativo). A sentena arbitral insuscetvel de reviso pelo judicirio. No h mais necessidade de homologao da sentena arbitral pelo Judicirio. O juiz estatal pode anular a deciso arbitral (mas no reform-la) a fim de que outra seja proferida pelo prprio rbitro. A parte interessada precisa propor ao anulatria no prazo decadencial de 90 dias. Controle recai apenas sobre a validade da deciso. Sentena arbitral: deve preencher os requisitos do art. 26 (relatrio, fundamentos, dispositivo, data e lugar). necessria a fundamentao, ainda que o rbitro seja leigo e que a jurisdio arbitral seja de equidade.

Anulabilidade da sentena. Hipteses: a) se for nulo o compromisso; b) se emanou de quem no podia ser rbitro; c) se no contiver os requisitos do art. 26; d) se proferida fora dos limites da conveno; e) se no decidir todo o litgio; f) se comprovado que foi proferida por prevaricao, concusso ou corrupo passiva; g) se proferida fora do prazo; h) se desrespeitados os princpios do art. 21 (respeito ao procedimento, contraditrio, igualdade das partes, imparcialidade do rbitro e de seu livre convencimento). Sentena arbitral estrangeira: Quando, no pas estrangeiro, se exigir a homologao judicial da sentena arbitral, essa deciso homologatria que fica sujeita homologao pelo STJ. STJEm 03/07/2012 o STJ (REsp 1297974) decidiu que, uma vez instaurada a arbitragem, o Poder Judicirio no pode mais exercer jurisdio sobre o caso, nem mesmo para deferimento de medidas cautelares. A deciso da Terceira Turma. Ministra Nancy Andrighi: A rigor, o tribunal estat al j era incompetente, de sorte que sequer deveria ter julgado o recurso, entendeu a relatora. No entanto, ela ressalvou algumas situaes em que, mesmo aps a instaurao do juzo arbitral, haveria margem de competncia para a justia estatal. Na realidade, em situaes nas quais o juzo arbitral esteja momentaneamente impedido de se manifestar, desatende-se provisoriamente s regras de competncia, submetendo-se o pedido de tutela cautelar ao juzo estatal; mas essa competncia precria e no se prorroga, subsistindo apenas para a anlise do pedido liminar, afirmou. Seria o caso de questo a ser decidida diante de situaes temporrias em que no tenha ainda sido escolhido o rbitro, exemplificou em seu voto a ministra. Nessas hipteses, caberia ao juiz que decidir a cautelar enviar o processo ao rbitro, ressalvando que a deciso fora tomada em carter precrio e declarando sua sujeio ratificao pelo juzo arbitral, sob pena de perda de eficcia. Com isso, e sem que haja qualquer usurpao de competncia ou conflito de jurisdio, evita-se a prtica de atos inteis e o prolongamento desnecessrio do processo, concluiu. http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=106266 Informativo 499 STJ- A constituio de tribunal arbitral implica, em regra, a derrogao da jurisdio estatal, devendo os autos da ao cautelar ajuizada antes da formao do tribunal ser encaminhados de imediato ao juzo arbitral regularmente constitudo. No caso, antes de ser instaurado o procedimento arbitral, a recorrida ingressou com a medida cautelar amparada na possibilidade de que, na pendncia da nomeao dos rbitros, admite-se que a parte recorra ao Judicirio para assegurar o resultado que pretende na arbitragem. Negado provimento ao pedido formulado na inicial, foi interposta apelao. Antes do julgamento do apelo recursal, que concedeu a tutela, as partes subscreveram ata de misso confirmando a constituio do tribunal arbitral. Assim, a Turma entendeu que o juzo arbitral deve assumir o processamento da ao na situao em que se encontra, para reapreciar e ratificar ou no a cautelar que foi concedida em carter precrio pelo Poder Judicirio. Precedente citado: SEC 1-EX, DJe 1/2/2012. REsp 1.297.974-RJ A 3 Turma do STJ, (REsp 1231554- Informativo 474 STJ) em voto da relatoria da ministra Nancy Andrighi, entendeu por unanimidade que procedimentos arbitrais com sede no Brasil, mesmo que regidos e administrados por instituies arbitrais estrangeiras, so considerados procedimentos domsticos. Este entendimento confere s sentenas proferidas em tais procedimentos fora executiva imediata, afastando a necessidade de procedimento homologatrio prvio perante o rgo Especial do prprio STJ. Informativo 436 STJ- A clusula compromissria em questo foi firmada em contrato datado de 1964. At o advento da Lei n. 9.307/1996, prevalecia, na jurisprudncia e na doutrina, o entendimento de que essa clusula era mero contrato preliminar ao compromisso arbitral, por si s incapaz de originar o procedimento de arbitragem. Dessa forma, seu descumprimento resolvia-se em perdas e danos. Contudo, com o advento daquela lei, o STJ firmou o entendimento de que ela tem incidncia imediata nos contratos celebrados, mesmo que em data anterior sua vigncia, desde que neles esteja inserida a clusula arbitral, instituto de natureza processual. Assim, irreprochvel
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o acrdo recorrido que extinguiu o processo sem julgamento do mrito, diante da arguio, em preliminar de contestao, da existncia de clusula compromissria. Precedente citado: SEC 349JP, DJ 21/5/2007. REsp 934.771-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 25/5/2010.

ITEM 5.A: Litisconsrcio. Assistncia. Interveno anmala. Obras consultadas: Instituies de Direito Processual Civil II Cndido Rangel Dinamarco Curso de Processo Civil II Marinoni e Arenhart Manual de Direito Processual Civil Daniel Assumpo Legislao bsica. Cdigo de Processo Civil Cdigo Civil Lei n 8.245/91 Lei n 9.099/95 Lei n 9.469/97 LITISCONSRCIO. Conceito: Pluralidade de sujeitos em um ou ambos os polos da relao jurdica processual. Admissibilidade 1. Comunho de direitos ou de obrigaes 2. Conexo 3. Afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito Classificaes 1. Quanto posio dos litisconsortes na relao jurdica processual - Litisconsrcio ativo - Litisconsrcio passivo - Litisconsrcio misto (bilateral ou recproco) 2. Quanto ao momento de sua formao - Litisconsrcio inicial ou originrio - Litisconsrcio ulterior. H limitaes para a formao do litisconsrcio ulterior facultativo, quanto ao momento (at o saneamento do processo), ao nmero de litisconsortes (multitudinrio) e a afronta ao juiz natural (um terceiro requer a entrada na relao processual aps o deferimento de medida judicial em favor da parte originria). 3. Quanto ao regime de tratamento dos litisconsortes - Litisconsrcio comum ou simples: O juiz pode dar aos litisconsortes tratamento heterogneo; - Litisconsrcio unitrio: O juiz deve dar aos litisconsortes tratamento homogneo, pois se discute no processo uma nica relao jurdica material incindvel. 4. Quanto obrigatoriedade de sua formao - Litisconsrcio facultativo: Pode ser limitado quando for multitudinrio. - Litisconsrcio necessrio: Pode decorrer da natureza (incindvel) da relao jurdica material controvertida (i.e., por se tratar de litisconsrcio unitrio) ou de determinao legal (nesse caso, independentemente da natureza da relao jurdica material). A sentena proferida sem a participao de todos os litisconsortes necessrios ser considerada nula e poder ser rescindida com fundamento na violao literal disposio do art. 47. Se o litisconsrcio for necessriounitrio, a sentena ser tambm ineficaz em si mesma (Ex: ao de anulao de casamento proposta pelo MP em face de apenas um dos cnjuges). * Em regra, o litisconsrcio facultativo comum e o litisconsrcio necessrio unitrio. H, porm, hipteses de litisconsrcio facultativo unitrio. Isso ocorre em todas as causas para as quais a lei estabelece uma legitimidade extraordinria concorrente (mais de um sujeito autorizado a atuar em juzo em nome prprio, mas no interesse de um mesmo terceiro). H tambm casos de litisconsrcio unitrio facultativo entre colegitimados ordinrios, o que ocorre sempre que a lei autoriza a demanda individual (facultatividade), mas o objeto da demanda for incindvel (unitariedade). Como exemplo, temos a ao reinvidicatria da coisa comum, que por expressa disposio de lei pode ser
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proposta por qualquer dos coproprietrios (art. 1.314, CC), mas quando proposta em conjunto, o litisconsrcio ser unitrio em razo da incindibilidade do objeto. Tambm h casos de litisconsrcio comum necessrio por expressa disposio legal (Ex.: Usucapio). Litisconsrcio Necessrio Ativo As dificuldades para implement-lo so mais graves que o passivo, podendo at mesmo ser insuperveis, quando um colegitimado negar-se a participar da demanda, pois ningum pode ser obrigado a demandar contra a sua prpria vontade. Deste modo, h corrente doutrinria a entender que o direito a no demandar deve, em regra, sobrepor-se ao direito de ao do sujeito que quer propor a ao. A propositura por somente um autor, quando houver a necessidade de terceiro tambm compor o polo ativo, em razo da incindibilidade da relao jurdica de direito material, gera um vcio de ilegitimidade. Uma segunda corrente entende que esse terceiro dever ser convocado a se integrar relao jurdica processual, existindo certa divergncia doutrinria em relao forma de convocao desse terceiro. Alguns entendem tratar-se uma citao atpica, enquanto outros afirmam que se trata de uma intimao que visa integrar o terceiro ao processo. De qualquer modo, o terceiro, ao ser convocado, e independentemente de sua postura, estar vinculado ao processo, sofrendo os efeitos jurdicos diretos da deciso a ser proferida. O ru pode assumir o polo ativo ao lado do autor, pode assumir o polo passivo ao lado do ru ou pode ficar inerte, no tomando posio na demanda a favor de nenhum dos polos. H uma terceira corrente que defende que a demanda judicial j se inicie com a colocao no polo passivo do sujeito que no quis litigar no polo ativo. Essa soluo passa pelo conceito de lide no caso concreto. Assim, sempre que algum resiste a uma pretenso deve ser colocado no polo passivo, independentemente do polo que ocupa na relao de direito material. Regime processual Quando os litisconsortes tm advogados diferentes, todos os seus prazos so computados em dobro. As defesas comuns apresentadas por um dos litisconsortes aproveitam aos demais, i.e., afastam o efeito decorrente da revelia. Isso comum no litisconsrcio unitrio, mas tambm pode ocorrer no simples. Nos casos de litisconsrcio unitrio e de solidariedade passiva (neste ltimo caso, apenas quanto s defesas comuns), o recurso interposto por um dos litisconsortes aproveita aos demais (efeito expansivo subjetivo do recurso). ASSISTNCIA. Apesar da posio em que sua disciplina se encontra no CPC, trata-se de modalidade de interveno de terceiros. Mais precisamente, um terceiro (o assistente) ingressa em processo alheio com o objetivo de ajudar uma das partes (o assistido). admitida a qualquer tempo (com a ressalva de que o assistente recebe o processo no estado em que se encontra), desde que demonstrado o interesse jurdico do assistente na vitria do assistido. admitida em qualquer tipo de procedimento, exceto no sumarssimo dos juizados especiais (art. 10, lei n 9.099/95). Modalidades 1. Assistncia simples (ou adesiva): O assistente mantm com o assistido relao jurdica diversa daquela que discutida no processo (em outras palavras, o assistente no mantm relao jurdica com o adversrio do assistido). A relao jurdica de que sujeito, contudo, poder sofrer consequncias jurdicas (reflexas, indiretas) decorrentes da sentena a ser proferida. O assistente simples, portanto, tem legitimidade extraordinria subordinada. Ex.: sublocatrio. 2. Assistncia litisconsorcial (ou qualificada): O assistente sujeito da relao jurdica material discutida no processo, i.e., mantm relao jurdica com o adversrio do assistido. Por esse motivo, o assistente litisconsorcial tem legitimidade ordinria para a causa. Para a maioria da doutrina, a assistncia litisconsorcial leva formao de um litisconsrcio facultativo ulterior, i.e., o assistente torna-se litisconsorte do assistido (Ex.: condmino e ao reivindicatria). Dinamarco, entretanto, entende que o assistente litisconsorcial, assim como o simples, no traz ao processo demanda alguma a ser julgada, nem em face dele foi proposta qualquer demanda a ser julgada na sentena de

mrito. A locuo considera-se litisconsorte, contida no art. 54, significa apenas que as possibilidades de atuao desse assistente sero tantas quantas as de uma parte principal. Esse tratamento diferenciado, destinado ao interveniente no caso de assistncia qualificada, justifica-se por uma proximidade maior entre a sua prpria situao jurdica e a pretenso que o autor trouxera para o julgamento (Ex.: o devedor principal pode atuar como assistente litisconsorcial do fiador quando demandado pelo credor, pois a sentena que julgar o pedido ter como fundamento a relao jurdica entre aquele e este). Deste modo, Dinamarco conclui que o substantivo assistncia prepondera sobre o adjetivo litisconsorcial e o assistente sempre assistente, ainda quando a lei o qualifica como litisconsorcial. Interveno Anmala. Como interveno anmala a doutrina designa a modalidade de interveno de terceiros por meio da qual a Unio (ou outra pessoa jurdica de direito pblico), independentemente da demonstrao de interesse jurdico (bastando o interesse econmico, ainda que indireto), intervm em processo no qual figura como autora ou r autarquia, fundao pblica, sociedade de economia mista ou empresa pblica federal (art. 5, lei n 9.469/97). Essa modalidade de interveno de terceiros permite ao interveniente esclarecer questes de fato e de direito, juntar documentos, apresentar memoriais e recorrer. Segundo o STJ, contudo, a competncia ser deslocada para a Justia Federal apenas em duas hipteses: (a) se a Unio demonstrar interesse jurdico na interveno; ou (b) se recorrer (4 Turma, REsp 1.097.759, rel. Min. Luis Felipe Salomo, j. 21.05.09, v.u.; 1 Turma, REsp 574.697, rel. Min. Francisco Falco, j. 13.12.05, v.u.).

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ITEM 5.B:

AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO. AO DE DEPSITO

Ao de consignao em pagamento Nos casos do art. 335 CC, poder o devedor ou terceiro requerer, com efeito de pagamento, a consignao de quantia ou da coisa devida. Pode ser promovida tanto pelo devedor principal como por qualquer terceiro (art.304, CC). O terceiro no interessado no se sub-roga nos direitos do credor (305, CC). A ao promovida contra o credor ou os credores, se houver. Se a ao for fundada em dvida a quem pagar, dever ser promovida contra todos os possveis credores (litisconsrcio passivo necessrio art. 895 CPC). O foro competente o do lugar do pagamento (art. 891 CPC). Se a obrigao for quesvel, ser o domiclio do devedor. Se a obrigao for portvel, o foro competente ser o domiclio do credor. Por se tratar de competncia territorial (relativa), as partes podem escolher outro foro competente (clusula de eleio de foro). Em se tratando de prestao relativa imvel, o foro o local do imvel (art. 328 CC). cabvel o depsito extrajudicial, desde que presentes os requisitos legais (art. 890, 1 a 4 CPC). A lei permite a consignao de prestaes peridicas (art. 892, CPC) at a prolao da sentena (maioria da doutrina), embora exista precedente do STJ admitindo at o trnsito em julgado (economia processual). Tendo ou no havido depsito bancrio (opo do devedor), a ao de consignao proposta por meio de petio inicial que, alm dos requisitos do art. 282 CPC, deve conter o pedido de depsito da quantia ou da coisa devida, que dever ocorrer no prazo de 5 dias, contados do deferimento, e a citao do ru para levantar o depsito ou oferecer resposta (art. 893 CPC). Se o autor optou pelo depsito bancrio (situao em que a consignatria s tem cabimento se houve expressa recusa), bastar a juntada do comprovante do depsito e o ajuizamento no prazo de 30 dias. O valor da causa ser o da prestao, com seus respectivos acrscimos (juros, atualizao monetria, etc.). Na hiptese de prestaes peridicas, o valor da causa ser o da soma de at doze prestaes (uma anuidade). Aps o depsito, o rito a ser seguido o ordinrio. Se o credor aceitar o pagamento, deve suportar as custas e os honorrios advocatcios (art. 897, nico CPC). Quando o objeto da prestao consistir em coisa indeterminada, cabendo a escolha ao credor, o pedido no ser de depsito da coisa, mas para que o ru venha exercer, em 5 dias (exceto se a lei ou o contrato estipular outro prazo), o direito de escolha, ou aceitar que a escolha seja feita pelo devedor (art. 894). Resposta do ru - o prazo segue a regra geral: 15 dias, quando poder ser ofertada contestao e exceo (a reconveno no possvel, pelo carter dplice da ao de consignao em pagamento). O art. 896 limita as matrias de mrito que podem ser alegadas na contestao (demanda com cognio limitada) Pode ocorrer de o devedor, ante a contestao que alegue a insuficincia do depsito, reconhea como correto o montante expressado pelo ru. Nessa circunstncia, o art. 899 autoriza o devedor a complementar o depsito, no prazo de 10 dias, exceto se o inadimplemento da prestao acarretar a resciso do contrato. Com isso, ocorre sucumbncia do autor, que reconhece a insuficincia do depsito. Ele dever arcar com as verbas de sucumbncia, salvo se, alm da insuficincia, a contestao trouxer outras matrias de defesa, que venham a ser rejeitadas pela sentena (caso de sucumbncia recproca). Ocorrer o julgamento antecipado em duas situaes: i) se o ru, apesar de regularmente citado, no apresentar contestao, quando os efeitos da revelia estiverem presentes; ii) se o ru comparecer e aceitar a oferta. Nesses casos, o juiz, desde logo, proferir sentena (art.897). A condenao do ru nos nus da sucumbncia (custas e honorrios advocatcios) decorrncia natural (art. 20).

Se o ru alegar a insuficincia do depsito, poder levantar a quantia depositada, pois a controvrsia limita-se diferena no depositada (art. 899). Haver liberao parcial do devedor, prosseguindo o feito quanto ao restante. A sentena que considera que o depsito foi insuficiente deve, sempre que possvel, alm de julgar improcedente a consignao, determinar qual o montante devido. O ru, nesse caso, poder, no mesmo processo, executar a parcela reconhecida como devida na sentena (art. 899, 2), pois a sentena valer como ttulo executivo. Assim, a ao de consignao pode ter natureza meramente declaratria ou condenatria, em relao complementao do depsito. Poder o autor, ainda, diante de alegao de insuficincia do depsito, fazer o complemento, o que abreviar o procedimento, evitando, assim, a discusso acerca do valor devido (art. 899). Nesse caso, o autor deve suportar os nus de sucumbncia, pois o ru (credor) tinha razo ao recusar o recebimento da prestao. Consignatria de alugueis e outros encargos locatcios O foro competente o lugar da situao da coisa, desde que no exista clusula de eleio de foro. O valor da causa ser igual a 12 meses de aluguel, sendo irrelevantes as prestaes consignadas no incio da demanda judicial. O depsito deve ser realizado no prazo de 24 horas do deferimento da petio inicial, exceto se houve a tentativa de consignao extrajudicial. Os honorrios devem ser fixados em 20% do valor dos depsitos. O art. 67,V, da lei 8.245/91 prev limitao com relao s matrias de fato alegveis em contestao, no havendo limitao qaunto s matrias de direito. cabvel reconveno (art. 67, VI), sendo a mesma inadmissvel quando tenha por objeto outras prestaes que no sejam objeto da consignatria. Se o ru alegar insuficincia do depsito, o autor pode complement-lo no prazo de 5 dias, sendo o valor da complementao acrescido de 10% sobre o valor da diferena. A complementao acarreta o julgamento de procedncia do pedido, mas o autor ser condenado ao pagamento das verbas de sucumbncia. A lei prev a possibilidade de consignao incidental das parcelas vicendas at a prolao da sentena, mas deve ocorrer no respectivo vencimento e no no prazo de 5 dias aps o vencimento, como previsto no CPC. Os recursos sero recebidos apenas no efeito devolutivo (art. 58,V).

Ao de depsito O depositrio deve restituir a coisa mvel depositada quando o depositante o exigir (art 627 CC), ainda que a exigncia se d antes do prazo contratual (art 633 CC). Ao tem por objetivo compelir o depositrio a cumprir sua obrigao (art. 901 CC). Nos termos do art. 627 CC, apenas coisa mvel pode ser objeto do contrato de depsito, mas h forte tendncia doutrinria que defende a possibilidade de depsito legal de coisa imvel, considerando-se a existncia de previses legais nesse sentido (Ex.: art 17, Dec-lei 58/37 e arts. 622, 799, 925 CPC). O depsito pode ser voluntrio (art. 646 CC) ou necessrio (art. 647CC), quando no resulte da vontade das partes, sendo chamado de depsito legal quando decorrente de imposio de lei, e de depsito miservel quando decorrente de inesperada necessidade (ex.: naufrgio, enchente etc.). H o depsito judicial, no qual o depositrio funciona como auxiliar do juzo (art 148 CPC). suscetvel de depsito coisa mvel infungvel (regular) ou fungvel (irregular). Tratando-se de depsito irregular, o STJ entende que no se aplica o procedimento especial da ao de depsito, sujeitando-se a relao jurdica disciplina legal do mtuo (STJ, REsp 959.693/PR), exceto se o depositrio assumir a obrigao de no consumir a coisa fungvel, devolvendo a mesma ao depositante ao final do contrato. Nos termos da SV n. 25 do STF, ilcita a priso civil do depsito infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito (art. 7, 7, CADH, norma supralegal). Legitimado ativo quem entregou a coisa para depsito. Legitimado passivo quem tem o dever de restituir a coisa depositada (depositrio infiel). Propositura alm dos requisitos do art 282 CPC, a pet.inicial deve conter a exata descrio da coisa depositada, com a indicao do lugar onde se encontra e a estimativa de seu valor, exceto se j constar do contrato. A expresso do valor fundamental, porque possvel ao ru consignar o
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equivalente em dinheiro, na hiptese de a coisa no mais se encontrar na sua esfera de disponibilidade. Deve haver prova literal do depsito (documental), mas no precisa ser o contrato de depsito. Ao pessoal a competncia do foro do domiclio do ru (art. 94 CPC). Contudo, h a possibilidade de eventual incidncia do foro do local da execuo do contrato ou do foro de eleio (art 100, IV, d CPC). Valor da causa = valor da coisa. Citao prazo de 5 dias. Ru, na resposta, pode: a) entregar a coisa; b) deposit-la em juzo; c) consignar o equivalente em dinheiro (s admissvel caso a coisa no mais se encontre na sua esfera de disponibilidade); d) contestar (independentemente de depositar a coisa) e e) ofertar outra modalidade de resposta (excees e a reconveno) (art. 902 CPC). Se houver contestao, observar-se- o procedimento ordinrio (art. 903 CPC), deste modo cabvel a reconveno. Julgada procedente a ao, o juiz ordenar a expedio de mandado para entrega, em 24 horas, da coisa ou do equivalente em dinheiro (art. 904 CPC), podendo estipular astreintes. Se a coisa for localizada, o autor poder obter mandado de busca e apreenso, para se reintegrar na posse do bem, ainda que tenha ocorrido o depsito do equivalente em dinheiro (o valor ser devolvido), visto que a restituio a principal finalidade da ao (CPC905). Se o depositante no conseguir a devoluo da coisa, nem o equivalente em dinheiro, poder executar a sentena de procedncia por meio de cumprimento de sentena (art. 906 CPC).

ITEM 5.C:

Embargos de Declarao. Embargos Infringentes. Embargos de Divergncia

Embargos de declarao (EDcl): cabimento (em 5 dias) contra qualquer deciso no caso de obscuridade, contradio, omisso ou dvida (juizados especiais e processos arbitrais) acesso Justia e dever de fundamentao das decises. Admite-se, ainda, a interposio de embargos na hiptese de erros materiais e de fato. Os tribunais superiores entendem no caber EDcl contra decises monocrticas do relator, pois cabe agravo interno tem-se conhecido os EDcl como agravo interno. O STF tem o entendimento de que no cabem embargos contra deciso, proferida por tribunal de segundo grau, que denega o seguimento de recurso extraordinrio. - Barbosa Moreira (minoritrio): no tem efeito devolutivo, que pressupe a devoluo da matria a outro juzo. - A deciso nos EDcl integra a deciso embargada e, assim, assume a mesma natureza desta. Assim, p. ex., deciso em EDcl contra sentena -> apelao. - Fundamentao vinculada: omisso, obscuridade, contradio ou dvida. - Jurisprudncia: tb. erro material (que corrigvel at de ofcio); deciso extra ou ultra petita. - CPC at 1994: dvida. Lei 9099/95, art. 48: dvida. - Efeito suspensivo: s se o recurso cabvel contra a deciso embargada tiver ef. suspensivo. - Art. 538, caput: interrupo do prazo recursa, mesmo qdo intempestivos. Lei 9099/95, art. 50: suspenso do prazo recursal, s quando opostos contra sentena; contra acrdo da turma recursal, interrompem o prazo (STF). - Efeito modificativo: possvel em caso de omisso ou contradio. Nesse caso, preciso contrarrazes (contraditrio). Efeito Infringente: hipteses atpicas de cabimento, no caso de decises teratolgicas geradas por vcios absurdos. O pedido de reforma ou anulao. possvel complementar a apelao j interposta antes ou depois da oposio dos EDcl., no que tange modificao p. da complementaridade. - Art. 538, par. nico: para Didier (Editorial 122 de seu site), no se admite uma terceira oposio abusiva de EDcl. Apontando p/ isso: STF, 2 T, AI 587285 AgR-ED-ED-ED-ED (2011). - Smula 98 STJ Embargos infringentes (EInf): cabimento (art. 530): acrdo no unnime que: a) reforma sentena de mrito em apelao STJ: interpretao extensiva: tb. no caso do 3 do art. 515 (reforma de sentena terminativa e julgamento do mrito - causa madura); b) julga agravo interno, que reforma a sentena de mrito, interposto contra deciso monocrtica de relator (art. 557); c) julga procedente rescisria; d) julga embargos de declarao interpostos contra acrdo de apelao e de ao rescisria, desde que no primeiro caso o resultado seja a reforma da deciso e no segundo, de procedncia da ao rescisria; e) decide agravo retido ou de instrumento interposto contra deciso interlocutria de mrito, que reformada pelo tribunal gera um acrdo que extingue o processo com resoluo do mrito; f) julga agravo de instrumento que conhece matria de mrito e extingue o processo, mesmo que a deciso recorrida no seja de mrito(ex.: reconhecimento de prescrio ou decadncia no rgo ad quem). - STJ/255: cabem EInf em agravo retido que trate de mrito. - Jurisprudncia: cabem EInf em agravo de instrumento que trate de mrito (art. 475 -H CPC, 475M, 3), pois a opo do legislador no pode cercear o direito de defesa da parte. - STJ/169 e STF/597: no cabem em MS. O art 25, L. 12.016/09 atualmente veda os EInf. - STJ/390: no cabem EInf em reexame necessrio, que no recurso. - Art. 508: 15 dias. V. art. 498. A interposio dos EInf interrompem o prazo dos recursos especial e extraordinrio, mesmo em relao parte unnime do acrdo. - Aplica-se o efeito translativo aos EInf., que atinge todos os captulos do acrdo, mesmo os decididos por unanimidade e, por essa razo no recorridos(REsp 909.429/PR).

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- A matria devolvida para todos os juzes que compem o rgo competente para o julgamento dos EInf, ainda que tenham participado do julgamento do acrdo recorrido. Mas, se possvel, a escolha do relator recair em juiz que no haja participado desse julgamento ( art 534) - Objetivo: prevalncia do voto vencido. STJ (4 T, REsp 808681, 2011; 1 T, REsp 645437, 2005) e Dinamarco: no possvel EInf em caso de dupla sucumbncia ou dupla conformidade; i.e., ainda que haja reforma da sentena de mrito, no cabem EInf contra a parte em relao qual tanto a sentena quanto o acrdo concordaram. Assim, p/ EInf, preciso que a maioria divirja da sentena, ao passo que o voto vencido concorde com ela. - Todos os votos divergem entre si -> escolha do voto mdio: Barbosa Moreira: sistema da continncia (o mais aceito, p/ o caso de divergncia quantitativa): voto mdio o que expressa a quantidade que se acha contida no menor nmero de votos suficientes p/ compor a maioria. No caso, os demais votos so vencidos e cabem EInf p/ fazer prevalecer qualquer deles. - A divergncia ser analisada luz do dispositivo do acrdo, sendo irrelevante uma eventual divergncia de fundamentos se na parte dispositiva o acrdo for unnime. Excetua-se o caso de cumulao de aes, com causas de pedir que isoladamente possam fundamentar o pedido. Nesse caso, a divergncia deve ser analisada luz de cada uma delas, sendo irrelevante o resultado final, que pode ser unnime (ex.: uma parte alega erro, dolo e coao na celebrao de contrato e pede sua resciso. O juiz de 1 grau afasta a existncia dos trs vcios e julga improcedente o pedido. Se no julgamento da apelao cada julgador d provimento apelao com base em um vcio diferente, o resultado final unnime, mas analisada cada causa de pedir isoladamente, o apelante perdeu em todas por maioria de votos, sendo nesse caso cabvel os EInf, em razo das divergncias verificadas em cada causa de pedir ). Embargos de divergncia (EDiv): art. 546: cabem de deciso colegiada de Turma do STF, em RE, ou de Turma do STJ, em REsp, que divirja de outro rgo do mesmo Tribunal. No cabe contra acrdo da Seo, Corte Especial ou Tribunal Pleno. cabvel contra acrdo que julga EDecl que so interpostos contra acrdo de recurso especial ou extraordinrio. Cabem EDiv contra deciso em agravo de instrumento ou em agravo interno que julgue o REsp. (Sum. 315 e 316 STJ). - Objetivo principal: uniformizar a jurisprudncia interna do STF/ STJ. Prazo: 15 dias. - Competncia: no STF, do Pleno; no STJ: a) divergncia entre Turmas de uma mesma Seo: comp. desta Seo; b) divergncia entre Turmas de diferentes Sees ou envolvendo Seo ou a Corte Especial: comp. da Corte Especial. - preciso que a divergncia seja atual (STJ/168 e STF/247) e que o acrdo paradigma seja de rgo que ainda tem competncia para a matria (STJ/158). O recorrente deve fazer o confronto analtico entre o acrdo recorrido e o paradigma (= REsp por divergncia). - RI/STJ, art. 266: no tm ef. suspensivo. No entanto: jurisprudncia e doutrina majoritrias: tm ef. suspensivo os EDiv contra acrdo que deu provimento ao RE/REsp.

ITEM 6.A: Petio inicial: funo e contedo; vcios e inadmissibilidade da demanda; cumulao de pedidos. Julgamento de processos repetitivos. Obras consultadas: ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. 14. ed. So Paulo: RT, 2011. BARBOSA MOREIRA, Jos Carlo. O Novo Processo Civil Brasileiro. 25.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. v. I. 15. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006. FUX, Luiz. Curso de Direito Processual Civil. v. I (Processo de Conhecimento). 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Curso de Processo Civil. v. 2 (Processo de Conhecimento). 7. ed. So Paulo: RT, 2008. Legislao bsica. CPC, arts. 39, I; 219; 258 a 261; 282 a 282; 285-A; 286 a 294; 295 e 296; 460. Lei 12.016/2009, art. 10. 1. Petio inicial: funo e contedo. Barbosa Moreira (2007, p. 11) e Dinamarco (2009c, p. 115) diferenciam ao e demanda. Para esses autores, a ao um direito e a demanda, um ato de exerccio desse direito. A demanda o ato inicial de impulso da atividade jurisdicional do Estado (Cmara, 2006). A petio inicial , por sua vez, o instrumento da demanda, e desempenha diversas funes: a) delimitao da demanda (art. 460, CPC); b) fixao da competncia; c) evitar a ocorrncia de prescrio/decadncia (embora tal efeito dependa de posterior citao vlida art. 219, CPC); d) aferir eventual litispendncia ou coisa julgada. Por ser o instrumento da demanda, a petio inicial deve conter os elementos identificadores da ao (partes, causa de pedir e pedido). Deve, ainda, indicar/conter (art. 282, CPC): rgo ao qual dirigida; o requerimento de citao do ru; os meios de prova a serem utilizados pelo autor; o valor da causa (arts. 258 e ss., CPC); o endereo em que o advogado recebe intimaes (art. 39, I, CPC); e estar acompanhada de instrumento de mandato. Quanto ao contedo, a causa de pedir o fato que constitui o direito afirmado (inclui o fato e os fundamentos jurdicos). Para Calmon de Passos (citado por Cmara, 2006), o pedido deve ser certo e determinado (embora conste ou, no art. 286 no CPC ). O pedido imediato diz respeito prestao jurisdicional que se pleiteia ( o pedido de deciso) e o pedido mediato ao bem da vida (o que se espera alcanar). No precisam ser expressos os pedidos de honorrios advocatcios, juros legais e prestaes vincendas no curso da demanda (arts. 20, 293 e 290, CPC). 2. Vcios e inadmissibilidade da demanda. O primeiro ato do juiz, no processo, consiste no juzo de admissibilidade da demanda. Nesse momento, se constatar a existncia de alguma irregularidade (art. 295, CPC), dever verificar se ela sanvel ou insanvel: tratando-se de vcio sanvel, o autor tem direito oportunidade de emendar a petio inicial (STJ, REsp-AgRg 1.089.211); por outro lado, caso se cuide de vcio insanvel, dever o juiz, de imediato, indeferir a petio inicial, extinguindo assim o processo sem resoluo do mrito (STJ, REsp 827.242). No primeiro caso, o ato tem natureza de deciso interlocutria e, no segundo, de sentena. Isso significa que, quando o juiz indefere a petio inicial, o recurso cabvel a apelao; trata-se, a propsito, de apelao que, excepcionalmente, tem efeito regressivo, de modo que o juiz est autorizado a se retratar. Em princpio, o julgamento que se permite ao juiz apenas formal, quando indefere a petio inicial. Contudo, poder o juiz extinguir o processo com resoluo do mrito, caso constate a ocorrncia de prescrio ou de decadncia legal (a decadncia convencional no pode ser reconhecida de ofcio).
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3. Cumulao de pedidos. 3.1. Espcies: a) Cumulao simples: P1 + P2, sendo que o julgamento de um dos pedidos no interfere no julgamento do outro (os pedidos so autnomos entre si). b) Cumulao sucessiva: P1 P2, sendo que P2 ss poder ser acolhido se P1 for, antes, acolhido (isso ocorre porque P1 preliminar ou prejudicial com relao a P2: Didier Jr., 2010, p. 439-440). Ex.: pedidos de resciso e de rejulgamento, na ao rescisria; investigao de paternidade e alimentos. c) Cumulao subsidiria ou eventual: P1 ouP2, sendo que P2 (pedido subsidirio) s ser julgado, se P1 (pedido principal) for rejeitado ou no puder ser julgado (em outras palavras, o autor estabelece uma ordem de preferncia entre os pedidos). Ex.: nulidade do casamento ou divrcio. d) Cumulao alternativa: P1 ou P2, sendo que o autor no estabelece uma ordem de hierarquia entre os pedidos, contentando-se com o acolhimento de qualquer um deles. 2 3.2. Requisitos: a) Competncia (absoluta) do juzo para todos os pedidos; b) Identidade de procedimento ou conversibilidade para o procedimento ordinrio; c) Compatibilidade entre os pedidos (esse requisito no se aplica cumulao subsidiria e alternativa, mas apenas cumulao simples e sucessiva). *Obs.: A conexo no requisito da cumulao de pedidos. 4. Julgamento de processos repetitivos. No momento em que o juiz realiza o juzo de admissibilidade da demanda, est autorizado a julgar liminarmente (i.e., antes mesmo da citao do ru) improcedente o pedido do autor, desde que: (a)a matria controvertida seja unicamente de direito; e (b)no juzo j tenha sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos (a causa, portanto, deve ser repetitiva) (STJ, ROMS 32710). No h, no caso, ofensa aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, porque o julgamento liminar somente admitido nos casos de improcedncia do pedido do autor (a deciso, em outras palavras, favorvel ao ru). A deciso assim proferida uma sentena de mrito (e, portanto, faz coisa julgada material, impedindo a propositura de nova ao idntica), contra a qual cabe apelao, que ter, excepcionalmente, efeito regressivo. Seu processamento, porm, difere da apelao contra a sentena que indefere a inicial, nos termos do art. 295. Com efeito, neste ltimo caso, ter o juzo o prazo de 48h para se retratar, e se no o fizer, seguir o recurso para o tribunal, sem contrarrazes (art. 296, p. ., CPC). No caso da apelao contra a sentena de improcedncia liminar, o juiz ter o prazo de 5 dias para retratar-se; se mantida a sentena, ser o ru citado para responder ao recurso.

2Araken de Assis (citado por Cmara, 2006, p. 328), em monografia sobre o tema, distingue: a) cumulao em sentido estrito (mais de um pedido pode ser provido: inclui a simples e a sucessiva); b) cumulao em sentido amplo (hiptese em que apenas um pedido ser provido: cumulao subsidiria ou eventual). Ainda segundo Cmara, cumulao de pedidos no se confunde com pedido alternativo (este decorre da obrigao em que h uma prestao facultativa art. 288, CPC). No mesmo sentido: Barbosa Moreira, 2007, p. 15.

ITEM 6.B:Ao popular. Obras consultadas: FIORILLO, Celso Antonio Pacheco; RODRIGUES, Marcelo Abelha; NERY, Rosa Maria Andrade. Direito Processual Ambiental Brasileiro. Belo Horizonte: Del Rey, 1996. GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro. v. 3. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 1995. Legislao bsica. Art. 5, LXXIII, CF; Lei 4.717/1965; Lei 8.078/1990, arts. 81 a 104 (aplicao subsidiria). Sm. 101, STF; Sm. 365, STF 1. Natureza jurdica. Trata-se de procedimento especial de legislao extravagante; garantia constitucional; mecanismo constitucional de controle popular. A ao popular um controle popular da administrao pblica, ou seja, com a ao popular o cidado participa do controle dos atos pblicos. 2. Objeto. Presta-se tutela (inibitria ou de remoo do ilcito) e/ou ressarcitria dos seguintes direitos difusos: a) patrimnio pblico; b) moralidade administrativa; c) meio-ambiente; d) patrimnio histrico-cultural. Esse rol de interesses difusos protegidos pela AP um rol taxativo. (STJ, REsp 818725). Segundo o STJ, no exigvel que aja dano, a AP visa defesa da moralidade administrativa (STJ, REsp 1.130.754). 3. Cabimento. Em face de atos: a) administrativos: Exceo: no cabe AP contra atos administrativos de natureza poltica (atos polticos). Os atos polticos no podem ser atacados por AP porque esses so manifestaes de soberania nacional e o cidado no pode interferir; b) legislativos: regra geral de que NO cabe AP contra atos legislativos. Isso porque, como a lei abstrata, ela no capaz de causar prejuzo por si s. Exceo: cabe AP contra lei de efeitos concretos; c) jurisdicionais: via de regra, NO cabe AP contra atos jurisdicionais porque existem recursos para atacar esses atos. Exceo: o STJ recentemente estabeleceu uma hiptese em que ser cabvel AP contra ato jurisdicional: sentena homologatria de acordo (STJ, REsp 906400 e REsp 884.742); d) particulares: a regra geral de que NO cabe AP. Exceo: cabe AP contra atos de particulares subvencionados pelo poder pblico, na proporo do dinheiro pblico investido. 4. Legitimidade ativa e passiva. Litisconsrcio ulterior. Posio da pessoa jurdica lesada. 4.1) Legitimidade ativa: cidado quem goza da plenitude de seus direitos polticos, podendo votar. Dessa forma, pode propor AP aquele que tiver mais de 16 anos e inscrio eleitoral. (STJ, REsp 889766) Caso de perda ou suspenso direitos polticos no curso do processo: aplica princpio da mxima amplitude (excepcionalidade na qual MP poder conduzir AP) Art. 9 LAP. Obs.: Sm. 365/STF. Formao delitisconsrcio ativo entre cidados: litisconsrcio facultativo unitrio. Natureza da legitimao ativa: prevalece o entendimento de que se trata de legitimao extraordinria, ou seja, o cidado age em substituio processual, porque o sujeito age em nome prprio defendendo direito alheio/difuso (Jos Afonso da Silva e Hely Lopes Meirelles). STF/Recl 424. O autor s ser condenado em custas, em caso de m-f/lide temerria (art. 13, LAP). STJ, REsp 1.225.103-MG; REsp 1.242.800-MS. 4.2) Legitimidade passiva: (art. 6 da LAP) litisconsrcio necessrio simples: a) pessoas jurdicas lesadas; b) todos os que participaram da formao/execuo do ato atacado;c) beneficirios diretos. 4.3) Litisconsrcio ulterior: art. 7 da LAP.

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4.4) Especial posio da pessoa jurdica lesada: (art. 6, 3, LAP) a pessoa jurdica de direito pblico ou privado pode deixar de contestar a ao ou, at mesmo, mudar do polo passivo para o ativo. 5. Papel do Ministrio Pblico na ao popular. O MP (art. 6, 4 e art. 9, LAP) atua no processo como rgo opinativo; e tem legitimidade extraordinria subsidiria para a execuo, se no for promovida pelo autor em 60 dias (art. 16). O MP promover, tambm, em ao autnoma, a responsabilidade civil ou criminal dos responsveis. 6. Particularidades procedimentais: art. 7 da LAP. A LAP deve ser inserida no contexto da jurisdio civil coletiva e observar os princpios e dispositivos do Ttulo III do CDC (Lei 8.078) + LACP. Fiorillo et al (1996) pugnam, inclusive, por uma abertura do conceito de cidado constante da LAP, quando se tratar de defesa do meioambiente. 6.1) Poder de requisio: o autor popular tem direito de requisitar documentos as entidades de natureza pblica ou privada (subvencionadas) para instruir a ao popular. Se as informaes no foram prestadas, o autor poder ajuizar a AP com pedido para que o juiz requisite os documentos. 6.2) Prazo de contestao: o prazo de resposta na AP de 20 dias, prorrogveis por mais 20 dias. No se aplicam os arts. 188 e 191 do CPC. Para os demais prazos aplicam-se as regras dos dispositivos processuais. 7. Natureza jurdica da sentena (art. 11, LAP). Diferentemente da ACP, a sentena da AP s pode ter natureza desconstitutiva (decretao da invalidade do ato impugnado) e/ou condenatria (condenao ao pagamento de perdas e danos). No h condenaes civis, polticas, administrativas ou criminais na ao popular. A sentena de improcedncia ou carncia de ao est sujeito ao duplo grau obrigatrio. O MP e qualquer cidado tero legitimidade para recorrer da sentena proferida contra o autor (art. 19, 2 ). 8. Crticas doutrinrias: tutela do meio ambiente fica fragilizada sem a tutela mandamental (preventiva). Obs.: No cabe AP, para reparao do dano j consumado; hiptese em que caber ACP (Fiorillo et al, 1996) 9. Coisa julgada conforme eventum probationis: se o pedido for julgado improcedente, por falta de provas, qualquer cidado poder ajuizar nova ao, com idntico fundamento, valendo-se de novas provas (art. 18). Se procedente, ter eficcia erga omnes. 10. Questes 26 MPF: 87 (c).

ITEM 6.C:Recurso Extraordinrio. Repercusso Geral. Obras consultadas: ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. 14. ed. So Paulo: RT, 2011. BUENO, Cassio Scarpinella. Curso Sistematizado de Direito Processual Civil. v. 5. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2011. BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. O Novo Processo Civil Brasileiro. 25.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. v. I. 15. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006. COELHO, Sacha Calmon Navarro. A repercusso geral no Supremo Tribunal Federal do Brasil Tema novo ou variao recorrente do papel das supremas cortes? In: http://blogdosacha.com.br/direito-2/a-repercussao-geral-no-supremo-tribunal-federal-do-brasiltema-novo-ou-variacao-recorrente-do-papel-das-supremas-cortes-2/ (acesso em 20/05/2012). FUX, Luiz. Curso de Direito Processual Civil. v. I (Processo de Conhecimento). 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Curso de Processo Civil. v. 2 (Processo de Conhecimento). 7. ed. So Paulo: RT, 2008. Legislao bsica. CPC, arts. 497, 498, 500, 508, 541 a 546; Lei 8.038/1990, arts. 26 a 29 RI/STF, arts. 321 a 329. 1. Funo. O RE presta-se a assegurar o regime federativo, a correta aplicao do direito objetivo; e no a reviso do julgado (Marinoni, 2008, p. 569). 2. Cabimento. - CF, art. 102, III: Fundamentao vinculada (questes de direito) efeito devolutivo (horizontal) restrito. Alnea a: contrariedade CF: s ofensa direta; no ofensa indireta/reflexa, que pressupe anlise de norma infraconstitucional (STF/636: no cabe RE por ofensa ao p. da legalidade quando necessrio rever interpretao de norma infraconstitucional) (Didier, 2007, v. 3, p. 262-263). Alnea d: proteo da CF (competncia legislativa), e no da lei federal antes da EC 45/04, cabia REsp. Prazo: 15 dias. A interposio de RE e REsp, concomitantes, exceo unicidade recursal (TRF5, Juiz-2011, discursiva). 3. Prequestionamento. - Exigncia jurisprudencial relativa ao cabimento do recurso (extrada da expresso causas decididas da CF, art. 102, III): necessidade de manifestao sobre a questo na deciso recorrida (NERY JR., 2004b, p. 289-293). - Admite-se o prequestionamento implcito: trato da matria, sem referncia expressa ao preceito legal. - O STF admite o prequestionamento ficto, que decorre apenas da oposio de EDcl, sem manifestao na deciso (Sm. 356); o STJ no admite (Sm. 211). necessrio ratificar o RE aps o julgamento de EDcl (STF, AI 742611 AgR/SP). 4. Peculiaridades. - Para a concesso de efeito suspensivo, admite-se medida cautelar, perante o presidente do tribunal a quo, antes do juzo de admissibilidade do RE na origem; perante o STF, aps (STF/Sm. 634 e 635). - STF/281: exige-se o prvio esgotamento dos recursos ordinrios. V. art. 498, CPC. - Art. 542, 3: RE contra acrdo em AI regra: retido; excees: (i) em execuo; (ii) urgncia (jurisprudncia); (iii) acrdo que extingue o processo (jurisprudncia). Cabe ao interessado, no momento oportuno, reiterar o pedido, a fim de que seja conhecido o recurso retido.

- Art. 544: contra a no admisso do RE, na origem, cabe agravo nos prprios autos, que substituiu o agravo de instrumento Lei 12.322/2010. - STF/456: uma vez conhecido o RE, o STF julga a causa aplicando o Direito espcie efeito devolutivo vertical (ou em profundidade ou efeito translativo) ilimitado: para fundamentar o julgamento daquilo que foi impugnado (efeito devolutivo horizontal), o STF reexamina as questes suscitadas e as de ordem pblica, bem como os fatos e provas (ver tambm Sm. 528/STF). - STF/640: cabe RE contra deciso de 1 grau nas causas de alada (LEF, art. 34) e de turma recursal. - STF/733: no cabe RE no processamento de precatrio no tribunal, pois se cuida de atividade administrativa. - STF/735: no cabe RE contra acrdo que defere ou confirma liminar, pois esta pode ser revogada a qualquer tempo, no sendo definitiva. - cabvel a modulao dos efeitos em RE (STF, RE 500171 ED/GO). 5. Repercusso geral (RG). 5.1) Conceito: transcendncia + relevncia (jurdica, social, econmica ou poltica) (art. 543-A, 1). 5.2) Natureza jurdica: requisito intrnseco de admissibilidade recursal (EC 45/04: CF, art. 102, 3; CPC, arts. 543-A e 543-B) (Marinoni; Mitidiero, 2007, p. 33). 5.3) Influncias: a) importncia que passou a ser dada aos precedentes; b) objetivao/abstrativizao do controle difuso feito pelo STF; c) tem inspirao no stare decisis americano e no writ of certiorari. 5.4) Objetivos: igualdade, economia processual e racionalizao da atividade judicial. - O instituto tende a firmar o STF como corte constitucional, zelando pelo respeito CF e decidindo a questo uma nica vez e para todos, impedindo que ele seja s mais um tribunal de reviso (Medina; Wambier, L. R.; Wambier, T. A. A., 2007, p. 241). 5.5) Aspectos relevantes: - No se confunde com a arguio de relevncia, do regime constitucional anterior, apreciada em sesso secreta e sem necessidade de fundamentao. - Deciso contrria smula ou jurisprudncia dominante do STF presuno absoluta de RG. - O RE deve conter preliminar formal e fundamentada de demonstrao de RG, sob pena de inadmisso liminar (RI/STF, art. 327). S o STF pode analisar se h ou no RG. - O STF s pode negar a RG por maioria de 2/3. Dispensa-se a remessa ao Plenrio, se houver 4 votos, conhecendo da RG, na Turma (art. 543-A, 4, CPC). O voto do relator encaminhado aos demais por meio eletrnico (plenrio virtual). A deciso que fixa a inexistncia de RG irrecorrvel (art. 543-A e RI, art. 326). - possvel a interveno de amicus curiae na anlise da RG (abertura que visa reduzir o dficit democrtico dos julgamentos do STF). - Art. 543-B: julgamento por amostragem do RE repetitivo. (STF, AI 760358 QO): no cabe AI ou reclamao contra a deciso do tribunal de origem que aplica o entendimento firmado pelo STF aos processos sobrestados (art. 543-B, 3). No caso, o STF converteu o AI em ag. retido, a ser julgado pelo tribunal de origem. Sobrestamento: STF, RE 511696 AgR-ED-ED. - Alm da RG, a PEC 406/2001 institui um novo filtro, garantindo ao STF a possibilidade de suspender, perante os demais rgos do Judicirio, processos que tratem de questes constitucionais controvertidas at sua manifestao definitiva sobre a matria.

ITEM 7.A: Formao, suspenso e extino do processo. Obras consultadas: Humberto Teodoro Junior. Curso de Direito Processual Civil V 1. 51 Edio. Ed. Forense. Fredie Didier Jr. Curso de Direito Processual Civil. V 1. 11 Edio. Ed. Juspodivm. Arruda Alvim. Manual de Direito Processual Civil. 14 Edio. Ed. RT Resumo do 25 Concurso do MPF Legislao bsica: Arts. 2, 219, 262, 263, 264, 265 ,266, 267, 269, do CPC.

Formao do processo: p. dispositivo (arts. 2 e 262). Ex. de exceo: art. 989 (inventrio). O princpio da inrcia inicial dispes que a relao processual s se instaura mediante provocao da parte (prova objetiva do 26), mas o processo se desenvolve por impulso oficial - A relao processual estabelece-se entre autor, juiz e ru: nasce, linearmente, entre autor e juiz, com o despacho da inicial ou, quando houver mais de uma vara, com a distribuio (CPC, art. 263), e angula-se concepo da relao em ngulo (autor-juiz e juiz-ru), de Konrad Hellwig e maioria ou triangula-se (Adolf Wach) com a citao, quando o ru passa a comp-la, surgindo a litispendncia (CPC, art. 219) (MIRANDA, 1995, t. I, p. XXI). - Art. 264: estabilizao do processo. Alterao do pedido ou da causa de pedir: a) antes da citao: ato unilateral do autor; b) aps a citao: acordo entre as partes; c) aps o saneamento: impossvel (THEODORO JR., p. 309). Suspenso do processo (arts. 265 e 266-crise da instncia). Inibe o andamento do feito, mas no elimina o vnculo jurdico emanado da relao processual, que, mesmo inerte, continuar a subsistir com toda sua eficcia (THEODORO JR. p. 311) - Para a maioria da doutrina, a deciso que determina a suspenso declaratria. Para Didier constitutiva, com efeitos retroativos (p. 560) - Morte da parte e direito intransmissvel - extino do processo (CPC, art. 267, IX). - Extino da pessoa jurdica: equipara-se morte p/ efeito da suspenso (maioria) (DIDIER, p. 561). - Art. 265, IV, a e c: questo prejudicial externa (= objeto de outro processo). Declarao incidente (aliena c): objeto de outro processo; declaratria incidental no mesmo processo -> no suspenso. Conexo por prejudicialidade: prioriza-se a reunio dos processos (art. 105); se no for possvel a reunio -> suspenso. THEODORO, p. 314-315). - Suspenso fora do art. 265: arts. 13, 60, 64, 72, 79, 394 e 791, III; Lei 9.868/99, art. 21. - Inobservncia do art. 266: natureza do ato praticado durante a suspenso? a) Ato juridicamente inexistente (Pontes de Miranda e Theodoro Jr., p. ex.) (DIDIER, p. 570); b) ato invlido, se houver prejuzo, ou ineficaz momentaneamente, conferindo-se-lhe eficcia a partir do fim da suspenso (ex.: a parte morre quando os autos j estavam conclusos p/ sentena e esta proferida) (Mitidiero e Didier, p. ex.) (DIDIER, p. 570-571). Extino do processo (arts. 267 a 269): apesar de s o art. 269 ter sido corrigido (Lei 11.232/05), as hipteses do art. 267 tb. no levam sempre extino do processo ex.: indeferimento parcial da inicial, excluso de um litisconsorte por ilegitimidade (DIDIER, p. 534-535). O recurso cabvel o Agravo. - Art. 267: 3 grupos: 1) extino por morte (IX); 2) revogao: perda da vontade de prosseguir (II, III e VIII); 3) extino por inadmissibilidade: invalidade defeito (I, IV, V, VI e VII) (DIDIER, p. 536). Na confuso (X), h extino da obrigao e, portanto, extino do processo com exame de mrito (DIDIER). - Art. 268: regra: a extino sem exame de mrito no impede a repropositura. Excees: coisa julgada, litispendncia e perempo. STJ: o art. 268 no exaustivo: em outras hipteses do art. 267 tambm no possvel a repropositura: morte e defeito (s possvel repropor se se o corrigir). Assim, vedada a repropositura nesses casos (efeito semelhante ao ef. negativo da coisa julgada), deve-se admitir rescisria,

segundo alguns (ex.: Didier). - Art. 267, III (abandono pelo autor): a extino depende de requerimento do ru (STJ/240), se ele j apresentou defesa. Em ao coletiva, pode haver sucesso processual (LACP, art. 5, 3). - Art. 267, VIII (desistncia): possvel s at a sentena. preciso o consentimento do ru que j apresentou resposta. Didier: se o ru pede a extino sem exame de mrito, no pode recusar a desistncia, por falta de interesse. Lei 9.469/97, art. 3: nas causas contra a Fazenda Pblica federal ou empresa pblica federal, a desistncia condiciona-se renncia ao direito. Em ao coletiva, a desistncia infundada enseja sucesso processual (LACP, art. 5, 3). - Crise do procedimento ou crise da instncia: suspenso do processo ou extino do processo sem exame de mrito.

ITEM 7B: Ao de desapropriao. Obras consultadas: Jos dos Santos Carvalho Filho. Manual de Direito Administrativo. 25 Edio. Ed. Atlas. Fernanda Marinela. Direito Administrativo. 6 Edio. Ed. Impetus. Nicolao Dino de Castro Costa Neto. O Princpio Constitucional da Justa Indenizao na Desapropriao para Fins de Reforma Agrria. Boletim Cientfico Escola Superior do Ministrio Pblico da Unio. Braslia: ESMPU, Ano I, n. 2, jan./mar., 2002. Resumo do 25 Concurso do MPF Legislao bsica. Art. 5, XXIII, XXIV, Art. 182, 4, III, Art. 184, Art. 191, da Constituio Federal. Decreto-lei n 3.365/41; Lei n 4.132/62; Lei n 8.629/93; LC n 76/93 Art. 1.228, 4, do CC

1. Noes Gerais. O direito de propriedade considerado como um direito fundamental, garantido pela CF no art. 5, XXII. Contrapondo-se a esse direito, a prpria CF exige que a propriedade deve atender sua funo social (art. 5, XXIII), razo pela qual lcito ao Estado intervir na propriedade sempre que esta no esteja cumprindo seu papel, de acordo com o interesse da coletividade. Essa interveno pode ser restritiva, na qual a propriedade permanecer com o particular, ou supressiva, na qual ocorre a transferncia da propriedade para o Estado, que se d atravs da desapropriao. , portanto, a desapropriao, um procedimento de direito pblico pelo qual o Poder Pblico transfere para si a propriedade de terceiro, por razes de utilidade pblica ou de interesse social, normalmente mediante pagamento de indenizao (Carvalho Filho). Iniciada com a fase declaratria, em que o ente poltico declara sua vontade na futura desapropriao (Decreto, Decreto-Legislativo, Ato normativo DNIT, Lei n 10.233/01, ou ANEEL , Lei n 9.648/1998), a faze seguinte a executria, onde so adotadas as providncias para a transferncia do bem ao poder pblico, a qual pode se dar na via administrativa, que se encerra por intermdio de acordo entre o Poder Pblico e o proprietrio, ou, caso no haja acordo, na via judicial, atravs da Ao de Desapropriao. 2. Competncia: Justia Federal: se Unio ou autarquia federal desapropriantes. Demais casos, Justia Estadual. 3. Partes. Autor: Expropriante; Ru: Proprietrio Expropriado 4. Petio Inicial. Alm dos requisitos do art. 282, a petio inicial deve conter, indispensavelmente, a oferta do preo, cpia do decreto expropriatrio e a descrio do bem. 5. Citao e Contestao. A citao pessoal, dispensada a do seu cnjuge, a citao do scio dispensa a dos demais quando o bem pertencer sociedade. Por hora certa, quando, no encontrado, mas ciente de que se encontra no territrio da jurisdio do juiz; Por edital se o proprietrio encontrar-se em local incerto e no sabido ou ainda se ignorado quem seja o dono. A matria da contestao limitada, s podendo versar sobre impugnao do preo ou vcios processuais, por essa razo no se admite reconveno. Contudo, podem ser suscitadas preliminares e prejudiciais, relativas s condies da ao e aos pressupostos processuais. O fato de no haver contestao no leva a aceitao do valor oferecido pelo Poder Pblico, uma vez CF/88 exige que a indenizao seja justa 6. Imisso Provisria na Posse. a posse provisria do bem pelo expropiante, antes do fim da desapropriao. Depende da declarao de urgncia e do depsito da quantia arbitrada pelo juiz aps instruo sumria (art. 15 do Decreto n 3.365/41, para imvel rural ou urbano no residencial, Decreto-Lei n 1.075/70, para imvel residencial, art. 6 da LC 76/93 no caso de reforma agrria; Smula 652, do STF,Smula 164 do STF; Smula 69 do STJ), conforme o art. 685 d CPC. O STF admite a imisso provisria mesmo sem o pagamento prvio e integral da indenizao (RE 216964/SP). Preenchidos os requisitos, o expropriante tem direito subjetivo imisso provisria, no podendo o juiz denegar o requerimento. A imisso deve ser registrada no cartrio de Registro de Imveis.

 possvel o levantamento parcial do depsito at 80% da importncia depositada caso requerido pelo expropriado ao juiz. 7. Interveno do MP: Divergncia doutrinria. No h previso no DL 3365/41 e na Lei n 4.132/62, mas a jurisprudncia caminha para a obrigatoriedade da interveno (RESP 486.645). 8. Sentena. Caso haja concordncia com o preo oferecido, o juiz homologa e profere sentena. No caso de discordncia, o juiz ir se valer das provas dos autos, em especial da prova pericial, indicando a estimao dos bens para efeitos fiscais; o preo de aquisio e o interesse que deles aufere o proprietrio; a situao, estado de conservao e segurana dos bens, o valor venal dos ltimos cinco anos; a valorizao ou depreciao da rea remanescente, pertencente ao expropriado (art. 27, DL 3365/41). A sentena tem duplo efeito, autoriza a imisso definitiva na posse do bem em favor do expropiante; e consubstancia ttulo idneo para a transcrio da propriedade no registro imobilirio ( ou para a efetivao da tradio, em se tratando de bens mveis)Constitui a sentena ttulo (Carvalho Filho). Da sentena cabe apelao, com efeito devolutivo, se interposta pelo expropriado, e com efeitos devolutivo e suspensivo, se interposta pelo expropriante. Duplo grau obrigatrio: art. 28, 1o, do DL n. 3.365/41. 9. Indenizao. Prvia, justa e em dinheiro, consagrando os princpios da precedncia, justia e pecuniariedade. Se houver divergncia entre a rea registrada e a do imvel, aquela que deve prevalecer e ser indenizada (Carvalho Filho e REsp 1.075.293). A cobertura vegetal s ser indenizada em valor prprio se o expropriado provar a real explorao econmica de recursos vegetais (REsp 978.558). O valor j depositado para a imisso pode ser levantado pelo expropiado por alvar, a diferena entre este e o valor que a sentena atribuir deve ser pago na forma do art. 100 (Precatrio/RPV), atravs de processo de execuo (art. 730 do CPC). Do valor a ser pago podem ser descontadas dvidas fiscais com o ente expropiante. Juros moratrios e compensatrios: como regra, juros compensatrios de 12% ao ano, incidentes sobre o valor total da indenizao, a partir da imisso provisria na posse (Smulas 164 e 618 do STF e 69 e 113 do STJ), independentemente de o imvel produzir renda. Apenas no perodo de 11.06.97 (MP 1577) a 14.09.01 (ADIn 2332) os juros sero de 6%. juros moratrios: de at 6% ao ano, a partir de 1 de janeiro do exerccio seguinte quele em que o pagamento deveria ser feito, nos termos do art. 100 da CF . Cumulveis (Smulas 12 e 102 do STJ). 10. Desistncia da ao: direito de o expropriante desistir do processo. REsp 757.605/PR. 11. Honorrios advocatcios: entre 0,5 e 5% sobre a diferena entre o valor oferecido e o fixado na sentena como devido, corrigido. ADIN 23322. Correo monetria: inconstitucionalidade do artigo 26, 2. RE 114139. DESAPROPRIAO POR INTERESSE SOCIAL PARA FINS DE REFORMA AGRRIA: LC 76/93: prevendo rito sumrio e contraditrio especial. Legitimidade ativa: Somente a Unio (justia federal). Indenizao: pode ser em ttulos da dvida agrria, as benfeitorias teis e necessrias em dinheiro. Para Nicolau Dino, em artigo publicado em 2002, a indenizao em ttulos de dvida agrria e o parcelamento da parte em dinheiro no violam o princpio constitucional da prvia indenizao. Ainda para Nicolau Dino, o valor da indenizao pela cobertura florstica no pode superar o da terra nua, ele ainda defende que no h justificativa plausvel para o pagamento de juros compensatrios nas desapropriaes por interesse social para reforma agrria, relativamente a imveis improdutivos. Decreto e vistoria: decreto fixando o interesse social da desapropriao do imvel rural para fins de reforma agrria expropriante autorizado a promover vistoria para avaliao. Exige prvia notificao. Pequena e mdia propriedade rural: insuscetvel de desapropriao para reforma agrria (art. 185 CF). Petio Inicial: art. 282 CPC + art. 5 da LC 76/93. Despacho do juiz: imisso provisria do autor na posse + citao do expropriando para contestar o pedido e indicar assistente tcnico + mandado ordenando a averbao do ajuizamento da ao no registro do imvel expropriando, para conhecimento de terceiros. Imisso provisria: no havendo conflito ou dvida sobre o titular do imvel pode o expropriado levantar 80% do valor depositado pelo poder pblico. Audincia de conciliao: para fixar a justa indenizao devendo comparecer autor, ru e o Ministrio Pblico. Havendo acordo, esse homologado e uma vez integralizado o valor feita a transcrio no RGI da alterao de propriedade do bem. Citao: na

pessoa do proprietrio ou de seu representante legal. Na enfiteuse citam-se o titular do domnio til e do domnio direto. Intimados os titulares de direitos reais sobre o imvel. Contestao: versa sobre toda matria de interesse da defesa, exceto a existncia do interesse social. Audincia de Instruo e Julgamento: ocorre em um prazo no superior a 15 dias da concluso da percia proferindo o juiz sentena ao final da mesma, ou em 30 dias. Desta cabe apelao apenas no efeito devolutivo. Se a condenao for a valor superior a 50% do oferecido na inicial exige-se o duplo grau de jurisdio. Interveno do MPF obrigatria sob pena de nulidade (art. 18 2 e 6 do artigo 2 da Lei 8.629/93). Invaso no imvel objeto de desapropriao: impossibilidade de desapropriao nos dois anos seguintes sua desocupao. A invaso do imvel causa de suspenso do processo expropriatrio para fins de reforma agrria. REsp 819426/GO, Smula 354 do STJ, REsp 938895/PA.

ITEM 7C: A instrumentalidade do processo. O processo civil na dimenso dos direitos fundamentais. Princpios constitucionais do processo. Obras consultadas: Fredie Didier Jr. Curso de Direito Processual Civil. V 1. 11 Edio. Ed. Juspodivm. Eupdio Donizete. Artigo: O processo como meio de efetivao dos direitos fundamentais. http://www.trt3.jus.br/escola/download/revista/rev_81/elpidio_donizette.pdf Cndido Rangel Dinamarco. A instrumentalidade do processo. 3 Edio. Ed. Malheiros. Resumo do 25 Concurso do MPF

Instrumentalidade do processo: Princpio que rege a relao entre processo e direito material. O processo um instrumento de realizao do direito material. No h a idia de subordinao ou inferioridade. A relao marcada pela complementaridade (teoria da relao circular): o processo serve ao direito material ao tempo em que servido por ele. O processo deve ser compreendido, estudado e estruturado tendo em vista a situao jurdica material para a qual serve de instrumento de tutela. (Didier) Regras processuais devem ser criadas, interpretadas e aplicadas de acordo com a sua funo, que dar efetividade ao direito material. O processo indispensvel na construo do direito (isso vale tambm para o processo legislativo) pois mtodo de controle do exerccio do poder. O direito se produz processualmente. A perspectiva instrumentalista do processo teleolgica por definio e o mtodo teleolgico conduz invariavelmente viso do processo como instrumento predisposto realizao dos objetivos eleitos (Dinamarco). A instrumentalidade do sistema processual alimentada pela viso dos resultados que dele espera a nao. A tomada de conscincia teleolgica tem, portanto, o valor de possibilitar o correto direcionamento do sistema e adequao do instrumental que o compe, para melhor aptido a produzir tais resultados (Dinamarco). Evoluo histrica do direito processual. Trs fases: a) praxismo ou sincretismo; b) processualismo; c) instrumentalismo. Fala-se em uma quarta fase, que seria o neoprocessualismo ou formalismo-valorativo (Rio Grande do Sul). O processo na dimenso dos direitos fundamentais: O neoconstitucionalismo desenvolveu a teoria dos direitos fundamentais, o fortalecimento da jurisdio constitucional e a fora normativa dos princpios. A aplicao da nova hermenutica constitucional provoca tambm a redefinio dos institutos processuais, fazendo surgir o chamado neoprocessualismo. H uma releitura do direito processual luz das normas constitucionais que prescrevem direitos fundamentais. Direitos fundamentais tm dupla dimenso: a) subjetiva: DF so direitos subjetivos que atribuem posio de vantagem ao titular. preciso que o processo seja adequado efetiva tutela dos direitos fundamentais, ou ser inconstitucional. b) objetiva: DF so normas que traduzem valores bsicos e consagrados na ordem jurdica. Devem presidir a interpretao de todo o ordenamento jurdico. Normas de direito processual devem estar de acordo com as normas de direitos fundamentais, respeitando a igualdade das partes e o contraditrio, por exemplo. A tutela constitucional do processo, que o conjunto de princpios e garantias vindos da Constituio que versam sobre a tutela jurisdicional (princpio da inafastabilidade - inciso XXXV do art. 5 da CF/88), o devido processo legal (inciso LIV do art. 5 da CF/88), a exigncia de motivao dos atos judiciais (inciso IX do art. 93 da CF/88); e a chamada jurisdio constitucional das liberdades, que compreende o arsenal de meios previstos no texto constitucional para dar efetividade aos direitos individuais e coletivos, como o mandado de segurana, o habeas corpus, a ao civil pblica, as aes de controle de constitucionalidade etc.(Eupdio Donizete). Em resumo: O processo deve ser adequado tutela dos direitos fundamentais (dimenso subjetiva) e estruturado conforme essas mesmas normas (dimenso objetiva - direito fundamental ao contraditrio, ampla defesa, etc...) (Eupdio Donizete). Princpios constitucionais EXPRESSOS: Devido processo legal Clusula geral. Demais princpios so dele extrados. Tanto princpios expressos como implcitos existem em conseqncia do devido processo legal. Processo

entendido como meio de formao de normas jurdicas (p. legislativo, p. administrativo, p. jurisdicional). Aplica-se tambm s relaes privadas (ef. horizontal). Processo para ser devido deve ser: adequado, leal, efetivo, pblico, paritrio, tempestivo (correspondem a princpios). Formal conjunto de garantias processuais mnimas Substancial exigncia de razoabilidade / proporcionalidade das decises (STF). Contraditrio participao e poder de influncia. Direito fundamental inerente ao processo e com dupla dimenso. Decises provisrias so constitucionais na medida em que se submetem a contraditrio posterior. Dimenso formal direito a participao. Dimenso substancial poder de influncia no contedo da deciso. Ampla defesa corresponde ao aspecto substancial do contraditrio. Conjunto de meios adequados ao exerccio do contraditrio. Publicidade Funes: a) proteger as partes contra o arbtrio; b) permitir o controle sobre o exerccio da atividade jurisdicional. Dimenses: a) interna (para as partes); b) externa (para terceiros, podendo ser restringida quando a defesa da intimidade ou o interesse social exigirem). ntima relao com a regra da motivao, sendo a publicidade instrumento de sua eficcia. Durao razovel Includo pela EC 45/2004. Previso na CADH e Tratado de Roma. Processo no precisa necessariamente ser clere. Deve demorar o tempo necessrio e adequado soluo do caso submetido ao rgo jurisdicional. Igualdade processual (paridade de armas) sujeitos devem receber tratamento processual idntico (mesmas oportunidades e mesmos instrumentos).

ITEM 8A: A Comunicao processual. Prazos. Teoria das invalidades processuais. Comunicaes dos atos (Ler CPC art. 200 a 242: disposies gerais, cartas, citaes e intimaes): Transmisso de informaes sobre os atos do processo s pessoas sobre cujas esferas de direito atuaro os efeitos destes, eventualmente acompanhadas do comando a ter uma conduta positiva ou a uma absteno. (Dinamarco) Citao: Ato mediante o qual se transmite ao demandado a cincia da propositura da demanda tornando-o parte no processo. A obteno desse conhecimento por outro meio inequvoco, como o comparecimento espontneo, supre sua falta (instrumentalidade das formas). Sistema da mediao citao realizada mediante ordem do juiz. Nem toda citao tem por objetivo que o ru se defenda, como diz o art. 213 equivocadamente. Na execuo autnoma o ru chamado para pagar, no processo monitrio para pagar dinheiro ou entregar o bem mvel, na consignao para receber o dinheiro depositado ou defender-se, no procedimento sumrio para comparecer audincia e dela participar. varivel o contedo dos nus impostos ao demandado pela citao segundo a espcie de processo ou tipo de procedimento. Para Nelson Nery Jr a citao pressuposto processual de existncia (doutrina minoritria PUC/SP). A doutrina majoritria entende que ausncia de citao vcio transrescisrio (nulidade gravssima). Todos concordam que a sentena seria impugnvel pelo ru no citado a qualquer tempo por querela nullitatis. Intimao: Ato pelo qual se d cincia a algum (no somente as partes) dos atos e termos do processo, para que faa ou deixe de fazer alguma coisa (CPC, art. 234). Quando portadoras de mera cincia: criam nus e fazem fluir prazos, mas no geram deveres; Estrutura complexa: conhecimento de um ato e comando a realizar conduta. Citao no CPC citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio (retroage data da propositura da ao). No se efetuando a citao no prazo de 10 dias, prorrogvel at o mximo de 90, haver-se- por no interrompida a prescrio. No se far citao, salvo para evitar perecimento do direito: assistindo culto religioso, cnjuge ou parente (linha reta ou colateral at 2o grau) do morto no dia do falecimento e nos 7 dias seguintes, noivos nos 3 primeiros dias de bodas, doentes em estado grave, ru demente (citao ser na pessoa do curador). Modalidades: correio, oficial de justia, edital, meio eletrnico. Regra: correio, exceto: - aes de estado, - incapaz, - pessoa de direito pblico, - execuo, - local no atendido, - autor requer outra forma. Citao por hora certa: oficial procura por 3 vezes e h suspeita de ocultao. Intima familiar ou vizinho e volta no dia seguinte. Se no estiver presente, procura informar-se das razes e d por citado, deixando a contraf. Aps, envia carta ao ru dando-lhe cincia. Citao por edital: desconhecido ou incerto o ru; ignorado, incerto ou inacessvel o local; casos expressos em lei. Requisitos: afirmao ou certido das circunstancias; afixao na sede do juzo; publicao no prazo mximo de 15 dias uma vez no rgo oficial e pelo menos 2 vezes em jornal local onde houver; prazo de 20 a 60 dias da publicao; advertncia do 285 em caso de direitos disponveis. Prazos (CPC, arts 177 a 199): Distncia temporal entre dois fatos ou atos (Carnelutti). Classificao: 1) Legais, judiciais, convencionais (partes podem convencionar, reduzindo ou prorrogando o prazo dilatrio); 2) Prprios (inobservncia acarreta desvantagem para quem descumpriu; precluso temporal), imprprios (fixados apenas como parmetro);

3) comuns (destinados a todas as partes para a prtica de determinado ato), particulares; 4) peremptrios (so chamados prazos aceleratrios; desatendidos, acarretam precluso), dilatrios ou dispositivos (visam refrear a dinmica do procedimento em nome da efetividade; pode haver alterao por conveno das partes ou determinao do juiz). Dinamarco: dilatrio oposto de aceleratrio; dispositivo antnimo de peremptrio. Prazos fixados para as partes no preclusivos de acordo com Dinamarco (CPC no especifica quais so): a) cumprimento de um dever, como restituir os autos; b) certos atos quando o atraso no retarde o procedimento e no cause prejuzo ao adversrio. Dinamarco diferencia fluncia (prazo flui/corre da data da intimao) e critrios de contagem dos prazos (a contagem s tem incio no dia til subseqente completa 1a unidade de sua durao). Prazos endoprocessuais ditam distncias temporais entre atos de um mesmo procedimento. Prazos extraprocessuais fluem fora do processo e as vezes at antes que algum processo se instaure (2 anos da rescisria, 120 dias do MS, 15 dias dos embargos a execuo forada). Prazos no CPC: Na omisso da lei, o juiz fixa o prazo tendo em conta a complexidade da causa. Conveno das partes (dilatrios) s tem eficcia se tiver motivo legtimo e for requerida antes do vencimento. Nas comarcas onde for difcil o transporte juiz pode prorrogar quaisquer prazos at 60 dias (pode exceder em calamidade pblica). Precluso decorrncia automtica do decurso do prazo (CPC, art. 183). Fazenda pblica e MP tem prazo em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer. Litisconsortes com diferentes procuradores tem prazo em dobro, destacando-se, porm, que No se conta em dobro o prazo para recorrer, quando s um dos litisconsortes haja sucumbido (Smula 641 do STF). Salvo disposio legal contrria, intimaes somente obrigam o comparecimento depois de 24 h. Invalidades processuais (CPC, arts. 243 a 250): Ao sistema de invalidades processuais aplicam-se as noes da teoria geral do direito sobre o plano da validade dos atos jurdicos (Didier). O CPC tem seu sistema prprio de invalidades, que no coincide com o do CC (Nery Jr.). Nery menciona a citao invlida, que causa de nulidade absoluta cominada (art. 214, 2o), mas pode ser convalidada.

Classificao (Nery): a) Nulidades de forma: relativas (argidas pelas partes e sujeitas a precluso) e absolutas (alegadas a qualquer tempo, exceto em RE ou RESP se no decidida a questo constitucional ou federal), conforme previso legal; b) Nulidades de fundo: sempre absolutas (pressupostos processuais e condies da ao) c) irregularidades (defeitos de menor gravidade no comprometem a higidez do ato processual). Sanao das invalidades: Nery - Tanto as nulidades absolutas quanto as anulabilidades so sanveis no processo civil (instrumentalidade das formas). No confundir com a precluso (somente as anulabilidades esto sujeitas). Enseja nulidade no a falta de interveno do MP, mas a falta de sua intimao (Nelson Nery). Fenmeno da reduo: aproveitamento da parte no invlida do ato. Instrumentalidade das formas: o que importa a finalidade do ato e no ele em si mesmo considerado. Erro de forma acarreta unicamente a anulao dos atos que no possam ser aproveitados.

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ITEM 8.B:Recurso Especial Com a CF/88, a tarefa de interpretar e preservar a legislao infraconstitucional federal, que antes tambm cabia ao STF, passou a ser do STJ, ao qual, igualmente, atribuiu-se a funo de uniformizar a jurisprudncia. Essa misso feita, basicamente, pelo REsp. Somente cabe REsp das decises decididas em ltima ou nica instncia por TJ ou TRF, razo, alis, que impede o manejo do recurso em face de julgado de Turma Recursal dos Juizados Especiais, que no TJ nem TRF (Smula 203 do STJ). Deciso de ltima ou nica instncia significa que h necessidade de exaurir os meios de impugnao existentes junto s instncias ordinrias, de maneira que no cabe REsp, por exemplo, de deciso do relator que nega seguimento apelao ou ao agravo de instrumento ou aquela colegiada passvel de embargos infringentes. Em relao ao prequestionamento, existem 3 (trs) correntes: a) basta que o Tribunal se manifeste acerca da questo; b) exige-se apenas que a parte a ventile, pouco importando se o Tribunal analisou-a ou no; b) impe-se que a parte alegue-a e que o Tribunal a aprecie. Hipteses de cabimento do REsp: a) contrariar tratado ou lei federal ou negar-lhes vigncia: para Didier, contrariar mais abrangente do que negar vigncia, razo pela qual aquela expresso englobaria esta. Lei federal alcana LC, lei ordinria, lei delegada, DL, MP e decreto autnomo. No se incluem, a, por exemplo, portaria, instruo, resoluo, decreto-legislativo, regimento interno de tribunal, etc; b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal: se o ato do governo local foi julgado vlido, pressupe-se que a lei federal foi afrontada, justificando-se a atuao do STJ, a fim de que faa valer a autoridade da desta; c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal: aqui, entra em cena a funo de uniformizao do STJ. As decises devem ser de tribunais diferentes, no servindo, assim, julgados de cmaras ou turmas diferentes, se pertencentes ao mesmo tribunal. Tal comprovao pode ser feita certido, cpia autenticada, citao do repositrio de jurisprudncia, oficial ou credenciado, inclusive por mdia eletrnica, em que tenha sido publicada a deciso divergente, ou ainda pela reproduo de julgado disponvel na internet, com indicao da respectiva fonte. Cabe ao recorrente fazer o cotejo analtico, demonstrando que, embora tratem do mesmo tema, as decises interpretaram a lei federal de maneira diversa. H corrente que sustenta que a presente hiptese de cabimento subordina-se hiptese prevista na alnea a (contrariar ou negar vigncia lei federal), de maneira que ao recorrente competiria demonstrar que a deciso recorrida, alm de divergente da de outro tribunal, tambm haveria desrespeitado a lei federal. Em suma, a alnea c seria apenas um reforo para o argumento de que trata a alnea a. Esse entendimento, porm, segundo Didier, afrontaria o sistema constitucional, preocupado em diminuir a insegurana jurdica. Cabe REsp de deciso proferida em reexame necessrio quando o ente pblico no apelou? Inicialmente, o STJ disse no caberia, em face da precluso. Hoje, a Corte Especial fixou a orientao de que possvel, pois a Fazenda no poderia ser penalizada pelo exerccio de uma prerrogativa legalmente assegurada. Smulas do STJ 418: inadmissvel o recurso especial interposto antes da publicao do acrdo dos embargos de declarao, sem posterior ratificao. 211: Inadmissvel recurso especial quanto questo que, a despeito da oposio de embargos declaratrios, no foi apreciada pelo Tribunal a quo. 207: inadmissvel recurso especial quando cabveis embargos infringentes contra o acrdo proferido no tribunal de origem. 203: No cabe recurso especial contra deciso proferida por rgo de segundo grau dos Juizados Especiais. 126: inadmissvel recurso especial, quando o acrdo recorrido assenta em fundamento constitucional e infraconstitucional, qualquer deles suficiente, por si s, para mant-lo, e a parte vencida no manifesta recurso extraordinrio. 115: Na instncia especial inexistente recuro interposto por advogado sem procurao nos autos.

83: No se conhece do recurso especial pela divergncia, quando a orientao do tribunal se firmou no mesmo sentido da deciso recorrida. 7: A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial. 5: A simples interpretao de clusula contratual no enseja recurso especial.

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ITEM 8C:Ao cvel originria nos tribunais. Reclamao. Arguio de descumprimento de preceito fundamental. Ao cvel originria nos Tribunais Segundo Humberto Theodoro Junior, os Tribunais exercem sua competncia em 3 (trs) situaes distintas: a) em grau de recurso; b) em reexame no duplo grau de jurisdio necessrio; b) em processos de competncia originria. Nos processos de competncia originria, no vigora, em regra, a dualidade de jurisdio, no desafiando, pois, recursos ordinrios, salvo previso expressa. Nesse sentido: Toda vez que a Constituio prescreveu para determinada causa a competncia originria de um Tribunal, de duas uma: ou tambm previu recurso ordinrio de sua deciso (CF, arts. 102, II, a; 105, II, a e b; 121, 4, III, IV e V) ou, no o tendo estabelecido, que o proibiu. (RHC 79785, Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE, Tribunal Pleno, julgado em 29/03/2000, DJ 22-11-2002 PP-00057 EMENT VOL-02092-02 PP-00280 RTJ VOL-00183-03 PP-01010). Isso, porm, segundo HTJ, no impede a interposio de RE e de REsp, impugnao tpica dos julgados dos Tribunais locais. A competncia originria do STF, em matria civil, est espalhada nas alneas do art. 102, I, da CF e a do STJ no art. 105, I, tambm da CF. A competncia dos TRFs est no art. 108, I, da CF. J a dos Tribunais Estaduais, segundo o art. 125, 1, da CF, ser traada pelas Constituies Estaduais e pelo CODJ. De acordo com o glossrio jurdico do STF: (ACO) (AOR) Ao usada para garantir um direito ou o cumprimento de uma obrigao civil (diferente de Ao penal). originria quando comea no Supremo Tribunal Federal, por tratar de:litgio entre Estados estrangeiros ou organismos internacionais e a Unio, Estados, Distrito Federal e Territrios;conflitos entre a Unio, Estados, Distrito Federal e Territrios, inclusive entre os rgos da administrao indireta. Reclamao Visa a preservar a competncia do Tribunal ou a garantir a autoridade de suas decises. Quanto natureza jurdica, h pelo menos 9 (nove) correntes, conforme compilao de LENZA (2009, p. 248): a) ao (Pontes de Miranda e Didier); b) recurso ou sucedneo recursal (Moacyr Amaral dos Santos); c) remdio incomum (Orozimbo Nonato); d) incidente processual (Moniz de Arago); e) medida de direito processual constitucional (Jos Frederico Marques); f) medida processual de carter processual (Min. Djaci Falco); g) instrumento de extrao constitucional (Min. Marco Aurlio, Rcl 336); h) simples postulao perante o prprio rgo que proferiu uma deciso para o seu exato e integral cumprimento direito de petio (Ada Grinover); i) provimento mandamental de natureza constitucional (Pedro Lenza). Na CF, h previso de reclamao apenas no mbito do STF e do STJ. O Supremo, porm, reconheceu a constitucionalidade da CE do Cear, que previu a possibilidade de reclamao em relao ao TJCE (ADI 2.212-1-CE). Na oportunidade, disse que a ausncia de previso expressa na CF quanto aos Estados-membros no a inviabiliza, j que se trata de direito de petio. Didier entende que se trata de ao, criticando o STF. De qualquer maneira, diz que, se adotado for o entendimento de que se trata de direito de petio, haver a necessidade de reconhecer que: a) no se exige capacidade postulatria; b) no h custas tampouco honorrios advocatcios; c) a deciso proferida na reclamao no se submete coisa julgada; d) no se pode exigir o preenchimento de formalidades. Em relao garantia da autoridade de uma deciso, a reclamao pode ser usada, basicamente, em duas situaes: a) em virtude de decises proferidas em processo objetivo (ADI, ADC, ADPF...), caso em que qualquer pessoa pode reclamar; b) decises proferidas em processo subjetivo, ressalvando que, nesta hiptese, apenas aquele fez parte do feito tem legitimidade para tal. Casustica: a) reclamao em face de desrespeito a smula vinculante (Lei n 11.4172006): Art. 7o Da deciso judicial ou do ato administrativo que contrariar enunciado de smula vinculante, negar-lhe

vigncia ou aplic-lo indevidamente caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal, sem prejuzo dos recursos ou outros meios admissveis de impugnao. 1o Contra omisso ou ato da administrao pblica, o uso da reclamao s ser admitido aps esgotamento das vias administrativas. 2o Ao julgar procedente a reclamao, o Supremo Tribunal Federal anular o ato administrativo ou cassar a deciso judicial impugnada, determinando que outra seja proferida com ou sem aplicao da smula, conforme o caso. No cabe reclamao, no STF, em face de smula sem efeito vinculante (RCL 11235). b) reclamao em face de deciso dos Juizados Especiais que desrespeita entendimento consolidado no STJ: Enquanto no for criada a Turma Nacional de Uniformizao dos Juizados Especiais Estaduais, na forma do art. 1 da Resoluo STJ 12/2009, o Superior Tribunal de Justia ser competente para conhecer de Reclamao destinada a dirimir controvrsia instaurada entre sua jurisprudncia e o acrdo prolatado por Turma Recursal estadual. Precedentes do STJ e do STF. (Rcl 6.562/BA, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, PRIMEIRA SEO, julgado em 25/04/2012, DJe 22/05/2012). No entanto, cumpre dizer que jurisprudncia consolidada diz respeito apenas a questes de direito material, excluindo questes processuais. (AgRg na Rcl 6.034/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, SEGUNDA SEO, julgado em 29/02/2012, DJe 09/03/2012), compreendendo somente (i) precedentes exarados no julgamento de recursos especiais em controvrsias repetitivas (art. 543-C do CPC) ou (ii) enunciados de Smula da jurisprudncia desta Corte. (Rcl 4.518/RJ, Rel. Ministro RICARDO VILLAS BAS CUEVA, SEGUNDA SEO, julgado em 29/02/2012, DJe 07/03/2012) Smulas do STF 734: No cabe reclamao quando j houver transitado em julgado o ato judicial que se alega tenha desrespeitado deciso do Supremo Tribunal Federal. 368: No h embargos infringentes no processo de reclamao. Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental Prevista no art. 102, 1, da CF, entendia o STF, antes da Lei n 9.882/99, que se tratava de norma constitucional de eficcia limitada (AGRPET 1140/TO). A ADPF comporta veiculao autnoma ou por equivalncia ou equiparao. Na primeira, a pretenso tem por objeto evitar ou reparar leso a preceito fundamental, resultante de ato do poder pblico (art. 1, caput, da Lei 9.882/99). Na segunda modalidade (art. 1, pargrafo nico, da Lei n 9.882/99), a arguio ocorre quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual, municipal (ou distrital), includo os anteriores Constituio. Nessa hiptese, deve ser demonstrada a divergncia jurisdicional relevante. No h previso legal em relao ao conceito de preceito fundamental. Todavia, possvel dizer so preceitos fundamentais no s os princpios fundamentais, descritos na Carta da Repblica artigos 1 a 4, mas tambm todas as prescries que do o sentido bsico do regime constitucional, especialmente as designativas de direitos e garantias fundamentais.A esse respeito, diga-se que preceito no se confunde com principio. Preceito uma norma, que pode ser principio ou regra. A utilizao da ADPF subsidiria (art. 4, 1, da Lei n 9.882/99). Assim, se houver outro meio de impugnar a leso, no cabe ADPF. Esse meio, segundo o STF, tem que ter a mesma amplitude, a mesma imediaticidade e a mesma efetividade da ADPF. Objeto: Lei ou ato normativo; qualquer ato do poder pblico. Ex. deciso de um juiz ou tribunal. No pode ser ato de particular. Somente aqueles equiparados a ato do poder pblico. No ato do Poder Pblico: proposta de emenda constitucional; smula de tribunal; veto (em relao ao veto h quem defenda que apenas o veto poltico no passvel de ADPF, no se podendo impedir o manejo da ao em face do veto jurdico). No cabe ADPF em face de deciso transitada em julgado (ADPF 243). Legitimados ativos: os mesmo da ADI e da ADC.
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Efeitos: erga omnes, vinculante e ex tunc (passvel, porm, de modulao). O art. 10, 3, da Lei da ADPF, diz que A deciso ter eficcia contra todos e efeito vinculante relativamente aos demais rgos do Poder Pblico. No faz distino, pois, entre Judicirio, Executivo e Legislativo, como ocorre com a ADI, por exemplo. Assim, h corrente sustentando que o Legislativo, inclusive, no poderia legislar em sentido contrrio, entendimento, entretanto, que, se adotado, pode permitir a fossilizao da Constituio.

ITEM 9.A: A resposta do ru: contestao, excees, reconveno. Revelia. Direitos Indisponveis. Obras consultadas: Luiz Guilherme Marinoni. Teoria Geral do Processo. 2 Edio. Ed. RT. Luiz Guilherme Marinoni. Manual do Processo de Conhecimento. 5 Edio. Ed. RT. Luiz Guilherme Marinoni. Cdigo de Processo Civil Comentado. 2 Edio. Ed. RT. Nelson Nery Jnior. Cdigo de Processo Civil Comentado. 11 Edio. Ed. RT. Legislao bsica. Art. 5, LV, CF, e Arts. 297 a 328, do Cdigo de Processo Civil. RESPOSTA DO RU. Direito Fundamental Defesa: relao com o ponto 13 a do programa de Processo Civil. O Direito Fundamental Defesa decorre do art. 5, LV, CF, e faz necessrio contraponto ao direito de ao, pois a legitimidade do poder jurisdicional depende da participao no processo dos sujeitos que devem ser atingidos pelos efeitos da deciso. A idoneidade da defesa depende da possibilidade de o ru efetivamente poder negar o direito pleiteado pelo autor e influir sobre o convencimento do juiz, valendo isso dizer que "o direito de defesa no consiste apenas na possibilidade de o ru poder se defender nos limites traados por determinado procedimento, j que a regra legal poder limitar indevidamente o direito de impugnar a pretenso do autor. (...) Nem todo procedimento, ainda que formalmente perfeito, atende ao direito de defesa" (Marinoni, Teoria..., p. 312/3). Como todos os demais direitos fundamentais, a defesa pode ser limitada em hipteses excepcionais, "racionalmente justificadas pela necessidade de efetiva tutela jurisdicional do direito" (Idem, p. 312) como, v.g., no contraditrio deferido nas tutelas de urgncia ou na limitao da prova documental em MS. CONTESTAO. Principal instrumento de defesa do ru, veiculando defesas de mrito e/ou processuais. "A defesa de mrito diz respeito tutela do direito, assim como aos seus fundamentos de direito e de fato, enquanto a defesa processuais argui vcios que impedem apreciao do mrito, por dizerem respeito ao processo e ao, os quais devem obedecer a determinados requisitos [pressupostos processuais e condies da ao, v.g.] para permitir o julgamento da pretenso tutela do direito" (Marinoni, Teoria..., p. 325). A defesa de mrito comporta subdiviso: defesa de mrito direta (na qual o ru nega o fato constitutivo do direito do autor) e a defesa de mrito indireta (na qual articula fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor, art. 326, CPC). A defesa processual (tambm chamada de "defesa contra o rito") se divide em defesas processuais peremptrias (as que tem aptido para extinguir o feito, impedindo o exame do mrito, em funo de defeito processual insanvel, art. 267) e defesas processuais dilatrias (no extinguem o processo, mas visam regularizar a demanda para permitir um julgamento mais correto e adequado do mrito da causa). A contestao se submete ao princpio da eventualidade, "que d ao ru o direito de arguir uma defesa para a eventualidade de outra no ser acolhida. Esse princpio tem relao com a necessidade de todas as defesas - processual, de mrito direita ou indireta - serem apresentadas em um nico instante" (Marinoni, Teoria..., p. 329), ainda que sejam incompatveis entre si, sob pena de precluso. So excees ao princpio da eventualidade as alegaes: (a) de fato ou de direito superveniente; (b) de objees que o juiz pode conhecer de ofcio (matrias de ordem pblica, processual ou substancial, v.g, art. 267, 3, e art. 301, 4, CPC). Ao contestar, o ru est ainda sujeito ao princpio donus da impugnao especfica, pois no processo civil proibida a contestao genrica (art. 302, CPC)e cabe aoru impugnar um a um os fatos articulados pelo autos na petio inicial, sob pena de ser revel em relao quele que deixou de impugnar.

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EXCEES STRICTO SENSU. Veicula somente temas processuais, mais precisamente algumas defesas processuais dilatrias (art. 304, CPC: a incompetncia relativa do juzo - pois a incompetncia absoluta matria de ordem pblica, deduzida a qualquer tempo - e a parcialidade do rgo julgador). Note-se que as excees de parcialidade podem ser oferecidas tanto pelo autor quanto pelo ru, pois ambos podem ser prejudicados pela suspeio ou impedimento, e nelas figuram como excepto o magistrado da causa, motivo pelo qual a competncia originria para seu julgamento do tribunal ao qual este encontra-se vinculado. Peculiaridade interessante quanto exceo de incompetncia relativa, diz com a possibilidade de ela ser protocolada no foro do domiclio do ru, com requerimento de sua imediata remessa ao juzo que determinou a citao (art. 305, pargrafo nico, CPC). RECONVENO. Trata-se de"resposta em que o ru deixa a posio passiva que tinha na ao inicialmente proposta - como sujeito em face de quem o autor requer ao Estado a atuao do direito -, passando a, tambm, ser titular de uma ao prpria, deduzida em detrimento do autor. (...) Essa ao do ru poderia, certamente, constituir objeto de processo distinto, mas, por conta da conexo que guarda com o litgio exposto na relao processual j instaurada, admite a lei possa ser a questo trazida para deciso nos mesmos autos da ao principal" (Marinoni, Manual..., p. 151/2). Sendo uma ao, a reconveno gera uma cumulao ulterior de aes em um nico processo (in simultaneus processus) e deve preencher os requisitos impostos petio inicial. Cabe reconveno em ao monitria, aps a converso do procedimento em ordinrio (Sum. 292, STJ). Em ateno ao princpio da identidade bilateral, no se admite reconveno do ru quando o autor da causa originria demanda em nome de outrem, ou seja, em substituio processual (art. 315, pargrafo nico, CPC). A reconveno autnoma com relao ao principal, de modo que "a vinculao estabelecida entre ao e reconveno somente existe para a instaurao da segunda. Uma vez admitida a reconveno, ambas as demandas comportam-se autonomamente, sendo irrelevantes os sucessos de uma para a outra" (Marinoni, Manual..., p. 156), vide art. 317, CPC. Reconventio Reconventionis: "Alm de contestar, pode o reconvindo propor nova reconveno, desde que preencha os pressupostos inerentes espcie e a possibilidade de nova reconveno tenha surgido vista de novo material ftico trazido pelo reconvinte na reconveno " (Marinoni, Cdigo..., p. 322). REVELIA. DIREITOS INDISPONVEIS. H revelia quando o ru no contesta a ao. Pode ser total (ausncia de contestao) ou parcial (descumprimento do nus da impugnao especificada). A revelia produz dois efeitos: 1. presuno (iuris tantum) de veracidade dos fatos alegados pelo autor; e 2. desnecessidade de intimao do ru revel, que no tenha advogado constitudo nos autos, dos atos processuais subsequentes (assim sendo, os prazos correro, contra tal ru, a partir da publicao - e no da intimao - de cada pronunciamento judicial). Apesar da revelia, no haver presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor: (a) nos casos de litisconsrcio passivo, quanto aos fatos impugnados pelo litisconsorte que houver contestado, desde que esses fatos sejam comuns aos litisconsortes; (b) quando o litgio versar sobre direitos indisponveis; (c)se a petio inicial no houver sido instruda com o instrumento pblico ad solemnitatem ou ad substantiam; (d) nos casos de ru citado com hora certa ou por edital (pois, nesses casos, o juiz deve nomear curador especial, que ter o dever de apresentar contestao em favor do ru revel, a qual poder, inclusive, ser por negativa geral). Especificamente sobre a no aplicao dos efeitos da revelia nos casos em que o litgio versa sobre direitos indisponveis, escreve Marinoni: "Porque o direito discutido indisponvel, os poderes dispositivos das partes so substancialmente reduzidos. Isso natural, em se considerando que o direito indisponvel aquele caracterizado precisamente por no permitir que seu titular dele se desfaa. Ora, se o titular do direito indisponvel no pode, validamente, alienar seu direito - no plano das relaes humanas, mesmo fora do processo -, seria um contrassenso permitir, ainda que de maneira indireta (e at mesmo de forma dissimulada), que essa disposio acontecesse dentro do processo" (Manual..., pg. 133).

ITEM 9.B:Provas em Espcie. Procedimento Probatrio. Obras consultadas: Luiz Guilherme Marinoni. Teoria Geral do Processo. 2 Edio. Ed. RT. Luiz Guilherme Marinoni. Manual do Processo de Conhecimento. 5 Edio. Ed. RT. Luiz Guilherme Marinoni. Cdigo de Processo Civil Comentado. 2 Edio. Ed. RT. Nelson Nery Jnior. Cdigo de Processo Civil Comentado. 11 Edio. Ed. RT. Legislao bsica. Art. 5, LV, CF e Arts. 332 a 443, do Cdigo de Processo Civil. PROVAS EM ESPCIE. Em virtude da extenso da matria e de seu contedo autoexplicativo, recomenda-se a leitura dos arts. 332 a 443, CPC. So espcies de prova elencadas no CPC: 1. Depoimento pessoal da parte:Tem por objetivo obter confisso, real ou ficta, esta em caso de no comparecimento (art. 343, CPC). Distingue-se do interrogatrio da parte(art. 342), que realizado a qualquer momento, de ofcio, com objetivo de esclarecimento dos fatos pelo juiz, no gerando confisso. Procedimento (arts. 344 a 346). Direito de recusa a depor: casos previstos exemplificativamente no art. 347. 2. Confisso: Meio de prova que tem natureza de negcio jurdico unilateral, no receptcio, processual ou no, conforme seja realizado fora do processo ou no (Nery, p. 648). Elementos essenciais: capacidade da parte, declarao de vontade e objeto possvel. Pode ser anulada dentro do mesmo processo em que foi concedida ou em ao autnoma em virtude de estar viciado o consentimento por vcio de vontade ou vcio social (art. 352). Confisso X Reconhecimento Jurdico do Pedido:"O objeto da confisso so os fatos capazes, eventualmente, de dar procedncia ao pedido da parte contrria. (...) O objeto do reconhecimento o prprio direito pleiteado pelo autor A confisso de um fato nem sempre produz, contra o confitente, a perda da demanda, ao passo que o reconhecimento jurdico do pedido, verificados todos os pressupostos para sua validade e eficcia, conduz sempre procedncia em favor do autor" (Idem). A confisso de um dos litisconsortes no prejudica ao outro (art. 350) e no vale como confisso a admisso, em juzo, de fatos relativos a direitos indisponveis (art. 351). Ademais, adotou-se no Brasil a regra da indivisibilidade da confisso (art. 354), pela qual a confisso deve ser analisada e valorada pelo juiz em conjunto, ao invs de desestruturada e compartimentadamente. Todavia, a complicao surge quando se depara com a confisso complexa (na qual, ao lado do reconhecimento de fatos contrrios aos interesses do confitente, ele enuncia fatos que lhe podem ser favorveis). Nesse casos, o juiz est autorizado (faculdade judicial) a dividir a confisso para evitar que o confitente use a confisso complexa como um instrumento dissimulado, erigido nica e exclusivamente em seu interesse (Marinoni, Curso..., p. 356). 3. Exibio de documento ou coisa: Uma das partes tem acesso a documento ou coisa essencial ao deslinde da causa. Duas espcies: a)contra a parte (art. 355 e ss. incidente processual, sem autonomia; requerimento na inicial ou contestao; parte intimada para exibir em 5 dias; no cumprido o nus, reputam-se verdadeiros os fatos que a parte pretendia provar); b)contra terceiro (art. 360 e ss. processo incidente dotado de autonomia; pedido em petio separada; ru citado para responder em 10 dias; juiz profere sentena; para o terceiro, exibir no um nus e sim um dever; no cumprido, possvel busca e apreenso a Sum. 372 STJ estabelece no ser possvel cominar multa diria pela no apresentao do documento). 4. Prova documental: Deve vir acompanhando a inicial ou a contestao, se for indispensvel propositura da ao ou defesa do ru. Classificao do CPC: a) pblico (prova a declarao, bem como o fato ocorrido na presena da autoridade, art. 364); b) privado (prova a declarao de cincia, se for o caso, mas no a ocorrncia do fato; declaraes presumem-se verdadeiras em relao ao signatrio, art. 368). Arguio de falsidade: a) questo incidente (no acobertada pela coisa julgada; ocorre se a parte arguiu em simples defesa, sem o formalismo do incidente de falsidade, art. 390); b) declaratria incidental (art. 391); c) ao autnoma. Arguio antes da AIJ
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processamento nos mesmos autos e julgamento na sentena (caber apelao). Arguio depois da AIJ petio autuada em apenso e decidida separadamente (caber agravo). 5. Prova testemunhal: Limitao: contrato cujo valor excede 10 salrios mnimos no pode ser provado exclusivamente por testemunha; no se admite inquirio de testemunha sobre fato provado por documento ou confisso, ou sobre fato que somente por documento ou percia puder ser provado. Capacidade (arguio por contradita): a) incapazes; b) suspeitos; c) impedidos. 6. Prova pericial: Opinio tcnica orientada pelo juzo (a percia mais um elemento de prova, sem ser vinculativa). Tem se entendido que, ainda que o juiz tenha conhecimento tcnico, ele no pode substituir o perito. No pagamento dos honorrios: a) percia no realizada haver precluso; b) percia realizada juiz manda expedir certido de honorrios (ttulo executivo extrajudicial). Percia mdica no obrigatria (intimidade e dignidade da pessoa humana), mas a negativa pode criar presuno iuris tantum em desfavor daquele que se recusou a submeter-se. 7. Inspeo judicial: Prova direta destinada a fazer com que o juiz tome imediato conhecimento sobre caractersticas de uma coisa, lugar ou pessoa. PROCEDIMENTO PROBATRIO. Provas so meios retricos, regulados pela legislao, destinados a convencer o Estado da validade das proposies controversas no processo.So as provas produzidas no exerccio de um Direito Fundamental Prova (Marinoni, Cdigo..., p. 333).Sofases do procedimento probatrio segundo Luiz Guilherme Marinoni (Manual..., p. 294/6): a) Requerimento: Fase inicial, em que se pleiteia ao rgo judicirio - que tem o poder de controle sobre a prova, permitindo ou no o recurso a certo meio de prova no processo - aa produo de determinada prova, a fim de influir no convencimento do juiz. Normalmente realizada no incio do processo (outros momentos tambm so designados pela lei), tambm admissvel requerimento em momento ulterior em caso de fato novo. b) Admisso: Uma vez requerida a prova, cabe ao rgo jurisdicional examinar o seu cabimento e convenincia, admitindo-a ou no. Deciso deve ser, evidentemente, fundamentada. c) Produo: Admitida a prova, dever ser produzida, o que em geral ocorre na audincia de instruo e julgamento (so excees, por exemplo, a produo da prova documental e a oitiva de pessoas com prerrogativa de indicarem outro local). A parte que requer a produo de prova documental deve juntar aos autos o documento a ser utilizado, cuja admissibilidade somente ocorrer aps o contraditrio. d) Valorao: Depois de produzida, a prova ser valorada pelo juiz (em regra na sentena ou deciso que concede tutela antecipatria). Persuaso racional: as provas no tm, em regra, valor predeterminado. Distinguir produo e obteno de prova: Prova obtida nem sempre prova produzida. Obtida a prova sobre a qual no cabe juzo de admissibilidade (ex: cautelar de produo antecipada de provas). Essa prova somente ser produzida aps admitida no processo em que se pretende sua utilizao.

ITEM 9.C:Ao Civil Pblica e Ao e Improbidade Administrativa Obras consultadas: Nelson Nery Jnior. Cdigo de Processo Civil Comentado. 11 Edio. Ed. RT. Emerson Garcia e Rogrio Pacheco Alves, Improbidade Administrativa, 6 ed., ed. Lumen Juris, 2011. Legislao bsica. Lei n. 7.347/85 e Lei n. 8.429/92 Obs.: pela localizao dentro do programa (Direito Processual Civil), acredito que o examinador cobrar aqui os aspectos processuais das duas aes. AO CIVIL PBLICA. Logo no art. 1 estabelece-se a inexistncia de litispendncia entre ao civil pblica e ao popular, bem como que a ACP pode ser veiculada para defesa de todos os direitos coletivos lato sensu (direitos difusos, coletivos stricto sensu e individuais homogneos). Por tal razo mesma, no cabe ACP cujo objeto envolva tributos, contribuies previdencirias, FGTS ou outros fundos de natureza institucional cujos beneficirios podem ser individualmente determinados (pargrafo nico), todos direitos individuais disponveis. Legitimidade ativa: 1. MP (art. 129, III, CF); 2. Defensoria Pblica; 3. Unio, Estados, DF e Municpios; 4. autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de economia mista; 5. associao que, concomitantemente, esteja constituda h pelo menos um ano e inclua, entre suas finalidades, a proteo do bem jurdico objeto da ao (Obs.: tal requisito da pr-constituio poder ser dispensado pelo juiz, quando haja manifesto interesse social evidenciado pela dimenso ou caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem jurdico a ser protegido, 4.); 6. entidades e rgos da Administrao Pblica, direta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses e direitos protegidos pelo CDC (art. 82, III, CDC), v.g., o PROCON. Admite-se litisconsrcio facultativo do Poder Pblico ou de outras associaes, tanto no polo ativo quanto no passivo da ACP, bem como admite-se litisconsrcio facultativo entre MPU, MPDFT e MPE's ( 5.). Interveno obrigatria do MP como custus legis e, em caso de desistncia infundada ou abandono da ao por associao legitimada, o MP ou outro legitimado assumir a titularidade ativa (controle da desistncia pelo MP que s ocorre na desistncia infundada, no em qualquer desistncia da parte autora) Competncia: A ACP e sua cautelar sero propostas no foro do local onde ocorrer o dano (art. 2) e, se envolver mais de uma comarca, a competncia se resolver pela preveno nos moldes do CPC. Quando a ao competir Justia Federal, a competncia ser do juzo federal cuja competncia abarque o "local do dano" (art. 93, CDC). Essa competncia funcional, ou seja, absoluta e "admite sua verificao em qualquer tempo e grau de jurisdio" (STJ, Resp 463.762/PR). Pedidos: A ACP pode ter por causa de pedir danos morais ou patrimoniais causados a qualquer dos direitos coletivos lato sensu (art. 1) e ter por objeto a condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer (art. 3). Na obrigao de fazer ou no fazer, o juiz determinar o cumprimento da prestao da atividade devida ou a cessao da atividade, sob pena de execuo especfica ou de cominao de multa diria ex officio (art. 11). Liminar: poder o juiz conceder mandado liminar (veiculada atravs de ao cautelar ou de pedido de antecipao dos efeitos da tutela, nos moldes do art. 273, CPC), com ou sem justificao prvia, em deciso sujeita a agravo. A multa cominada liminarmente (astreintes) s ser exigvel do ru aps o trnsito em julgado da deciso favorvel ao autor, mas ser devida desde o dia em que se houver configurado o descumprimento (art. 13, 2). Suspenso da liminar: para evitar grave
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leso ordem, sade, segurana e economia pblica, poder o Presidente do Tribunal suspender a execuo da liminar - deciso da qual caber agravo para a turma (art. 13, 1). Coisa julgada: a sentena na ACP far coisa julgada erga omnes, nos limites da competncia territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova (art. 16, alterado pela Lei n. 9.494/97). "Malgrado seja notria a divergncia doutrinria e jurisprudencial acerca do alcance da coisa julgada em aes civis pblicas que tenham por objeto defesa dos direitos de consumidores, o STJ encerrou a celeuma, firmando entendimento de que a sentena na ao civil pblica faz coisa julgada erga omnes nos limites da competncia territorial do Tribunal" (AgRg nos EREsp 253.589/SP, AgRg no REsp 1105214/DF, EDcl no REsp 167.328/SP). No obstante, em 2010, a Terceira Seo do STJ aplicou, em caso de ao civil pblica para reserva de vagas em concurso federal, o seguinte entendimento: "A restrio territorial prevista no art. 16 da Lei da Ao Civil Pblica (7.374/85) no opera efeitos no que diz respeito s aes coletivas que visam proteger interesses difusos ou coletivos stricto sensu, como no presente caso; nessas hipteses, a extenso dos efeitos toda categoria decorre naturalmente do efeito da sentena prolatada, vez que, por ser a legitimao do tipo ordinria, tanto o autor quanto o ru esto sujeitos autoridade da coisa julgada, no importando onde se encontrem" (CC 109.435/PR, DJe 15/12/2010). Execuo: decorridos sessenta dias do trnsito em julgado da sentena condenatria, sem que a associao autora lhe promova a execuo, dever faz-lo o MP, facultada igual iniciativa aos demais legitimados (art. 15). Execuo esta que deve ser interpretada em conjunto com a liquidao e execuo da sentena coletiva prevista no Ttulo III do CDC. Destinao dos valores da condenao: havendo condenao em dinheiro, ela reverter, no plano federal, ao Fundo Federal de Defesa dos Direitos Difusos (FDD, Decreto n. 1.306/94), gerenciado pelo Conselho Federal Gestor do FDD (Lei n. 9.008/94). Em dispositivo includo pelo Estatuto da Igualdade Racial (Lei n 12.288/10), prev-se que o valores da condenao com fundamento em dano causado por ato de discriminao tnica sero utilizados para aes de promoo da igualdade tnica, conforme definio dos Conselhos de Promoo da Igualdade Racial (art. 13). Custas e Honorrios: no haver adiantamento de custas ou honorrios, nem condenao da associao autora, salvo comprovada m-f, em honorrios de advogado e custas (art. 18). Em caso de m-f, a associao e os diretores sero solidariamente condenados em honorrios advocatcios e ao dcuplo das custas, sem prejuzo das perdas e danos (art. 17). AO DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. A Lei n. 8.429/92 trata de aspectos de direito material e de direito processual. Primeiramente, diga-se que a probidade administrativa um bem jurdico de natureza difusa que pode ser, nos termos do art. 1 da LACP, ser sindicado atravs de ACP - posio do STJ. Em razo da indisponibilidade do bem jurdico, vedada a transao, acordo ou conciliao nas ao de improbidade (art. 17). A ao civil pblica por ato de improbidade administrativa obedece aos dispositivos processuais especficos da Lei n. 8.429/92. Nos termos do art. 17, a ao principal (que seguir o rito ordinrio do CPC) ser proposta trinta dias aps a efetivao de eventual medida cautelar. Legitimidade ativa: MP e "a pessoa jurdica interessada", que so Unio, Estados, DF e Municpios, desde que o ato mprobo tenha repercutido na sua esfera de interesses (Garcia, p. 762). No caso de ao proposta pelo MP, a pessoa jurdica de direito pblico, cujo ato seja objeto de impugnao, poder abster-se de contestar o pedido ou poder atuar ao lado do autor, desde que isso se afigura til ao interesse pblico (art. 17, 3, que remete lei de ao popular). Interveno obrigatria do MP como custus legis ( 4). Legitimidade passiva: 1. qualquer agente pblico, servidor ou no, "que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo" nas entidades mencionadas no art. 1 (art. 2); e 2. o particular que "induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta" (art. 3).

Competncia: A ao de improbidade e sua cautelar sero propostas no foro do local onde ocorrer o dano, em aplicao analgica do art. 2, LACP - jurisprudncia do STJ. Petio Inicial: ela ser instruda com documentos ou justificao que contenham indcios suficientes da existncia do ato mprobo ou com razes da impossibilidade de apresentao de qualquer dessas provas, observados os arts. 16 a 18, CPC, que tratam da responsabilidade da parte por dano processual (art. 16. "Responde por perdas e danos aquele que pleitear de m-f como autor, ru ou interveniente"). Procedimento preliminar: interposta a ao de improbidade, o juiz mandar notificar o ru para oferecer manifestao por escrito em 15 dias. Recebida a manifestao, ele (a) rejeitar a ao, se convencido da inexistncia do ato de improbidade, da improcedncia da ao ou da inadequao da via eleita; ou (b) receber a inicial (em deciso que comporta agravo de instrumento), citando o ru para apresentar contestao. A inobservncia desse procedimento prvio gera nulidade apenas relativa, devendo o prejuzo ser demonstrado pela parte (Garcia, p. 861), aplicando-se por analogia a Smula STJ 330 (" desnecessria a resposta preliminar de que trata o art. 514 CPP, na ao penal instruda por inqurito policial") - posio do STJ. Depoimentos de autoridades: Presidente da Repblica, Vice, senador, deputado federal e estadual, ministros de estado, secretrios estaduais, governador, prefeito, membros do Poder Judicirio, do MP e do Tribunal de Contas, todos sero inquiridos em local, dia e hora previamente ajustados entre eles e o juiz. STF decidiu que a autoridade tem at trinta dias para prestarem seu depoimento, pois ultrapassado esse prazo a prerrogativa deixa de prevalecer. O Presidente da Repblica, Vice, Presidente do Senado, da Cmara e do STF podero prestar depoimento escrito (art. 17, 12). Sentena: ocorrendo leso ao patrimnio pblico por ao ou omisso, dolosa ou culposa, do agente ou de terceiro, dar-se- o integral ressarcimento do dano, e no caso de enriquecimento ilcito, perder o agente pblico ou terceiro beneficirio os bens ou valores acrescidos ao seu patrimnio (arts. 5 e 6). Da se depreende que "A sentena que julgar procedente ao civil de reparao de dano ou decretar a perda dos bens havidos ilicitamente determinar o pagamento ou a reverso dos bens, conforme o caso, em favor da pessoa jurdica prejudicada pelo ilcito" (art. 18). Alm da reparao do dano e do perdimento dos bens, pode-se determinar em sentena, ainda: perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos, pagamento de multa civil e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente. Prescrio: As aes de improbidade prescrevem em cinco anos aps o trmino do exerccio de mandato, de cargo em comisso ou de funo de confiana; ou dentro do prazo prescricional previsto em lei especfica para faltas disciplinares punveis com demisso a bem do servio pblico, nos casos de exerccio de cargo efetivo ou emprego. Quanto s providncias para ressarcimento do errio, o STF j pacificou que elas so imprescritveis.

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ITEM 10.A: Interveno de terceiros. Embargos de terceiro. Sujeitos auxiliares do processo. Obras consultadas: DIDIER JR., Fredie. TGP e Processo de Conhecimento V.1, 2009; MARINONI, Luiz Guilherme e ARENHART, Srgio. Processo de Conhecimento, 2011; NERY JR, Nelson e NERY, Rosa, CPC Comentado, 2008. Legislao bsica: Arts. 56 a 80, CPC; arts. 1046 a 1054, CPC e arts. 139 a 153, CPC. INTERVENO DE TERCEIROS3: 1.Noes Gerais: em regra a sentena atinge apenas as partes, mas h casos que pode atingir a esfera jurdica de terceiros. Assim, a coisa julgada nem sempre inter partes, h situaes que produz efeitos da Coisa Julgada ou a extenso da eficcia da relao jurdica processual a quem no participou (eficcia externa). E para evitar ou minimizar as consequncias dessa ultra eficcia que existem tcnicas jurdicas como as modalidades de interveno de terceiros; eficcia subjetiva da coisa julgada e permisso de processos incidentes. 2.Fundamento da Interveno de Terceiros: a) vnculo com a relao jurdica discutida; b) ou legitimao extraordinria; c) sempre h vnculo entre o terceiro, o objeto litigioso e a relao jurdica material. (DIDIER, p. 330) 3.Conceito de Parte: a doutrina diverge na conceituao: aquele que participa do processo com parcialidade 4 (DIDIER, p.330); um sujeito parcial que participa da demanda (MARINONI, 162); aquele que demandar em seu nome (ou em nome de quem for a demanda) a atuao de uma ao de direito material e aquele outro em face de quem essa ao deva ser atuada5(CHIOVENDA, apud MARINONI,p.164) 4. Conceito de terceiro: terceiro quem no seja parte, quer nunca o tenha sido, quer haja deixado de s-lo em momento anterior quele que se profira a deciso (BARBOSA MOREIRA, apud Didier, p.331); se obtm por excluso; terceiro indiferente ou terceiro interessado a depender do interesse jurdico, que verdadeira medida da participao do sujeito parcial, ou seja, pode ser um sujeito parcial em razo de seu interesse jurdico sem ser parte (MARINONI, p. 165). 5.Conceito de Interveno de terceiro: Marinoni e Arenhart (p.165): terceiro interessado ser, por excluso, aquele que no efetivar semelhante demanda no processo, mas, por ter interesse jurdico prprio na soluo do conflito autorizado a dele participar SEM ASSUMIR A CONDIO DE PARTE.6 E complementam dizendo que um sujeito parcial sem ser parte7 (concorda Nery Jr, ver anotaes de rodap). incidente de processo e no processo incidente (DIDIER, p.332). 6.Efeito de interveno (EI) x coisa julga (CJ): ambos no se confundem, o Efeito de Interveno mais abrangente pois a Coisa Julgada somente incide sobre o dispositivo, enquanto o Efeito de Interveno abrange tambm a motivao (pode discutir a justia da deciso). Porm, o Efeito de Interveno mais restrito, porque a Coisa Julgada somente pode ser afastada nas

Com base na doutrina de Marinoni, (que segue Chiovenda) e tambm Nery Jr., que (apesar de algumas divergncias) entendem que apenas a assistncia simples verdadeira modalidade de interveno de terceiros , enquanto o litisconsrcio e assistncia litisconsorcial so formas de participao no processo e a interveno anmala (art. 5 Lei 9.469/97) cuja classificao clssica como interveno de terceiros discutvel e de duvidosa constitucionalidade, eis que no exige o interesse jurdico que fundamento da interveno de terceiros. Essa referncia bibliogrfica foi escolhida porque a examinadora dividiu a matria excluindo o litisconsrcio, assistncia e interveno anmala do ponto 10A, deixando separadamente, no ponto 4, suas anlises. Porm, para fazer contraponto anoto as posies divergentes com base na doutrina de Didier que segue a posio de Dinamarco. 4 Didier segue a linha de Dinamarco que no faz diviso entre parte processual e parte da demanda, sendo esse crtico posio de Chiovenda (seguida por Marinoni e Nery Jr.): assim para Dinamarco partes, em pura tcnica processual, so os sujeitos do contraditrio institudo perante o juiz, ou seja, os sujeitos interessados da relao processual, so todos aqueles que, te ndo proposta uma demanda em juzo (inclusive em processo pendente), tendo sido citados, sucedendo a parte primitiva, ou ingressando em auxlio da parte, figuram como titulares das diversas situaes jurdicas, ativas ou passivas, inseridas na dinmica da relao jurdica proc essual... (DIDIER, p.330, 331) 5 Por isso Marinoni nega que terceiro interveniente seja parte, mas sim um sujeito parcial diverso, pois somente so partes aquelas que participam da demanda, de acordo como pensamento de Chiovenda e Nery Jr. 6 Nesse ponto discorda Didier com base na doutrina de Dinamarco: ... fato jurdico processual que implica modificao da relao jurdica processual j existente... ato jurdico processual pelo qual um terceiro, autorizado por lei, ingressa em processo pendente, transformando-se em parte (DIDIER, p.331) 7

hipteses excepcionais de cabimento da ao rescisria, ao passo que o Efeito de Interveno cede se o assistente alegar e provar o que dispe o art. 55, I e II, CPC. 7.Espcies de Interveno de Terceiros: para Didier, em razo do conceito que adota de 3 interveniente como parte, considera as figuras trazidas pelo CPC (oposio, nomeao autoria, denunciao lide e chamamento ao processo), alm da assistncia nas duas modalidades. J Marinoni critica a relao do CPC, pois entende que se trata de verdadeira relao entre partes (e no de 3s intervenientes), e critica ainda a excluso da assistncia simples (a litisconsorcial, para ele, no mesmo!), eis que exata situao de interveno de terceiros. 8. Oposio, art. 56 ss, CPC: a demanda por meio da qual terceiro deduz em juzo pretenso incompatvel com os interesses conflitantes de autor e ru de um processo cognitivo pendente (DINAMARCO, apud DIDIER, p. 345). ao prpria intentada pelo opoente tendente a excluir a pretenso dos sujeitos iniciais sobre o objeto litigioso (MARINONI, p. 181), pois pretende, para si, a coisa ou o direito objeto da controvrsia entre o autor e o ru (opostos). Como agrega novo pedido, no pode ser formulada em sede recursal, sob pena de supresso de instncia. Gera um litisconsrcio passivo necessrio ulterior simples. a. Oposio interventiva (art.59): somente admitida at o incio da audincia de instruo e julgamento. Trata-se de uma hiptese de interveno de terceiros espontnea. A oposio interventiva no d origem a um novo processo, sendo julgada pela mesma sentena que decide a ao do autor. verdadeiramente uma interveno de terceiro, um incidente processual (DIDIER, p. 346). H reunio de aes em um nico processo (MARINONI, p.181) b. Oposio autnoma (art.60): admissvel entre a audincia de instruo e julgamento e a sentena. No verdadeiramente uma hiptese de interveno de terceiros, pois gera um processo autnomo. O que h uma conexo em razo do descompasso entre os processos. 9. Nomeao autoria, art.62 e ss,CPC: tem a peculiar finalidade de permitir a correo da legitimidade passiva para a causa. O ru (nomeante), que detm mera relao jurdica de dependncia, no prazo para a resposta indica o verdadeiro titular da relao material, a extenso ao processo civil da teoria da aparncia (FUX apud DIDIER, P.347).Havendo a dupla aceitao (tanto do autor quanto do nomeado criticado pela doutrina), ocorre a extromisso, que uma hiptese de sucesso processual (o nomeante deixa o processo, sendo sucedido, na condio de ru, pelo nomeado). No amplia o objeto litigioso. um dever processual do ru (que responde por perdas e danos em caso de omisso). Rigorosamente se assemelha mais sucesso voluntria do que Interveno de Terceiros, pois havendo a sucesso no h ampliao do polo passivo e sim mera modificao. a. art. 62 CPC X art. 1228, CC: demanda reivindicatria em face do detentor? Para Didier, NO, seguindo lio de Alexandre Cmara que diz que a expresso ou detenha fere o CPC, art.472, eis que o detentor no parte legtima. b. art. 63 X arts. 932, III e 942, CC/02: a rigor ambos respondem pelo prejuzo: a) ru, preposto, porque causador direto do dano; b) o preponente, de forma objetiva responde pelos prejuzos causados pelo preposto. (NERY Jr, e NERY, apud DIDIER, p. 350). Seria um chamamento ao processo obrigatrio. 10. Denunciao da lide, arts. 70 e ss, CPC: exerccio de direito de ao, em que pretende incluir no processo uma nova ao, subsidiria quela originariamente instaurada, a ser analisada caso o denunciante venha a sucumbir na ao principal (MARINONI, p. 184). Legitimidade cabe tanto ao autor quanto ao ru. Trata-se de uma ao regressiva (do ponto de vista substancial), antecipada (i.e., proposta antes de sofrer qualquer prejuzo) e eventual (porque somente ser julgada se o denunciante for vencido na ao principal), sendo a primeira demanda preliminar em relao denunciao. a.Admissibilidade: a) art.70, I (evico);; b) art. 70, II (como no caso de ao de reintegrao de posse proposta em face do locatrio, que pretende ser indenizado, pelo locador, por no poder usar,
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de forma pacfica e durante o prazo contratualmente estabelecido, a coisa locada); e c) art. 70, III ((este o fundamento para a denunciao da lide feita pelo segurado seguradora). Apesar da redao do CPC 70 caput, a denunciao da lide no obrigatria em nenhuma hiptese (DIDIER JUNIOR, 2010, p. 367-370; STJ, 3 Turma, REsp 880.698, rel. Min. Nancy Andrighi, j. 10.04.07, v.u.). um direito e no um dever; um nus processual que imperativo do prprio interesse, ou seja, encargo sem cujo desempenho o sujeito se pe em situao de desvantagem perante o direito, mas no perde o direito de regresso. b.Situao processual do denunciado: h divergncias. O CPC trata como litisconsorte do denunciante, e assim Didier entende que legitimao extraordinria autnoma; Nery Jr entende que tem os mesmos poderes de assistente simples, mas a tendncia jurisprudencial de considerar o litisdenunciado como litisconsorte do denunciante, permitindo a condenao direta do denunciado (v.g., empresa seguradora), nesse sentido o STJ. 11. Chamamento ao processo, art. 77 e ss, CPC:de iniciativa exclusiva do ru (interveno provocada ou coata, portanto).Serve como um atalho para o exerccio do direito de regresso, pois, havendo o chamamento, a sentena condenatria ttulo executivo contra e a favor de qualquer um dos coobrigados que tenha participado do processo. Isso significa que o autor (credor) pode promover a execuo em face de qualquer um deles, mas significa, tambm, que a mesma sentena poder ser utilizada para que o devedor cujo patrimnio responda pela obrigao possa buscar o reembolso do que houver excedido sua cota-parte junto aos demais coobrigados. coercitiva e assim como na denunciao basta a citao vlida para o chamado integrar a lide. a.Admissibilidade: (a) por um dos devedores solidrios aos demais devedores solidrios; (b) por um fiador aos demais fiadores; e (c) pelo fiador, ao devedor principal. 12.Interveno de terceiros no procedimento sumrio: no procedimento sumrio, somente so admissveis a assistncia, a interveno fundada em contrato de seguro - art. 280, CC (redao dada pela Lei 10.444/02) - (em regra, na forma de denunciao da lide ou chamamento ao processo, art. 101, II, CDC, ou ainda a prevista no art. 788 do CC/02) e o recurso de terceiro prejudicado. 13.Interveno de terceiros no controle concentrado da constitucionalidade: vedada expressamente nos arts. 7 e 18 da Lei 9.868/99, na ADI e ADC, cuja concluso a pretenso de maior estabilidade subjetiva, no havendo prejuzo a direito subjetivo eis que a natureza de processo objetivo (Gilmar Mendes), nesse sentido STF, ADIMC 1434, e ADIMC 1191-0. Outro colegitimado poderia ingressar como assistente da parte autora (teoria dos poderes implcitos)? Para Didier, NO, porque o veto dos 1 dos art. 7 e 18 indica essa impossibilidade, mas criticvel, pois se h possibilidade de o co-legitimado agir como litisconsorte ativo nada justifica essa proibio. O amicus curiae no se confunde com terceiro interveniente, pois um auxiliar do juzo. 14.Denunciao da lide e chamamento ao processo nas causas de consumo : de modo geral a doutrina pela inadmissibilidade da denunciao da lide, Didier pela possibilidade. Quanto ao chamamento ao processo a doutrina entende mesmo incabvel, pois beneficia unicamente o devedor solidrio em detrimento do credor-autor que no quis, em princpio, demandar contra outro. O art. 88 CDC (regresso pelo fato do produto), para Didier, em verdade trata de chamamento e no denunciao, pois o art. 7 CDC, diz da responsabilidade solidria dos participantes da cadeia produtiva. Quanto ao art. 101, II, Kazuo Watanabe apud Didier, (p.381), diz tratar-se de nova modalidade de chamamento ao processo imprprio para ampliar a legitimao passiva em favor do consumidor... O CDC adotou a condenao direta, somente admissvel nas causas de consumo, inclusive as coletivas. EMBARGOS DE TERCEIRO, art. 1046 e ss, CPC 1.Noes Gerais: procedimento especial de jurisdio contenciosa. Trata-se de ao de conhecimento, constitutiva negativa, de procedimento especial sumrio, cuja finalidade livrar o bem ou direito de posse ou propriedade de terceiro da constrio judicial que lhe foi injustamente imposta em processo de que no faz parte. O embargante pretende ou obter a liberao (manuteno ou reintegrao na posse), ou evitar a alienao de bem ou direito indevidamente constrito ou ameaado de o ser (NERY JR, p.1185).

2.Legitimidade: do terceiro, aquele que no parte no processo (conceito puro, i.e., processual, de terceiro, conforme Dinamarco), salvo 2 do art. 1046, que permite parte opor embargos de terceiros, pois equiparada a 3. Tambm deve o 3 ser o senhor ou possuir a coisa ou o direito, alm daquele que poderia ter sido parte mas no foi (NERY JR, idem). Nery Jr (que segue pensamento de Chiovenda, Marinoni), entende que as partes nas aes secundrias previstas no captulo da interveno de terceiros (o litisdenunciado, o chamado ao processo, o opoente) no so partes na ao principal, por isso tm legitimidade para opor embargos de terceiro, em decorrncia da constrio judicial ocorrida na ao principal; essa linha de pensamento justifica o entendimento que assistente litisconsorcial, por ser atingido pela Coisa Julgada, parte e no pode opor embargos de terceiros.Adquirente da coisa litigiosa no pode opor embargos, pois h sucesso processual, tornando-se parte na demanda. 3.Procedimento: Por meio procedimento especial, o terceiro (embargante) no ingressa no processo alheio em que foi praticado o ato de constrio judicial: os embargos de terceiro so uma ao que d origem a um novo processo, autnomo e incidental com relao queloutro, sendo a deciso uma sentena, e assim cabvel apelao. competente para processar e julgar o juzo que determinou a prtica do ato de constrio judicial. Nos casos de ato de constrio judicial praticado em cumprimento de carta precatria, o juzo deprecado o competente para julgar os embargos de terceiro, salvo se o bem apreendido foi indicado pelo juzo deprecante (TFR, sm. 33; STJ, 1 Seo, CC 39.384, rel. Min. Luiz Fux, j. 24.08.05, v.u.). Ver arts. 1048 a 1050, CPC. 3.Casustica: A jurisprudncia pacfica do STJ que, em ao de embargos de terceiro, o valor da causa deve ser o do bem levado constrio, no podendo exceder o valor da dvida. (RESP, 957.760, 12.04.12); Nos embargos de terceiro, deve-se promover tambm a citao do executado quando ele indicar o bem sobre o qual recaiu a constrio. (RESP, 601.920, 13.12.2011); ...sem o registro do contrato na cidade em que residem as partes e sem ao menos a informao tempestiva quanto cesso no inventrio dos bens objeto do negcio jurdico, no possvel afirmar a existncia de qualquer ato que supra a necessidade de publicidade que a cesso deveria ter para que fosse oponvel a terceiros. (RESP, 1.102.437, 07..10.2010); ..STJ apregoa serem cabveis os embargos de terceiro de forma preventiva quando houver a ameaa de turbao ou esbulho de bem de sua propriedade (...) Constata-se, ento, que a penhora no rosto dos autos (art. 674 do CPC) tambm causa dessa turbao, ainda que no exista a penhora fsica do bem (...)h interesse de agir da recorrente na oposio de embargos de terceiro, mesmo que sua meao esteja resguardada, visto que o bem indivisvel (RESP, 1.092.798, 28.09.2010). SUJEITOS AUXILIARES DO PROCESSO, art. 139 a 153 do CPC: 1.Noes Gerais: so funcionrios, servidores pblicos ou cidados comuns (investidos de mnus pblico), que atendem, com seus misteres, determinaes do juiz dando sequncia a atos de vital importncia ao desenvolvimento do processo. Tambm a eles se aplica o dever de imparcialidade, de modo que podem ser recusados pela parte por suspeio ou imparcialidade. a. Auxiliares permanentes: Integram os quadros do Poder Judicirio, i.e., so servidores da Justia (em alguns Estados, ainda h cartrios no-oficializados e, portanto, serventurios).Dentre eles, destacam-se o escrivo (Justia Estadual) ou diretor de secretaria (Justia Federal), o oficial de justia, o distribuidor e o depositrio pblico, contador judicial. b. Auxiliares eventuais: No pertencem aos quadros fixos do Poder Judicirio, sendo chamados a colaborar com este caso a caso. So exemplos o perito e o intrprete. 2.Casustica: No pode o juiz valer-se de conhecimentos pessoais de natureza tcnica para dispensar a percia. (RT 606/199); no cabe adiantamento de honorrios periciais em ao popular, pois h vedao expressa no art. 18 da Lei n. 7.347/1985 Lei da ACP (at mesmo porque essa lei baseou-se na Lei n. 4.717/1965), (RESP, 1.225.103, 21.06.2011); h prejuzo
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presumido na deciso baseada em percia requerida de ofcio sem a cincia das partes (RESP, 812.027, 05/10/2010)

ITEM 10.B: Teoria Geral dos recursos. Duplo grau de jurisdio. Efeitos dos recursos. Pressupostos recursais. Obras consultadas: idem ao item 10A. Alterao apenas em relao a DIDIER, V.3, 2009. Legislao: CF, arts. 5, LV; CPC arts. 496 a 512. 1.Noes Gerais: Recursos so meios de impugnao de decises judiciais, voluntrios, internos relao jurdica do ato atacado, aptos a obter sua anulao, reforma ou aprimoramento.; remdio voluntrio idneo a ensejar, dentro do mesmo processo, a reforma, a invalidao, o esclarecimento ou a integrao de deciso judicial que se impugna. irrelevante que a reapreciao se d em rgo distinto daquele que proferiu a deciso atacada. direito potestativo. Somente de decises judiciais. Diferem dos demais meios de impugnao de decises por se darem dentro da mesma relao processual em que se insere o ato judicial atacado. As demais formas de impugnao so comumente chamadas de sucedneos recursais, podendo constituir aes prprias (aes impugnativas autnomas) ou meros incidentes do processo (v.g., uniformizao de jurisprudncia). A voluntariedade se refere necessidade de o interessado provocar o reexame da deciso, sob pena de precluso. Se a deciso apresentar vcio de contedo (error in judicando), o recurso pleitear sua reforma, Se, por outro lado, o vcio for de forma (vcio de atividade), ou seja, erro que diz respeito conduo do procedimento (error in procedendo), recurso postular invalidao da deciso. Na desistncia a extino pode ser com julgamento de mrito ou no a depender do tempo da revogao; dispensa homologao, independe de anuncia do recorrido e requer poderes especiais. A renncia sempre anterior interposio e no pode ser a termo ou sob condio e deve ser tempestivo, ou seja, aps o momento inicial do direito de recorrer. Os recursos observam a regra tempus regit actum. 2.Classificao: Pode ser recurso total, ou recurso parcial (o captulo no impugnado fica acobertado pela precluso e se for de mrito, pela coisa julgada material. No se confunde com recurso de sentena liminar). De fundamentao livre (ex.: apelao, agravo) ou vinculada (ex.: extraordinrios e os embargos de declarao). PrincipalouAdesivo - interposto no prazo para resposta ao recurso interposto pela outra parte. Ordinrio - cujo objeto imediato a tutela do direito subjetivo, ouexcepcionalaquele cujo fim imediato a tutela do direito objetivo, no sendo possvel o reexame ftico, Sum 7 STJ (REXT e RESP). 3.Princpios recursais: (i) duplo grau de jurisdio; a taxatividade - os recursos so enumerados por lei em rol exaustivo; (ii) asingularidade (Nery Jr), unicidade (Barbosa Moreira) ou unirrecorribilidade (Marinoni e Arenhart) - de cada deciso judicial recorrvel, cabvel um nico tipo de recurso, no h falar em exceono art. 498, pois RE e RESP tm finalidades diversas; (iii) afungibilidade- permite que, interposto no prazo adequado para o recurso correto, ocorrendo dvida objetivaquanto ao recurso cabvel e inexistindo erro grosseiro e m f, o tribunal conhea do recurso erroneamente interposto; (iv) aproibio da reformatio in pejus impede que o julgamento do recurso interposto exclusivamente por um dos sujeitos, venha a tornar sua situao pior do que aquela existente antes da insurgncia, excetuado no que diz respeito s matrias que compete ao juzo conhecer de ofcio. 4.Duplo grau de jurisdioimpe que qualquer deciso judicial, da qual possa resultar algum prejuzo admita a reviso judicial por outro rgo pertencente ao Judicirio. H excees, como sentenas proferidas em execues fiscais de at 50 OTN (embargos infringentes de alada) e nas aes de competncia originria do STF. Por isso majoritrio o entendimento que princpio constitucional implcito no absoluto, extrado da organizao do Poder Judicirio de forma hierarquizada na CF e do inciso LV do art. 5 da CF. Argumentos favorveis: (i) controle da atividade do juiz; (ii) devido processo constitucional para evitar sofismas e distores maliciosas, (iii) maior experincia dos juzes de 2 grau. Argumentos desfavorveis: (i) dificuldade de acesso
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 justia; (ii) desprestgio da 1 instncia; (iii) quebra de unidade do poder jurisdicional insegurana; (iv) afastamento da verdade mais prxima da real; (v) inutilidade do procedimento oral; (vi) dificulta a tutela jurisdicional tempestiva e adequada; (vii) a CF no garante o duplo grau. H previso expressa no Pacto de So Jos, art. 8, h direito de recorrer da sentena para juiz ou tribunal superior. 5.Efeitos dos recursos: Obstativo - impedimento da precluso ou trnsito em julgado; Devolutivo atribui ao juzo recursal o exame da matria impugnada; Suspensivo evita que a deciso produza efeitos at o julgamento do recurso; Translativo devolve ao juzo recursal as matrias examinveis a qualquer tempo e em qualquer grau de jurisdio independente da vontade do recorrente (STJ/ AgRg EDcl REsp 1304093, 17.05.12: O entendimento de que possvel conhecer das questes de ordem pblica de ofcio, ainda que no prequestionadas ou suscitadas, na excepcional hiptese de o recurso especial ter sido conhecido por outros fundamentos, em razo do efeito translativo, foi superado em nova anlise pela Corte Especial, que concluiu pela necessidade do requisito do prequestionamento na instncia extraordinria.Precedente: AgRg EREsp 999.342/SP,Corte Especial, DJe 01/02/2012); (STF, AC112: Sob pena de ofensa garantia constitucional da coisa julgada, no pode tribunal eleitoral, sob invocao do chamado efeito translativo do recurso, alterar deciso... de captulo decisrio da sentena que, no impugnado por ningum, transitou em julgado);Substitutivo a deciso do rgo recursal substitui a recorrida; Expansivoobjetivo - a impugnao a uma deciso pode determinar o desfazimento de outros atos dependentes do primeiro - e subjetivo ocorre quando o recurso de um litisconsorte aproveita ao outro; Regressivo: autoriza o rgo jurisdicional recorrido a rever a deciso recorrida. 6.Pressupostos recursais (requisitos admissibilidade plano de validade, quando realizado pelo juzo a quo exame provisrio): a) INTRNSECOS (atinentes existncia do direito de recorrer):cabimento, interesse recursal, legitimidade recursal e inexistncia de fato extintivo do direito de recorrer; b) EXTRNSECOS (atinentes a exerccio do recurso): regularidade formal, tempestividade, preparo e inexistncia de fato impeditivo do poder de recorrer ou do seguimento do recurso.

ITEM 10.C: Execuo por quantia certa contra devedor solvente. Obras: NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Manual de DPC, Volume nico, 2011. Legislao: Arts. 646 a 724, CPC. 1.Noes Gerais: A satisfao de um direito de receber quantia tem dois regramentos no CPC: a) cumprimento de sentena (Ponto 3.b) (processo sincrtico) modo geral os ttulos executivos judiciais; b) processo de execuo (tambm nos Pontos 1.c; 12.c; 15.c) ttulos executivos extrajudiciais, e a alguns judiciais (sentena penal condenatria, sentena arbitral, sentena estrangeira homologada pelo STJ, etc.), merc das profundas modificaes da Lei 11.382/06. Apesar de serem procedimentos distintos, o cumprimento de sentena se vale de regras do processo de execuo, sobretudo no que tange produo de receita (penhora, expropriao, etc.). A partir da penhora, os procedimentos so praticamente idnticos. Partindo da regra de que o devedor responde por suas obrigaes com seus bens presentes e futuros (art. 591), a execuo por quantia certa objetiva a expropriao dos bens do devedor inadimplente, necessrios satisfao do direito do credor (art. 646). Devedor solvente (ativo maior que passivo), insolvente s quando declarado por sentena. 2.Procedimento: o processo autnomo de execuo: a) fase de proposio: se inicia com a petio inicial, acompanhada do ttulo executivo e de um memorial descritivo de clculo. O executado citadopessoalmente (art. 222) para, em 3 dias, pagar (art. 652). No despacho de citao, j h fixao de honorrios para que sejam reduzidos em 50% caso haja pagamento no trduo (sano premial). O exequente pode indicar j na inicial os bens que pretende ver penhorados (afastando a ordem de penhora do art. 655). Caso contrrio, o oficial de justia penhora os bens que encontrar. O executado pode ser intimado para indicar bens penhora; se no o fizer, h multa de 20% sobre o dbito, por ato atentatrio dignidade da justia (art. 600). Poder o exequente obter certido de distribuio da execuo para averba-la em registros de imveis, veculos, etc. Alienaes efetivas aps esta averbao sero presumidamente (relativa) fraudulentas (art.615, 3). No localizado nem o executado nem seus bens, fica suspensa a execuo. No localizado o executado, mas localizado seus bens, h, de ofcio, arresto executivo pelo Oficial de Justia (arts. 653/654 no se confunde com arresto cautelar, pois o executivo prescinde do periculum in mora, realizado pelo oficial de justia e outorga ao credor o direito de preferncia) aps que h citao por edital, e, sendo revel, haver nomeao de curador especial, com converso do arresto em penhora. Moratria legal (art. 745-A, caput): comprovado o depsito de 30% do valor da execuo, honorrios e custas, poder se requerido o pagamento em seis parcelas mensais, corrigidas e juros de 1%; trata-se de direito subjetivo do executado e o atraso gera multa de 10% e vencimento antecipado (no se aplica ao cumprimento de sentena), as penhoras j realizadas no sero desfeitas at o fim do pagamento. A execuo por quantia certa direta (por sub-rogao), seguindo ao binmio: penhora-expropriao. b) fase de instruo: Penhora: o ato de afetao do bem execuo (responsabilidade patrimonial que era abstrata se concretiza em determinados bens), que garante o juzo e gera direito de preferncia entre credores com a mesma qualidade (entre quirografrio, ter preferncia o que tiver penhorado primeiro, irrelevante o registro). Natureza jurdica unicamente de ato executivo A penhora despoja, em regra, o executado da posse direta do bem penhorado; porm, ele pode ser depositrio, caso assim aceite o exequente, caso haja dificuldade na remoo do bem, ou no caso de penhora de bem imvel. A alienao de bem penhorvel traz presuno, ainda mais forte, de fraude (respeitado o 3 de boa-f). A penhora no pode recair sobre bens impenhorveis (art. 649, CPC). A penhora em dinheiro a prefervel (lista do art. 655, CPC), porque atende ao princpio damxima coincidncia, dispensando a fase de expropriao. A penhora em dinheiro pode recair sobre a conta corrente (penhora online, atravs de convnio entre a Justia e o Banco Central BACENJUD), a Corte Especial do STJ. Resp 1.112.943, 15.09.2010, entendeu que a penhora
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online, antes da entrada em vigor da Lei 11.382/06, era medida excepcional (...) aps o advento da referida lei, o juiz ao decidir sobre a realizao da penhora online, no pode mais exigir do credor a prova do exaurimento das vias extrajudiciais na busca de bens penhorveis.... Recentemente, o STF (MS 27621) disse que possvel a imposio, pelo CNJ, de que todos os juzes tenham cadastro no BACENJUD; isso no viola autonomia funcional, por no impor ao juiz a prtica do ato desta ou daquela forma. Os embargos do executado no dependem de penhora e o prazo para sua interposio conta-se da juntada aos autos do mandado citatrio cumprido. Meao: a penhora deve recair sobre a totalidade do bem comum, devendo a meao recair cobre o produto apurado na expropriao executiva. Precatrios so penhorveis. Direitos e aes: no pode o direito real de usufruto, mas pode do exerccio. No h mais usufruto de empresa e sim penhora do faturamento. Reforo de penhora: STJ entende que no pode ser de ofcio. Avalio feita pelo oficial de justia, (art. 680, CPC). Expropriao (faz parte da fase de instruo): segue a seguinte ordem de preferncia: A) adjudicao (at a Lei 11.382/06, a adjudicao no era mecanismo prefervel; s ocorria aps frustrao da tentativa de alienao): o Estado-juiz transfere o bem penhorado para ao credor ou a outros legitimados (cnjuge, ascendente, descendente) que detm preferencia sobre o bem. Pode ser adjudicao satisfativa (quando o valor cobrado maior que o do bem, havendo continuidade da execuo); ou adjudicao venda: a execuo menor que o bem, com a devoluo da diferena. Valor mnimo da adjudicao = valor da avaliao (STJ). Os dbitos tributrios sub-rogam-se no preo. Pode ser provisria, quando pendente embargos a execuo, mas no exige cauo, resolvendo em perdas e danos, caso procedentes os embargos. B) alienao por inciativa particular: ocorre quando frustrada a adjudicao. Continua sendo judicial: o particular (prprio exequente ou corretor) faz apenas intermediao ao contrrio da alienao no SFH, que feita pelo prprio credor. Tenta-se evitar a hasta pblica. Preo mnimo = avaliao, o executado no tem direito de pedir essa forma de expropriao, mas pode indicar comprador. C) hasta pblica: mais onerosa forma de expropriao. Pode ser uma praa (para bens imveis, realizada por servidor da Justia, no trio do frum) ou leilo (para bens mveis, realizado por leiloeiro, em lugar determinado pelo juiz). A Lei 11.382/06 viabilizou a arrematao eletrnica. A hasta exige publicidade: publicao de edital, convocando eventuais arrematantes. Em relao aos vcios do edital, o STJ aplica o princpio da instrumentalidade das formas. A publicidade mitigada quando o valor do bem for menor que 60 salrios, quando bastar a afixao de edital no prprio frum. Encerrada com a arrematao. uma ato de desapropriao, de soberania estatal. Intimao na pessoa de seu advogado. Extingue as hipotecas que se sub-rogam no preo da arrematao. Pode ocorrer evico, subsiste direito de regresso (STJ, Resp, 123703, 13.05.2011). D) usufruto: a ltima modalidade de produo de receita. Assemelha-se a uma anticrese. Todos os frutos civis do bem penhorado ficam destinados ao pagamento da dvida. O bem continua no patrimnio do devedor. O executado no pode se opor a este modelo de produo de receita. A principal defesa do executado so os embargos do devedor. Eis algumas informaes sobre ele: ao autnoma; manejada em 15 dias da juntada da citao da execuo; so, em regra, destitudos de efeito suspensivo; podem ser ajuizados independentemente de penhora. E lembrar que no h mais usufruto de empresa e sim penhora do faturamento.

ITEM 11.A: Ao Declaratria Incidental Obras consultadas: Luiz Guilherme Marinoni e Sergio Arenhart. Processo de Conhcimento, Curso de Processo Civil, V.2. 7 edio. Ed RT. Pp. 153-160. Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery. Cdigo de Processo Civil Comentado. 10 edio. Ed RT. Pp. 174-178. Legislao bsica: 5, 325, 470, CPC.

Tratar da Ao declaratria incidentals ugere abordagem dos efeitos e limitaes da coisa julgada. No plano objetivo, a coisa julgada incide somente sobre a parte dispositiva da sentena o decisum: parcela da sentena em que efetivamente se examina o acolhimento ou a rejeio do pedido. Todo o restante no fica acobertado pela coisa julgada (relatrio e fundamentao), ex vi art. 469, CPC. Assim, a apreciao de uma questo prejudicial, decidida incidentalmente no processo, no produz efeitos de coisa julgada. Constatando, as partes, que no curso do processo h necessidade de ampliao dos efeitos desta, h que se utilizar a Ao declaratria incidental para que se provoque o juiz a decidir, e no apenas analisar como fundamento, tema que seria normalmente analisado de maneira incidental, como fundamento da sentena. A ao declaratria incidental uma ao incidental, i.e., uma ao proposta incidentalmente a um processo pendente o que significa que a litispendncia um de seus requisitos. Pressuposto fundamental: questo prejudicial. Estas so questes controvertidas, de fato e de direito, que constituem antecedente lgico para conhecimento da pretenso do autor. Em regra no so decididas pelo juiz da causa, mas resolvidas incidentalmente. A questo prejudicial de mrito: existem as questes prvias que podem ser preliminares e prejudiciais. As primeiras so questes que ho de ser decididas cronologicamente antes da questo seguinte, j as segundas tm que ser decididas antes e influenciam no teor da questo seguinte (questo prejudicada). O objeto da declarao a ser proferida em Ao declaratria incidental ser sempre uma questo prejudicial ou, mais precisamente, uma relao jurdica prejudicial controvertida (litigiosa), i.e., uma relao jurdica sobre cuja existncia, modo de ser ou inexistncia haja controvrsia entre autor e ru e da qual dependa o julgamento da lide (CPC 5). Requisitos: so os mesmos de qualquer ao, condies da ao: legitimidade das partes (partes na relao processual); possibilidade jurdica do pedido (declarao de uma relao jurdica, jamais de fatos); interesse de agir (necessidade da tutela, que no seja objeto de deciso da ao principal e que haja controvrsia sobre a questo prejudicial, segundo Nery). Requisitos especficos: existncia de questo prejudicial; questo que se apresente antes da sentena de primeiro grau; juiz da ao principal seja tambm competente para julgar a Ao declaratria incidental; procedimento compatvel (no cabe no sumrio, p.ex.). Cita tambm Nelson Nery: ser deduzida em petio inicial; haver litspendncia; ; ter havido contestao da questo prejudicial; tratar-se de questo prejudicial de mrito; poder esta questo ser objeto de ao declaratria autnoma; ser compatvel com o procedimento inicial. No que diz respeito possib. jur. do pedido, de se ressaltar que tem por objeto meramente uma declarao (e de relao jur.), no podendo ter por objeto anulao de negcio jurdico e nem declarao sobre fato (cabe o art 4, do CPC). Procedimento: o CPC s trata da Ao declaratria incidental proposta pelo autor, embora possa ser interposta pelas partes. Autor da ao principal: prazo de 10 dias (no prazo para a rplica, art 325, CPC). Ru da a.p.: prazo da resposta, em simultaneus processus, como ocorre na reconveno (embora com esta no se confunda! vide distino de Nery JR, ao final). OBS: diz Nery que quando o ru for MP ou FP, o prazo quadruplicado. E duplicado para ru com procuradores diferentes. Quando a questo surgir aps estes momentos, uso do art 303, CPC: possibilidade de se

deduzir novas alegaes, por isto parte da doutrina defende a possibilidade de interpor a Ao declaratria incidental a qualquer momento at a sentena. Defesa da Ao declaratria incidental: 15 dias (art 321, CPC). Quando necessrio, pode haver instruo e julgamento. Recursos: quando decidida em sentena nica: apelao. Quando decidida antecipamente, cabe agravo, segundo maior parte da doutrina, haja vista no encerrar fase do processo (sendo deciso interlocutria). Casustica: Ao declaratria incidental para declarar estado de filiao na ao para prestao alimentcia; Ao declaratria incidental para declarar existncia/inex. de relao ex locato no bojo da ao consignatria. Ao declaratria incidental, nas causas do CDC, para se interpretar contrato de consumo ou declarar inexigvel/ineficaz clusula abusiva. Ao declaratria incidental e reconveno: Quando ajuizada pelo ru, embora possua carter reconvencional, a Ao declaratria incidental no se confunde com a reconveno (...). Diferenas entre reconveno e ao declaratria incidental: a) legitimidade s o ru pode reconvir, ao passo que qualquer das partes pode ajuizar Ao declaratria incidental; b) contestao no h necessidade de contestar-se a ao principal para poder-se reconvir; a litigiosidade, quer dizer, a presena efetiva da contestao requisito necessrio para a Ao declaratria incidental; c) autonomia extinta a ao principal, subsiste a reconveno, que dever ser julgada (CPC 317); extinta a ao principal, de consequncia estar extinta a Ao declaratria incidental, que dela dependente; d) tipo de ao a reconveno ao de conhecimento, de qualquer modalidade, ao passo que a Ao declaratria incidental exclusiva e necessariamente declaratria; e) cognio do juiz a reconveno aumenta a carga cognitiva do juiz; para julgar a Ao declaratria incidental o juiz ter a mesma carga cognitiva que teria para o julgamento to-s da ao principal. Da por que a Ao declaratria incidental, quando ajuizada pelo ru, no se confunde com a reconveno (NERY JUNIOR e ANDRADE NERY, 2006, p. 148, 509-510).

ITEM 11.B: Processo cautelar. Medidas cautelares especficas. Tutela inibitria. Obras consultadas: Base do resumo do 25 concurso. Luiz Guilherme Marinoni e Sergio Arenhart. Curso de Processo Civil Vol. IV. SP, RT, 2008. Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery. Cdigo de Processo Civil Comentado. 10 edio. Ed RT. Legislao bsica: Processo cautelar: Para doutrina tradicional, busca assegurar o resultado til de um processo principal (de conhecimento ou de execuo). Para Marinoni a tutela cautelar objetiva a proteo de um direito aparente submetido a perigo de dano iminente (protege o direito e no o processo). Cautelar satisfativa (exs. arts 844, 861, 877, busca e apreenso do menor subtrado do guardio): Expresso criticada pela doutrina, pois tecnicamente no existe a cautelar satisfativa, apenas se usa do procedimento cautelar, que mais clere. O livro III do CPC prev tambm medidas satisfativas (natureza no cautelar) que somente se valem do procedimento cautelar, no havendo, neste caso, ao principal. Lembrar que a redao original do CPC no previa genericamente a tutela sumria satisfativa (atual art. 273), e com esta a maioria das cautelares ditas satisfativas perderam a razo de existir. Tutela cautelar e tutela antecipatria: A tutela cautelar no satisfativa, mas apenas conservativa. J a tutela antecipatria tem por objetivo conceder, de forma antecipada, o prprio provimento jurisdicional pleiteado ou seus efeitos. Ambas so tutelas de urgncia, fundadas em cognio sumria, podendo ser revogadas ou modificadas a qualquer tempo (em razo das semelhanas, o art. 273, par. 7o, prev a fungibilidade). Obs: em regra, as medidas cautelares so obtidas no processo cautelar, em carter excepcional o sistema as admite fora deste: art 273, 7, 666, 653, CPC. OBs: h tutela antecipatria do 273 que no de urgncia: inc II (abuso de dir de defesa) Caractersticas da tutela cautelar: Acessoriedade (dependente do processo principal), dupla instrumentalidade (instrumento que protege outro instrumento, Calamandrei), urgncia (no h cautelar sem periculum in mora), sumariedade da cognio (plano vertical - cognio no exauriente), inexistncia de coisa julgada material como regra (caracterstica da cognio sumria, obs: s possvel repropositura da cautelar com fundamento novo), provisoriedade (a tutela propriamente cautelar no definitiva.), revogabilidade (deciso pode, a qualquer tempo, ser revogada ou modificada), fungibilidade (entre tutela antecipada e cautelar). OBS: quanto ao momento, as medidas genuinamente cautelares podem ser preparatrias (antes da ao principal) ou incidentais (durante a principal, a estas no se aplica o art 806- propor a principal em 30 dias). Poder geral de cautela: art. 798 - autorizao legal para que o juiz crie medida cautelar, ainda que no prevista em lei. A medida cautelar pode ser concedida ainda que no haja pedido. Casustica: (1)Tem-se admitido o traslatio judici: a concesso de medidas cautelares por rgo absolutamente incompetente. O Poder Judicirio uno, a diviso administrativa. A CF, quando fala que a lei no excluir do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Por isso se admite que o juiz incompetente socorra o direito da parte e aps remeta os autos ao juiz competente. Ex.: arresto deferido no juzo dos bens, diverso de onde corre a execuo. Juiz defere e depois remete ao competente. O juiz competente poder cassar a liminar, alterar etc; (2) Concesso de efeito suspensivo a recursos que no o tenham. Art. 520, CPC. Brecha no art. 558, CPC a respeito do agravo, onde o relator pode dar o efeito suspensivo, mesmo nas hipteses do art. 520. o efeito suspensivo pedido ao relator atravs de cautelar inominada. Alguns autores entendem que este requerimento poderia ser por mera petio. (3) Efeito suspensivo ao RE e REsp: art. 497, CPC estes recursos no tm efeito suspensivo. Cautelar inominada serve para obter efeito suspensivo no RE e REsp que no o tenham. Smulas 634 e 635 do STF: se o tribunal no fez o juzo de admissibilidade, o recurso suspensivo deve ser pedido no juzo a quo; porm, se j decidida admissibilidade do recurso, cabe as tribunais superiores. Smula 634 No compete ao supremo tribunal federal conceder medida cautelar para dar efeito suspensivo a recurso extraordinrio que ainda no foi objeto de juzo de admissibilidade

na origem. Smula 635 Cabe ao presidente do tribunal de origem decidir o pedido de medida cautelar em recurso extraordinrio ainda pendente do seu juzo de admissibilidade. (4) Destrancamento do recurso excepcional obrigatoriamente retido: art. 542, 3, CPC. ex.: suspenso da licitao em liminar, TJ manteve a liminar. Cabe RE e REsp, que tm efeito suspensivo. O RE e REsp neste caso ficam retidos no processo at final deciso da primeira instncia, apelao, TJ julgar a apelao, interposio de novo RE e REsp contra o acrdo que julgou a apelao. Destranca-se atravs de cautelar inominada; OBS.: essas cautelares para dar efeito suspensivo a recursos excepcionais so todas cautelares satisfativas. Requisitos da medida cautelar: a) Fumus boni iuris (probabilidade de xito): doutrina majoritria entende que a probabilidade aqui de menor intensidade que a necessria para antecipao de tutela; b) Periculum in mora (urgncia): possibilidade de dano, que deve ser grave e irreparvel ou de difcil reparao; c) Periculum in mora reverso: deve haver reversibilidade da medida cautelar. Classificao: a) Natureza: contenciosas/jurisdicionais e no contenciosas/voluntrias; b) Atuao na esfera jurdica alheia: constritivas e no constritivas/meramente conservativas; c) Momento: preparatrias e incidentais; d) Previso legal: tpicas/nominadas e atpicas/inominadas. Procedimento, competncia, liminar, resposta do ru: ler CPC, art. 796 a 812. OBS: o procedimento pode ser comum ou especial. O comum (801 e 804) se usa para todas as cautelares inominadas (art 798) e outras nominadas sem procedimento prprio (ex: art.888). O especial: tm procedimento prprio. Cautelares nominadas com procedimento prprio (art 813 a 887) e medida cautelar fiscal (lei 8397/92). Na ausncia de regras se aplica o proced. comum (812). Competncia: Uma vez definida a competncia para a cautelar preparatria, este juzo se torna absolutamente competente para a ao principal (diante de espcie de competncia funcional preveno). Exatamente por conta da preveno que se firmar a exceo de incompetncia do juzo cautelar deve ser apresentada na cautelar, sob pena de no se poder faz-lo na ao principal. Regra de competncia territorial de natureza relativa. Porm, se no apresentada a exceo de incompetncia na cautelar, a incompetncia relativa tornar-se- absoluta. Ainda que a cautelar seja extinta sem mrito, fica mantida a preveno. Ainda sobre a competncia: Competncia absoluta, funcional, se ajuizada errado, anula tudo. Art. 800, pargrafo nico, CPC: processos pendentes de apreciao de recurso. Se interposto o recurso, mas o processo ainda no subiu ao TJ, quem aprecia o juiz de primeira instncia (se o processo estiver na primeira instncia, quem aprecia a cautelar o juiz de 1 instncia). Porm, se os autos j esto no TJ, a competncia do Tribunal para apreciar a cautelar (regra). EXCEO: 1) alimentos provisionais, art. 853, CPC sempre ser no primeiro grau; 2) cautelar de atentado, art. 880, pargrafo nico, ser processada pelo juzo originrio. Resposta: Como regra geral, o prazo para resposta de 5 dias, conforme o art. 802, CPC. Aplica-se no mbito cautelar tanto o art. 188 do CPC, quanto o art. 191 do CPC Fazenda Pblica e MP tem prazo em qudruplo para contestar e havendo litisconsrcio passivo com diferentes procuradores haver prazo em dobro. O art. 802, pargrafo nico, CPC estabelece quando inicia o prazo para contestar, muito parecida com a regra geral (139 e 240 do CPC). CUIDADO: com alguns prazos especiais do Livro III do CPC: homologao de penhor legal - art. 874 citado para apresentar reposta em 24 horas. Quanto durao da cautelar: se o juiz julgar procedente, aplica-se o art. 807, 1 parte, CPC, a cautela dura at o trnsito em julgado da ao principal, ainda que improcedente a principal. Se a cautelar for julgada improcedente, o juiz entendeu que falta fumus boni juris e periculum in mora. A liminar cassada independentemente de manifestao expressa na deciso. O juzo de cognio sumrio afastado pelo juzo pouco abrangente da sentena. Este modo correto dificilmente usado. No modo mais usado e menos tcnico, o juiz despacha a liminar e determina que se aguarde o processo principal para julgamento conjunto. Se o juiz julga procedente (cautelar e principal), a liminar concedida na cautelar continua valendo. Se o juiz julgar improcedente a principal e a cautelar, cassa a liminar cautelar, e no vale at o trnsito em julgado.

Recurso: Cabe apelao tanto no julgamento autnomo como no julgamento em conjunto. Porm, quando se tratar de julgamento de modo autnomo, o art. 520, IV, CPC estabelece que a apelao s tem efeito devolutivo. Em regra, a apelao recebida no duplo efeito. No julgamento conjunto da principal e cautelar, o STJ decidiu que a apelao ter efeitos cindidos (ED 663.570/SP, rel. Nancy Andrigui, julgamento de 15 de abril de 2009 da corte especial) para a parte cautelar, aplica-se o 520, IV, CPC, efeito devolutivo; para a parte principal, aplica-se o art. 520, caput, CPC, duplo efeito. Ajuizamento da ao principal: S vale para as legtimas cautelares, que tem ao principal: arresto, sequestro, busca e apreenso, alimentos provisionais, separao de corpos, sustao de protesto (Art. 806). S se aplica para as cautelares constritivas uma vez deferidas, causam parte alguma privao de direitos. Aplica-se o prazo pois no justo deixar a parte privada do bem enquanto a outra usufrui do bem. A doutrina entende que o prazo do art. 806 decadencial, tecnicamente no prorrogaria e no interromperia. A jurisprudncia atenua este entendimento e admite a prorrogao do prazo para o primeiro dia til. Termo inicial do prazo: o prazo de 30 dias conta-se da efetivao da medida cautelar, no dia que for executada. No conta do dia que deu a liminar, intimao. Se o juiz no deu a liminar, no comea a correr o prazo. S quando deferida e cumprida a liminar que comea a correr o prazo. H entendimento jurisprudencial (controvertido) de que no se aplica o art. 806 nas cautelares de famlia Smula 10 direitos da personalidade TJRS. Com base na proteo da dignidade da pessoa humana. (10. O deferimento do pedido de separao de corpos no tem sua eficcia submetida ao prazo do art. 806 do CPC). No incide o prazo do art. 806 do CPC quando houver impedimento legal expresso ao ajuizamento da ao principal. Exemplo: art. 1.574 do CC (estabelece que a separao consensual s pode acontecer aps um ano, nesse caso tem que esperar passar o impedimento, aps ele conta-se 30 dias para entrar com a separao) e art. 586 do CPC (existncia de ttulo lquido, certo e exigvel para executar, mas no para ajuizar o arresto. Aguardase o vencimento do ttulo para a ao principal). Procedimentos cautelares especficos (recomenda-se a leitura do CPC, pois provvel o questionamento sobre procedimentos cautelares pouco usuais): Arresto Natureza de cautelar (h periculum in mora e ao principal) constritiva. Objetivo de garantir execuo por quantia certa. Recai sobre bens indeterminados. Julgada procedente a ao principal, o arresto converter-se- em penhora. Seqestro - Objetivo de garantir uma execuo para entrega de coisa certa. Recai sobre bens determinados. Rol de hipteses de cabimento (art. 822) exemplificativo. Busca e apreenso Medida subsidiria. S cabvel quando no for caso de arresto ou seqestro. Apenas bens mveis e pessoas incapazes esto sujeitas medida. H diversos tipos de busca e apreenso que no tm natureza cautelar. Exibio Cuida-se da exibio preparatria e no da incidental. Tem por objetivo o conhecimento do teor (no a apreenso) de documento ou coisa para instruir pedido em ao futura. O interesse do autor pode cingir-se ao mero facere da exibio (Nery), assumindo a medida carter satisfativo. diferente da actio ad exhibendum do art. 255, que pode se constituir em processo incidente ou incidente procedimental, conforme seja o ru terceiro ou parte. Produo antecipada de provas Risco de se perderem provas de vital importncia para o deslinde de questo a ser levada a juzo. Pode ser ajuizada quando j em curso processo de conhecimento ou de execuo, justificada a impossibilidade de aguardar momento processual prprio para produo probatria. Alimentos provisionais Diferentemente dos alimentos provisrios, os provisionais podem ser pedidos por quem no tem prova constituda de sua qualidade de credor (cautelar ser concedida com prova do periculum in mora e fumus boni iuris). Arrolamento de bens Procede-se ao arrolamento quando h fundado receio de extravio ou dissipao de bens.

Justificao - Consiste na inquirio de testemunhas para justificar a existncia de algum fato ou relao jurdica. Se o interessado no puder ser citado pessoalmente, intervir o MP. No se admite defesa ou recurso. Juiz no se pronuncia sobre o mrito da prova. Protestos, notificaes e interpelaes Protesto , sob o ponto de vista processual, medida acautelatria de direitos (sob ponto de vista material tem contedo completante de negcio cuja eficcia depende de trazer ao conhecimento do interessado a disposio de ver realizada a eficcia ex lege prpria do fenmeno jurdico de que se espera um resultado. Interpelao ato pelo qual se d a conhecer a pretenso de exercer direito. Notificao ato formal de comunicao que provoca a atividade positiva ou negativa de algum. Atentado No decorrer de ao de conhecimento ou execuo uma das partes procede alterao ilegal no estado de fato, atentando contra a atividade do judicirio. sempre incidental e tem por objetivo o restabelecimento do estado anterior. Deciso suspende o processo principal e probe o ru de falar nos autos at purgar o atentado. Pode gerar condenao ao ressarcimento dos danos (tem carter misto cautelar + conhecimento). Posse em nome de nascituro: medida que no tem nada de cautelar, consequentemente no tem ao principal, s ela basta. um procedimento de jurisdio voluntria. Art. 2, CC: a personalidade adquirida com a vida, mas desde a concepo pe a salvo alguns direitos do nascituro. Por exemplo, o art. 542, CC fala de doao o beneficirio deve aceitar a doao, 1.609, CC autoriza o reconhecimento de quem no nasceu; nestes dois casos, admite-se em favor do nascituro. Os direitos do nascituro podem ser postos a salvo. A finalidade do procedimento de investir a genitora do nascituro na gerncia de suas pretenses (no existe representao de quem no nasceu). Est includo dentre os procedimentos cautelares para atribuir celeridade. Homologao do penhor legal: Arts. 874 a 876 do CPC e nos arts. 1.467 a 1.472 do CC. Direitos reais em garantia: hipoteca (imvel), penhor (mvel) e anticrese (garantia com os frutos). O penhor, como regra, voluntrio d o bem como garantia do pagamento de futura dvida. O penhor legal, no entanto, entrega do bem em garantia do pagamento da dvida no voluntrio, independentemente da vontade. As duas principais hipteses: bagagens pelas dvidas no hotel e bens do inquilino na dvida de aluguis (1.467, CC). O penhor legal uma das poucas hipteses de autotutela satisfao do direito pelas prprias foras. A lei exige a especializao do penhor legal (ratificao), atravs da homologao do penhor legal. O sistema exige que o Poder judicirio homologue a fim de verificar a legalidade do penhor. O penhor aconteceu com a apropriao, a homologao s pro forma. Ao contrrio, o desforo imediato acaba com a ao do lesado, sem necessidade de nenhum ato do Poder Judicirio. No cautelar, tutela satisfativa autnoma. Outros procedimentos cautelares especficos: Cauo, Protesto e apreenso de ttulos. OBS: Ministrio Pblico na cautelar: no tem disciplina legal, aplicando-se o Livro I do CPC, art 82. Tutela inibitria: Uma das espcies de tutela especfica (art. 461 do CPC e 84 do CDC). Visa a impedir a ocorrncia de um ilcito (essencialmente preventiva). corolrio do direito constitucional de acesso justia. No tem entre seus pressupostos o dano (que conseqncia meramente eventual do ilcito) e a culpa, limitando-se a exigir a probabilidade da prtica de um ilcito (comissivo ou omissivo), ou de sua repetio ou continuao. Marinoni: Admite-se que, alm de a sentena poder impor a multa de ofcio, o juiz deixe de atender ao pedido formulado pelo autor para determinar providncia diversa, desde que voltada efetiva tutela do direito material (princpios da efetividade e da necessidade). Tutela inibitria executiva: emprego de meios de execuo direta para evitar a prtica, a repetio e a continuao do ilcito. Tutela inibitria do inadimplemento: no h propriamente ato contrrio ao direito, mas sim inadimplemento (para Marinoni no h razo para no se pensar em ao inibitria).

ITEM 11.C: Embargos do Devedor. Impugnao ao cumprimento de sentena. Responsabilidade patrimonial e fraudes do devedor. Obras consultadas: Luiz Guilherme Marinoni e Sergio Arenhart. Processo de Conhcimento, Curso de Processo Civil, V.2. 7 edio. Ed RT. Pp. 153-160. Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery. Cdigo de Processo Civil Comentado. 10 edio. Ed RT. Pp. 174-178. Legislao bsica:

Embargos do Devedor (Tb se chama genericamente de emb. execuo) Instrumento de oposio execuo forada, sendo a execuo de ttulo EXTRAJUDICIAL. No CPC, os embargos podem ser do devedor (arts. 736 a 747) e de terceiro (arts. 1.046 a 1.054). Ademais, os embargos do devedor se subdividem em: a) embargos execuo contra a Fazenda Pblica (arts. 741 a 743) (e tambm contra o devedor de alimentos); b) embargos execuo (ttulo extrajudicial) (arts. 745 e 745-A); e c) embargos adjudicao, alienao e arrematao (art. 746). Em regra, na execuo de ttulo judicial no cabem embargos, tendo em vista que a parte deve manejar simples impugnao para se opor execuo. Atualmente, os embargos do devedor apresentam novidades importantes: a) no-exigncia de penhora ou de qualquer outra forma de segurana do juzo para legitimar a propositura da ao incidental de embargos (art. 736); b) fixao de prazo maior para sua propositura (15 dias), contado DA JUNTADA AOS AUTOS DO MANDADO da citao e no da penhora (art. 738); c) ausncia de efeito suspensivo, como regra (art. 739-A); d) no prazo para embargar pode o executado reconhecer que deve depositar 30% do valor devido e requerer o parcelamento do restante em 6 parcelas mensais, consoante prescreve o art. 745-A. Os embargos tm natureza de ao de cognio incidental, AUTNOMA, de carter constitutivo, com trmite por um procedimento especial (art 736 e SS.). Instruo da petio inicial dos embargos (art. 736, p..). No h custas, no h necessidade de penhora, nem de segurana do juzo. Alm do devedor, o terceiro responsvel pode oferecer embargos execuo. O prazo para embargar individual, salvo no caso de cnjuges ( 738, 1). No se aplica art. 191. A competncia, em regra, observa a do feito principal (arts. 108 e 109). Contudo, h casos de competncia do juzo deprecado (art. 747). Rejeio liminar: art. 739. Em regra, no so dotados de efeito suspensivo (art. 739-A). Requisitos para atribuio do efeito suspensivo que hj exceo: garantia do juzo (penhora, depsito ou cauo), relevantes alegaes nos emmbargos e riscos de dano de difcil reparao (cumulativamente). A concesso deste efeito no impede o prosseguimento da penhora e avaliao dos bens (art 739-A) Procedimento: art. 740 (exequente intimado, e, no, citado). Multa por embargos protelatrios: art. 740, p.. Ver tambm art. 739-B. Matrias arguveis em embargos execuo de ttulo extrajudicial: art. 745. Nulidade da execuo, por no ser executivo o ttulo; penhora incorreta ou avaliao errnea; excesso de execuo ou cumulao indevida de execues; reteno de benfeitorias necessrias ou teis, nos casos de entrega de coisa certa; qualquer matria de defesa, visto que ainda no houve prvia manifestao do Judicirio. Autonomia dos embargos: art. 569. Da deciso dos embargos, que se d por sentena, cabe apelao, art 520, V. Embargos adjudicao, alienao e arrematao (art. 746).

Impugnao ao cumprimento de sentena No h mais, em regra, ao de execuo de sentena civil condenatria. Logo, tambm no h mais ao de embargos do devedor. Cabvel a impugnao. Previso: art. 475-J, 1. O prazo de 15 dias (contados da INTIMAO do auto de penhora e avaliao) indicativo do momento em que a

impugnao normalmente deve ocorrer. Em se tratando de matrias de ordem pblica (como pressupostos processuais e condies da ao), podem ser conhecidas inclusive depois desse prazo. No caso da efetivao das sentenas que imponham obrigao de fazer, no-fazer ou de entrega de coisa, o prazo conta-se da intimao para a efetivao da sentena. Marinoni defende que o prazo de quinze dias comea a correr a partir do momento em que ao ru dada cincia da sentena ou da deciso do tribunal, sendo que, quando o recurso tem efeito suspensivo, no se inicia o prazo de quinze dias para o cumprimento da sentena condenatria; quando o recurso no tem efeito suspensivo, o prazo flui a partir do instante em que o condenado tem cincia da deciso. Se h mais de um executado com procuradores diferentes, controverte-se a doutrina sobre a aplicabilidade do art. 191 do CPC, sobressaindo, de um lado, entendimento segundo o qual tal dispositivo no se aplicaria, tendo todos eles quinze dias para oferecimento da impugnao (Nelson Nery), enquanto, de outro lado, destaca-se orientao no sentido de que a regra incidiria, de tal sorte que os executados teriam, no caso, trinta dias para ajuizamento da impugnao (Alexandre Freitas). Em razo do art. 191 do CPC, os litisconsortes com procuradores diferentes tm prazo em dobro para contestar, para recorrer e, de modo geral, para falar nos autos. Tal dispositivo no tem aplicao ao prazo conferido aos litisconsortes para ajuizar uma demanda. Embora os embargos ostentem a essncia de uma defesa, a eles, como j acentuado, conferida pela legislao processual e forma de ao. por isso que no incide tal dispositivo quando do ajuizamento de embargos execuo, tal como, alis, estabelece o 3 do art. 738 do CPC. Aplica-se impugnao, por analogia, o disposto no art. 747 do CPC, que cuida da competncia para o recebimento e julgamento dos embargos execuo por carta: "Na execuo por carta, os embargos sero oferecidos no juzo deprecante ou no juzo deprecado, mas a competncia para julg-los do juzo deprecante, salvo se versarem unicamente vcios ou defeitos da penhora, avaliao ou alienao de bens". Objeto: art. 475-L I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; II inexigibilidade do ttulo; III penhora incorreta ou avaliao errnea; IV ilegitimidade das partes; V excesso de execuo; VI qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento, novao, compensao, transao ou prescrio, desde que superveniente sentena. 1o Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal (ver 2 indicao do valor considerado devido, sob pena de rejeio). A impugnao no permite rediscusso sobre o mrito da condenao. Em regra, sem efeito suspensivo: art. 475-M. O oferecimento da impugnao no suspende o procedimento executivo automaticamente. O regramento, neste aspecto, semelhante ao dos embargos em execuo de ttulo extrajudicial (art. 739-A, CPC). O magistrado, porm, pode, a requerimento do executado, determinar a suspenso do procedimento executivo, desde que relevantes seus fundamentos e o prosseguimento da execuo seja manifestamente suscetvel de causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao (art. 475-M, caput, CPC) e desde que ouvido o exeqente. Atente, porm, que somente pode ser atribudo efeito suspensivo impugnao se houver penhora. H, pois, cinco pressupostos: penhora, requerimento do executado, manifestao do exeqente, relevante fundamento e perigo de grave dano de difcil ou incerta reparao. O 1 do art. 475-M prev um contradireito ( uma exceo da exceo, exceptio exceptionis, replicatio) do exequente, para o caso de o juiz determinar a suspenso do procedimento executivo: direito do exeqente obter o prosseguimento da execuo, desde que preste cauo idnea, nos prprios autos. Trata-se de uma contracautela oferecida pelo exeqente, que impede a suspenso do procedimento executivo. Da deciso que julgar a idoneidade da cauo, caber agravo de instrumento. regra semelhante ao 2 do art. 745 do CPC. OBS: De acordo com a Lei Federal n. 11.232/2005, o oferecimento da impugnao (defesa contra a execuo de sentena) pressupe penhora, mas a lei que alterou o regime jurdico dos embargos do executado posterior quela que regulou a impugnao. Surge, ento, a seguinte dvida: a penhora

permanece como exigncia para o oferecimento da impugnao, ou apenas pressuposto para a concesso de efeito suspensivo impugnao? Sistematicamente, a segunda alternativa a melhor, at mesmo para que no coexistam duas regras to diferentes, que cuidam essencialmente do mesmo fenmeno (defesa na execuo). No se pode, todavia, negar que a primeira alternativa fundamenta-se em slido argumento: a exigncia da penhora na execuo de ttulo judicial talvez se justificasse como pressuposto para o oferecimento da impugnao (e no apenas como pressuposto para a concesso de efeito suspensivo), porque o ttulo j teria passado por uma fase anterior de formao, na qual teria sido assegurada ao executado possibilidade de ampla participao em contraditrio. Como isso no ocorre com o ttulo extrajudicial, cuja executividade decorre de lei, seria justificvel a dispensa da penhora como pressuposto para o oferecimento dos embargos. Assim, embora se trate, em ambos os casos, de defesa do executado, ter-se-ia de levar isso em considerao para aferir se lhes aplicvel o mesmo regime jurdico. Assim, possvel, e recomendvel, o oferecimento da impugnao sem a necessidade de prvia penhora, que permanece, porm, importante para a concesso de efeito suspensivo defesa do executado. Procedimento: a) apresentada por meio de simples petio; b) Ouve-se a parte contrria; e c) permite-se, se necessrio, a produo de provas. OBS: Aplica-se o art. 745-A ao procedimento de cumprimento da sentena (arts. 475-J e segs.),j que est previsto no CPC na parte dedicada aos embargos execuo de ttulo extra judicial? H quem afirme que o dispositivo pode incidir na execuo de sentena, em razo da regra que permite a aplicao subsidiria ao cumprimento da sentena, naquilo que no for incompatvel, das regras da execuo por quantia certa fundada em ttulo extrajudicial (art. 475-R, CPC). Como se trata de uma tcnica de incentivo ao cumprimento espontneo da obrigao (portanto, em consonncia com o princpio da efetividade), e no havendo qualquer inadequao com o procedimento para a execuo da sentena, seria possvel que o executado, no prazo para impugnar a execuo, exercesse o direito potestativo ao parcelamento da dvida previsto no art. 745-A do CPC (Marinoni). H, porm, quem pense de forma diversa, negando a aplicao do favor legal execuo de sentena. HUMBERTO THEODORO JR. um dos expoentes desta concepo. Recurso cabvel da deciso: art. 475-M, 3 (agravo de instrumento, salvo quando extinguir a execuo, quando comportar apelao). Quanto incidncia de honorrios advocatcios na impugnao: (STJ, CE, REsp 1134186/RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, j. 01/08/2011, DJe 21/10/2011). Responsabilidade patrimonial e fraudes do devedor. A dvida e a responsabilidade podem estar separadas (ex.: devedor e fiador). Em regra, a responsabilidade patrimonial do devedor atinge todos os seus bens presentes ou futuros (art. 591). Na verdade, todos os bens que se encontrem no patrimnio do devedor no momento em que praticada a ao executiva se sujeitam execuo, sem se observar a poca em que foram adquiridos. Art 592: Ficam sujeitos execuo os bens: I - do sucessor a ttulo singular, tratando-se de execuo fundada em direito real ou obrigao reipersecutria; II - do scio, nos termos da lei; III do devedor, quando em poder de terceiros;IV - do cnjuge, nos casos em que os seus bens prprios, reservados ou de sua meao respondem pela dvida; V - alienados ou gravados com nus real em fraude de execuo. Quando a execuo tiver de recair sobre os bens de um dos responsveis secundrios enumerados na norma descrita, a citao do proprietrio destes bens, para a ao de execuo, no exigida pela lei (568 c/652, CPC), mas a INTIMAO DA PENHORA do terceiro garantidor ou do cmjuge do executado de rigor. O proprietrio responsvel, sobre o qual a penhora recaiu, tem legitimidade para opor embargos de terceiros. O patrimnio sujeito execuo composto apenas de bens de valor pecunirio, excluindo, pois, os bens sem significado econmico (honra, vida, etc), bem como os bens patrimoniais considerados impenhorveis (art. 649). Responsabilidade e legitimao passiva para a execuo(568). Resp. executiva secundria (592).

interesses privados; permite ajuizamento de ao revocatria ou pauliana; pressupostos eventus damni(dano ao direito do credor) e NO H NECESSIDADE DE consilium fraudis (consenso entre o devedor e o adquirente entendimento de Nery J., fls 1041), pressupe um devedor em estado de insolvncia e ocorre antes de o credor ingressar em juzo para cobrar seus crditos, causa de anulao do ato de disposio, depende de sentena prpria (arts. 158 e 159 do CCB/2002). No pode ser reconhecida de ofcio. A conseqncia da ao pauliana a anulao do negcio, com conseqente retorno do bem ao patrimnio do devedor. Essa fraude no pode ser reconhecida em sede de contestao aos embargos a execuo (STJ 195). administrao da justia, muito mais grave do que a fraude pauliana); no depende, necessariamente, de estado de insolvncia do devedor; somente ocorre no curso de ao judicial contra alienante; causa de ineficcia da alienao (ou do negcio jurdico relativamente ao credor, sendo vlido e existente, mas ineficaz relativamente execuo); opera independentemente de ao anulatria ou declaratria (arts. 592 e 593), basta comunicao ao juiz da causa para que ele determine a constrio judicial sobre o bem (ainda que tenha passado propriedade de terceiros, nos moldes do art 592, V, podendo ser reconhecida de ofcio. OBS: Embora Nery Jr defenda que no apenas no processo de execuo que pode haver fraude de execuo (vide fls.1042) a jurisp. do STJ tem sido restritiva quanto a este reconhecimento. Sempre condiciona o reconhecimento ao registro da penhora do bem ou a prova de m-f do terceiro adquirente, sempre apreciando o instituto no momento da execuo (AgRg no AREsp 122897/PR e AgRg no AREsp 47020/MG: Considerando o conjunto probatrio acolhido pelo Acrdo o qual conduziu crena de que o imvel foi adquirido pelo embargante antes da citao do executado, no h que se falar em fraude execuo. Rever esse entendimento no funo desta Corte.) OBS (2): AgRg no AREsp 111219/PA PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO. RECURSO ESPECIAL. AO DE IMPROBIDADE. MEDIDA CAUTELAR DE INDISPONIBILIDADE DOS BENS DO ALIENANTE DE BEM IMVEL. EMBARGOS DE TERCEIROS AJUIZADOS POR ADQUIRENTES. AUSNCIA DE BOA-F NA AQUISIO DO IMVEL SUBMETIDO RESTRIO JUDICIAL. FALTA DE PREQUESTIONAMENTO. REVISO DAS CONCLUSES DO TRIBUNAL DE ORIGEM. IMPOSSIBILIDADE. (...) 3. A Smula n. 375/STJ no se aplica ao caso, uma vez que no se trata de fraude execuo e no h penhora do imvel e, sim, medida de indisponibilidade dos bens em ao civil pblica por improbidade administrativa. 4. Verifica-se pela leitura do acrdo recorrido que a Corte de origem, ao analisar o contedo ftico-probatrio dos autos, concluiu pela ausncia da boa-f dos recorrentes, ao contrrio do que alega a recorrente.(...) 5. Ag. reg. no provido. (S375 STJ) O reconhecimento da fraude execuo depende do registro da penhora do bem alienado ou da prova de m-f do terceiro adquirente. Ver arts. 591 a 597. Smulas:

ITEM 12.A: Atos Processuais. Despesas Processuais. Honorrios. Processo eletrnico. Obras consultadas: Marinoni et al. Processo de Conhecimento. 8 Ed. RT Fredie Didier. Curso de Direito Processual Civil, v. 1. Juspodivm. Cndido Rangel Dinamarco. Instituies de Direito Processual Civil. 5 Ed. Malheiros. 1. Atos processuais (Art. 154 a 261 do CPC): Conceito de Dinamarco - ato processual civil conduta humana voluntria, realizada no processo por um de seus sujeitos e dotada da capacidade de produzir efeitos sobre este (p. 475). Em regra os atos processuais so pblicos (princpio da publicidade dos atos). Correm em segredo de justia: casamento, filiao, divrcio, alimentos e guarda de menores. Advogado que no procurador de parte s obtm certido do dispositivo da sentena (art. 155). Declaraes unilaterais ou bilaterais de vontade produzem imediatamente a constituio, modificao ou extino de direitos processuais. A desistncia s produz efeito depois de homologada por sentena (art. 158). Classificao dos atos das partes: a) Postulatrios (pleiteia provimento); b) dispositivos (abdica de prerrogativa em prejuzo prprio); c) instrutrios (buscam o convencimento); d) reais (condutas materiais). Quanto aptido para produzir imediatamente situao jurdica nova os atos das partes so causativos/determinantes ou indutivos/alternativos (estes isoladamente no produzem de imediato o efeito almejado). Atos do Juiz: sentena, deciso interlocutria, despacho (elenco de pronunciamentos do CPC exemplificativo). Distino entre os atos com contedo decisrio determina o recurso cabvel. Nery Jr.: Sentena o pronunciamento do juiz que contem uma das matrias do CPC 267 ou 269 e que, ao mesmo tempo, extingue o processo ou fase de conhecimento no primeiro grau de jurisdio. Antes da Lei 11.232/2005 classificao pela finalidade do ato (se a finalidade fosse extinguir o processo, seria sentena). Depois da Lei 11.232 contedo e finalidade do ato (critrio misto). Alterao teve objetivo de explicitar que a sentena no mais extingue o processo. Conceito de sentena do art. 162, 1 (ato do juiz que implica nas situaes dos artigos 267 e 269) insuficiente. Ser sentena se contiver uma das matrias do CPC 267 ou 269 e, cumulativamente, extinguir o processo ou fase de conhecimento no 1 grau de jurisdio. Os artigos 267 e 269 no prevem hipteses em que necessariamente o processo ser extinto nem estabelecem matrias que sejam exclusivas de sentena (podem vir em interlocutrias). Deciso interlocutria: Conceito do CPC (ato pelo qual o juiz, no curso do processo, resolve questo incidente) leva a crer que se distingue da sentena pelo contedo. Pela literalidade do cdigo, no seria possvel interlocutria resolver questo principal. De acordo com Didier e Marinoni, pouco importa se a questo incidente ou principal. Desde que no ponha fim ao procedimento em primeira instncia ou qualquer de suas etapas ser interlocutria. No possvel haver sentena parcial no direito processual civil brasileiro (Nelson Nery Jr). Juiz deve decidir a lide integralmente nos limites em que foi proposta. No se admite a apelao por instrumento proposta por parcela da doutrina. Deciso que julga o mrito e no sentena (embora possa ter contedo do 267 e 269) deve ser impugnada por agravo de instrumento. Sentenas aparentes: a) excluso de corru; b) antecipao de tutela da parte incontroversa do pedido; c) indeferimento liminar da reconveno ou ao declaratria incidental; d) indeferimento parcial da inicial; e) julgamento da liquidao de sentena. Atos devem ser classificados como deciso, sendo cabvel agravo. Para Nery aplicvel o princpio da fungibilidade aps a redao dada pela Lei 11.232/2005 ao art. 162 CPC.
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Tempodos atos: Dias teis das 6 s 20h (Sbado no feriado forense, sendo considerado dia no til para efeito de contagem de prazo porque nele normalmente no h expediente). Citao e penhora em domingos e feriados somente em casos excepcionais com autorizao expressa do juiz. Atos praticados nos feriados: produo antecipada de provas, citao e outros atos, sempre para evitar perecimento de direito (art. 173). 2. Despesas processuais e honorrios (arts. 19 a 35 CPC): Sentena condenar o vencido a pagar ao vencedor as despesas que antecipou e os honorrios (mesmo em causa prpria). Honorrios (10% a 20%) critrios: grau de zelo, lugar da prestao do servio, natureza e importncia da causa, trabalho realizado e tempo exigido (art. 20, 3). Valor inestimvel, sem condenao ou fazenda pblica: apreciao equitativa (4). Cada litigante em parte vencedor e vencido: honorrios e despesas recproca e proporcionalmente distribudos. Parte que desistiu ou reconheceu o pedido paga as despesas e honorrios (se for parcial, ser proporcional - art. 26). Despesas dos atos requeridos pelo MP ou fazenda pblica sero pagas ao final pelo vencido (art. 27). Extinto processo sem resoluo do mrito, parte no pode intentar novamente sem depositar despesas e honorrios (art. 28). Atos adiados (art. 29 CPC) despesas a cargo de parte, serventurio, rgo do MP ou juiz que der causa sem justo motivo. Sanes impostas s partes por m f sero contadas como custas e revertero em benefcio da parte contrria (art. 35). Devoluo de carta precatria (art. 212 CPC) somente aps pagas as custas. Conferir Smulas do STJ sobre honorrios: 105, 111, 141, 201, 306, 345, 421 e 453. 3. Processo eletrnico (Lei 11.419/2006): institui o uso de meio eletrnico na tramitao de processos judiciais (total ou parcialmente), comunicao de atos e transmisso de peas processuais. As intimaes e citaes em meio eletrnico so consideradas pessoais e verificam-se na data da consulta ou automaticamente aps 10 dias corridos (art. 5, 3). H restrio quanto citao em matria criminal e infracional (art. 6), mas no quanto a direitos indisponveis. Documentos juntados aos processos eletrnicos com garantia da origem e de seu signatrio, sero considerados originais para todos os efeitos legais. (art. 11). possvel a alegao motivada e fundamentada de adulterao antes ou durante o processo de digitalizao (art. 11). Os originais dos documentos devero ser preservados at o trnsito em julgado da sentena ou at o final do prazo para rescisria.

ITEM12. B:Aes Possessrias. Obras consultadas: Marinoni e al. Curso de processo civil v. 5. Procedimentos especiais. 2 Ed. RT. Antnio Carlos Marcato. Procedimentos especiais. 14 Ed. Atlas. Flvio Tartuce. Manual de direito civil. 1 Ed. Mtodo. Legislao bsica. CPC, arts. 920-933; CC, arts. 1196-1224. 1. Noes Gerais e Espcies: As aes possessrias competem a quem pretender proteger a posse de seus bens, sem discutir o domnio sobre eles (art. 923 do CPC). H separao entre direito possessrio (jus possessionis) do direito petitrio (jus possidendi Tutela da posse como um dos atributos da propriedade). So espcies de aes possessrias previstas no CPC: - Reintegrao de posse caso de esbulho (s h perda da posse no caso do art. 1224 do CC); - Manuteno de posse caso de turbao (incmodo ao exerccio normal da posse); - Interdito proibitrio justo receio de ser molestado na posse (esbulho ou turbao iminentes). Outras aes relacionadas (no possessrias): Ao de imisso de posse (baseada em documento que outorga direito posse contra quem tem obrigao de transferi-la, sem discusso sobre domnio); Ao Reivindicatria (baseada no domnio, que faz coisa julgada); Embargos de terceiro (utilizada pelo terceiro prejudicado no caso do desapossamento decorrer de cumprimento de ordem judicial); nunciao de obra nova, dano infecto, etc. 2. Caractersticas: H fungibilidade entre as aes possessrias (art. 920). Significa a possibilidade do juiz conhecer e decidir de pedido diverso daquele originalmente formulado pelo autor (ex: verificado o esbulho no curso da ao de manuteno de posse, cabe reintegrao). O autor pode cumular ao pedido possessrio (I) pedido de condenao em perdas e danos, (II) cominao de pena para caso de nova turbao ou esbulho e (III) desfazimento de construo ou plantao feita em detrimento de sua posse (art. 921). As possessrias so demandas de natureza dplice: o ru pode voltar-se contra o autor, postulando proteo possessria e indenizao na prpria contestao (art. 922). Porm, pedido de natureza diversa s poder ser veiculado por meio da reconveno. 3. Procedimento: proposta a ao dentro de ano e dia do esbulho ou da turbao (ao de fora nova), a ao segue rito especial (art. 924-931); passado o prazo decadencial (ao de fora velha), segue o rito ordinrio (art. 924 e, eventualmente, o rito sumrio, art. 275, I, ou da Lei n. 9.099/95, a depender do valor do bem STJ, CC 62.402/MG, DJ 11/10/2007). No deixa de haver tutela possessria, porm o procedimento possessrio diverso, em especial quanto aos requisitos a serem demonstrados para a concesso da tutela liminar possessria: na ao de fora velha depende, alm dos requisitos do art. 927, da demonstrao de uma situao de urgncia (art. 273), enquanto na fora nova o risco de demora presumido e deve ser concedida (art. 928). Mas importante destacar que, na fora velha, no se afasta de plano a possibilidade de antecipao da tutela (Cfr. Enunciado 238 da I Jornada de Direito Civil). O rito do interdito proibitrio ser sempre o especial (art. 933), pois no se cogita de situao envolvendo posse velha, visto que a ameaa de ofensa posse necessariamente a atual. O foro competente o da situao da coisa (art. 95 do CPC competncia territorial absoluta). Incumbe ao autor demonstrar (I) sua posse (fundamento da possessria); (II) a turbao ou esbulho; (III) a data em que ocorreu (para se verificar o procedimento a ser adotado); e (IV) a continuao da posse turbada ou a sua perda, conforme consta do art. 927 do CPC. Sendo a ao de fora nova e estando o juiz suficientemente convencido do cumprimento dos requisitos do art. 927, deve conceder a tutela antecipada (art. 928), independentemente dos requisitos do art. 273 do CPC; caso no demonstrados, o juiz designar audincia de justificao,
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citando o ru a participar do ato, mas no para se defender (no pode produzir provas nessa audincia, mas apenas contraditar as produzidas pelo autor, cfr. Marcato, p. 150, e Marinoni, p. 108), o que somente se d aps o despacho que deferir ou no a antecipao da tutela, em havendo justificao prvia (art. 930, pargrafo nico). A antecipao da tutela possessria no pode ser concedida contra pessoa jurdica de direito pblico antes da oitiva de seu representante judicial (art. 928, pargrafo nico). 4. Legitimidade: legitimado ativo aquele que se afirma possuidor (direto ou indireto) do bem, independentemente da condio de proprietrio, e legitimado passivo aquele que se supe infringidor da posse alheia. Haver litisconsrcio necessrio dos cnjuges nos casos de composse ou de ato por ambos praticados (art. 10, 2, do CPC). O possuidor direto pode promover a ao em face do indireto (art. 1197 do CC), ou vice-versa (Marcato, p. 147). O detentor, que conserva a coisa no interesse de outrem (detentor dependente art. 1198 do CC), no tem legitimidade. J o detentor interessado (art. 1208 do CC) tem direito tutela contra agresses de terceiros, mas no contra o possuidor. Se acionado o detentor-preposto, cabe nomeao autoria em relao ao possuidor (art. 62 do CPC). J se acionado o locatrio (possuidor direto), tem ele a faculdade de denunciar a lide ao locador (CPC, art. 70, II). No caso da ao possessria envolver, como parte r, uma multido de pessoas, admite-se que a citao ocorra na pessoa do seu lder, ainda que informal, citando-se as demais por edital (CPC, art. 231, I), sob pena de se tornar impossvel a tutela possessria ao autor (STJ, REsp 837.108/MG, DJe 18/06/2008). No litgio possessrio coletivo necessria interveno do MP. 5. Consideraes diversas: No cabe tutela possessria de servides no aparentes, salvo quando tituladas (art. 1213 do CC), e de bens imateriais (Smula 228 do STJ), pois no so objeto de posse. Ver Smula 415 STF. Se o Poder Pblico j deu ao imvel uma destinao pblica, no possvel a ao possessria. Nesse caso, cabe ao de desapropriao indireta para pleitear perdas e danos. O ru pode pedir ao juiz que ordene ao autor, enquanto provisoriamente mantido ou reintegrado na posse (isto , at a sentena de procedncia), que proceda cauo, sob pena de ser depositada a coisa litigiosa, caso provado que o autor carece de idoneidade financeira para responder por perdas e danos no caso de sua sucumbncia (art. 925). Smula 487 do STF parcialmente superada, pois s aplicvel ao caso em que se postula a posse com base no domnio (Tartuce,, p. 781; Marcato, p. 145).

ITEM 12.C: Ao da sentena que impe entrega de coisa. Execuo da sentena que impe fazer e no fazer. Tutela especfica dos direitos. Execuo de ttulos extrajudiciais que impem a entrega de coisa, prestao de fazer ou de no fazer. Obras consultadas: Marinoni e al. Curso de processo civil v. 3. Processo de execuo. 3 Ed. RT. Fredie Didier et al. Curso de Processo Civil: Execuo. 2 Ed. Juspodivm. Legislao bsica. CPC, arts. 461; 461-A; 475-475-R; 556-645. Execuo de sentena que impe entrega de coisa: Faz-se por cumprimento de sentena na forma do art. 461 e dos do art. 461-A do CPC (art. 475-I). Para a tutela especfica de coisas mveis e imveis so previstos, respectivamente, os meios executivos da busca e apreenso e da imisso na posse (art. 461-A, 2). Porm, pelo 3, admite-se qualquer dos meios previstos nos do art. 461 (multa, em especial). Por essa razo, est prejudicada a Smula 500 do STF. A coisa a ser entregue pode ser certa ou incerta, caso em que determinada pelo gnero e quantidade, devendo ser individualizada pelo credor ou devedor, na forma do art. 461-A, 1, do CPC. O credor dever individualizar a coisa na petio inicial, enquanto que o devedor dever individualizar no momento da entrega. Por isso, a impugnao da escolha, feita pelo credor, deve ocorrer na fase de conhecimento, junto com a discusso acerca da existncia da prpria obrigao;j a escolha feita pelo devedor poder ser impugnada logo aps o conhecimento da individualizao. 2. Execuo de sentena que impe fazer e no fazer: A execuo (cumprimento) da sentena que impe obrigao de fazer e no fazer deve se dar pelos meios necessrios de que trata o art. 461, 5, do CPC, dando ao juiz o poder de utilizar o meio de execuo adequado ao caso concreto.A norma consagra a concentrao do poder de execuo do juiz, abandonando o princpio da tipicidade dos meios executivos na tutela na forma especfica. O art. 461 no define o meio executivo que deve ser utilizado, podendo o autor postular o que reputar oportuno, sem prejuzo de que o juiz determine aquele que lhe parecer mais idneo ao caso concreto, com base no binmio adequao-necessidade (meio mais idneo e menor restrio possvel Marinoni, p. 186). O juiz no pode, porm, conceder tutela diversa da requerida (no lugar da tutela de remoo do ilcito, conceder a tutela ressarcitria especfica); apenas o meio executivo (multa, busca e apreenso) que pode ser modificado pelo juiz. A obrigao pode se converter em perdas e danos, porm isso depende de requerimento do autor e da impossibilidade da tutela especfica ou da obteno de resultado prtico equivalente (Art. 461, 1). O autor somente pode optar pela tutela pelo equivalente no caso da tutela original ser a ressarcitria. A liquidao pode ser necessria em caso de sentena que reconhece obrigao de fazer ou no fazer, em que pese o art. 475-A se refira somente a valor devido, pois h casos em que ser necessria a formulao de pedido genrico, que no define e delimita o fazer pretendido (art. 286, II, do CPC), como na hiptese de dano ambiental. 3. Tutela especfica dos direitos: Tutela especfica o contrrio de tutela pelo equivalente ao valor da leso do da obrigao inadimplida. Preocupa-secom a integridade do direito, impedindo a sua degradao em pecnia. Varia conforme as necessidades de tutela do direito material e prestada mediante a imposio de um fazer ou no fazer. Suas principais espcies so: - Tutela inibitria: visa a impedir a prtica de ato ilcito, independentemente de dano (que consequncia eventual) e de culpa. Volta-se ameaa de ato contrrio ao direito, ainda que se trate de continuao ou repetio da atividade ilcita, sendo dirigida, pois, ao futuro.Como se
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destina a impedir um ilcito, no importando se a sua natureza comissiva ou omissiva, pode importar na imposio de um no fazer ou de um fazer.A ao inibitria estruturada com base no art. 461 do CPC, em se tratando de direitos individuais, e no art. 84 do CDC, no caso de direitos do consumidor e transindividuais. - Tutela de remoo do ilcito: volta-se a eliminao dos efeitos ilcitos derivados da prtica da ao contrria ao direito j concretizada, ainda que no haja dano ou culpa. Tambm se estrutura com base no art. 461 do CPC e no art. 84 do CDC. Pode ser alcanada mediante o emprego de tcnicas executivas previstas no 5 do art. 461 do CPC que, via de regra, no se importam com a vontade do demandado (busca e apreenso, demolio de obra, etc.) e, excepcionalmente, mediante a utilizao de ordem sob pena de multa. J na tutela inibitria, a regra a utilizao da multa e a exceo os demais meios executivos. - Tutela ressarcitria na forma especfica: trata-se de um fazer algo para reparar o dano (restituituo situao anterior) ou mesmo entregar coisa equivalente quela que foi destruda, evitando-se a monetizao do direito e sua degradao em pecnia (tutela ressarcitria pelo equivalente em dinheiro).Visa a restabelecer a situao que existia caso o fato danoso no houvesse sido praticado, diferindo da remoo do ilcito, que visa a restabelecer a situao anterior do ato contrrio ao direito (seca a fonte de onde podem provir os danos). Pode, contudo, haver cumulao da tutela ressarcitria na forma especfica com a do equivalente. - Tutela do adimplemento na forma especfica: visa a compelir o adimplemento de obrigao in natura,seja pelo prprio devedor, seja por terceiro s custas do devedor, na forma dos arts. 632-638, do CPC, sem se descartar a imposio de multa para constranger o executado a arcar com as despesas necessrias para o terceiro fazer. Inclui a tutela do adimplemento perfeito, voltando-se contra o cumprimento imperfeito da prestao contratual. - Tutela especfica do cumprimento do dever legal de fazer: a violao da norma que impe um fazer, que no se dirige a evitar dano, o bastante para se requerer a tutela jurisdicional do direito, em que tem grande utilidade a imposio de multa. 4. Execuo de ttulos extrajudiciais que impe a entrega de coisa, prestao de fazer ou de no fazer: Ttulos extrajudiciais, especialmente os previstos no art. 585, II, do CPC, podem prever obrigao de fazer, no fazer ou entregar coisa. Nesse caso, aplicam-se os artigos 621 a 645 do CPC e, subsidiariamente, as regras da execuo por quantia certa. Marinoni entende que, apesar das regras que regem o processo de execuo de ttulo extrajudicial preverem apenas o meio coercitivo da multa peridica (art. 645) e, eventualmente, a subrogao do fato a terceiro e a converso da obrigao em perdas e danos, pode-se aplicar o art. 641, 5, como decorrncia do direito fundamental tutela jurisdicional adequada e efetiva. Iniciado o processo de execuo e recebida a petio inicial, o juiz deve fixar de imediato o valor dos honorrios advocatcios na forma do art. 652-A do CPC e fixar multa peridica na forma dos artigos 621, pargrafo nico, e 645 do CPC. Prestao de fazer: se infungvel e a multa coercitiva no for suficiente para constranger o devedor a adimplir a prestao, resolve-se em perdas e danos (art. 633, pargrafo nico, do CPC). Se fungvel, pode o credor requerer a prestao por terceiro (s custas do devedor), ou sua converso em perdas e danos. Prestao de no fazer: a rigor, os artigos 642 e 643 tratam da obrigao de desfazer (que nada mais do que modalidade especial de obrigao de fazer), inclusive admitindo a realizao por terceiro (enquanto que o no fazer sempre infungvel). Assim, a nica tcnica executiva aplicvel obrigao de no fazer a multa coercitiva prevista no art. 645 do CPC. Prestao de entrega de coisa: tratando-se de coisa certa, o executado ser citado a entregar em 10 dias, podendo o juiz fixar multa coercitiva para estimul-lo (art. 621), a qual no incidir se for entregue ou depositada a coisa (art. 622). No entregue, poder ser expedido mandado de imisso na posse ou de busca e apreenso (art. 625), inclusive contra terceiro, se alienada a coisa litigiosa

(art. 626). Se a coisa tiver desaparecido, deteriorado ou no reclamada em poder de terceiro adquirente, o credor receber o valor equivalente mais perdas e danos (art. 627). Tratando-se de coisa incerta e cabendo a escolha ao credor, dever individualiz-la na petio inicial, tendo o ru 48 horas para impugn-la (art. 629 e 630). Se couber ao devedor, dever entregar o bem individualizado, podendo o credor impugnar no mesmo prazo de 48 horas.

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ITEM 13.A: O direito fundamental de defesa. Devido processo legal. Cognio judicial. Convico judicial e motivao das decises. Legislao bsica. Arts. 5LIV, LV, 93, IX, CF. Arts. 145, 273, 364, 365, 366, 378,401, 402, 461, 461-A, 475-J, 475-N, 732 a 735, CPC. Conveno de Nova Iorque, firmada em 1956 Decreto n 56826/65. Conveno de Montevidu, firmada em 1989 Decreto n 2.428/97. Art. 19, 26 Lei n 5.478/68. Nossa Carta Magna delineou o princpio do devido processo legal (art. 5, LIV, da CF) na forma de clusula geral, aberta experincia histrica (DIDIER, v.I., p. 39), como sendo um ncleo central e comum para o qual convergem muitos dos princpios e garantias processuais (DINAMARCO, pg. 198). Sua origem remonta Magna Carta, de 1215, e, atualmente, visto sob duas ticas: (a)devido processo substancial (substantive due process), que consiste em salvaguarda contra atos administrativos, legislativos e judiciais ofensivos razoabilidade e proporcionalidade ( empregado pelo STF como sinnimo deste ltimo, de origem germnica) e (b)devido processo legal formal (procedural due process), que basicamente o direito a ser processado e a processar de acordo com normas previamente estabelecidas para tanto (DIDIER, v. I, p. 38), de modo a definir o perfil democrtico do processo, mais especificamente, de um processo justo e quo, regido por garantias mnimas de meios e de resultado,com emprego de instrumental tcnico-processual adequado e conducente a uma tutela adequada e efetiva (DINAMARCO, pg. 247). Mais recentemente, passou-se a falar em devido processo legal privado ou negocial, na trilha de deciso do STF (RE 201.819) que, aderindo teoria da eficcia horizontal dos direitos fundamentais, exigiu a observncia do princpio em comento para a excluso de membro de associao, tal qual previsto no art. 57 do CC (DIDER, v.I., p. 29-32). O contraditrio (art. 5, LV, CF) decorre do devido processo legal e compreende, segundo DIDIER JR (v.I., p. 57), uma dimenso formal (direito participao no processo), e material (poder de efetiva influncia no convencimento judicial, que consiste na garantia da ampla defesa). Para DINAMARCO, traduzido na dinmica pedir-alegar-provar, sob o binmio informaoreao e representa indispensvel fator legitimante dos resultados do exerccio de poder (v. I, p. 219). O direito de defesa o direito de efetivamente negar a tutela do direito, o qual apenas poder ser limitado em hipteses excepcionais, racionalmente justificadas pela necessidade de efetiva tutela jurisdicional do direito (MARINONI, pg. 312). Trata-se de um contraponto ao direito de ao; para atender a este, a atividade jurisdicional deve necessariamente observar aquele, porquanto o exerccio do referido poder depende da participao dos sujeitos que podem ser atingidos pelos efeitos da deciso (pg. 311). Para o referido autor, o ru, assim como o autor, tem direito tutela jurisdicional, mas, ao contrrio do autor, no possui direito tutela do direito (pg. 312), salvo no caso de aes dplices. um elemento conformador do direito ao procedimento adequado, o qual somente pode limit-lo caso observadas as necessidades do direito substancial e da natureza da tutela do direito (pg. 341). Deve levar em considerao o princpio da razovel durao do processo, como forma de se coibir eventual abuso do direito de defesa; nesse contexto, pode inclusive ser postecipado, como no caso de tutela de urgncia incompatvel com prvio contraditrio. Tambm encontra limites no art. 285-A do CPC, que limita a participao do ru s contrarrazes recursais. A cognio judicial a atividade intelectiva do juiz, consistente em captar, analisar e valorar as alegaes e as provas produzidas pelas partes, com o objetivo de se aparelhar para decidir (Chiovenda, Kazuo Watanabe). Incide sobre todos os pontos de fato e de direito relevantes para decidir. Pontos so fundamentos ou elementos capazes de influir em um julgamento Questo o prprio ponto, quando controvertido. DINAMARCO (vol. III, p. 37) ensina que a cognio no plano horizontal completa ou limitada, de acordo com a rea de questes suscetveis de apreciao; e, no plano vertical, exauriente ou sumria, segundo as limitaes intensidade na busca da verdade e do convencimento judicial. O prprio direito material pode restringir a matria

pertinente, com reflexos no processo e na rea suscetvel de cognio, (sempr e no plano horizontal), como no caso dos ttulos de crdito (p. 38). A convico judicial divide-se em trs sistemas de valorao da prova civil: a) S. da prova legal; b) S. do convencimento moral (ou ntimo); c) S. do livre convencimento motivado. Para o primeiro, a lei atribui o valor a cada prova (provas tarifadas), vinculando o convencimento judicial; ainda se encontra presente. p. ex., nos artigos 145, 364, 365, 366, 378,401, 402 do CPC. O segundo, por sua vez, atribui ao julgador o poder de valorar a prova segundo suas impresses pessoais, sem o dever de externar sua fundamentao, tal qual se verifica na deciso dos jurados no procedimento penal do Jri. Por fim, o terceiro sistema, abrigado pela CF, no art. 93, IX e pelo CPC, art. 131, aquele que institui a livre apreciao da prova constante dos autos, externando a fundamentao de modo racional. Vale ressaltar que o juiz no julga depois de ter descoberto a verdade. Esta noo foi suplantada pela noo de verdade construda no processo, de modo que a legitimao da deciso judicial advm da participao no iter de reconstruo dos fatos (MARINONI, ARENHART, v.II., p. 464). A motivao das decises judiciais (art. 93, IX, da CF) inicialmente cingia-se a externar as razes de decidir para possibilitar o contraditrio e o acesso s vias recursais. Correlaciona-se ao princpio da publicidade dos atos processuais e, por conseguinte, ao direito informao, ao qual se adicionou um aspecto poltico motivao, a fim de permitir a toda a coletividade aferir a correo, lisura e imparcialidade do julgador ao proferir a deciso judicial, como forma de legitimar politicamente a deciso judicial, o que ganha ainda mais relevo no mbito das aes coletivas. Ao dever judicial de motivar no basta apontar as provas embasadoras da tese vencedora; urge, tambm, demonstrar o motivo por que as provas da parte vencida no prosperaram, eis que a funo da motivao no de justificar uma escolha, mas sim a de demonstrar porque foi feita uma determinada escolha (MARINONI, ARENHART. Vol. II. P. 468).

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ITEM 13.B: Ao de alimentos e convenes internacionais. Execuo de alimentos. Obras consultadas: DIDIER JR, Fredie. Curso de direito processual civil. v. 1, 11. ed. Salvador: JusPodium, 2009. DIDIER JR, Fredie; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael. Curso de direito processual civil. V. 2. 4 Ed.. Salvador: Jus Podivm: 2009. DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. Vol. I. 4 Ed. So Paulo: Malheiros, 2004. DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. Vol. III. 5 Ed. So Paulo: Malheiros, 2005. FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENWALD, Nelson. Direito das Famlias. 2 ed. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2010. MADALENO, Rolf. Curso de Direito de Famlia. 4 Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2011. MARINONI, Luiz Guilherme. Teoria Geral do Processo. 2 Ed. So Paulo: RT, 2007. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Sergio Cruz. Processo de Conhecimento. 6 Ed. So Paulo: RT, 2007. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Sergio Cruz. Execuo. So Paulo: RT, 2007. MARINONI, Luiz Guilherme. MITIDIERO, Daniel. Cdigo de Processo Civil comentado artigo por artigo. So Paulo: Revista dos Tribunais. 2008. NERY JUNIOR, Nelson; ANDRADE NERY, Rosa Maria. Cdigo de Processo Civil comentado e legislao extravagante. 9. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito internacional pblico e privado. 4. ed. Salvador: Jus Podivm, 2012. Legislao bsica. Arts. 5LIV, LV, 93, IX, CF. Arts. 145, 273, 364, 365, 366, 378,401, 402, 461, 461-A, 475-J, 475-N, 732 a 735, CPC. Conveno de Nova Iorque, firmada em 1956 Decreto n 56826/65. Conveno de Montevidu, firmada em 1989 Decreto n 2.428/97. Art. 19, 26 Lei n 5.478/68. A Conveno da ONU sobre a Prestao de Alimentos no Estrangeiro (Conveno de Nova Iorque, firmada em 1956 Decreto n 56826/65) objetiva facilitar a cobrana de alimentos providos por pessoa que resida em pas diverso ao do alimentando . Aplica-se homologao da sentena estrangeira, execuo ou propositura de ao judicial de alimentos . regida pelo princpio da complementaridade e da reciprocidade.Os Estados envolvidos so denominados Autoridades Remetentes e Instituies Intermedirias, funes titularizadas no Brasil pela Procuradoria-Geral da Repblica, conforme art. 26, da lei n 5.478/68 (PORTELA, pg. 744), o qual tambm define a competncia do juzo federal da capital do estado-membro em que reside o devedor. Tais autoridades mantm contato direto entre si, independente de recurso s vias diplomticas. Cabe PGR, como Instituio Intermediria, as seguintes funes: 1. receber os documentos do demandante, encaminhadas pela Autoridade Remetente (art. IV, par. 1); 2. tomar, em seu nome, atuando dentro dos limites dos poderes conferidos pelo demandante, quaisquer medidas apropriadas para assegurar a prestao dos alimentos, inclusive transigir e, quando necessrio, ajuizar ao alimentar e executar sentena, deciso ou outro ato judicirio (art. VI, par. 1); 3. manter a Autoridade Remetente informada e, se no puder atuar, notific-la das razes e devolver-lhe a documentao (art. VI, par. 2). Ainda, nos termos da Conveno da ONU: a) a lei que reger as aes mencionadas e qualquer questo conexa ser a do Estado do demandado, inclusive em matria de direito internacional privado (art. VI, par. 3). b) os demandantes gozaro do tratamento e das isenes de custos e de despesas concedidas aos demandantes residentes no Estado (no caso, o Brasil) em cujo territrio for proposta a ao (art. IX, par. 1). c) dos demandantes estrangeiros ou no residentes no poder ser exigida uma cauo "judicatum solvi", ou qualquer outro pagamento ou depsito para

garantir a cobertura das despesas (art. IX, par. 2). d) as autoridades remetentes e as Instituies intermedirias no podero perceber remunerao alguma pelos servios que prestarem (art. IX, par. 3). A Conveno Interamericana sobre Obrigao Alimentar(Conveno de Montevidu, firmada em 1989 Decreto n 2.428/97) visa a determinao do direito aplicvel obrigao alimentar, bem como competncia e cooperao processual internacional,em caso de menores de 18 anos ou decorrentes de relaes matrimoniais (art. 1); pode se excluir esta ltima hiptese ou se incluir obrigaes alimentares em favor de outros credores, o que no foi adotado pelo Brasil. Aplica-se a norma mais favorvel ao credor (art. 6), seja ela a do domiclio ou residncia habitual do alimentante ou do alimentado. A competncia internacional, a critrio do credor, do juiz ou autoridade do Estado de domiclio ou residncia habitual do devedor ou do credor. As sentenas estrangeiras tero eficcia extraterritorial, nas condies dos artigos 11 e 12 da Conveno; nada obstante, a jurisprudncia brasileira no tem dispensado o procedimento de homologao de sentena estrangeira (PORTELA, pg. 747), prtica admitida pelo artigo 18 da Conveno. Execuo dos alimentos. Embora o art. 475-N do CPCno inclua a sentena de ao de alimentos como ttulo executivo judicial, a maior parte da doutrina favorvel incidncia do procedimento do cumprimento de sentena (lei n 11.232/05) execuo de alimentos,ainda que permaneam ntegros os artigos 732 a 735, Cdigo de Processo Civil, operando-se uma justaposio dos procedimentos.Quase todas as manifestaes favorveis incidncia do cumprimento da sentena sugerem uma aplicao hbrida das disposies legais, algumas para ordenar a intimao com oferta de quinze dias para o integral pagamento dos alimentos, e, vencido o prazo, haveria a incidncia da multa se eleita a via da expropriao material;ou sem multa, se incidente a escolha executiva da segregao fsica do artigo 733 do Cdigo de Processo Civil (MADALENO, pg. 995). Para MARINONI e ARENHART,o crdito alimentar, em face de sua natureza, mais sensvel ao tempo, logo, no se coaduna com o procedimento da execuo comum (p. 371). Isso no impede que todos os meios executivos disponveis, inclusive os dos art. 461, 461A e a multa do art. 475J do CPC, devam ser franqueados ao credor, porquanto as modalidades executivas, segundo o direito fundamental tutela jurisdicional efetiva,devem ser utilizadas conforme as necessidades do direito material e, assim, de acordo com as necessidades de tutela jurisdicional efetiva dos alimentos, que nada tm a ver com a circunstncia de os alimentos serem provisionais, provisrios ou definitivos (p. 374). A doutrina controverte sobre a possibilidade de priso civil na execuo de alimentos fixados em acordo extrajudicial, por exemplo, sob interveno do Ministrio Pblico. MADALENO (p. 995) o admite, embora minoritrio,diante da clareza da redao do art. 19 da lei n. 5478/68, que no restringe a executiva coao fsica ao acordo judicial de alimentos. CHAVES e ROSENWALD (p. 772), contudo, discordam, sustentando que o artigo 733 expresso ao restringir a medida aos provimentos judiciais (STJ, HC 22.401/SP). O prazo da priso para o CPC, art. 733, 1 de 1 a 3 meses, mas de 60 dias, para o art. 19 da lei n 5.478/68, que prevalece na doutrina, segundo ensinam CHAVES e ROSENWALD (p. 773), eis que se trata de regra mais favorvel ao devedor, e porquanto se trata de medida excepcional, que reclama interpretao restritiva.Contra o decreto prisional, cabe, para os citados autores, agravo de instrumento ou habeas corpus, desde que a discusso esteja adstrita legalidade do ato judicial, sem se adentrar na exonerao ou reduo dos alimentos.

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ITEM C:Tutela antecipatria contra o perigo de dano e contra o abuso de direito de defesa. Regime da antecipao de tutela. A tutela antecipada (TA) uma resposta do legislador ao seu imperativo de organizar um processo capaz de outorgar tutela jurisdicional adequada e efetiva aos direitos (MARINONI, MITIDIERO, p. 268). Antecipa provisoriamente (cognio sumria) os efeitos de uma tutela definitiva (cognio exauriente). Pode ser concedida em face de qualquer modalidade de sentena (p. 269), bem como possvel em todas as aes de conhecimento (REsp 595.172/SP), desde que haja eficcia prtica na medida, e a qualquer tempo, mesmo que na sentena ou no julgamento da apelao. Para Pontes de Miranda a T.A. satisfaz para assegurar; a cautelar assegura para satisfazer. A T.A. satisfativa (realiza o direito); a cautelar no, pois s assegura o resultado til do processo (possibilidade de realizao futura do direito) (MARINONI; ARENHART, v. II. P.198). Com o advento do art. 273, desapareceu a razo de ser das denominadas cautelares satisfativas (NERY JR., p. 717). Pressupostos gerais: a) prova inequvoca que conduza verossimilhana: qualquer espcie de prova suficiente para indicar a provvel procedncia do pedido, considerados (a.1.) o valor do bem jurdico, (a.2.) a dificuldade de produo da prova, (a.3.) a credibilidade da alegao e a urgncia (MARINONI, MITIDIERO, p. 271); b) reversibilidade ( 2): o legislador disse mais do que deveria, pois fora de propsito que o risco de dano irreparvel ao ru se sobreponha ao direito do autor, quando o pleito deste provvel e o daquele, improvvel (p. 273), diante do que, caracterizada tal circunstncia, possvel o afastamento desta regra. Pressupostos alternativos: a) perigo (tutela de urgncia art. 273, I); ou b) abuso de direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru (T.A. punitiva art. 273, II). O perigo de dano a que alude o inciso I, do art. 273, o concreto (no-eventual), atual (iminente ou consumado) e grave (potencialmente lesivo esfera jurdica da parte) (pg. 268). O inciso II considera o tempo do processo como um nus, que deve ser repartido entre as partes, para no beneficiar o ru que no tem razo em detrimento do autor que a tem, como no caso de defesa inverossmil, cuja demora na dilao probatria no pode ser arcado pelo autor, quando seu direito se apresenta como evidente e pronto para ser realizado, caracterizando, assim, o abuso do direito de defesa. Este dano pela demora afronta o direito razovel durao do processo, motivo pelo qual a T.A. nestes casos prescinde de perigo de dano, ao que basta a prova da evidncia do direito (pg. 269/270). A tutela definitiva de parcela incontroversa (6) no simples antecipao provisria da tutela, mas do prprio momento do julgamento definitivo da parcela incontroversa, pois que seria desarrazoado impor ao autor suportar o nus do tempo em situaes tais (p. 278). recorrvel por agravo de instrumento, sujeito s mesmas prerrogativas da apelao, como, por exemplo, possibilidade de embargos infringentes, recursos especial e extraordinrio no retidos e ao rescisria (p. 279). Para a fungibilidade prevista no art. 273, 7 preciso dvida fundada? Sim (Marinoni); no (Didier). Pode-se conceder T.A. (satisfativa) num processo cautelar (fungibilidade de mo dupla)? 3 correntes: 1) sim (Dinamarco); 2) no, pois no 7 pede-se o mais (TA) e obtm-se o menos (cautelar); o contrrio seria prejudicial ao ru, porquanto o processo cautelar + simples que o de conhecimento (Theodoro Jr.); 3) no, salvo se houver a converso do procedimento cautelar em comum (art. 295, V) (Didier). (DIDIER, v. II, p. 467-471, 473-477). Concesso de ofcio? 2 correntes: 1) no: o art. 273 exige requerimento; p. da congruncia; o beneficirio deve assumir o risco da efetivao e posterior revogao da T.A., sob responsabilidade objetiva (art. 273, 3, c/c o art. 475-O) (Didier, Nery e Zavascki); 2) sim, em casos de urgncia, p/ tutelar dir. fundamentais no h ofensa ao p. da congruncia, pois o pedido foi feito e a T.A. somente antecipa os efeitos de sua procedncia (Scarpinella Bueno e Mitidiero). (DIDIER, v. 2, p. 506/508). Quando s contestar, pode o ru requerer a antecipao dos efeitos da tutela declaratria negativa (improcedncia)? 2 correntes: 1) sim, por fora do p. da isonomia ex.: retirada do nome do ru

em demanda condenatria do SPC (Didier); 2) no (Nery e Scarpinella Bueno).(DIDIER, v. 2, p. 503/505). O MP pode requer-la como custos legis? 2 correntes: 1) sim (Cssio Scarpinella Bueno e Nery (2004, p. 719); 2) no, pois no pode demandar; pode s apoiar/repelir/sugerir a TA (Didier) exceo: TA em favor do incapaz (art. 82, I).( DIDIER, v. 2, p. 505). Efetivao da TA (art. 273, 3). a) Arts. 461, 4 e 5, e 461-A, 3 (fazer/no fazer/entregar coisa): poder geral de efetivao, balizado pelo p. da proporcionalidade. b) Art. 475-O (pagamento de quantia): execuo provisria obs: p/ Marinoni (v.II, p. 226/227): (i) tratando-se de prestao alimentar (inclusive a decorrente de ilcito), possvel aplicar os arts. 732 a 735; (i) se for imprescindvel a imediata antecipao da soma, possvel a cominao de multa. Cabe T.A. contra a Fazenda Pblica, inclusive com astreintes. Uma vez que suas limitaes so taxativas, de interpretao restritiva, a lei n 9.494/97 constitucional (ADC n04), pois razovel implement-la para garantir a integridade do interesse pblico, mas, no caso concreto, deve ser afastada quando obstar o livre acesso ordem jurdica justa, em controle difuso (ADI n 223-68 DIDIER, v.2., p. 545), na medida em que nem todas as hipteses de conformao de interesses podem ser previstas aprioristicamente pelo legislador, sujeitando-se a posterior ponderao judicial. H precedente do STJ (REsp n 834.678-PR) afastando a exigncia de precatrio, para determinar o pagamento de penso provisria em ao indenizatria.

8 Algumas ressalvas sumuladas: enunciado n 729/STF (A deciso na ADC-4 no se aplica antecipao de tutela em causa de natureza previdenciria) e n 212/STJ (A compensao de crditos tributrios no pode ser deferida por medida liminar. - CTN, 170-A; Lei 8437/92, art. 1, 5).

ITEM 13.C: Tutela antecipatria contra o perigo de dano e contra o abuso de direito de defesa. Regime da antecipao de tutela. Obras consultadas: DIDIER JR, Fredie. Curso de direito processual civil. v. 1, 11. ed. Salvador: JusPodium, 2009. DIDIER JR, Fredie; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael. Curso de direito processual civil. V. 2. 4 Ed.. Salvador: Jus Podivm: 2009. DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. Vol. I. 4 Ed. So Paulo: Malheiros, 2004. DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. Vol. III. 5 Ed. So Paulo: Malheiros, 2005. FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENWALD, Nelson. Direito das Famlias. 2 ed. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2010. MADALENO, Rolf. Curso de Direito de Famlia. 4 Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2011. MARINONI, Luiz Guilherme. Teoria Geral do Processo. 2 Ed. So Paulo: RT, 2007. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Sergio Cruz. Processo de Conhecimento. 6 Ed. So Paulo: RT, 2007. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Sergio Cruz. Execuo. So Paulo: RT, 2007. MARINONI, Luiz Guilherme. MITIDIERO, Daniel. Cdigo de Processo Civil comentado artigo por artigo. So Paulo: Revista dos Tribunais. 2008. NERY JUNIOR, Nelson; ANDRADE NERY, Rosa Maria. Cdigo de Processo Civil comentado e legislao extravagante. 9. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito internacional pblico e privado. 4. ed. Salvador: Jus Podivm, 2012. Legislao bsica. Arts. 5LIV, LV, 93, IX, CF. Arts. 145, 273, 364, 365, 366, 378,401, 402, 461, 461-A, 475-J, 475-N, 732 a 735, CPC. Conveno de Nova Iorque, firmada em 1956 Decreto n 56826/65. Conveno de Montevidu, firmada em 1989 Decreto n 2.428/97. Art. 19, 26 Lei n 5.478/68. A tutela antecipada (TA) uma resposta do legislador ao seu imperativo de organizar um processo capaz de outorgar tutela jurisdicional adequada e efetiva aos direitos (MARINONI, MITIDIERO, p. 268). Antecipa provisoriamente (cognio sumria) os efeitos de uma tutela definitiva (cognio exauriente). Pode ser concedida em face de qualquer modalidade de sentena (p. 269), bem como possvel em todas as aes de conhecimento (REsp 595.172/SP), desde que haja eficcia prtica na medida, e a qualquer tempo, mesmo que na sentena ou no julgamento da apelao. Para Pontes de Miranda a T.A. satisfaz para assegurar; a cautelar assegura para satisfazer. A T.A. satisfativa (realiza o direito); a cautelar no, pois s assegura o resultado til do processo (possibilidade de realizao futura do direito) (MARINONI; ARENHART, v. II. P.198). Com o advento do art. 273, desapareceu a razo de ser das denominadas cautelares satisfativas (NERY JR., p. 717). Pressupostos gerais: a) prova inequvoca que conduza verossimilhana: qualquer espcie de prova suficiente para indicar a provvel procedncia do pedido, considerados (a.1.) o valor do bem jurdico, (a.2.) a dificuldade de produo da prova, (a.3.) a credibilidade da alegao e a urgncia (MARINONI, MITIDIERO, p. 271); b) reversibilidade ( 2): o legislador disse mais do que deveria, pois fora de propsito que o risco de dano irreparvel ao ru se sobreponha ao direito do autor, quando o pleito deste provvel e o daquele, improvvel (p. 273), diante do que, caracterizada tal circunstncia, possvel o afastamento desta regra. Pressupostos alternativos: a) perigo (tutela de urgncia art. 273, I); ou b) abuso de direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru (T.A. punitiva art. 273, II). O perigo de dano a que alude o inciso I, do art. 273, o concreto (no-eventual), atual (iminente ou consumado) e grave (potencialmente lesivo esfera jurdica da parte) (pg. 268).

O inciso II considera o tempo do processo como um nus, que deve ser repartido entre as partes, para no beneficiar o ru que no tem razo em detrimento do autor que a tem, como no caso de defesa inverossmil, cuja demora na dilao probatria no pode ser arcado pelo autor, quando seu direito se apresenta como evidente e pronto para ser realizado, caracterizando, assim, o abuso do direito de defesa. Este dano pela demora afronta o direito razovel durao do processo, motivo pelo qual a T.A. nestes casos prescinde de perigo de dano, ao que basta a prova da evidncia do direito (pg. 269/270). A tutela definitiva de parcela incontroversa (6) no simples antecipao provisria da tutela, mas do prprio momento do julgamento definitivo da parcela incontroversa, pois que seria desarrazoado impor ao autor suportar o nus do tempo em situaes tais (p. 278). recorrvel por agravo de instrumento, sujeito s mesmas prerrogativas da apelao, como, por exemplo, possibilidade de embargos infringentes, recursos especial e extraordinrio no retidos e ao rescisria (p. 279). Para a fungibilidade prevista no art. 273, 7 preciso dvida fundada? Sim (Marinoni); no (Didier). Pode-se conceder T.A. (satisfativa) num processo cautelar (fungibilidade de mo dupla)? 3 correntes: 1) sim (Dinamarco); 2) no, pois no 7 pede-se o mais (TA) e obtm-se o menos (cautelar); o contrrio seria prejudicial ao ru, porquanto o processo cautelar + simples que o de conhecimento (Theodoro Jr.); 3) no, salvo se houver a converso do procedimento cautelar em comum (art. 295, V) (Didier). (DIDIER, v. II, p. 467-471, 473-477). Concesso de ofcio? 2 correntes: 1) no: o art. 273 exige requerimento; p. da congruncia; o beneficirio deve assumir o risco da efetivao e posterior revogao da T.A., sob responsabilidade objetiva (art. 273, 3, c/c o art. 475-O) (Didier, Nery e Zavascki); 2) sim, em casos de urgncia, p/ tutelar dir. fundamentais no h ofensa ao p. da congruncia, pois o pedido foi feito e a T.A. somente antecipa os efeitos de sua procedncia (Scarpinella Bueno e Mitidiero). (DIDIER, v. 2, p. 506/508). Quando s contestar, pode o ru requerer a antecipao dos efeitos da tutela declaratria negativa (improcedncia)? 2 correntes: 1) sim, por fora do p. da isonomia ex.: retirada do nome do ru em demanda condenatria do SPC (Didier); 2) no (Nery e Scarpinella Bueno).(DIDIER, v. 2, p. 503/505). O MP pode requer-la como custos legis? 2 correntes: 1) sim (Cssio Scarpinella Bueno e Nery (2004, p. 719); 2) no, pois no pode demandar; pode s apoiar/repelir/sugerir a TA (Didier) exceo: TA em favor do incapaz (art. 82, I).( DIDIER, v. 2, p. 505). Efetivao da TA (art. 273, 3). a) Arts. 461, 4 e 5, e 461-A, 3 (fazer/no fazer/entregar coisa): poder geral de efetivao, balizado pelo p. da proporcionalidade. b) Art. 475-O (pagamento de quantia): execuo provisria obs: p/ Marinoni (v.II, p. 226/227): (i) tratando-se de prestao alimentar (inclusive a decorrente de ilcito), possvel aplicar os arts. 732 a 735; (i) se for imprescindvel a imediata antecipao da soma, possvel a cominao de multa. Cabe T.A. contra a Fazenda Pblica, inclusive com astreintes. Uma vez que suas limitaes so taxativas, de interpretao restritiva, a lei n 9.494/97 constitucional (ADC n04), pois razovel implement-la para garantir a integridade do interesse pblico, mas, no caso concreto, deve ser afastada quando obstar o livre acesso ordem jurdica justa, em controle difuso (ADI n 223-69 DIDIER, v.2., p. 545), na medida em que nem todas as hipteses de conformao de interesses podem ser previstas aprioristicamente pelo legislador, sujeitando-se a posterior ponderao judicial. H precedente do STJ (REsp n 834.678-PR) afastando a exigncia de precatrio, para determinar o pagamento de penso provisria em ao indenizatria.

9 Algumas ressalvas sumuladas: enunciado n 729/STF (A deciso na ADC-4 no se aplica antecipao de tutela em causa de natureza previdenciria) e n 212/STJ (A compensao de crditos tributrios no pode ser deferida por medida liminar. - CTN, 170-A; Lei 8437/92, art. 1, 5).

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ITEM 14.A: Ao discriminatria, de diviso e de demarcao. Obras consultadas: Marcus Vinicius Rios Gonalves. Procedimentos Especiais. Ed. Saraiva. 9 ed. Misael Montenegro Filho. Curso de Direito Processual Civil. Volume III. Ed. Atlas. 3 ed. Elpdio Donizetti. Curso Didtico de Direito Processual Civil. Ed. Atlas. 15 ed. Legislao: Artigos 946 a 981 do Cdigo de Processo Civil.

Introduo: O Cdigo de Processo Civil, em seus artigos 946 a 981, disciplina a ao de diviso e demarcao de terras particulares. So processos de conhecimento, com procedimento especial, que veiculam pretenso real. A demarcao de terras pblicas, mais especificamente terras devolutas, faz-se por meio da ao discriminatria regulada pela Lei n 6383/76. A ao de DEMARCAO manejada pelo proprietrio para o fim de fixar limites territoriais ou resgatar os que de alguma forma foram apagados, estremando seu imvel dos confinantes. A ao de DIVISO manejada pelo condmino, com o fim de obrigar os demais condminos a partilharem o bem comum. Esta ltima ao pressupe que o imvel em condomnio seja divisvel. Do contrrio, a extino da comunho ser feita pela alienao judicial da coisa, procedimento especial de jurisdio voluntria, previsto no artigo 1.117, II, do Cdigo de Processo Civil. No cabe a ao de DIVISO se a coisa for indivisvel por natureza, ou por determinao legal ou judicial. O direito de dividir e demarcar so potestativos inaplicveis, pois, os prazos prescricionais. Por outro lado, prazo decadencial de que se poderia cogitar no imposto por lei. Tanto a demarcao quanto a diviso podem ser feitas pelas vias amigveis, atravs de escritura pblica, sem necessidade de recorrer ao Poder Judicirio, para isto todos os interessados devem ser maiores e capazes e estar de acordo quanto forma como elas se efetivaro. Carter Dplice: Ambas as aes tem carter dplice. Realizada a demarcao estaro estremados os limites tanto da propriedade do autor como do ru. Independente de pedido deste, haver resultado favorvel se suas alegaes de defesa forem acolhidas. Natureza Jurdica: H grande debate doutrinrio sobre o carter pessoal ou real das aes de demarcao e diviso. O eminente doutrinador Marcus Vinicius Rios Gonalves ensina que o direito demarcao espcie de direito de vizinhana, que no constitui propriamente direito real, mas obrigao propter rem. A diviso, por sua vez, est ligada extino da propriedade comum. Porm, o jurista ressalta que pelo fato das duas aes terem repercusso sobre o imvel ser necessria a outorga uxria para a propositura da demanda e a citao dos cnjuges no polo passivo da ao. Para o doutrinador Elpdio Donizetti ambas as aes versam sobre direito real imobilirio. As duas fases das aes de diviso e de demarcao:O procedimento de ambas as aes se desdobram em duas fases, uma contenciosa e outra executiva ou administrativa. A contenciosa se encerra com a sentena, em que o juiz decidir se o autor tem ou no direito diviso ou demarcao, e se esta necessria. Caso a concluso seja afirmativa, inicia-se a outra etapa, qual seja, a executiva ou administrativa, em que sero realizadas as operaes essncias para tornar efetiva a demarcao e a diviso.

Competncia: Nos termos do artigo 95 do CPC, foro da situao da coisa, competncia absoluta. Legitimidade ativa e passiva: Na ao de demarcao apenas o proprietrio poder propor a demanda, o possuidor no poder faz-lo. Mas Elpidio Donizetti e Misael Montenegro afirmam a possibilidade da propositura da ao pelo promissrio comprador. Quando houver condomnio, qualquer condmino pode propor a ao, mas em razo de tratar-se de litisconsrcio necessrio unitrio, devem ser citados os demais litisconsortes para integrarem o polo ativo. No polo passivo figuraro os confinantes. Na ao de diviso o condmino o legitimado ativo na ao de diviso, os demais condminos integraro o polo passivo. Cumulao de demandas: O artigo 947 do CPC autoriza a cumulao das demandas demarcatria e divisria, neste caso processa-se primeiro a demarcao total ou parcial da coisa. Procedimento da ao de demarcao e de diviso: Ao de demarcao: A inicial deve ser instruda com ttulo da propriedade. O objeto principal da ao a demarcao do traado da linha demarcatria. Mas pode haver outro pedido: cessao de turbao/esbulho ou indenizao (artigo 951). A lei diz que os rus (confinantes) sero citados pessoalmente, se residentes na comarca do imvel; se residentes fora da comarca, sero citados por edital. Para Misael Montenegro Filho esta norma no poder prevalecer, pois no condiz com as aspiraes do processo moderno, informado pelos princpios da celeridade, da economia processual e instrumentalidade das formas, desta forma deve prevalecer a regra geral de citao e assim o edital s caber nas hipteses clssicas de sua admisso. A regra tem constitucionalidade duvidosa. O prazo para resposta de 20 dias. Trata-se de prazo comum. Cabe contestao e as demais excees rituais, salvo a exceo de incompetncia, por ser competncia absoluta. Em regra, no cabe reconveno, por ser uma ao dplice. A reconveno cabe apenas em relao aos pedidos de reintegrao/manuteno de posse e indenizao. No aplica a regra do artigo 191 do CPC no caso dos rus serem litisconsortes com diferentes procuradores, pois prevalece a regra especial (prazo comum 20 dias) sobre a regra geral. Apresentada contestao, segue-se o rito ordinrio; havendo revelia, h julgamento antecipado da lide (art. 330, II, CPC). A fase de instruo marcada pela existncia de um laudo pericial, formado por dois arbitradores e um agrimensor, todos nomeados pelo juiz. Apesar de a lei fazer referncia ao julgamento antecipado da lide, mesmo havendo revelia impe-se a realizao desta prova. Passa-se deciso. A sentena de procedncia determina o traado da linha demarcanda. A sentena desafia apelao. Aps o trnsito em julgado, inicia-se outra fase, para efetivao da demarcao (art. 959-966). O agrimensor efetuar a demarcao colocando os marcos necessrios. Os arbitradores percorrero a linha formada pelos marcos, consignando tudo em relatrio. O juiz abre vista s partes para se manifestarem, em 10 dias (prazo comum), sobre o relatrio, cabendo ao juiz efetivar eventuais correes. Aps, lavra-se o auto de demarcao, que ser assinado pelo juiz, pelos arbitradores e pelo agrimensor, proferindo-se sentena homologatria da demarcao contra a qual caber apelao, recebida apenas no efeito devolutivo (artigo 520, inciso I do CPC) e no caber a ao anulatria do art. 486, CPC (REsp 776242, em 17.12.06). Ao de diviso: possui regras processuais semelhantes s da demarcao. A inicial deve conter o ttulo do domnio. A citao far-se- da mesma forma que na demarcao e todo restante do procedimento ser igual, at a prolao da sentena, e contra ela poder ser oposta apelao, recebida em ambos os efeitos. Os trabalhos de efetivao da diviso sero realizados por um agrimensor e dois arbitradores. Cada condmino ser intimado, para em dez dias apresentar seus ttulos sobre a coisa, se ainda no o tiver feito, e formular seus pedidos de quinho. Aps, o juiz dar dez dias para que os coproprietrios se manifestem sobre os ttulos e pedidos dos demais. No

havendo impugnao, ser determinada a diviso geodsica do imvel. Se houver, o juiz decidir em dez dias sobre os pedidos e ttulos a serem atendidos, prosseguindo-se na forma dos artigos 972 e ss. Encerrados os trabalhos, ser expedido um auto assinado pelo juiz, agrimensor e arbitradores, e, em seguida, proferida sentena homologatria contra qual caber apelao apenas no efeito devolutivo. Cumpre ressaltar, que a sentena homologatria de diviso no produz coisa julgada no aspecto da propriedade, limitando-se a diviso em si.

ITEM 14.B: Mandado de Segurana Individual e Coletivo. Obras consultadas: Comentrios Nova Lei de Mandado de Segurana. Gajardoni, Fernando da Fonseca e outros. Editora Mtodo, 1. Edio, 2009. Legislao bsica. Toda a Lei 12016/09 Arts. 102, I, d, 105, I, b e 108, I, c da CF Art. 5., incisos LIX e LXX da CF O Mandado de Segurana criao do direito brasileiro. Foi introduzido no ordenamento pela CR/1934, sendo que antes disso (de 1891 a 1926), por meio de Rui Barbosa, se consolidou a chamada doutrina brasileira do Habeas Corpus, em que se defendia em juzo por meio dessa ao mais do que a simples liberdade de locomoo. O Mandado de Segurana foi retirado do texto constitucional de 1937 e reintroduzido em 1946. Em 1951 foi editada a Lei 1533, que foi complementada/alterada por outras: 4.348/1964, 5.021/1966 e 8.437/1992. Atualmente, a matria est regida pela Lei 12.016/2009. Em nosso ordenamento jurdico, o mandado de segurana possui previso no art. 5., incisos LIX e LXX da Constituio Federal, bem como regulamentado pela Lei 12016/09, a qual unificou todas as leis existentes sobre mandado de segurana, positivou as smulas dos tribunais superiores, principalmente do STF, assim como regulamentou o mandado de segurana originrio nos tribunais (arts. 16 e 18) a o mandado de segurana coletivo (arts. 21 e 22. Vale ressaltar que de acordo com o art. 24 do referido diploma normativo e o STJ, aplica-se subsidiariamente o CPC ao Mandado de Segurana, com exceo da vedao do art. 25. So smulas aplicveis ao Mandado de Segurana STF: 101, 266 a 272, 304, 392, 405, 429, 430, 433, 474, 506, 510 a 512, 597, 622 a 632, 701; STJ 41, 105, 169, 177, 202, 206, 212, 213, 333, 376, 460. Pode-se definir o mandado de segurana como uma garantia para proteo de direito individual ou coletivo, lquido e certo, no amparado por Habeas Corpus ou Habeas Data (medida residual), contra ato ilegal ou abusivo de direito, praticado por autoridade pblica ou afim. O fato no mandado de segurana deve ser incontroverso, ou seja, provado de plano, no dependendo de dilao probatria, pois j deve estar provado por prova pr-constituda. Esta, de acordo com a doutrina, uma condio especial do mandado de segurana. Exceo, isto , quando a prova no precisa ser pr-constituda: art. 6, 1. e 2. No entanto, os fundamentos jurdicos (direito em debate) podem ser controversos. Em regra, cabe mandado de segurana contra ato administrativo, salvo quando se tratar de ato em que caiba recurso administrativo com efeito suspensivo e sem cauo. Porm, se disser respeito a ato omissivo cabe mandado de segurana (smula 429 STF). Ademais, a parte pode abrir mo expressamente do recurso para entrar com o mandado de segurana. Em regra, no cabe mandado de segurana contra ato legislativo, salvo leis de efeito concreto. No caso projeto de lei aprovado com violao do processo legislativo, o parlamentar prejudicado pode entrar com o mandado de segurana para que seja observada a legalidade do processo legislativo. Tambm no cabe, em regra, mandado de segurana contra ato judicial. Excees: deciso contra a qual no haja recurso previsto em lei (deve ser impetrado antes do trnsito em julgado); deciso teratolgica. Porm, mesmo no havendo recurso previsto em lei, no cabe mandado de segurana de deciso do STF. O mandado de segurana cabvel contra o Estado, sendo cabvel tambm contra o particular quando o mesmo fizer as vezes do Estado. Porm, quando o ato for estritamente particular, no cabe mandado de segurana. No cabe Mandado de Segurana diante de:

1) atos de gesto comercial praticados por administradores de empresas pblicas, sociedade de economia mista e concessionria de servio pblico; 2) atos que caiba recurso administrativo com efeito suspensivo; 3) deciso judicial que admita recurso com efeito suspensivo; 4) deciso judicial transitada em julgado; e 5) lei em tese. A legitimidade ativa para o mandado de segurana individual de qualquer pessoa fsica ou jurdica, brasileira ou estrangeira, incluindo os entes despersonalizados. Inclui, inclusive, a autoridade pblica e o nascituro. Tambm admitida a impetrao por rgo pblico (que no possui personalidade jurdica), desde que atue em defesa de suas prerrogativas ou esteja autorizado por lei. O art. 3 da lei do MS traz as hipteses de legitimao extraordinria. Ademais, afirma a doutrina que o mandado de segurana uma ao personalssima. Com isso, a morte do autor gera extino do processo. Legitimidade passiva constante no art. 1, 1 e 2. Atualmente, prevalece o entendimento de que o ru no mandado de segurana a pessoa jurdica a que pertence autoridade coatora, a qual apenas a representaria. Porm, a fixao da autoridade coatora essencial para fixao da competncia para julgamento da ao. Contudo, o STJ no admite a formao de litisconsrcio passivo entre a pessoa jurdica e a autoridade coatora, por entender que se trata da mesma pessoa. Observaes sobre a autoridade coatora: simples subalterno no pode ser autoridade coatora; ato coator praticado diversas vezes e em reas distintas, inclusive por executores distintos - pode-se impetrar contra cada ato ou um nico MS em desfavor do superior hierrquico; MS no ato complexo a autoridade coatora a final; MS no ato composto autoridade coatora a que homologa; Ato colegiado autoridade coatora o presidente. STJ indicao errnea da autoridade coatora caso de extino do MS. Requisitos da Teoria da encampao: a) o encampante deve ser superior hierrquico do encampado, b) o juzo deve ser competente para apreciar o MS contra o encampante; c) as informaes prestadas pelo encampante devem enfrentar diretamente a questo, no servindo apenas para alegar ilegitimidade; d) a dvida quanto a real autoridade coatora deve ser razovel. Deve haver litisconsrcio passivo, necessrio e unitrio entre a pessoa jurdica e o beneficirio do ato atacado (smulas 701 e 631 do STF; smula 202 STJ). A competncia para o Mandado de Segurana, no importa a matria ou o valor da causa, determinada em razo da pessoa. Assim, para aferir competncia nesse tipo de ao deve se identificar a autoridade coatora aquela que praticou o ato ou deu a ordem para a prtica. Competncia, sob o ponto de vista funcional, encontra-se nos arts. 102, I, d, 105, I, b e 108, I, c da CF, bem como nas Constituies Estaduais (observar smula 41 do STJ e smulas 330 e 624 do STF). MS contra ato de colgio recursal para atacar sua competncia (STJ RMS 17524/BA) TJ ou TRF; MS contra juiz de 1. grau Smula 376 STJ; STF (RE 576847/BA) no cabe MS no sistema dos juizados, s cabendo recurso da deciso final. MS em matria de enrgia eltrica competncia da Justia Federal (outras aes Justia Estadual); MS ensino superior universidades federais e particulares (Justia Federal), universidades estaduais e municipais (Justia Estadual). A competncia, sob o ponto de vista territorial, definida pelo domiclio funcional da autoridade coatora. A competncia territorial em MS absoluta. Com relao concesso de liminar, ler o art. 7 da lei, smula 405 do STF e, no STF, a ADC 4. Recursos: em 1. grau (agravo (art. 7., 1., apelao e embargos de declarao); em 2. grau (embargos de declarao, RE e RESP (no cabe embargos infringentes); MS originrio (foro privilegiado) (agravo para o colegiado (casos: art. 16 e 10, 1.), recurso ordinrio constitucional (art. 18), RE, RESP e embargos de declarao).
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Prazo de 120 dias (para a maioria tem natureza decadencial; STF prazo constitucional (smula 632). Ato comissivo conta-se da cincia inequivoca; ato iminente MS preventivo; Ato omissivo se tiver prazo lega para manifestao do coator, conta-se do final do prazo; se no h prazo, no conta-se prazo. O mandado de segurana observa, no geral, o rito da lei especial e, no mais, as normas do CPC. A fase postulatria e saneadora obedece direcionamentos similares ao do CPC requisitos da inicial, possibilidade de emenda ou at de indeferimento. Regular o feito, o juiz determina a notificao da autoridade impetrada para apresentar informaes, tambm a cincia do rgo de representao judicial da pessoa jurdica interessada e pode determinar a suspenso do ato impugnado, de ofcio ou a requerimento, podendo exigir cauo para assegurar eventual ressarcimento futuro pessoa jurdica. Para forar a obedincia ordem judicial podem ser determinadas astreintes, a qual deve recair, segundo entende o STJ, sobre a pessoa jurdica, e no sobre a pessoa do impetrado. No h efeitos da revelia em Mandado de Segurana, ainda que a autoridade coatora e a pessoa jurdica respectiva se mantenham inertes. Para a concesso da liminar, o julgador poder ouvir a parte contrria ou conced-la inauditaaltera partes, cabendo dessa deciso agravo de instrumento. Em se tratando de Mandado de Segurana Coletivo, a concesso de liminar exige prvia audincia com o representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, que ter 72 horas para se pronunciar. No cabvel concesso de liminar diante de alguns casos: 1) compensao de crditos tributrios; 2) entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior; 3) reclassificao ou equiparao de servidores pblicos; 4) concesso de aumento ou extenso de vantagens ou pagamentos de qualquer natureza. Aps notificao autoridade coatora e cincia pessoa jurdica, o MP ser intimada para emitir o seu parecer. A lei determinou que o prazo para deciso, aps manifestao ministerial, ser de trinta dias, no qual necessariamente a deciso deve ser dada. No se trata, portanto, de prazo imprprio. Salvo os processos de Habeas Corpus, o Mandado de Segurana e respectivos recursos tero prioridade sobre todos os demais atos judiciais. A novel lei prev que o descumprimento de decises em Mandado de Segurana caracteriza o crime de desobedincia. Destarte isso signifique um prestgio fora das ordens judiciais, h quem critique essa inovao, j que a diminuta pena desse crime no traria fora coercitiva em si. Talvez a indicao de elevadas multas em caso de desobedincia fosse mais convincente, ou a simples ameaa de priso civil em caso de desobedincia. A deciso final poder ou no formar coisa julgada impugnvel via ao rescisria. Isso depender de ter ou no havido congnio aprofundada, sendo que, no geral, o julgamento contrrio ao impetrante admite a propositura de novo Mandado de Segurana ou o acionamento das vias ordinrias. A suspenso de segurana, conquanto o nome parea indicar ser instituto prprio do Mandado deSegurana, trata-se de medida utilizvel em vrios tipos de aes, e manejada para evitar grave leso ordem, sade, segurana e economia pblicas. Compete ao Presidente do Tribunal ao qual seriaencaminhado eventual recurso julgar a suspenso da segurana, que se indeferido, possibilitar novopedido de suspenso perante o Presidente do Tribunal competente para julgar eventual Recurso Especialou Extraordinrio. Esse instituto incidental, no possui prazo para a sua utilizao nem previso deprocedimento especfico, podendo ser utilizada por meio de petio ou no bojo do recurso cabvel. Nodiscute o mrito, pelo que nunca poder ser atacada via ao rescisria. Sobre a manuteno da decisoconcessiva da suspenso de segurana, ver a Smula 626 do STF. No que diz respeito ao Mandado de Segurana Coletivo, a legitimidade ativa pertence a partidopoltico com representao no Congresso Nacional, organizao sindical, entidade de classe e associaolegalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos

interesses de seusmembros ou associados. Exige-se pertinncia temtica entre esses legitimados e os interesses tutelados. O Mandado de Segurana Coletivo ter como objeto os direitos coletivos (os transindividuais denatureza indivisvel de que seja titular grupo ou categoria de pessoas ligadas entre si ou com a partecontrria por uma relao jurdica bsica) ou os individuais homogneos (os decorrentes de origemcomum e da atividade ou situao especfica da totalidade ou de parte dos associados ou membros doimpetrante), e a coisa julgada ser limitada aos membros do grupo ou categoria substitudos pelo impetrante.

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ITEM 14.A: Apelao. Recurso ordinrio constitucional Obras consultadas: Jos Carlos Barbosa Moreira. O Novo Processo Civil Brasileiro. 28 Edio. Rio de Janeiro:Forense, 2010. Arruda Alvim. Manual de Direito Processual Civil. 14 Edio. So Paulo: Editora Rebista dos Tribunais, 2011. Legislao bsica. Cdigo de Processo Civil. Lei da Ao Civil Pblica. Estatuto da Criana e do Adolescente. Apelao Conceito: o recurso cabvel contra a sentena (art. 513), isto , contra o ato pelo qual o juiz pe fim fase contiviado rocedimento de primeirograu,resolvendo ouno o mrito (art. 162,1,c.c. 267 e 269), ou execuo (art. 795), ou ainda a processo cautelar. (BARBOSA MOREIRA, 2010)10. Prazo de interposio: Via de regra, 15 dias. 1. Formas especiais de interposio e processamento: juzo de retratao: H formas especiais de interposio e processamento de apelao. So hipteses em que a lei permite o exerccio de retratao pelo juzo. 1. (i) Sentena de indeferimento da inicial: Art. 296. Indeferida a petio inicial, o autor poder apelar, facultado ao juiz, no prazo de quarenta e oito horas, reformar sua deciso. Pargrafo nico. No sendo reformada a deciso, os autos sero imediatamente encaminhados ao tribunal competente. Nessa hiptese, no se trata de sentena de mrito. Os autos seguem ao tribunal sem citao da outra parte, to pouco, contra-razes. O tribunal pode revogar deciso, ento os autos voltam ao juzo de origem para julgamento, quando ser ento determinada citao do ru. 2. (ii) Julgamento improcedente de plano com base em casos idnticos.

Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada. 1 Se o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, no manter a sentena e determinar o prosseguimento da ao. 2 Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao do ru para responder ao recurso. H sentena de mrito. Nesse caso, o ru ser citado para exercer contraditrio, a sentena de mrito. 3. (iii) Estatuto a Criana e do Adolescente: H prazo diferenciado: 10 dias11. Possibilidade de retratao.
10 Art. 513. Da sentena caber apelao (artigos 267 e 269).

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4. Efeitos: Em regra, a apelao possui efeitos devolutivo e suspensivo. Todavia, a lei afasta o efeito suspensivo nas seguintes hipteses12: Art. 520. A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser, no entanto, recebida s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena que: I homologar a diviso ou a demarcao; II condenar prestao de alimentos; IV decidir o processo cautelar; V rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes; VI julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem; VII confirmar a antecipao dos efeitos da tutela. No que diz respeito a ltima hiptese art. 520, VII - o efeito no ser suspensivo apenas naquilo que foi concedido antecipadamente. Ademais, verifica-se que a tutela antecipada pode ser dada na prpria sentena. No h tambm efeito suspensivo em relao ao captulo da sentena que revoga a tutela antecipada antes concedida, pois a cognio exauriente da sentena sobrepe-se cognio sumria da tutela antecipada (DIDIER, 2007, v. 3, p. 107-108). H ainda outras hipteses de apelao sem efeito suspensivo em leis extravagantes: (i) Sentena que concede Mandado de Segurana (ii) Sentena que concede Habeas Data (iii) Sentena em ao civil pblica, (iv) Sentena que decreta interdio (v) Sentena em ao de despejo 5. Inovao em matria de fato na apelao:

Somente podero ser alegados fatos novos na apelao se se tratar de fato novo ou antigo, mas desconhecido pela parte13. Somente fatos ainda no ocorridos at o ltimo momento em que a parte poderia t-los eficazmente arguido em primeiro grau de jurisdio, ou os de que a arte no tinha conhecimento que podem ser suscitados em apelao ou durante seu processamento. Inocorrendo qualquer exceo ou fora maior, de se concluir pela inadimissibilidade de apreciao dos fatos novos arguidos, devendo-se julgar a matria impugnada no recurso com o princpio tantum devolutum quantum appellatum (RT 638/159).

Art. 198. Nos procedimentos afetos Justia da Infncia e da Juventude fica adotado o sistema recursal do Cdigo de Processo Civil, aprovado pela Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973, e suas alteraes posteriores, com as seguintes adaptaes: I os recursos sero interpostos independentemente de preparo; II em todos os recursos, salvo o de agravo de instrumento e de embargos de declarao, o prazo para interpor e para responder ser sempre de dez dias; III os recursos tero preferncia de julgamento e dispensaro revisor; VI a apelao ser recebida em seu efeito devolutivo. Ser tambm conferido efeito suspensivo quando interposta contra sentena que deferir a adoo por estrangeiro e, a juzo da autoridade judiciria, sempre que houver perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao; VII antes de determinar a remessa dos autos superior instncia, no caso de apelao, ou do instrumento, no caso de agravo, a autoridade judiciria proferir despacho fundamentado, mantendo ou reformando a deciso, no prazo de cinco dias; 12 A ressalva legal importa que a apelao nos casos previstos no ter o efeito suspensivo automtico, nada impede que a parte requeira tal efeito, cabendo ao relator a concesso (para atribuio desse efeito, vale-se da ao cautelar): Art. 558. O relator poder, a requerimento do agravante, (...) em outros casos dos quais possa resultar leso grave e de difcil reparao, sendo relevante a fundamentao, suspender o cumprimento de deciso at o pronunciamento definitivo da turma ou cmara. Pargrafo nico. Aplicar-se- o disposto neste artigo s hipteses do artigo 520. 13 Art. 517. As questes de fato, no propostas no juzo inferior, podero ser suscitadas na apelao, se a parte provar que deixou de faz-lo por motivo de fora maior.

2.

Apelao contra sentena terminativa (Art. 515, 3)14

Sentenas terminativas so aquelas que extinguem o processo sem julgamento de mrito. A apelao contra sentena terminativa pode viabilizar uma deciso de mrito pelo tribunal, quando preenchidos os seguintes pressupostos: (i) Provimento da apelao, (ii) se trate de apelao por error in judicando: pedido de reforma, pois para invalidao exige retorno para nova deciso, (iii) a causa esteja madura: pronta para ser julgada. Alguns chamam de aplicao da teoria da causa madura. Todavia, no se trata de teoria, mas de regra-condio. O art. 515, 3 no trata do efeito suspensivo, pois a anlise do mrito s ser analisada se a causa estiver madura. O recurso abre a possibilidade de julgamento do mrito que no foi feito em primeiro grau. Por isso, quem entenda que este dispositivo consagra o efeito desobstrutivo da apelao. Aceita-se a aplicao do art. 515, 3 a outros recursos: (vi) JEC: recurso inominado (vii) RO constitucional Todavia, h tendncia em se expandir a outros recursos. Eficcia impeditiva dos precedentes:

Smula de tribunal superior passa a ter efeito impeditivo ao recurso. 1 O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal. O juiz no obrigado a seguir a smula, no efeito vinculante. Mas, se ele seguir, impede o recurso. Smulas do STF: (viii) Qualquer smula impeditiva. (ix) Apenas uma parcela de smula vinculante. A smula vinculante, alm de vinculante tambm impeditiva. O que se impede no art. 518, 1 que o recurso discuta a tese sumulada. Todavia, possvel apelao discuta que a smula no se aplica ao caso, nesse caso, est se realizando o distinguish. Nesse caso, a apelao ser levada ao tribunal. No se aplica o 1 do art. 518. No se discute a smula, mas sua aplicao. Tambm possvel apelao para suscitar o overruling, que a possibilidade de superao do precedente, para tanto, ser necessrio analisar argumentos no analisados na elaborao da smula. Nesse caso, tambm dever ser encaminhada ao tribunal. Se a apelao for por error in procedendo, tambm dever ser encaminhada ao tribunal, pois no se discute a smula, mas irregularidades na deciso. Recurso ordinrio constitucional

14 Art. 515. 3 Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (artigo 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento.

Conceito: o recurso dirigido ao Supremo Tribunal Federal e ao Superior Tribunal de Justia contra decises de competncia originria de tribunal e que possui rito idntico apelao, com mudana apenas quanto ao cabimento. o STF e STJ como 2 grau de jurisdio. Supremo Tribunal Federal: Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: II julgar, em recurso ordinrio: a) o habeas corpus, o mandado de segurana, o habeas data e o mandado de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais Superiores, sedenegatria a deciso; So tribunais superiores: STMil, TST, TSE e STJ. Por depender de deciso denegatria, privativo do impetrante. Sendo acolhido, cabem recursos outros pelo impetrado. b) o crime poltico; Tambm recurso per saltum. Superior Tribunal de Justia Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia: II julgar, em recurso ordinrio: a) os habeas corpusdecididos em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso for denegatria; Pela estrutura do poder judicirio, esto subordinados ao STJ os TRF e TJ. As justias especializadas possuem tribunais superiores prprios. b) os mandados de seguranadecididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a deciso; c) as causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo internacional, de um lado, e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas; o chamado recurso per saltum. uma espcie de apelao interposta diretamente no STJ. So causas processadas em primeiro grau em juzo federal, mas o recurso direto ao STJ. As decises interlocutrias tambm tero competncia do STJ. Pargrafo nico. Nas causas referidas no inciso II, alnea b, caber agravo das decises interlocutrias.Caso tivesse envolvido estado da federao ou Unio, seria a ao interposta originariamente no STF.

ITEM 15.A: Arguio incidental de inconstitucionalidade. Aspectos processuais das smulas vinculantes e das smulas impeditivas de recurso. Obras consultadas: Daniel Amorim Assumpo Neves. CPC para concursos (2011); Marcelo Abelha Rodrigues. Processo Civil Ambiental (2011). Curso de Direito Constitucional. Gilmar F. Mendes e outros (2010). Roberval Rocha Ferreira Filho e outro. Smulas do STF comentadas (2011); Marinoni e Arenhart. Cdigo de Processo Civil (2010). Legislao bsica: Incidente de inconstitucionalidade: CPC, artigos 480 e 481. Art. 52, X e 97 da CF. Smulas impeditivas de recurso: CPC, artigos 518 e 557 do CPC. Smulas Vinculantes: CF, art. 103, A. Lei 11.417/2006.

Arguio incidental de inconstitucionalidade Noo geral: No Brasil, o controle de constitucionalidade pode ocorrer incidentalmente ou por via direta. De forma incidental (como razo de decidir), qualquer magistrado da Repblica pode exercer o controle de constitucionalidade das leis e dos atos normativos, sem ensejar interveno do MP. Evoluo: o Dec. 848/1890previa que, na guarda e aplicao da CF e das Leis nacionais, a magistratura interviria, sempre a pedido da parte. Posteriormente, sedimentou-se a ideia de que o controle incidental de constitucionalidade deva ser feito de ofcio por todo magistrado. Alm disso, havia uma tendncia de deixar-se de examinar a questo inconstitucional sempre que houvesse outra forma de solucionar a questo. Hoje, prevalece o entendimento de que a questo constitucional deve ser enfrentada sempre que possvel. Caracterstica: A deciso proferida em sede de controle concreto produz consequncias jurdicas abstratas, independentes do feito originrio. Sua caracterstica reside em ter surgido e se desenvolvido no curso de um processo subjetivo. Nos tribunais, desde a CF de 1934, a inconstitucionalidade dever ser declarada por voto da maioria absoluta de seus membros ou do rgo especial (art. 97, CR/88 full bench ou bancada cheia en bench ou pela bancada). Trata-se de decorrncia da presuno de constitucionalidade das leis. Legitimidade e competncia: Quem argui a inconstitucionalidade so as partes ou o MP, o juiz ou quaisquer dos magistrados do rgo jurisdicional. O relator submete a arguio cmara, turma, ou outro rgo fracionrio competente para o julgamento da causa. Se rejeitada a alegao, prossegue o julgamento. Se o rgo fracionrio, por maioria simples, entender que procede a arguio, remete ao pleno, nos termos do art. 97, CR/88 (CPC481). Desnecessidade da reserva de plenrio: CPC481, p.u. Esse dispositivo manifestao do fenmeno da abstrao dos efeitos do controle incidental (Mendes, 2010). O MP deve ser ouvido (CPC480). A deciso do pleno ou do rgoespecial que acolher a arguio de inconstitucionalidade irrecorrvel (salvo para minoria, representada por Humberto Theodoro Jnior), somente cabendo recurso da deciso posteriormente proferida pelo rgo fracionrio. Nesse caso, para fins de recurso extraordinrio, necessrio que a parte junte o acrdo plenrio ao recurso, sob pena de no ser conhecido. Repercusso: O rgo fracionrio fica vinculado ao entendimento fixado pelo pleno ou rgo especial, produzindo-se um self restraint com relao ao prprio Tribunal que decidiu a questo. Isso ocorre, inclusive, com o prprio STF, como ressalta o M. Gilmar Mendes: se o Tribunal julgar necessrio rever seu entendimento, novo procedimento imposto, na forma do art. 97 da CF (Mendes, 2010). Manifestao do fenmeno da abstrao das decises proferidas em sede de controle incidental de constitucionalidade: dispensa da remessa ao rgo especial/pleno caso j tenha se pronunciado a respeito; aplicao do art. 557 do CPC (negativa de seguimento pelo relator) Mendes (2010). Aspectos processuais das smulas vinculantes e das smulas impeditivas de recurso

Natureza jurdica das smulas vinculantes: atos normativos produzidos pelo Poder Judicirio mediante a interpretao de normas legais ou constitucionais. Para Kelsen, a funo criadora do direito dos tribunais surge com particular evidncia quando cria smulas, normas gerais criadas a partir de reiteradas decises. Isso significa uma descentralizao do Poder Legislativo (Mendes, 2010). Por isso, passveis de controle pelo Congresso Nacional da competncia normativa do Poder Judicirio, nos termos do artigo 52, V, da CF. Normativa procedimental: Previso no art. 103-A, CR/88. Qurum de aprovao: 2/3 dos ministros STF. Pedido de Smula Vinculante deve ser feito ao STF pela via eletrnica. Legitimao ampla: Art. 3o So legitimados a propor a edio, a reviso ou o cancelamento de enunciado de smula vinculante: todos legitimados para ADI + o Defensor Pblico-Geral da Unio + os Tribunais Superiores, os Tribunais de Justia de Estados ou do Distrito Federal e Territrios, os Tribunais Regionais Federais, os Tribunais Regionais do Trabalho, os Tribunais Regionais Eleitorais e os Tribunais Militares. admissvel a figura do amicus curiae. Repercusso subjetiva: Produzem efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal. Trata-se, tambm, de um instrumento de autodisciplina do Poder Judicirio, inclusive do STF, que apenas poder julgar sem observ-la se o Pleno, na forma adequada, cancelar a smula. mais um instrumento de autodisciplina do Poder Judicirio, na esteira do ensinado por Victor Nunes. H sim uma vinculao formal do prprio STF. Todo e qualquer rgo est legitimado a proceder a eventual distino ou distinguishing, sujeito a posterior controle pelo STF. Objeto: a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas [matria constitucional], acerca das quais haja controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao pblica que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo idntica (normas constitucionais ou infraconstitucionais em face das primeiras). Descumprimento: Reclamao contra deciso que descumprir SV (art. 7) tanto para o caso de descumprimento, como no de aplicao indevida ou inadequada. As S. Vinculantes encurtaram o caminho ao Supremo, que no precisa mais ser via recurso. Para Mendes (2010), elas sinalizam a superao do art. 52, X, da CF. Smulas impeditivas de recurso: O CPC 518, 1, dispe que o juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal. Visa a prestigiar as smulas do STF e do STJ, bem como a proporcionar economia processual. Segundo Nelson Nery, h inconstitucionalidade nesse dispositivo, salvo se interpretada a norma como referente apenas s smulas vinculantes do STF (minoritrio). A norma do CPC518, 1, somente se aplica apelao, apesar de praticamente repetir o disposto no CPC557 (aplicvel aos recursos em geral relator, monocraticamente, nega seguimento ao recurso que ataca deciso em conformidade com a smula da Corte). No incidncia: Segundo Daniel Amorim Assumpo Neves o recurso dever ser conhecido, caso: o inconformismo fundar-se na alegao de que a smula que no se aplica hiptese; se a tese sumulada no for o fundamento principal da deciso (Marinoni, 2010); se a smula estiver superada; se a smula disser respeito apenas a um captulo da sentena, quanto aos outros o recurso dever ser admitido.

ITEM 15.B: Ao rescisria. Ao declaratria de inexistncia de ato processual. Querela nullitatis. Obras consultadas: Daniel Amorim Assumpo Neves. CPC para concursos (2011); Marcelo Abelha Rodrigues. Processo Civil Ambiental (2011). Curso de Direito Constitucional. Gilmar F. Mendes e outros (2010). Roberval Rocha Ferreira Filho e outro. Smulas do STF comentadas (2011); Marinoni e Arenhart. Cdigo de Processo Civil (2010). Legislao bsica: Ao Rescisria: CPC, artigos 485 a 495. Smulas: STF, 515, 514, 343 (inaplicvel a texto constitucional), 338, 295, 264, 252, 249; STJ: 401 e 175. Smulas impeditivas de recurso: CPC, artigo 518. Smulas Vinculantes: CF, art. 103-A. Lei 11.417/2006. Ao rescisria Conceito: Ao autnoma de impugnao, de natureza constitutiva negativa, que visa a desconstituir a coisa julgada material (D. A. Assumpo). Objeto da ao: Juzo rescindendo (iudicium rescindens) e juzo rescisrio (iudicium rescissorium). Das decises de mrito cabvel ao rescisria, nas hipteses do CPC485 (rol taxativo). S se rescinde a deciso existente, mas invlida. A sentena inexistente no faz coisa julgada e no , pois, rescindvel. Para que a sentena de mrito proferida pelo juiz no processo civil adquira autoridade de coisa julgada, necessria a presena dos pressupostos processuais de existncia (jurisdio do juiz, petio inicial, capacidade postulatria e, para alguns, a citao do ru). No apenas a sentena: toda deciso, incluindo interlocutria, que julga o mrito do pedido (exemplo: excluso liminar de um litisconsorte). Deve haver pronunciamento de mrito, mas a deciso pode ser rescindida por questes processuais. Alguns, com razo, defendem a possibilidade de ao rescisria no caso do art. 267, V, em razo da proibio de repropositura da ao (coisa julgada formal que impede a repropositura da ao - Bernardo Pimentel). Ao rescisria em processos nos quais foram interpostos recursos: se houver interposio de recursos, somente rescindvel acrdo que conhece do recurso e se pronuncia sobre o meritum causae. Aspectos processuais: cabvel rescisria de rescisria. Desnecessrio prequestionamento. TST, quem mais julga rescisria, no admite a sobrevenincia do interesse de agir se a coisa julgada for formada superveniente. A legitimidade para propor ao rescisria est prevista no CPC487. O litisconsrcio passivo necessrio; mas o ativo, facultativo. O Deposito cinco por cento do valor da causa no se aplica fazenda pblica e ao MP, bem como aos com justia gratuita. Peculiaridade: prazo para contestao: 15 a 30 dias. Aplica-se o CPC 188 e 191. No se aplicam efeitos CPC 319 (interesse pblico manifesto na CJ). Admite-se reconveno em ao rescisria? cabvel se o objeto da reconveno for, tambm, de rescindir a mesma sentena ou acrdo. TST no admite tutela antecipada na rescisria, mas apenas o cautelar (considerada a fungibilidade). Prazo da ao rescisria o prazo decadencial de dois anos inicia seu curso a partir do trnsito em julgado da deciso proferida no ltimo recurso (STJ, s. 401); para o STJ (EDcl no AgRg nos EAg 1218222 / MA - CE - CORTE ESPECIAL - DJe 15/02/2012:: Dies a quo. Trnsito em julgado da deciso proferida sobre o ltimo recurso interposto, ainda que discuta apenas a tempestividade de recurso. Em contrrio, TST, para quem a interposio de recurso inadmissvel no difere a ocorrncia do trnsito em julgado, salvo no caso de dvida razovel (ROAR-231/2006-000-15-00, Rel. Min. Barros Levenhagen, DEJT de 13/6/2009). Coisa julgada progressiva admitida pelo TST, no admitida pelo STJ. Se os captulos da deciso transitam em julgado em momentos distintos, em razo de recurso parcial, o prazo decadencial de dois anos dever ser contado a partir do trnsito em julgado de cada deciso. No h, para o STJ,

trnsito em julgado parcial, razo pela qual o prazo decadencial tem incio somente aps transitarem em julgado todos os captulos da deciso (Marinioni, 2010). Ao declaratria de inexistncia de ato processual Artigo: CPC, 486. Trata-se de ao anulatria de atos processuais praticados pelas partes (no os praticados pelos juzes ou servidores) e das sentenas judiciais meramente homologatrias dos atos dispositivos das partes. anulvel, e no rescindvel, a sentena proferida em procedimento de jurisdio voluntria, por nele no se operar a coisa julgada material. Mas h quem defenda o cabimento da rescisria. Obs.: provimento jurisdicional que acolhe renncia sentena de mrito, portanto, rescindvel. Obs.: confisso: se o processo em que foi feita confisso no transitou em julgado, caber anulatria; se j transitou, cabvel rescisria caso seja a confisso fundamento exclusivo da deciso. Nessa ao ser adotado o rito comum, sem ressalvas. O STJ tem admitido ao popular anulatria como meio adequado para anular acordo homologado com prejuzo ao interesse pblico. Querela nullitatis Conceito e noes gerais: Meio de impugnao da deciso judicial (ou ao de nulidade da sentena - minoria). Pode ser manejada mesmo aps o prazo da ao rescisria. Objeto: Tem por objeto a deciso proferida em desfavor do ru, em processo que correu sua revelia, quer porque no fora citado, quer porque o fora de maneira defeituosa (deciso com vcios transrescisrios). H doutrinadores que consideram que a citao pressuposto de existncia do processo, razo pela qual a querela nullitatis equiparada a uma ao declaratria de inexistncia. Mas h crticas com relao a essa postura, pois os atos existem, tanto assim que devem ser afastados via ao, e tambm porque pode ocorrer convalidao. Competncia: A querela nullitatis tem hiptese de cabimento restrito e ajuizada perante o juzo que proferiu a deciso, e no necessariamente no tribunal, porque no se busca estritamente desconstituir uma deciso, mas sim de declarao de sua ineficcia. A querela nullitatis est prevista, a ttulo de exemplo, no CPC475-L, I, e 741, I (mas, ainda nesses casos, pode ser manejada por ao autnoma). Ru no citado: No caso de o prejudicado ou revel apresentar impugnao, sendo anulado o processo, desnecessria nova citao, porque j ingressou no feito voluntariamente. Ainda que no tenha ocorrido a citao, se o executado, citado comparecer e no apontar o vcio, ter-se- por sanado, pela ocorrncia da precluso, fato no explicado pela doutrina da Escola Paulista (Ada, Dinamarco etc.), que considera a citao como pressuposto de existncia. Para reconhecer esse defeito, Marinoni, minoritariamente, defende ser possvel a utilizao de impugnao (CPC475, L, I ou 741, I) ou da ao do CPC486, que seria ao declaratria de inexistncia de ato processual. Querela nullitatis x rescisria: O STJ no tem admitido ao rescisria quando cabvel querela nullitatis (STJ, 2 T., REsp 1105944/SC, Rel. Ministro Mauro Campbell Marques, j.14/12/2010, DJe 08/02/2011 e AR 569 PE, 2011, Rel., mesmo ministro). Ademais, no possvel utilizar a ao anulatria do CPC486 para arguir a ausncia de citao (ato do juzo), uma vez que essa ao visa atingir ato processual da parte e no deciso judicial.

ITEM 15.C: Execuo por quantia certa contra devedor insolvente. Ao monitria. Obras consultadas: Daniel Amorim Assumpo Neves. CPC para concursos (2011); Marcelo Abelha Rodrigues. Processo Civil Ambiental (2011). Curso de Direito Constitucional. Gilmar F. Mendes e outros (2010). Roberval Rocha Ferreira Filho e outro. Smulas do STF comentadas (2011); Marinoni e Arenhart. Cdigo de Processo Civil (2010). Legislao bsica: Execuo por quantia certa contra devedor insolvente: Arts. 748 a 753 do CPC; confrontar com a Lei 11.101/2005. Ao monitria: Artigos 1102 A, B e C. Execuo contra devedor insolvente Conceito e noes gerais: Execuo o instrumento jurisdicional exclusivo para a veiculao de todas as pretenses executivas, destinadas satisfao de obrigaes certas, lquidas e exigveis (Ovdio A. Baptista da Silva, Curso de Processo Civil). O instituto da execuo contra devedor insolvente tem pouca utilizao prtica. Legitimidade passiva: aplicvel ao devedor em estado de insolvncia: quando suas dvidas so maiores que seu patrimnio (definio de insolvncia real). Importa apenas para o devedor civil. Para o devedor empresrio/sociedade empresria, aplica-se, em geral, a Lei 11.101/05. O pressuposto /material-subjetivo para aplicao da Lei de Recuperao de empresas a qualidade de empresrio do devedor. Para os demais devedores insolventes, aplica-se o CPC. H um necessrio dilogo de fontes entre o diploma processual e a Lei empresarial. Legitimidade ativa: A declarao pode ser requerida por qualquer credor quirografrio ou com garantia real (no caso de a garantia ser insuficiente), pelo prprio devedor ou pelo inventariante. Em princpio, o MP no tem legitimidade para formular pedido de declarao de insolvncia civil, mas segundo NERY, CPC p. 1096, dever ser intimado como fiscal da lei (D. A. Assumpo, 2011 e Marinoni, 2010). Em sentido contrrio, Dinamarco. Efeitos da declarao de insolvncia: a insolvncia declarada judicialmente, acarretando as seguintes consequncias: a) vencimento antecipado das dvidas; b) arrecadao dos bens; c) instaurao de execuo concursal de credores. Diferenas entre insolvncia civil e falncia: a autofalncia um dever; o procedimento de insolvncia civil facultativo; a sentena na insolvncia civil no estipula um termo legal de quebra com efeitos retroativos. Na insolvncia civil no h classificao de crditos. Mas para Marinoni devem ser respeitadas as preferncias legais direitos reais e privilgios, podendo ser invocado o art. 83 da LRF. Concurso universal: O juzo de insolvncia, como juzo universal, produz vis atractiva. Observa Marinoni que no existe mais habilitao automtica. Os credores individuais, mesmo aps a remessa dos autos ao juzo universal, devem requerer sua habilitao. No caso de no juzo individual j estiver designada data para praa ou leilo, este dever ser realizado e o produto da arrematao destinado ao concurso universal. Ao monitria Conceito e aspectos gerais: instrumento processual colocado disposio do credor de quantia certa, de coisa fungvel ou de coisa mvel determinada, com crdito comprovado por qualquer documento escrito sem eficcia de ttulo executivo, para que possa requerer ao juiz a expedio de mandado de pagamento ou de entrega de coisa para satisfao de seu direito (Nelson Nery). A ao monitria est prevista entre os procedimentos especiais de jurisdio contenciosa (art. 1.102-A a 1.102-C). Oportunidade de um credor portando prova literal do seu crdito, porm destituda de eficcia executiva manejar via processual mais clere que o processo de conhecimento, com o intuito de obter um ttulo executivo. Trata-se de tutela jurdica diferenciada, com cognio sumria e contraditrio diferido (D. A. Assumpo, 2011). Observa Marinoni que o legislador inverteu o

nus da prova a respeito da discusso da existncia ou inexistncia do direito, desestimulando defesas infundadas e permitindo presteza na tutela jurisdicional. Caractersticas: (i) cognio sumria (de que pode decorrer o mandado monitrio); (ii) contraditrio diferido (ante a possibilidade de provimento sem a oitiva do ru). O uso da via facultativa ao credor diferentemente da via executiva. Admissibilidade: prova escrita sem eficcia de ttulo executivo. Influncia do direito processual italiano, adotando o procedimento monitrio documental, e no puro (o qual se contenta com a mera alegao do credor). Objetivo: (i) entrega de dinheiro, (ii) entrega de coisa fungvel, (iii) entrega de bem mvel. No abrange: obrigao de fazer, no fazer e entrega de coisa imvel. Grande utilidade para ex-ttulos executivos, como o cheque prescrito (Smula 299/STJ); para quase ttulos executivos, como o contrato se assinatura de duas testemunhas, duplicata sem aceite, contrato de abertura e crdito em conta-corrente acompanhado do demonstrativo de dbito (Smula 247/STJ). Monitria e Fazenda Pblica: cabvel ao monitria contra a Fazenda Pblica (Smula 339/STJ). Precedentes do STJ apontam que, aps a expedio do mandado monitrio, havendo ou no embargos monitrios da Fazenda, forma-se o ttulo e instaura-se a execuo (art. 730, CPC). No entanto, isto no significa para o STJ que a Fazenda no possa cumprir a obrigao espontaneamente. Pode (e deve) ela, em vez de oferecer embargos, pagar o montante, caso haja previso oramentria para tanto (e.g. dvida de um contrato). Assim, reconhecendo a dvida, deve a Fazenda Pblica, tambm, efetuar espontaneamente o pagamento, sob pena de no se beneficiar da iseno de custas e honorrios. H julgado dizendo que o prazo para a FP embargar quadruplicado. Incapaz como ru na ao monitria: polmica se o incapaz pode ser ru na ao monitria. Minoria da doutrina entende que sim, desde que esteja representao (Dinamarco). Maioria entende que no, por se tratar de direito indisponvel a cujo respeito no se opera efeito material da revelia (art. 320, II, CPC) no sendo possvel a formao de pleno direito de um ttulo executivo. A necessria atuao do MP nas aes de incapazes desvirtuaria o objetivo da monitria. No se trata de uma questo de ilegitimidade passiva, mas de falta de interesse de agir (inadequao da via). Procedimento: Na inicial deve haver descrio dos fatos referentes dvida. O juiz analisa pressupostos processuais e condies da ao. No mrito monitrio, analisa a verossimilhana das alegaes para, sendo caso, expedir o mandado monitrio. H uma anlise, mesmo que sumria, do direito alegado (ao contrrio da execuo). Decreto injuntivo ou mandado monitrio: a doutrina diverge sobre sua natureza: despacho, deciso interlocutria ou sentena. Em todo caso, ele tem dupla funo: citar o ru e ordenar o pagamento ou entrega da coisa. REsp 712.575-DF: a deciso que converte o mandado em ttulo executivo judicial tem natureza de sentena de mrito; a prpria deciso que tem natureza de ttulo executivo, e no o documento juntado inicial. Apenas se reconhece que devida a obrigao nele subscrita, na forma apresentada. Expede-se o mandado monitrio, com prazo de 15 dias para o ru apresentar embargos monitrios. No se trata de processo executivo: possvel por edital (Smula 282/STJ). O ru pode: a) pagar/entregar ficando isento de custas e honorrios; b) omitir-se convertendo-se de pleno direito o mandado monitrio em ttulo executivo judicial; c) manejar embargos monitrios que suspendem a eficcia do mandado monitrio. Formado o ttulo judicial, inicia-se o cumprimento de sentena (475-J ou 461-A, CPC, conforme seja obrigao de pagar ou de entregar). Natureza dos embargos monitrios: maioria da doutrina entende ser uma ao. H julgado da 2 Seo do STJ dizendo que uma contestao, o que tornaria ordinrio o rito, admitindo, assim, a reconveno (Smula 292/STJ).

ITEM 16.A: Sentenas e tutelas jurisdicionais dos direitos. Espcies. Aes declaratria, constitutiva, condenatria, mandamental e executiva. Obras consultadas: DIDIER JR., Fredie. Curso de Direito Processual Civil, vol. 2, 4 ed., Salvador: Juspodivm, 2009. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Processo de Conhecimento, Curso de Processo Civil, vol. 2, 9 ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica processual e tutela de direitos, 3 ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. A preocupao com a efetividade (dar ao cidado aquilo que ele teria se no houvesse necessidade da Jurisdio) e a instrumentalidade do Processo (este no um fim, mas um meio proteo da situao juridicamente protegida), aliados constatao de que toda certeza jurdica sempre se resolvia, gnosiologicamente, em verossimilhana e atribuio de eficcia executiva a decises proferidas antes do trnsito em julgados (flexibilizao do valor segurana jurdica), representaram a superao do modelo do Processo Civil do Estado Liberal, o qual se contentava com a aplicao da Lei ao caso concreto (o juiz como a bouche de la loi) como garantia suficiente realizao do Direito. Se a aplicao da Lei era garantia da Justia, cabia ao Juiz, nos moldes do pensamento clssico, apenas aplicar a vontade do Estado-legislador, desenvolvendo, assim, uma atividade eminentemente declaratria, no podendo criar o Direito. No processualismo liberal-clssico, as sentenas, nas aes de conhecimento, recebem uma classificao trinria, a partir da tutela jurisdicional pretendida pela parte. Fala-se assim, desde o sculo XIX, na Alemanha (DIDIER, vol. 2, p. 355), em sentenas meramente declaratrias, condenatria e constitutiva. Luiz Guilherme Marinoni ressalta que () as trs sentenas da classificao trinria contm declarao. A condenao e a constituio apresentam apenas algo mais que agrega declarao contida na sentena. A primeira, alm de declarar o direito existente, aplica a sano, abrindo oportunidade para a execuo, enquanto a segunda, aps declarar, constitui uma nova situao jurdica. (MARINONI: 2010, 30). Essa viso liberal de Estado, que conhecidamente rechaava intervenes estatais nas relaes privadas, restringia os poderes do juiz, como forma de assegurar, no campo do processo, a no interveno estatal. Em consequncia, desenvolveu-se um processo civil pautado pela tipicidade dos meios executivo, segundo a qual apenas as sentenas condenatrias precisam de meios executivos para assegurar sua autoridade. Visando a limitar o arbtrio de juzes, restringir sua interferncia nos negcios privados e assegurar a liberdade individual, o Estado liberal definiu legislativamente os meios (procedimento) de execuo. O prof. Luiz Guilherme Marinoni afirma que, pelo princpio da tipicidade dos meios executivos, () supe-se que os cidados tem o direito de saber de que forma as suas esferas jurdicas sero invadidas quando a sentena de procedncia no for observada. (MARINONI: 2008, 238); e pela construo de um direito de ao de conotao abstrata, autnoma em relao ao direito material, e que, por consequncia, exigia uma uniformidade procedimental, desenvolvendo-se a crena de que um procedimento nico (ou um pequeno nmero deles) atenderia as diferentes situaes de direito material. Diante das situaes apontadas, natural que no se desenvolvessem instrumentos aptos a dar maior liberdade ao magistrado, possibilitando conformar sua deciso diante das peculiaridades do caso e do direito material em litgio. Rechaava-se, assim, a ideia de tutela antecipatria e de urgncia, assim como a executividade das decises baseadas em juzos de verossimilhana, pois a certeza do juiz era pressuposto da capacidade de enunciar a lei, conferindo segurana jurdica ao processo. Tambm a tutela mandamental era inaceitvel, pois o juiz no poderia interferir na liberdade individual (valor intangibilidade da autonomia humana), impondo-lhe a deciso sob pena, p. ex., do pagamento de multa. Na hiptese de violao de direito, contentava-se, o Processo Civil Liberal, com a reparao pelo equivalente monetrio, minimizando, assim, a interveno na rbita privada (viso de que o Estado era o maior inimigo dos direitos do homem), impedindo-se, assim, o juiz de determinar obrigaes de fazer ou de prescrevendo comportamentos. Assim, restava apenas a alternativa de reparao em

pecnia j que a tutela especfica era igualmente inaceitvel. Luiz Guilherme Marinoni comenta este aspecto aduzindo: A tutela ressarcitria pelo equivalente tem relao com os valores do Estado liberal clssico. Em um Estado preocupado com as liberdades formais e no com as necessidades concretas do cidado, e que objetivava garantir tais liberdades fingindo no perceber as diferentes posies sociais, nada podia ser mais adequado () Essa espcie de tutela jurisdicional seguia a lgica de que todos os bens e direitos tinham igual valor, e que assim no s podiam ser medidos atravs do metro da pecnia, como possuam, na expresso monetria, a melhor forma de identificao da necessidade de proteo dos direitos. () O CPC brasileiro, at as reformas introduzidas na ltima dcada, era estruturado com base me tcnicas processuais que no permitiam que a ao alcanasse a tutela especfica, ao menos de forma adequada. () a tutela especfica no encontrava tcnica processual adequada antes do art. 84 do CDC e do art. 461 do CPC. (MARINONI: 2010b, 234-6). No atual contexto tem-se uma ruptura com os valores liberais clssicos, ampliando-se os poderes da magistratura, com maiores possibilidades de concesso da tutela jurisdicional adequada ao direito material em litgio. Prosperam, com efeito, as ideias de tutela especfica, inibitria, antecipatria, das sanes premiais etc., bem como amplia-se a classificao das aes de conhecimento, que passa a ser quinria, com a incluso de mais duas categorias. So elas: Aes mandamentais: buscam a obteno de uma sentena em que o juiz emite uma ordem, que utilize meios indireto de coero, forando o devedor a cumpri-la pessoalmente (ex. imposio de multa diria, sujeio a crime de desobedincia), atuando, assim, sobre a vontade do devedor/executado. Ex.: sentenas proferidas nas aes de mandado de segurana e de nunciao de obra nov. O poder geral de efetivao conferido ao magistrado em relao s tutelas de obrigao de fazer/no fazer e dar coisa (arts. 461 e 461-A) o poder de atribuir a natureza mandamental s suas decises, pois para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial ( 5 do art. 461 do CPC, aplicvel ao art. 461-A em razo do 3 deste ltimo). Aes executivas lato sensu: espcie de ao que caracteriza-se pela utilizao de meios coercivos diretos (execuo por sub-rogao). Nas executivas lato senso h, tal como nas condenatrias, uma autorizao para executar, mas dispensa-se a propositura de nova demanda, com finalidade executria. exemplo a ao de despejo, em que a sentena proferida j suficiente para proceder execuo. Aps a reforma do Processo de Execuo operada pela Lei n. 11.232/2005, tal modalidade de ao tornou-se ordinria, fazendo parte do procedimento comum (arts. 475-I e ss., CPC), vez que a execuo torna-se, a partir de ento, mera fase do processo de conhecimento, aproveitando-se a relao jurdico-processual j instaurada no processo de conhecimento (sincretismo processual). Porm, esta tendncia de juno de juzos de certificao (conhecimento) e efetivao (execuo) num mesmo processo tem sido freada pela jurisprudncia do STJ no que se refere execuo dos ttulos judiciais condenatrios de pagar quantia (art. 475-J, CPC) por entender que o juiz no est autorizado a proceder ex officio execuo de sua deciso, cujo cumprimento depende de requerimento do credor, e que a multa de 10% mencionada no caput do referido artigo somente incide aps o prazo de 15 dias da intimao do devedor na pessoa de seu advogado (AgRg no REsp 1159329/SC, Luiz Fux, 1 T., DJe 05/10/2010). Fredie Didier Jr. (2009, p. 356) defende que a discusso entre os tipos de sentena perdeu um pouco sua razo de ser, pois com a Lei n. 11.232/05 toda deciso que reconhece a existncia de dever de prestar (fazer, no-fazer, dar coisa ou pagar quantia) pode ser efetivada no mesmo processo em que foi proferida, no havendo mais a necessidade de instaurao de um processo autnomo de execuo, poiso critrio que diferenciava as sentenas condenatrias, mandamentais e executivas era exatamente a necessidade ou no de um novo processo. A classificao deve levar em conta o
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contedo: sentenas de prestao (tambm denominadas condenatrias), constitutivas e declaratrias.

ITEM 16.B: Julgamento conforme o estado do processo. Tutela da parte incontroversa da demanda. Obras consultadas: Resumo para o 25 concurso. ASSUMPO, Daniel. Manual de Direito Processual Civil, 2011. MARINONI. Luiz Guilherme e ARENHART, Srgio Cruz. CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil, 2008. Legislao: Resumo para o 25 concurso. ASSUMPO, Daniel. Manual de Direito Processual Civil, 2011. MARINONI. Luiz Guilherme e ARENHART, Srgio Cruz. CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil, 2008. Legislao bsica: art. 329 e seguintes do CPC; art. 273, 6 e art. 267 e 269.

Julgamento conforme o estado do processo: Ultrapassadas as providncias preliminares ou no havendo necessidade delas (as quais no so obrigatrias), o juiz proferir uma deciso denominada julgamento conforme o estado do processo. Essa deciso poder ter diversos contedos15: Extino do processo sem resoluo do mrito - art. 329 c/c art. 267; Extino do processo por prescrio e decadncia - art. 329 c/c art. 269, IV; Extino do processo por autocomposio - art. 329 c/c art. 269, II (reconhecimento da procedncia do pedido), III (transao) e V (renncia ao direito); Julgamento antecipado da lide (art. 330) trata-se de deciso de mrito fundada em cognio exauriente. Hipteses: I - quando a questo unicamente de direito ou, sendo de direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia; II quando aplicvel a confisso ficta como efeito da revelia. A denominao de tal instituto criticada por Alexandre Freitas Cmara, para quem o julgamento no , propriamente, antecipado, mas sim em seu momento adequado, razo pela qual se deveria falar em julgamento imediato. Marcao de audincia preliminar (art. 331) se versar a causa sobre direitos que admitam transao. Trplice escopo (no correto, portanto, falar em audincia de conciliao): tentativa de conciliao; fixao dos pontos controvertidos; r organizao da atividade instrutria. A despeito da literalidade do cdigo, prevalece que possvel marcar audincia preliminar, mesmo sendo caso de julgamento antecipado. Nery Jr.: afirma que designao obrigatria, ainda que as partes no queiram conciliar (aps a reforma de 94 no se deve, para ele, sanear o feito em cartrio); adiante, admite que o par. 3 o, introduzido em 2002, mitigou a obrigatoriedade da audincia preliminar (cf. tpico abaixo). No sendo caso de audincia preliminar (hiptese em que o direito no admite transao ou esta improvvel), juiz profere a deciso de saneamento (despacho saneador) e determina a realizao de audincia de instruo Contedo: Juiz dever analisar presena das condies da ao e dos pressupostos processuais, declarar saneado o feito, fixar pontos controvertidos e delimitar a atividade probatria (apreciar os requerimentos de produo de provas). O despacho saneador deciso interlocutria e no saneia, mas sim declara saneado. Equivale deciso proferida quando frustrada a conciliao. deciso complexa e uma das mais importantes interlocutrias do processo. deciso dotada de eficcia preclusiva, com exceo da anlise de questes de ordem pblica. A questo mais relevante acerca da deciso Declaratria de saneamento do processo (Despacho Saneador) a de sua eficcia preclusiva, havendo 4 (quatro) correntes a respeito: 1 Corrente: O despacho saneador gera precluso apenas para as partes, no havendo precluso para o Juiz, em qualquer matria (Srgio Bermudes);

15 Segundo JOS CARLOS BARBOSA MOREIRA, a expresso julgamento conforme o estado do processo polimrfica em razo de tais possibilidades.

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2 Corrente: Afirma que h precluso para as partes e para o Juiz (Lauria Tucci); 3 Corrente: H precluso para as partes e para o Juiz nas questes que efetivamente foram decididas. Quanto s questes que poderiam ter sido decididas no Despacho Saneador, mas no o foram, h precluso para as partes, bem como para o Juiz, salvo nas matrias em que o Juiz pode conhecer de Ofcio (Barbosa Moreira, Nery Jr. e maioria da doutrina); 4 Corrente: No h precluso nas matrias elencadas no 3 do art. 267 do CPC, ainda que tenham sido apreciadas no Despacho saneador. (Alexandre Cmara e Figueiredo Teixeira). Importante se faz o magistrado comunicar s partes a inteno de abreviar o procedimento, julgando antecipadamente a lide. Essa intimao prvia importante porque evita uma deciso surpresa, que abruptamente encerre o procedimento e se a parte no concordar com essa deciso, deve interpor agravo. No se permite que o magistrado, no julgamento antecipado da lide, conclua pela improcedncia, sob o fundamento de que o autor no provou o alegado, eis que se o magistrado decide pelo julgamento antecipado porque entende provados os fatos alegados. ** Decises parciais com contedo dos arts. 267 e 269 sem extino do processo. Trata-se, por exemplo, do caso de julgamento antecipado apenas em relao a um dos pedidos. Para Didier, o dispositivo do art. 273, 6 do CPC, tratado adiante, deveria estar topologicamente localizado no art. 330, como mais uma hiptese de julgamento conforme o estado do processo. Tutela da parte incontroversa da demanda: CPC Art. 273, 6. A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso. O dispositivo tem inspirao na obra de Marinoni e quebra o dogma, antes existente no processo civil brasileiro, da unidade do julgamento, admitindo-se a ciso. CUIDADO: A doutrina acerca do instituto est longe de ser unssona; o prprio Marinoni parece ter mudado algumas vezes de opinio acerca da natureza da deciso fundada neste dispositivo. Viso do tema na ltima edio do manual de Marinoni: O art. 273, II e o 6o so espcies de tutela antecipatria que tm por fim permitir a distribuio do tempo do processo entre as partes. O 6o baseia-se em duas tcnicas distintas: I) a tcnica da no contestao ou do reconhecimento parcial e II) a tcnica do julgamento antecipado da parcela do pedido ou de um dos pedidos cumulados (OBSERVE-SE QUE NESTA LTIMA HIPTESE A INCONTROVRSIA NO DEPENDE DE ATITUDE DO RU, MAS APENAS DE PARTE DA DEMANDA ESTAR MADURA PARA JULGAMENTO SEM REALIZAO DE AUDINCIA DE INSTRUO). Sntese do pensamento de Fredie Didier: Embora previsto como pargrafo do art. 273, no se trata de regra relacionada antecipao de tutela, mas, sim, de permisso para decisodefinitiva (porquanto no seja urgente ou fundada em cognio sumria) sobre parcela do mrito da causa. A deciso que aplicar o 6 do art. 273 uma deciso interlocutria fundada em cognio exauriente (juzo de certeza, no de verossimilhana), apta a ficar imune pela coisa julgada material e passvel de execuo tambm definitiva. No se trata de tutela de urgncia, muito menos provisria (no se aplicam, portanto, os pressupostos da tutela antecipada). possvel modificar a deciso aplicando-se o 4o do art. 273? Marinoni chegou a afirmar que ao idealizar o instituto, props que o julgamento antecipado de parcela do pedido fosse pensado na perspectiva do julgamento antecipado da lide (art. 330), mas o legislador entendeu por bem tratar do julgamento parcial como tutela antecipatria parcial, inserindo a previso no art. 273 para subordin-lo possibilidade de sua revogao ou modificao, nos termos do 4o. A partir da 7a edio de seu manual, entretanto, passou a defender que em razo do direito fundamental durao razovel (EC 45/2004) a tutela da parte incontroversa da demanda, apesar de instrumentalizada atravs da tcnica antecipatria, no pode ser modificada ou revogada ao final do processo. Tratase, portanto, de deciso definitiva.

A deciso fundada em cognio exauriente? De acordo com Marinoni, a tutela da parte incontroversa fundada em cognio exauriente. O juiz no pode conced-la quando ainda necessitar de provas. Esta tutela somente vivel quando o direito estiver evidenciado, seja pela prova, seja pelo reconhecimento parcial ou pela no contestao. Trata-se de sentena parcial ou deciso interlocutria? Prevalece na doutrina que se trata de deciso interlocutria (cabe agravo) e no sentena parcial (Nelson Nery chega a afirmar que o direito processual civil brasileiro no admite a existncia de sentena parcial). Embora a deciso, para os fins do 6, seja interlocutria, ela proferida com cognio exauriente, segundo os doutrinadores pesquisados: Marinoni, Dinamarco, Alexandre Freitas. No obstante o exposto acima, h controvrsia sobre a possibilidade de reverso do provimento. Alexandre Freitas (na obra citada, p. 460) defende que tal deciso, por ser tomada com cognio exauriente, ao se tornar irrecorrvel, ser capaz de alcanar a autoridade de coisa julgada material; segundo ele, no se trata de antecipao provisria, mas definitiva da tutela. Por sua vez, na obra j mencionada (p. 56), Marinoni peremptrio em expressar: A tutela do art. 273, 6 do CPC, por ter sido definida ao lado do 4 desse artigo (ou seja, em razo de expressa opo legislativa), pode ser revogada ou modificada por ocasio da sentena. Contudo, em obra mais recente, verifica-se que houve modificao no entendimento, segundo Marinoni e Mitidiero o julgamento se d por uma deciso interlocutria de mrito definitiva e irrevogvel. H quem sustente que se trata de verdadeira sentena parcial de mrito. Seja como for, o recurso cabvel o agravo de instrumento. Como, todavia, o mrito da causa foi enfrentado de maneira definitiva, o que normalmente s ocorre na sentena no sistema do Cdigo de Processo Civil, no h como negar s partes os mesmos direitos e garantias que lhes so atribudos pelo regime da apelao, sob pena de se dar aos litigantes oportunidades diferentes em situaes que merecem idntico tratamento, o que evidentemente contrrio ao postulado da coerncia do ordenamento jurdico. Didier entende que uma deciso interlocutria apta coisa julgada material e que, por isso mesmo, pode ser executada definitivamente. A natureza jurdica no de tutela antecipada, mas, sim, de resoluo parcial da lide (mrito), fundada em cognio exauriente juzo de certeza e no de verossimilhana. Assim, contra a deciso que resolva parcialmente o mrito da causa cabe agravo de instrumento, porquanto o manejo do agravo retido seja inadequado para a impugnao desta deciso. Isso porque a soluo desta parte do mrito totalmente independente da soluo do restante, e sua soluo definitiva e no demanda confirmao posterior. COMENTRIOS DE NELSON NERY JR. (DESTAQUE EM RAZO DAS PROFUNDAS DIVERGNCIAS): Parte no contestada do pedido: Nery Jr.: a Lei 10.444/02 deixou explcito o que o sistema j admitia implicitamente. Nessa parte a deciso de mrito e definitiva (julgamento antecipado da lide CPC 330), motivo pelo qual subsiste, ainda quando haja deciso diferente quanto ao restante do pedido (extino com ou sem resoluo do mrito). Parte incontrovertida do pedido: Nery Jr.: Termo incontroverso no deve ser tomado no sentido restrito da doutrina carneluttiana (ponto + controvrsia = ponto controvertido = questo). Aplicao da regra ocorre no apenas quando o ru admite parte do pedido incontrovrsia absoluta , mas tambm quando parte do pedido, embora contestada explicitamente, indiscutvel, ou seja, h prova inequvoca da verossimilhana da alegao incontrovrsia relativa. Natureza da deciso: Nery Jr.: H, portanto, duas solues possveis para a hiptese: a) caso o autor pretenda a antecipao parcial da tutela, haver deciso interlocutria sobre o tema, provisria, segundo o regime jurdico da tutela antecipada; b) caso o autor alegue que o ru reconheceu parcialmente o pedido, o juiz, acolhendo a alegao, proferir deciso interlocutria
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definitiva de mrito: o processo (conjunto de todas as pretenses deduzidas pelo autor e pelo ru, quando, por exemplo, reconvm) no ser extinto. OBS do colega que elaborou resumo anterior: Procurei dar especial nfase aos pontos destacados por Nelson Nery no CPC comentado, em razo do que j foi discutido no grupo. Alguns temas de Processo Civil apresentaram-se excessivamente extensos. A escolha dos temas abordados foi baseada na organizao do CPC, tendo em vista o perfil dos questionamentos da examinadora em provas orais anteriores de Direito Civil. Em vrios tpicos da matria recomendvel leitura atenta do CPC. OBS:Smula 424 do STF - Transita em julgado o despacho saneador de que no houve recurso, excludas as questes deixadas, explicita ou implicitamente, para a sentena. (Segundo o STF e o STJ esta smula continua em vigor, mas no se aplica s matrias elencadas no 3, do art. 267, do CPC)

ITEM 16.C: Instrumentos e Tcnicas extraprocessuais de atuao em tutela coletiva: inqurito civil, compromisso de ajustamento de conduta, recomendao e audincia pblica. Obras consultadas: GRAVRONSKI, Alexandre Amaral. ESMPU Manuais de Atuao. Tutela Coletiva. Viso Geral e Atuao Extrajudicial. Braslia, 2006, in: http://www3.esmpu.gov.br/linhaeditorial/manuais-de-atuacao/Tutela%20Coletiva_atual.pdf (consulta em 29/05/2012). MAZZILLI, Hugo Nigro. A Defesa dos Interesses Difusos em Juzo. 20 Ed. So Paulo: Saraiva, 2007, pp. 375-461. Legislao bsica: CF (art. 129, III); LACP (arts. 5, 6, 8, 1, e 9); Res. 23/2007 do CNMP; CPP (art. 20); LONMP (arts. 20, 26); ECA (arts. 201, V, e 211); CDC (art. 90); LC 75/93 (art. 7, I); Res. 87/2006 do CSMPF Inqurito civil Trata-se de procedimento administrativo, de competncia exclusiva do MP, que visa a instruir futura ao coletiva. Tem como caractersticas principais: (a) procedimento informativo; (b) presidncia administrativa; (c) dispensabilidade (o MP pode entrar com a ao se entender que dispe suficientemente de provas); (d) publicidade (como exceo, possvel decretar o sigilo, por analogia ao art. 20, CPP); (e) inquisitivo (Ada, em posio isolada, defende a aplicao da ampla defesa e contraditrio); (f) exclusivo do MP. Como regra, o IC instaura-se por meio de portaria. possvel que seja iniciado por meio de requisio do PGR/PGJ ou por despacho que defere petio de interessado requerendo a instaurao. Contra instaurao abusiva, cabe MS, existindo divergncia sobre o rgo competente para o julgamento (1 instncia X rgo da prerrogativa de foro estabelecida na Constituio Estadual). Antes da instaurao, pode ser possvel a instaurao de um procedimento administrativo preliminar ao IC, com o objetivo de instruo da instaurao do IC (art. 2, 4 a 7, da Res. 23/07 do CNMP). Aplicam-se ao presidente do IC as causas de impedimento e suspeio previstas no CPC. Contudo, a presidncia do IC no torna o membro do MP suspeito/impedido para a ACP. Na instruo do IC, o MP goza dos seguintes poderes, dentre outros: (a) vistorias e inspees em locais no protegidos pela inviolabilidade de domiclio (art. 8, V, LONMP); (b) intimao para depoimento, sob pena de conduo coercitiva (art. 26 da LONMP) prevalece que o depoente pode responder por falso testemunho; (c) requisio de documentos (art. 26 da LONMP), salvo os protegidos por sigilo constitucional (dados telefnicos e comunicaes). No tocante aos documentos referentes a sigilo bancrio e fiscal, existe grande divergncia doutrinria e jurisprudencial. Para a primeira corrente, o MP pode requisitar tais documentos, uma vez que esse sigilo apenas legal, regulado pela LC 105/01, devendo prevalecer o poder requisitrio da LONMP (Nery, Mazzilli, STF MS 21.729). Para a segunda corrente, a LC apenas regulamenta o sigilo constitucional, portanto, o MP no pode requisitar diretamente documentos referentes a esses sigilos (STF RMS 8.716). Findo o IC, o presidente poder: (a) ajuizar a ACP; (b) opinar, fundamentadamente, pelo arquivamento. Nessa hiptese, o membro do MP deve submeter a representao ao rgo interno de controle, em at 3 dias, sob pena de falta funcional. No caso do MPF, o rgo cmara de coordenao e reviso, a quem caber designar uma audincia pblica, momento at o qual qualquer interessado poder se manifestar. Na audincia, trs so as decises possveis: (b.1) homologao do arquivamento; (b.2) requerimento de diligncias; (b.3) determinao, a outro membro do MP, de ajuizamento da ACP. Arquivado o IC, nada impede sua reabertura em momento posterior, fundamentadamente. O arquivamento difere do indeferimento do pedido de instaurao do IC (art. 5 da Res. 23/07), pois somente haver reviso pela CCR em caso de recurso pela parte interessada. Interposto o recurso, pode haver reconsiderao. No ocorrendo, deve ser remetida CCR em trs dias. Compromisso de Ajustamento de Conduta O CAC no se confunde com o Termo de Ajustamento de Conduta. O TAC o documento/forma; o CAC o contedo. Na prtica, no existe tal diferena.

Apesar de uma minoria afirmar tratar-se de transao, prevalece que a natureza jurdica do CAC de reconhecimento jurdico do pedido, pois os titulares da ao no so os titulares dos direitos em discusso, no podendo, portanto, deles dispor, por meio da transao. Os legitimados a tomar o CAC so alguns dos legitimados a ingressar com a ACP: MP, Defensoria, Administrao Direta. No tocante Administrao Indireta, as pessoas com personalidade de direito pblico podem. Por outro lado, a possibilidade de pessoas com personalidade de direito privado tomarem o CAC divergente (no podem X podem sempre X podem somente se prestarem servio pblico maioria MAZZILLI, p. 384). Em qualquer hiptese, o CAC ser considerado ttulo executivo extrajudicial. Alm disso, se celebrado no bojo do IC, dever ser submetido homologao do rgo de controle, sob pena de no revestir-se da eficcia de ttulo executivo extrajudicial (STJ, REsp 1.214.513). O CAC pode ser total ou parcial, hiptese que no impedir o prosseguimento da ACP ou do IC. Ambas, por outro lado, no impedem a ao penal (STJ, HC 187.043) e podem ser rescindidas nos termos do art. 486, CPC (STJ, REsp 884.742). Em improbidade administrativa, o MPF entende que: a Lei 8.429/92, no artigo 17, 1, afirma ser invivel a formalizao de termo de ajustamento de conduta em casos relacionados com improbidade administrativa, uma vez que so vedados acordos, transaes ou conciliaes nesta matria, em razo de estarem envolvidos interesses indisponveis, como a probidade administrativa e o patrimnio pblico, os quais no podem ser transacionados. Entretanto, o Ministrio Pblico pode utilizar-se de termo de compromisso de ajustamento de conduta, durante o inqurito civil ou procedimento administrativo preliminar, desde que no haja configurao de prejuzo ao errio (in http://www.pgr.mpf.gov.br/acesso-a-informacao/perguntas-e-respostas/mp, consulta em 29/05/2012). Recomendao Trata-se de ato no vinculado expedido pelo rgo do MP, com o objetivo de melhoria dos servios pblicos ou de proteo dos direitos que permitem a tutela pelo parquet (art. 22, XX, LC 75/93, art. 129, II e III, CF e Res. 87/2006 do CSMPF). A recomendao pode consistir na edio de norma regulamentar e somente pode ser feita pelo promotor natural. Apesar de no vinculante para o recomendado, o ato tem grande importncia e pode gerar algumas consequncias: (a) sujeitar o descumpridor a ao competente; (b) caracterizar dolo/m-f; (c) estimular atos discricionrios dos agentes pblicos; (d) instaurao do IC. Caso a recomendao seja necessria durante processo administrativo ou IC e seja interessante sua publicao, caber Cmara respectiva ou Procuradoria dos Direitos do Cidado faz-lo. O mesmo procedimento deve ser adotado se a recomendao possuir interesse nacional. A expedio da recomendao no gera o arquivamento do IC ou processo administrativo. Apenas o seu cumprimento tem tal efeito, por perda o interesse de agir. Audincia Pblica Trata-se de um mecanismo de pluralizao do debate, de participao (democracia participativa), uma vez que os temas das aes coletivas envolvem diversos interesses, por vezes, conflitantes. possvel v-la, tambm como uma forma de repartio de responsabilidade das decises com toda a sociedade. A LC 75/95 omissa sobre o tema (o que no impede sua realizao), mas a LONMP (art. 27, pu, IV) a prev. Alm disso, regulamentada pela Res. 87/2006 do CSMPF, que permite o seu uso de forma ampla (En. 7 do VIII Encontro da 5 CCR: As finalidades referidas no art. 22 (da Res. 87/06) no contemplam rol exaustivo). Os interessados se manifestaro, mas no tero direito a voto, na sesso que ser presidida pelo Procurador que a convocou. Dos trabalhos, ser lavrada ata, da qual se dar publicidade ampla. Para que esses objetivos sejam realizados, dois critrios devem ser observados: (a) convocao ampla, por meio de edital, convite, meios eletrnicos, indicando, com antecedncia, data, local, objeto etc.; (b) ampla acessibilidade aos interessados. Convm, ainda, disponibilizar com antecedncia os autos para os interessados.

ITEM 17.A: Ao de usucapio. Aspectos processuais da Lei do CADE. Aspectos processuais do Estatuto de Idoso AO DE USUCAPIO. Trata-se de ao meramente declaratria. O objetivo declarar a aquisio de um direito real por prescrio aquisitiva16. Ao de usucapio de bem mvel: procedimento comum. Ao de usucapio de bem imvel: a) Usucapio comum de imvel (ordinrio ou extraordinrio) previsto no CC: o procedimento especial, previsto nos artigos 941 a 945 do CPC; b) Usucapio especial de imvel rural (previsto na CF para pequenas propriedades rurais, na qual se trabalha, regulado pela Lei 6.969/81. c) Usucapio especial de imvel urbano (previsto na CF, para pequenas propriedades): regulado pelo Estatuto da Cidade (Lei n 10.257/2001, arts. 9 a 14). Competncia: A ao de usucapio de bem mvel segue a regra geral de que deve ser proposta no domicilio do ru. Por sua vez, na ao de usucapio imobiliria, a competncia a do foro da situao da coisa (regra de competncia absoluta). Registra-se que na ao de usucapio especial de imvel rural vale a regra de que um juiz estadual pode julgar causa envolvendo ente federal, se no houver sede da justia federal. Portanto, uma das aes que podem tramitar na justia estadual mesmo se envolver ente federal. De outra banda, a Smula 11 do STJ estabelece que: "A presena da Unio ou de qualquer de seus entes, na ao de usucapio especial, no afasta a competncia do foro da situao do imvel". Legitimidade ativa: Pode propor a ao aquele que se coloca na qualidade de usucapiendi. Em caso de usucapio de bem imvel, exige-se outorga uxoria para propor ao real imobiliria (CPC, art. 10), exceto no regime de separao de bens. Os herdeiros tambm podem propor a ao de usucapio. Legitimidade ativa para a usucapio coletiva: O Estatuto da Cidade prev essa possibilidade, pelo que vrias pessoas que ocupam uma grande rea em condomnio possuem legitimidade ativa. Legitimidade passiva para usucapio de imvel: a) Rus certos. Devem ser citados necessariamente. b) deve ser citado aquele em cujo nome o imvel est registrado; c) devem ser citados todos os confinantes; d) rus incertos: em toda ao de usucapio deve ocorrer sua citao por edital; Litisconsrcio passivo necessrio legal: os rus certos devero ser citados.17

CAIO MARIO DA SILVA PEREIRA define usucapio como sendo: a aquisio da propriedade ou outro direito real pelo decurso de tempo estabelecido e com a observncia dos institudos em lei. Sobre o assunto, esclarece o Professor INGO WOLFGANG SARLET: ... cremos ser possvel afirmar que os direitos fundamentais sociais, mais do que nunca, no constituem mero capricho, privilgio ou liberalidade, mas sim, premente necessidade, j que a sua supresso ou desconsiderao fere de morte os mais elementares valores da vida e da dignidade da pessoa, em todas as suas manifestaes. A eficcia (jurdica e social) do direito moradia e dos direitos fundamentais sociais dever, portanto, ser objeto de permanente e responsvel otimizao pelo Estado e pela sociedade, na medida em que levar a srio os direitos (e princpios) fundamentais correspondente, em ltima anlise, a ter como objetivo a concretizao do princpio da dignidade da pessoa humana, por sua vez, a mais sublime expresso da idia de justia...
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PROCESSUAL CIVIL. USUCAPIO. CITAO. CONFRONTANTE. AUTOR. RESCISRIA. DESCABIMENTO. 1 - Se o mvel da ao rescisria a falta de citao de confrontante (ora autor), em ao de usucapio, a hiptese de ao anulatria (querella nulitatis) e no de pedido rescisrio, porquanto falta a este ltimo pressuposto lgico, vale dizer, sentena com trnsito em julgado em relao a ele. Precedentes deste STJ. 2 - Recurso conhecido em parte e, nesta extenso, provido para decretar a extino do processo rescisrio sem julgamento de mrito (art. 267, VI do CPC). REsp 62853 / GO RECURSO ESPECIAL 1995/0014604 -5, Relator Ministro FERNANDO GONALVES , T4 - QUARTA TURMA, DJ 01/08/2005 p. 460. PROCESSUAL CIVIL - USUCAPIO RECONHECIDA POR SENTENA TRANSITADA EM JULGADO - NULIDADE DO PROCESSO POR FALTA DE CITAO DO PROPRIETRIO ALEGAO DE DOMNIO BASEADA EM REGISTRO DO IMVEL EM CIDADE DIVERSA DAQUELA EM QUE SITUADO O BEM - CITAO DESNECESSRIA - VALIDADE DO PROCESSO. 1. O Art. 942 do CPC exige a citao do proprietrio do bem usucapiendo para validade do processo. 2. No h como falar em nulidade do processo mngua de citao auto-intitulado proprietrio, cujo ttulo foi registrado em cartrio de estado diverso daquele em que est localizado o imvel. 3. suficiente a citao daquele que figura como titular do domnio no CRI da cidade em que situado o bem usucapiendo. REsp 402799 / MG RECURSO ESPECIAL 2002/0000882 -6 Relator(a) Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS T3 - TERCEIRA TURMA Data do Julgamento 06/04/2006 Data da Publicao/Fonte DJ 15/05/2006 p. 200
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Por imposio legal devem ser intimadas a Fazendas Pblicas Municipal, Estadual e Federal, intervindo no feito o Ministrio Pblico, nos termos do art. 82 do CPC. Na ao de usucapio de imvel imprescindvel a juntada aos autos da planta do imvel. Tal exigncia no se aplica ao de usucapio especial rural (Lei n 6.969/81). A usucapio pode ser alegada como defesa. A usucapio especial (rural ou urbana) alegada em matria de defesa, se for acolhida, permite a mudana de titularidade no registro. Neste caso, o MP deve intervir, dadas as consequncias de cunho registral(Lei de Registros Pblicos). Registra-se que o MP deve intervir nas aes de usucapio de imvel. Na defesa de usucapio de imvel o MP no intervm, a no ser em usucapio especial. No caso de usucapio de mvel o MP no intervm a no ser que tenha interesse de incapaz na lide. Prevalece o entendimento que o bem pblico no pode ser adquirido por usucapio (prescrio aquisitiva)18. Para a doutrina majoritria no cabe usucapio de nenhum tipo de bem pblico: Art. 183 3 CRFB e Art. 191 nico CRFB. Contudo, h posio de Juarez Freitas (Sul), Cristina Fortini (MG), Nelson Rosenvald (RJ) e Marco Aurlio Bezerra de Mello que dependendo do bem pblico pode ter usucapio se no estiver afetado ao interesse pblico, s caberia usucapio de bem dominical. 19 Nessa viso minoritria, Nelson Rosenvald divide o bem pblico em bem formalmente pblico e bem materialmente pblico. O bem formalmente pblico aquele que simplesmente integra o patrimnio de uma pessoa pblica, o bem no afetado ao interesse pblico, o bem dominical. O bem pblico que realmente recebe uma ateno especial o bem materialmente pblico que mais do que integrar o patrimnio de uma pessoa pblica, primordialmente atende necessidades coletivas. Seriam os bens de uso comum e os bens de uso especial. Esse bem materialmente pblico no poderia ser usucapido. Acrescente-se que na usucapio, forma-se um litisconsrcio necessrio, que simples porque na ao de usucapio o juiz vai acertar a relao com o sujeito cujo nome est registrado o imvel, e
A smula 340 do STF j previa que: Desde a vigncia do Cdigo Civil, os bens dominicais, como os demais bens pblicos, no podem ser adquiridos por usucapio. 19 REINTEGRAO DE POSSE. BEM PBLICO. IMVEL INSUSCETVEL DE USUCAPIO. ALEGAO REJEITADA. ESBULHO RECONHECIDO. I - Tendo o Tribunal a quo reconhecido o esbulho praticado contra o imvel do autor da ao de reintegrao de posse, bem como rejeitado a alegao de usucapio, por se tratar de bem pblico, haveria de ter julgado totalmente procedente o pedido, no apenas parcialmente, como o fez. evidente a contradio da sentena a cujas concluses remete o acrdo recorrido porque em um trecho de sua fundamentao consta que o pedido deve ser julgado totalmente procedente e, do dispositivo, consta que se julga parcialmente procedente a ao. II Recurso especial provido. (REsp 953151 / SP RECURSO ESPECIAL 2007/0112842 -7 Relator(a) Ministro FRANCISCO FALCO T1 PRIMEIRA TURMA Data do Julgamento 11/09/2007 Data da Publicao/Fonte DJ 08/10/2007 p. 239 REPDJ 22/11/2007 p. 205) AO DISCRIMINATRIA. USUCAPIO. TERRAS DEVOLUTAS. Trata-se de ao discriminatria ajuizada em decorrncia de extino de ao anterior por desaparecimento de volumes em incndio no frum da comarca. Nas instncias ordinrias, reconheceu-se a inexistncia da coisa julgada e a inocorrncia da alegada litispendncia, porque a ao foi extinta sem resoluo do mrito; o caso seria de continncia. Afastou-se a impropriedade do procedimento adotado, uma vez que a ao discriminatria no obstada pelo registro das terras em nome do particular nem exige sua previa invalidao. Rejeitou-se, ainda, o litisconsrcio necessrio com todos os antecessores dominiais. Alm de que, na cadeia dominial, foram apontados diversos vcios e h comprovao de falsidade de assinatura. Por fim, ausentes os requisitos para o usucapio extraordinrio previstos na legislao, (principalmente o DL estadual n. 14.916/1945). Consignou tambm o acrdo recorrido que a natureza das terras foi comprovada a contento, devido aos vcios na cadeia dominial e inexistncia do usucapio extraordinrio. Destaca o Min. Relator que, para o estado-membro provar que as terras so devolutas, ele tem de infirmar o domnio particular, embora haja o registro, bem ou mal, em nome da recorrente, da a via da discriminatria ser adequada. Outrossim, absurda a pretenso de chamar todos os transmitentes lide, pois a cadeia dominial retroage ao sculo XIX, o que inviabilizaria qualquer discriminao de terras devolutas, alm de que foge ao objeto da ao. Quanto ao usucapio, observou que evidente se reconhecida a competncia federal para tratar do assunto, no poderia o estado-membro, em 1945 (lei estadual), pretender regular a questo j vedada por norma federal desde 1933. Inclusive o STF j firmou entendimento de que o usucapio de terras pblicas vedado desde o advento do CC/1916 (Sm. n. 340-STF). Ressaltou, ainda, que, se a falsidade do documento de registro paroquial no tivesse sido comprovado, restaria a discusso acerca de sua natureza jurdica. Ademais, a posse no se presume, vedao essa que vale tanto para a prova da sua existncia no mundo dos fatos como para o dies a quo da afirmao possessria. Por ltimo, afastou a multa de 1% sobre o valor da causa, considerando que os embargos de declarao opostos tiveram propsito de prequestionamento. Com esse entendimento, a Turma conheceu parcialmente do recurso e nessa parte deu-lhe provimento. REsp 847.397-SP, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 12/2/2008. OCUPAO. REAS PBLICAS. TERRACAP. Foi ajuizada ao de manuteno de posse contra a Terracap - Companhia Imobiliria de Braslia - de uma rea de terra de 35 hectares. O acrdo recorrido admite que o terreno litigioso pertence ao Poder Pblico e classifica-o, sem muita segurana, como terras devolutas. Ainda que se trate de terras devolutas, elas no perdem a natureza de bem pblico. Cuidando-se, no caso, de bem pblico integrado ao patrimnio imobilirio do Distrito Federal e administrado pela Terracap, o imvel no passvel de apossamento por particular nem tampouco de usucapio (Sm. n. 340-STF). O autor no tem a posse do terreno, mas a mera deteno decorrente da tolerncia ou permisso do Poder Pblico. Cuida-se de uma ocupao precria, ainda que exercida por vrios anos. Por isso mesmo, passvel de reclamao da Administrao a qualquer tempo. A Turma conheceu do recurso e deu-lhe provimento a fim de julgar improcedente a ao. O autor beneficirio da justia gratuita, somente pagar as custas processuais e os honorrios arbitrados em duzentos reais, caso se verifiquem as hipteses do art. 12 da Lei n. 1.060/1950. Precedentes citados: REsp 341.395-DF, DJ 9/9/2002, e REsp 146.367-DF, DJ 14/3/2005. REsp 489.732-DF, Rel. Min. Barros Monteiro, julgado em 5/5/2005. (Sublinhamos)
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vai acertar a relao com cada um dos vizinhos estabelecendo os limites do imvel. Assim, concluise que a ao de usucapio tambm tem fins demarcatrios sendo por conta disso que ocorre a citao dos confinantes. Por fim, adotar-se- o rito ordinrio, caso haja contestao, cumprindo ao autor provar sua posse, por testemunhas, percias e outros. No caso de usucapio especial adotar-se- o rito sumrio.20

ASPECTOS PROCESSUAIS DA LEI DO CADE LEI DO CADE. A lei 12.529, de 30/11/11, chamada de Nova Lei do Cade, reestruturou o sistema brasileiro de defesa da concorrncia, antes regrado principalmente pela lei n. 8.884/94 que teve revogada a maior parte de seus dispositivos. Ao longo da nova legislao h inmeras disposies processuais, mas destaca-se o ttulo: "Da execuo judicial das decises do CADE", que trata do cumprimento judicial das decises pelas quais o CADE impe sanes aos violadores das normas de defesa da concorrncia. A matria de ordem processual constante da lei do CADE encontra-se disposta nos arts. 60 a 78 (repita-se que a Lei n 12.529, de 30.11.2011, vigente a partir de 30 de maio de 2012, revogou as disposies da lei do CADE), sendo relevante notar: a) as decises do plenrio que cominem multa ou obrigaes de fazer ou no fazer constituem ttulo executivo extrajudicial, sendo que, no primeiro caso, cabvel a execuo fiscal prevista na Lei n 6.830/80; nos demais (obrigaes), a execuo ser similar tutela prevista no art. 461 do CPC; b) o foro da execuo ser a JF/DF ou sede ou domiclio do executado, a critrio do CADE; c) o oferecimento de embargos ou ajuizamento de aes que visem desconstituio do ttulo executivo somente suspende a execuo em caso de garantia do valor da multa e prestao de cauo que garanta o cumprimento da deciso final proferida nos autos, a ser fixada pelo juzo; d) em caso de grave infrao da ordem econmica e presente o periculum in mora, o juzo poder conceder a antecipao da tutela executiva, mesmo que garantida a multa e prestada a cauo; e) a execuo das decises do CADE tem preferncia sobre outros feitos, exceo de habeas corpus e mandado de segurana; f) a execuo especfica das obrigaes contidas no ttulo executivo contempla, em caso de necessidade, a nomeao de interventor, o afastamento dos responsveis pela administrao da empresa, bem como a atribuio de poderes de administrao total da empresa ao interventor, sempre de acordo com a necessidade da medida restritiva e mediante deciso fundamentada do juzo. Esse captulo reproduz em boa parte a estrutura de um captulo homnimo da lei anterior. Na verdade, a maior parte dos artigos processuais da lei antiga foram repetidos ipsis litteris pela nova lei. O que chama ateno da doutrina na nova lei a parte final do 4 do art. 98, assim redigido: "Na ao que tenha por objeto deciso do CADE, o autor dever deduzir todas as questes de fato e de direito, sob pena de precluso consumativa, reputando-se deduzidas todas as alegaes que poderia deduzir em favor do acolhimento do pedido, no podendo o mesmo pedido ser deduzido sob diferentes causas de pedir em aes distintas, salvo em relao a fatos supervenientes". O que a parte final desse dispositivo pretende instituir a proibio de que, uma vez rejeitado o pedido de

USUCAPIO ESPECIAL. FRIAS. PROCEDIMENTO SUMRIO. Trata-se de recurso em que se discute a tempestividade de apelao interposta em ao de usucapio durante o perodo de frias. O Min. Relator aduziu que, se a ao de usucapio conduz-se pelo rito sumrio e as aes submetidas a tal processamento no tm os prazos suspensos durante as frias, evidentemente que a protocolizao da apelao, pela recorrente, somente em 14/2/2000, se fez a destempo, visto que flua o lapso recursal desde 3/1/2000, aps o recesso de final de ano. Isso posto, a Turma conheceu do recurso, mas lhe negou provimento. Precedentes citados: REsp 363.942-PR, DJ 22/3/2004; REsp 3.822-MG, DJ 10/6/1996; REsp 37.319-SP, DJ 21/3/1994, e REsp 37.714-SP, DJ 18/10/1993. REsp 401.400-PR, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, julgado em 10/4/2007
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desconstituio da deciso do CADE, seja o mesmo pedido deduzido sob diferentes causas de pedir em aes distintas, salvo em relao a fatos supervenientes. Contudo, parte da doutrina entende que esse dispositivo inconstitucional. Embora com criticas a nova Lei, se destacam como pontos positivos: a) a maior delimitao dos procedimentos administrativos; b) a possibilidade de terceiros titulares de direitos e interesses - que possam ser afetados pela deciso do CADE - intervirem nos processos administrativos; e c) a incluso no rol de condutas que se caracterizam como infrao da ordem econmica, o exerccio e a explorao abusiva de direitos de propriedade industrial, intelectual, tecnolgica ou marca. Registra-se por fim que possvel que a execuo coletiva se funde em ttulo executivo extrajudicial, nos termos dos arts. 5 e 6 da Lei n 7.347/85. A execuo deste ttulo extrajudicial pode ser feita pelo CADE e pelo MPF. Se o CADE no promover em tempo razovel, o MPF dever faz-lo, pois lhe cabe a defesa em juzo da ordem econmica. Como se trata de direito difuso, qualquer legitimado tutela coletiva poderia executar o ttulo extrajudicial interpretao sistemtica da nova Lei do CADE e 7.347/85.

ASPECTOS PROCESSUAIS DO ESTATUTO DE IDOSO. Texto adaptado da obra de Srgio Augusto FREDERICO. Mestre em Direito pela ITE/Bauru; Prof. da Associao Educacional Toledo de Presidente Prudente e da FEMA de Assis; Coordenador e Prof. da Escola Superior da Advocacia OAB/SP:

Estatuto do Idoso versus Estatuto Processual Dentro do microssistema da tutela coletiva insere-se o Estatuto do Idoso. Referido diploma legal estabeleceu normas de proteo aos direitos coletivos dos idosos, s quais determinou a aplicao do procedimento sumrio de forma subsidiria (art. 69), tendo estabelecido regramento similar quele j existente na Lei de Ao Civil Pblica. Por sua vez o art. 1.211-A do CPC, includo pela Lei 10.173, de 09/01/01, disciplina que as ... pessoas com idade igual ou superior a 65 anos tero prioridade na tramitao de todos os atos e diligncias em qualquer instncia. Ocorre que, o Art. 71 da Lei 10.741, de 01/10/03 (Estatuto do Idoso), estipula a benesse a partir dos 60 anos de idade. certo que sobre duas normas do mesmo nvel, a ltima prevalece sobre a anterior. Assim, o Art. 1.211-A do Estatuto Processual est derrogada pelo Art. 71 do Estatuto do Idoso. O Art. 2, 1 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, in verbis, esclarece a questo: Art. 2 - No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigncia at que outra a modifique ou revogue. 1 - A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior. O Estatuto do Idoso regula no s o assunto em pauta, mas uma srie de outras questes processuais, com prevalncia de todas elas sobre o Cdigo de Processo Civil. A lei do idoso tambm prevalece sobre o diploma processual, pelo critrio da especialidade. O Estatuto do Idoso norma especial, pois regula inmeros direitos especficos de pessoas com mais de sessenta anos, dentre eles, o favor processual da prioridade. Nas palavras de Diniz (2001, p.39): A norma geral s no se aplica ante a maior relevncia jurdica dos elementos contidos na norma especial, que a tornam mais suscetvel de atendibilidade do que a norma genrica. Assim, quer pelo critrio cronolgico, quer pelo critrio especial, o Estatuto do Idoso sobreleva norma da lei processual, no ponto em que h a contradio.

Basta, pois, que se comprove na petio inicial essa condio idade igual ou superior a sessenta anos para se fazer jus ao benefcio legal. Possibilidade da concesso da prioridade de ofcio O Estatuto do Idoso Art. 71, 1, determina que o interessado fazendo prova da idade legal deve requerer o benefcio junto autoridade judiciria competente. Em princpio ento, a parte, que deve requerer a prioridade, at porque o juiz pode no ter qualquer informao concreta a respeito. certo que se trata de norma dispositiva, mas diante do texto constitucional de acesso justia e de que o processo tem que ter uma durao razovel, ganha contornos de norma de ordem pblica. Assim, havendo elementos nos autos, parcela da doutrina, entende que o juiz pode conceder a prioridade no trmite processual de ofcio. Dessa forma, o juiz, tomando conhecimento atravs de prova documental constante dos autos, pode conceder o favor legal de ofcio, pois, repita-se, trata-se norma de ordem pblica, em que o interesse pblico prevalece sobre o interesse privado. Como consta da Exposio de Motivos do CPC, a prestao da tutela jurisdicional no um servio privado das partes, mas um interesse pblico de toda sociedade, a qual o juiz deve velar. Do comando do Art. 125, II da lei processual, que diz o juiz dirigir o processo, competindo-lhe velar pela rpida soluo do litgio, tambm retiramos elementos para a presente proposio. O inciso LXXVIII, do Art. 5 da Constituio Federal, in verbis, orienta o magistrado no mesmo sentido: a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. Deve, pois, o juiz nesse caso, ficar atento no caso de inrcia da parte, para garantir a celeridade na tramitao do processo. Para Teles Jnior (2001, p.228) as leis de ordem pblica so impositivas, motivadas pela convico de que certas relaes e certos estados da vida social no podem ser abandonados ao arbtrio individual, sob pena de possvel prejuzo para a ordem social Nessa senda, indaga-se: para que serve o processo? Serve para resolver um conflito de interesses. O problema o tempo que decorre da propositura da ao at a sua soluo, chamada de pacificao social. O idoso, biologicamente mais vulnervel, pode no sobreviver, ou j estar bastante debilitado para aproveitar o resultado da demanda, tornando intil para ele, a prestao jurisdicional. Interveno do Ministrio Pblico 21

PROCESSUAL CIVIL E PREVIDENCIRIO DEMANDA ENTRE O INSS E MUNICPIO COBRANA DE CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS INTERVENO DO MINISTRIO PBLICO DESNECESSIDADE FUNDAMENTO INATACADO SMULA 182/STJ APLICAO POR ANALOGIA. 1. A simples demanda envolvendo duas pessoas jurdicas de direito pblico no implica na obrigatria interveno do Parquet, na condio de custos legis. 2. desnecessria a participao do Ministrio Pblico no feito, pois inexiste interesse pblico indisponvel em litgio entre o INSS e o Municpio, onde se questiona o pagamento de contribuies previdencirias. Precedentes do STJ. 3. Hiptese em que o Municpio alega genericamente que o Tribunal de origem desconsiderou a existncia de regime previdencirio especfico dos servidores municipais, sem infirmar a situao peculiar objeto de anlise no acrdo recorrido, referente aos servidores temporrios, vinculados ao RGPS. Incidncia, por analogia, da Smula 182/STJ. 4. Recurso especial parcialmente conhecido e no provido. (REsp 852307/SC - STJ - 2 Turma - Rel. Ministra Eliana Calmon, j. 6 jun 2009, DJ 25 jun 2009) PROCESSO CIVIL. AO PREVIDENCIRIA. INTERVENO DO MINISTRIO PBLICO. ILEGITIMIDADE RECURSAL. 1. No h interesse pblico a justificar a atuao do Ministrio Pblico como fiscal da lei nem legitimidade para recorrer em nome da sociedade, em ao previdenciria, porquanto a mera presena de entidade pblica no exige a sua interveno, especialmente quando se trata do INSS que dotado de estrutura prpria capaz de zelar pelo seu patrimnio. 2. Apelo no conhecido. (AC n 94.04.59114-9/SC - TRF 4 Regio - 3 Turma - Rel. Des. Fed. Virginia Amaral da Cunha Scheibe, j. 17 dez 1996, DJ 09 abr 1997, p. 21912)
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PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR IDADE. TRABALHADORA RURAL. ATIVIDADE RURAL COMPROVADA POR PROVA TESTEMUNHAL BASEADA EM INCIO DE PROVA DOCUMENTAL. CERTIDO DE CASAMENTO. MARIDO QUALIFICADO COMO LAVRADOR. EXTENSO ESPOSA. TERMO INICIAL. CORREO MONETRIA. JUROS DE MORA. VERBA HONORRIA FIXADA EM CONFORMIDADE COM O ARTIGO 20, 4, DO CPC, E A JURISPRUDNCIA DESTE TRIBUNAL. CUSTAS PROCESSUAIS. 1. Tratando-se de idoso capaz, assistido pelo seu advogado, pleiteando benefcio previdencirio, no se mostra obrigatria a interveno do Ministrio Pblico na causa, j que se trata de direito disponvel. (...) 10. Apelao a que se nega provimento e remessa oficial, tida por interposta, a que se d parcial provimento.

O Art. 75 do Estatuto do Idoso no deixa dvida da imprescindvel participao do Ministrio Pblico nos processos e procedimentos, mesmo que no seja parte, atuando na defesa dos direitos e interesses das pessoas com mais de sessenta anos. O artigo em comento traz na parte final de seu texto, que o Parquet ter vista obrigatria dos autos depois das partes, podendo juntar documentos, requerer diligncias, produzir provas e utilizar-se de todos os recursos cabveis. Compete ao Ministrio Pblico instaurar o inqurito civil e a ao civil pblica, nos termos do art. 74 do Estatuto. Assim, podemos citar o inqurito civil pblico como um dos meios de atuao do Parquet, que tem o condo de colher elementos de convico para uma eventual propositura de ao civil pblica. Atravs dele, podem-se promover diligncias, requisio de documentos, informaes, exames, percias e tomar depoimentos teis propositura de uma futura ao judicial. Os interesses difusos so os que cuidam dos interesses dos idosos em geral, ou seja, sendo impossibilitada a sua individualizao. O interesse coletivo o de um grupo de idoso determinveis, unidos por uma relao jurdica, como por exemplo, um grupo determinvel de idoso que aciona o Ministrio Pblico contra uma empresa de plano de sade que cobra valor abusivo em contrato de adeso. J no interesse individual homogneo, os interesses so passveis de diviso e esto ligados a uma origem comum, como o caso de reivindicar reduo de preo de um determinado bem mvel mensurvel de modo discrepante para cada comprador (ferindo, inclusive, o princpio da igualdade). Todas as aes abordadas sero propostas no foro do domiclio do idoso, facilitando, assim, sua locomoo e o pleno acesso Justia. Porm, h excees quanto a exemplo das aes em face do INSS e s que envolvam a Unio e ainda as que so originrias dos Tribunais Superiores, por exemplo, na propositura das aes diretas de inconstitucionalidade. O Ministrio Pblico tambm ser competente nas aes que versem sobre: os alimentos, a interdio total ou parcial e designao de curador especial. Por ltimo, dever do Ministrio Pblico, intervir em aes em que houver situao de risco ao idoso. Sobre a obrigao alimentcia h importantes consideraes: A primeira delas a solidariedade na obrigao de prestar alimentos, onde o idoso poder tambm, optar entre os prestadores (art. 12 do Estatuto). A segunda diz respeito a possibilidade de transaes quanto aos alimentos, realizadas consensualmente, valendo como ttulo executivo extrajudicial quando forem celebras perante um Promotor de Justia (art. 13). Com o advento desta lei, encerra-se um entrave doutrinrio - jurisprudencial sobre este tema. Pendia a discusso sobre se em ao de alimentos proposta por ascendente, seria necessria a integrao da lide por todos os filhos ou se haveria a possibilidade de direcionar a demanda contra algum ou alguns isoladamente.22 Assim, o parente que for demandado isoladamente poder utilizar-se do remdio processual da "nomeao autoria", elencados nos arts. 62 a 69 do Cdigo de Processo Civil, para dividirem as responsabilidades alimentcias. O art. 43 do Estatuto estatui que o Ministrio Pblico tambm atuar como substituto processual do idoso que estiver em situao de risco e promover a revogao de instrumento procuratrio nas hipteses do citado artigo quando for necessrio ou quando houver justificado interesse pblico. Conclui-se pelo disposto no art. 77 do Estatuto que a interveno o Ministrio Pblico to importante que sua falta acarretar em nulidade do feito, podendo ser declarada de ofcio pelo juiz ou a requerimento de qualquer interessado.

(AC n 2008.01.99.056502-7/MG - TRF 1 Regio - 1 Turma - Rel. Des. Fed. Antnio Francisco do Nascimento, j. 08 jul 2009, e-DJF1 25 ago 2009, p. 117) 22 "ALIMENTOS - AO DE ALIMENTOS PROPOSTA PELA ME CONTRA UM DE SEUS FILHOS - Comprovando o "cerceamento de defesa", indiscutivelmente havido, de ser anulada a sentena, bem como a audincia, impondo-se tambm a citao dos outros filhos da autora, como litisconsortes passivos necessrios, j que, coexistindo vrios filhos, todos sujeitos obrigao alimentar para com a sua genitora, eis que no se trata de obrigao solidria, em que qualquer dos co-devedores responde pela dvida toda (CC, art. 904), cumpre sejam todos eles citados. Acolhimento da alegao do "cerceamento de defesa, anulando-se a sentena e a respectiva audincia." (TJRJ - Ap. 5.501/89 (SJ) - Rel. Des. Francisco Faria - J. 04.09.1990) (RT 669/150) (RJ 175/80).

ITEM 17.B:Ttulos executivos judiciais e extrajudiciais Os ttulos executivos JUDICIAIS esto listados no art 475-N do CPC. So 7 incisos. (a) Sentena civil: em 2005, a expresso sentena civil condenatria foi substituda por sentena civil que reconhece existncia de obrigao. Essa mudana se relaciona discusso sobre a execuo de sentena meramente declaratria. Em princpio, no h o que ser executado em sentena declaratria, que apenas fornece uma certeza jurdica (ex: investigao de paternidade, usucapio). Mas quando se pretende a declarao de existncia de uma obrigao inadimplida, a execuo ser til. Na doutrina, h 3 correntes sobre a possibilidade de execuo de sentena meramente declaratria: (i) Nery e Araken de Assis: a sentena meramente declaratria no era ttulo executivo e, aps 2005, continua no sendo, em razo do princpio da congruncia (CPC, art. 460); (ii) para Zavascki e Didier: a sentena meramente declaratria sempre foi ttulo executivo, baseado nos princpios da economia processual (execuo da sentena declaratria dispensa o ajuizamento de nova ao), e da nulla executio sine titulo; (iii) para HTJ e Abelha, a sentena declaratria no era ttulo executivo e passou a ser com a lei. (B) SENTENA PENAL CONDENATRIA: Diferente da sentena civil, sujeita a execuo provisria, s possvel executar a sentena penal na esfera cvel aps o trnsito em julgado, em virtude do princpio da presuno de inocncia. A legitimidade passiva da sentena penal condenatria exclusivamente do condenado (e seus herdeiros). Na esfera civil, at podem existir co-responsveis pelo ato ilcito. Mas no se admite execuo da sentena penal condenatria contra os co-responsveis que no foram condenados penalmente. Ex: se o motorista de nibus condenado na esfera penal pelo atropelamento no tem patrimnio, a vtima no pode executar a sentena penal contra a empresa. Se a sentena penal condenatria desconstituda por reviso criminal, os reflexos so: (i) se ainda no h execuo, no haver mais; (ii) se a execuo est em trmite, ela ser extinta, por falta de ttulo (iii) se a execuo j foi feita, a repetio de indbito depende da fundamentao acolhida na reviso criminal (ex: ausncia de autoria, materialidade, etc). Ao proferir a sentena penal, o juiz deve fixar um valor mnimo de danos (CPP, art. 387, IV), a partir do que foi aferido na cognio penal, o que no impede a liquidao do dano na esfera civil, com o acerto da diferena. (C) SENTENA HOMOLOGATRIA: o caso de autocomposio em processo em curso. A sentena homologatria pode ser mais ampla do que o objeto do processo. (D) SENTENA ARBITRAL: a sentena arbitral o nico ttulo judicial no formado pelo juiz e independe de homologao judicial para ser considerada ttulo executivo. (E) ACORDO EXTRAJUDICIAL HOMOLOGADO JUDICIALMENTE: Autocomposio sem que haja processo em curso. O pedido de homologao de jurisdio voluntria. (F) SENTENA ESTRANGEIRA HOMOLOGADA PELO STJ: Toda sentena estrangeira, judicial ou arbitral, s gera efeitos no Brasil depois de homologada, inclusive as declaratrias do estado das pessoas, como a sentena de divrcio. Ttulo extrajudicial estrangeiro no precisa ser homologado. (G) FORMAL E CERTIDO DE PARTILHA: Esses ttulos s so eficazes perante o inventariante e os herdeiros e as nicas obrigaes possveis so as de pagar e entregar. Os ttulos executivos EXTRAJUDICIAIS esto no art. 585 do CPC, em rol exemplificativo, existindo outros ttulos na legislao extravagante: (A) TTULOS DE CRDITO: Em regra, preciso que o exeqente instrua a inicial com a via original do ttulo para cortar a circulabilidade. No campo processual, no h necessidade de protesto para execuo dos ttulos. O STJ decidiu que a duplicata virtual ttulo executivo (RESP 1024691). (B) INSTRUMENTO PBLICO, DOCUMENTO PARTICULAR E TRANSAO: Documento pblico s ttulo executivo se estiver assinado pelo devedor. J na escritura pblica,

basta a declarao do Tabelio, dispensando a assinatura do devedor. Para ser ttulo executivo, o documento particular precisa ter assinatura do devedor e de 2 testemunhas. Segundo o STJ, as testemunhas no precisam estar presentes no momento da formao do ttulo (RESP 541267-RJ). (C) ALUGUIS E ACESSRIOS DE LOCAO: S possvel executar despesa condominial quando houver contrato de aluguel envolvido. Na relao condmino-condomnio, no h ttulo; o crdito deve ser cobrado mediante processo de conhecimento, pelo rito sumrio (CPC, art. 275, II, c). (D) CRDITOS DOS AUXILIARES DA JUSTIA (serventurio, perito, tradutor e intrprete): Esse um ttulo sui generis. O objeto do crdito custas, emolumentos e honorrios. A forma do ttulo uma deciso judicial que aprova esses crditos. Esse o nico ttulo extrajudicial formado por uma deciso do juiz. Dinamarco e Greco chegam a defender que esse um ttulo executivo judicial. (E) CDA CERTIDO DE DVIDA ATIVA: ttulo extrajudicial unilateralmente formado pelo credor (Fazenda Pblica), diante da presuno de legalidade do ato administrativo.

ITEM 17.C: Tutela jurisdicional dos direitos e interesses coletivos, difusos e individuais homogneos. Teoria geral do processo coletivo. Liquidao e cumprimento de aes coletivas (para facilitar a compreenso, os temas sero analisados juntos, pois que esto intrinsecamente interligados). Obras consultadas: Fredie Didier Jr, Curso de Direito Processual Civil Ed. Juspodium Vol. Sobre Processo Coletivo; Hugo Nigro Mazzilli, A Defesa dos Interesses Difusos em Juzo; Curso Alcance 2012; Intensivo LFG 2011; informativos STF e STJ. Legislao bsica: CF/88; CPC; Leis infraconstitucionais.

1. Noes Gerais - Evoluo histrico-metodolgica: O processo coletivo se classifica dentro das geraes de direitos fundamentais nos de terceira dimenso. Significa dizer que nessa fase, comeou-se a perceber que h alguns direitos que transcendem ao individualismo e que s podem ser exercitados de forma coletiva. A principal mola impulsionadora, a primeira previso de direitos coletivos no sistema mundial, foi o sindicato. Os trabalhadores comearam a se aglomerar para buscar objetivos comuns categoria representada pelo sindicato. Depois disso, os direitos coletivos foram se estendendo para outras reas. atravs da compreenso das fases metodolgicas do processo civil que se poder responder o porqu da necessidade do processo coletivo. A doutrina aponta trs fases, seno vejamos: a) Fase sincretista ou civilista: surgiu quando do Direito Romano, perdurando at 1868. Essa fase considerava-se que havia uma absoluta confuso metodolgica entre direito material e direito processual. b) Fase autonomista: essa fase autonomista durou de 1868 at cerca de 1950. Afirma-se que o marco histrico da mudana do sincretismo para o autonomismo se deu com a obra de Oskar von Bllow (Alemo). Tal autor escreveu a obra As Excees Processuais, e ao escrev-la afirmou que, todas as vezes que se tenha relao jurdica com algum relao jurdica material em que h direitos e deveres, tem-se tambm, ao lado dessa relao jurdica material, e de modo autnomo a ela, uma relao processual. Aqui surge a autonomia do Direito Processual, que no era considerado cincia autnoma at ento. Essa fase teve grande importncia, mas tambm faltou postura crtica. Ao se entrar no autonomismo, restou esquecido o direito material que o principal objeto do processo. c) Fase instrumentalista: tem incio mais ou menos em 1950, com a obra de dois autores, um italiano e um americano: Mauro Cappelletti e Bryant Garth. Os dois escreveram uma obra clssica: O Acesso Justia. Esses autores defendem que deve haver um resgate dos verdadeiros fins do processo. O processo deve se reaproximar do direito material. S atravs do resgate do direito material que o processo realmente se torna um meio de acesso justia. Para sustentar esse movimento novo, para que o processo se tornasse, realmente, um instrumento de acesso justia, eles dizem que todos os ordenamentos jurdicos do mundo deveriam observar aquilo que eles chamaram de as trs ondas renovatrias de acesso justia: c.1.Justia aos Pobres: para que o sistema se tornasse instrumentalista seria necessrio o acesso dos pobres justia, tutelando-se os hipossuficientes (Lei 1.060/50 Assistncia judiciria). c. 2. Onda da Coletivizao do Processo: o grande momento dessa fase metodolgica essa segunda onda renovatria, que aquela em que se sustenta a necessidade de coletivizao do processo. Com efeito, esses autores perceberam a necessidade de tutelar situaes que fazem exsurgir a ideia de processo coletivo. Existem certos bens que, por no haver titulares especficos, proteo resta

dificultada. Ex. meio ambiente. Se algum tem a titularidade, normalmente um deixa para o outro, e da que surgiram legitimados genricos para a tutela de tais direitos. So os bens ou direitos de titularidade indeterminada. No mais, tambm havia a necessidade de se tutelar direitos economicamente no tutelveis do ponto de vista individual. Percebeu-se que existem certos bens ou direitos que individualmente so lesados, mas so bens ou direitos to insignificantes isoladamente considerados que, a tutela individual no economicamente vivel. Ex. se no litro de leite tem apenas 900ml apesar do anncio de 1L. Fala-se ainda, nos bens ou direitos cuja tutela coletiva seja recomendvel do ponto de vista do sistema: aqui a preocupao d-se com o Judicirio. O sistema poderia resolver tudo em uma nica ao, potencializando a soluo do conflito. Ex. expurgos inflacionrios. O prof. Kazuo Wanatabbe afirma que esse terceiro fenmeno pode ser denominado Molecularizao dos Conflitos. Fomos criados para que houvesse atomizao dos conflitos (demandas isoladas), e o melhor se pensar na molecularizao dos conflitos com a sua juno. Importante frisar ainda, que o processo coletivo nasce em virtude da inadequao do direito processual civil individual para a tutela dessas situaes, dos interesses metaindividuais. Ele nasce porque o processo civil individual no d conta de responder a essas demandas. A regra geral do processo civil ordinrio que cada um defende seu direito. No processo civil coletivo exatamente o contrrio, pois h uma pessoa escolhida para defender toda a coletividade. A legitimidade do processo individual no se encaixa no processo coletivo. Veja, que o processo coletivo no disputa o espao com o processo individual. O sistema prev as tutelas coletivas sem prejuzo de voc exercitar sua pretenso individual. O processo individual tem um fim egostico porque um processo s de um. Agora, o processo coletivo tem um fim altrustico, porque ele vale para mim e para todos os demais membros da coletividade (CESPE). Note-se, que o processo coletivo nasce da prpria evoluo do ser humano. No Brasil, temos que o primeiro processo coletivo que surgiu foi ao popular, existindo desde as Ordenaes do Reino (Ordenaes Manuelinas), apesar de nessa poca ser uma previso extremamente precria. Em 1981 foi editada a Lei 6.931 que continha normas sobre a Poltica Nacional do Meio-ambiente com previso de que o MP pudesse ajuizar uma Ao Civil Pblica para tutela do meio ambiente. Com a lei 7.347/85 (LACP) e a CF/88 houve o que se pode chamar de Consolidao do processo coletivo no Brasil. Em 1990 surgiu um diploma bastante importante que o CDC, havendo uma potencializao do Processo Coletivo no Brasil. Por fim, urge ressaltar alguns retrocessos concernentes a LAC, onde o Executivo federal limitou o alcance da APC via medida provisria, que virou lei, Lei 9.494/97e acabou com o processo coletivo Brasil, ao alterar o art. 16 da lei em comento, restringindo os efeitos da deciso em sede de ACP, de modo que as decises em ACP fazem coisa julgada erga omnes nos limites da competncia territorial do rgo prolator. Esse entendimento foi o do STJ, at pouco tempo, apesar de crticas da doutrina, que com fulcro no art. 93 do CDC o ignorava. Atualmente, todavia, a Corte Especial do STJ entendeu que as decises tomadas em aes civis pblicas devem ter validade nacional, no tendo mais suas execues limitadas aos municpios onde foram proferidas, afastando, assim, a incidncia dos limites impostos pelo art. 16 da LACP. De tal sorte, para o STJ, a liquidao e a execuo individual de sentena genrica proferida em ao civil coletiva podem ser ajuizadas no foro do domiclio do beneficirio, porque os efeitos e a eficcia da sentena no esto circunscritos a limites geogrficos, mas aos limites objetivos e subjetivos do que foi decidido, levando-se em conta a extenso do dano e a qualidade dos interesses metaindividuais discutidos em juzo. c. 3. onda da efetividade do processo: ideia de buscar a efetividade do processo, da veio a smula vinculante, repercusso geral, nova lei de execuo, tudo para aperfeioar a sistema, para que ele se torne mais eficiente, eficaz. 2. Natureza dos Interesses metaindividuais/classificao do processo coletivo: No se pode acomodar esses direitos em pertencentes ao direito pblico ou privado, na verdade os interesses metaindividuais tm uma carga muito grande de interesse social, de sorte que eles se

aproximam mais do direito pblico. S que, ao mesmo tempo, o processo coletivo no necessariamente envolve o Poder Pblico. A Summa divisio do direito no deve ser mais entre pblico e privado, mas entre individual (pblico e privado) e coletivos ou metaindividuais (Gregrio Assagra, Nelson Nery). No que concerne classificao, ela pode se dar entre os sujeitos. Da, fala-se em processo coletivo ativo ( aquele em que a coletividade autora. Isso o que ocorre na maioria dos casos, atentandose que a coletividade deve ser representada por um legitimado) e em processo coletivo passivo (seria o processo coletivo em que a coletividade r). Na doutrina, existem duas posies diametralmente opostas acerca da possibilidade da ao coletiva passiva: 1 Corrente: adotada por Gajardoni, majoritria, que admite a existncia do processo coletivo passivo, pois que h situaes em que a coletividade deve ser acionada e a nica maneira de se acionar por meio da ao coletiva passiva. Ex. Greve de Metr em SP, da PF. A segunda posio uma adotada, entre outros por Dinamarco, afirmando que, inexiste previso legal, pelo que no ser possvel a existncia de ao coletiva passiva. Quanto ao objeto temos: o processo coletivo especial (so as aes de controle abstrato de constitucionalidade) e o processo coletivo comum (baseia-se nas aes para tutela dos interesses metaindividuais que no se relacionam ao controle abstrato de constitucionalidade, ex: ACP, AP, etc). Fala-se ainda, em uma ao coletiva ativa reversa. Nela, busca-se a declarao de que no existe uma situao jurdica coletiva ativa. No se afirma a existncia de uma situao jurdica coletiva passiva, como acontece em aes coletivas passivas declaratrias positivas, constitutivas ou condenatrias. No basta dizer, como pioneiramente fez Antonio Gidi, que tais aes so inadmissveis por falta de interesse de agir ou dificuldade na identificao do legitimado passivo, embora a lio seja correta. preciso ir alm: rigorosamente, no so aes coletivas passivas. Note-se, que no Brasil, um dos principais argumentos contra a ao coletiva passiva a inexistncia de texto legislativo expresso. Sucede que a permisso da ao coletiva passiva decorrncia do princpio do acesso justia. No admitir a ao coletiva passiva negar o direito fundamental de ao quele que contra um grupo pretende exercer algum direito: ele teria garantido o direito constitucional de defesa, mas no poderia demandar. Negar a possibilidade de ao coletiva passiva , ainda, fechar os olhos para a realidade: os conflitos de interesses podem envolver particularparticular, particular-grupo e grupo-grupo. Na sociedade de massas, h conflitos de massa e conflitos entre massas. 3. Princpios do processo coletivo comum: Desde j, impende enfatizar que em momento algum, a existncia desses princpios afasta os princpios constitucionais do processo, que tambm se aplicam ao processo coletivo. Temos o princpio da indisponibilidade mitigada da ao coletiva (art. 9 da LAP, e art. 5, 3, da LACP): no processo individual, se eu desisto da ao, o juiz extingue. No processo coletivo, o autor no pode desistir da ao. Mas se desistir, no haver extino, mas sim, sucesso processual. E o motivo que o objeto da ao coletiva no pertence a ele, mas coletividade. mitigada pq possvel desistncia fundada. Temos o princpio da Indisponibilidade da Execuo Coletiva (art. 16 da LAP e no art. 15 da LACP): decorridos 60 dias do trnsito em julgado da sentena coletivo, qualquer legitimado poder e o MP dever executar a ao coletiva, caso permanea inerte o autor da ao. Atente-se que, diferentemente do primeiro princpio que possua a palavra mitigada, aqui no h exceo. Fala-se ainda no princpio do Interesse Jurisdicional no Conhecimento do Mrito (no tem previso legal): deve-se evitar ao mximo a extino do processo sem julgamento do mrito por um motivo muito simples, porque essa extino no resolve o conflito. E, neste caso, o conflito no um que atinja apenas uma pessoa, mas um de magnitude extraordinria. Como um conflito que atinge muitas pessoas, o ideal que o juiz faa tudo para no extinguir o processo sem julgamento do mrito.

Vem ainda o Princpio da Prioridade na Tramitao: tambm se trata de princpio implcito. Quer dizer que o juiz deve dar maior ateno ao processo coletivo considerando que esto sendo tutelados direitos no s de uma pessoa, mas de toda uma coletividade. Doutro lado, temos o Princpio do Mximo Benefcio da Tutela Jurisdicional Coletiva (art. 103, 3 e 4 e 104 do CDC): O sistema estabeleceu que a coisa julgada coletiva, quer dizer, a deciso do processo coletivo s beneficia o indivduo, nunca prejudica. A ideia, portanto, de que todos que estejam na mesma situao sejam beneficiados, mas nunca prejudicados. o chamado transporte in utilibus da coisa julgada coletiva, que impe que seja transportado, no que for til a tutela coletiva. Se a deciso da sentena coletiva for prejudicial, cada um dos legitimados pode aviar ao autnoma buscando o seu direito, de forma especfica. Isso porque, cada um dos indivduos no foi parte no processo coletivo e nele no pode exercer o contraditrio, pelo que no pode ser prejudicado. H uma hiptese em que a pessoa possa ser prejudicada na ao coletiva, no caso em que decide se habilitar na ao coletiva. Nessa hiptese, considerando que foi parte no processo, ser atingido pela coisa julgada. O Princpio da Mxima efetividade do processo coletivo ou do ativismo judicial: no tem previso legal expressa e decorrente do sistema, copiado do modelo americano, de algo que eles chamam de defining function. No processo coletivo, ele parte de um ativismo judicial, de uma posio proativa que, em princpio, ele no tem no processo individual. O juiz busca a mxima efetividade e toma atitudes heterodoxas para poder decidir a respeito, da falar-se em ativismo judicial. Aqui, o juiz tem poderes mais acentuados do que no processo individual, podendo determinar a produo de provas de maneira mais incisiva do que no processo individual. Ademais, existe uma flexibilizao procedimental que permite ao juiz, no mbito do processo coletivo adaptar o instrumento ao direito material em debate. Existe ainda, a possibilidade de o juiz desvincular-se da causa de pedir, do pedido, de modo que a defining function (ativismo judicial) permite que o juiz autorize a alterao do pedido e da causa de pedir garantindo ao ru o direito defesa, contraditrio e tudo o mais. Por fim, pode ainda o juiz atuar no controle de polticas pblicas. O Princpio Mxima Amplitude ou da Atipicidade ou No-taxatividade do Processo Coletivo (Art. 83, CDC): h uma atipicidade das aes coletivas e qualquer tipo de ao pode ser coletivizada para a defesa de direitos coletivos. Temo o princpio da ampla divulgao da demanda (art. 94 do CDC): copiado dos EUA ( o que eles chamam de fair notice), ele aduz que deve ser dada cincia a coletividade a fim de que os interessados, caso queiram, intervenham no processo coletivo. O Princpio da Integratividade do Microssistema Processual Coletivo: para o estudo do processo coletivo necessrio que sejam analisadas vrias leis que so consideradas um microssistema. No centro do microssistema haver sempre duas leis: a LACP e o CDC. Essas duas leis tm aquilo que ns chamamos no processo de norma de reenvio (art. 90 do CDC e art. 21 da LACP, uma se remete a outra). Veja, no esquema a ideia de integratividade: Estatuto da Cidade Estatuto do Idoso Lei do Deficientes ACP CDC Lei de Improbidade Administrativa Lei de Ao Popular

Note-se, que esse microssistema processual um microssistema aberto. Isso significa que, alm de se comunicar com o ncleo central, as leis tambm se comunicam entre si. Na teoria geral do direito usada a expresso Teoria do Dilogo das Fontes normativas. J quanto ao CPC, a aplicao subsidiria. Podemos concluir que a aplicao do microssistema integrativa, e do CPC subsidiria.

O STJ no Resp, 972902 RS, entendeu que cabe inverso do nus da prova na ACP ambiental. Ora, ele entendeu isso devido o microssistema. Vou para o CDC, que autoriza isso. Veja ainda, que o reexame necessrio que uma condio de eficcia da sentena em favor da fazenda. Se tenho uma ACP onde a fazenda perdeu, seria possvel o reexame? A LACP nada fala sobre isso; vou no CDC, que no tem Tb nada sobre isso; Vou s outras leis, chego popular, e no artigo 19 dela, temos o reexame necessrio invertido (aqui a que a coletividade perdeu e no a fazenda), logo no a favor do Estado, mas da coletividade. O STJ no Resp 1.108.542 de SP, aduziu que na ao civil publica o reexame segue o da popular. Logo se o poder pblico perde a ao civil publica, no tem reexame necessrio, se o autor perde a ao civil publica, a tem. Outro ponto, o relativo prescrio na ACP, onde o STJ no Resp 107.896/SC, com base no microsistema coletivo, mandou aplicar o prazo de cincos anos da lei da popular. Todavia, no Resp. 995.995-DF o STJ entendeu que no se pode falar de prescrio de ao, o que regula a prescrio o direito material debatido, e no a via. Falo em prescrio a luz do assunto da ACP, de modo que quem define a prescrio o direito material. Existem duas excees, ou seja, hipteses de imprescritibilidade, ou seja, nessas duas hipteses, seja AP, LIA, ACP, no prescreve: a reparao do patrimnio pblico e a reparao do dano ambiental. Temos ainda o Princpio da adequada representao ou do controle judicial da legitimao coletiva: Diferentemente do Sistema norte-americano, no Brasil, no qualquer indivduo que pode ajuizar ao coletiva, vez que, por aqui, o legislador j presumiu quem so os representantes adequados da coletividade, ao elencar no art. 5 da LACP quem so os legitimados para a propositura. Veja, que diversamente do sistema da class action do direito norteamericano, no Brasil, nosso legislador presumiu que os legitimados para a propositura das aes coletivas (art. 5., da LACP) representam adequadamente os interesses metaindividuais em debate. Indaga-se, se sem prejuzo do controle legislativo da representao, poderia tambm o juiz, tanto quanto nos EUA, fazer o controle judicial, reconhecendo no caso concreto, a falta de representao e legitimidade do autor coletivo. Uma 1 Corrente encampada por Nelson Nery, entre outros, afirma que, exceo das associaes, no h controle judicial da representao adequada, uma vez que, no caso, h uma presuno legal (ope legis). Uma 2 Corrente adotada por Ada Pelegrini, sem prejuzo do controle legislativo, h possibilidade de controle judicial da adequada representao no apenas nas associaes. O controle da representao no s ope legis, mas tambm ope litis. Atente-se que, no h posio majoritria! Cssio e Fredie adotam a segunda posio. E Hugo se aproxima da primeira. 4. Objeto do processo coletivo (art. 81 do CDC): Nos esclios de Barbosa Moreira, o objeto do processo coletivo a anlise dos interesses ou direitos trans ou metaindividuais, que se dividem em naturalmente coletivos (caracterizados pela indivisibilidade do objeto, so os difusos e coletivos estrito sensu) e acidentalmente coletivos (divisibilidade do objeto, so os individuais homogneos). Os direitos difusos so os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato. So abstratos. J os coletivos estrito sensu: so os transindividuais, de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base. So menos abstratos, possuem baixa conflituosidade em relao aqueles. Os interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum, compem o que o direito norteamericano chama de cross action for benefits, que so exatamente as pretenses individuais que, por poltica legislativa, so coletivizadas. Mas o so, devido ideia de molecularizao dos conflitos; de economia processual, reduo de custos; evitase decises contraditrias; aumento do acesso justia. 5. Coisa Julgada no processo coletivo (art. 103, 104 do CDC; art. 16 da LACP; art. 18 da LAP): Atente-se que as regras aqui estudadas no se aplicam ao mandado de segurana coletivo e improbidade administrativa, que so aes que possuem regime de coisa julgada especfico. Coisa

julgada uma qualidade dos efeitos da sentena, de acordo com a lio de Liebman, que a imutabilidade. No processo individual, temos que a coisa julgada inter partes e pro et contra (art. 468 + 472, CPC). A coisa julgada no processo coletivo a seu turno, erga omnes ou ultra partes (atinge terceiros) e secundum eventum probationes ou secundum eventum litis, nem sempre haver coisa julgada. Isso porque no pode o agente que no participou do processo ser prejudicado. Veja, que os limites objetivos do processo individual e do coletivo so os mesmos, delimitados na proposta, e atingidos o dispositivo da sentena. Doutro lado, no que tange aos limites subjetivos, no processo individual atingem as partes (art. 472, do CPC). A sentena faz coisa julgada entre as partes, no sendo possvel beneficiar ou prejudicar terceiros. Quem est no processo atingido. Quem no est no processo pode repropor. J no processo coletivo, a ideia exatamente a de negar o art. 472, segundo o qual no pega terceiro, pois o processo coletivo atinge terceiros. Aqui estudamos o regime da coisa julgada no processo coletivo, que o que chamamos secundum eventum litis. O nosso sistema estabelece que segundo o resultado da lide (secundum eventus litis), h trs tipos de efeitos (erga omnes, ultra partes e pode ser sem coisa julgada material). Se a ao coletiva (no importa qual) for para a tutela dos interesses difusos, for julgada procedente ou improcedente, no importa o motivo, a deciso vale para todos. Ela erga omnes. Atinge todos os legitimados coletivos, de modo que caso haja uma sentena com essas caractersticas, no importa, impede outra ao coletiva. Todavia, nosso sistema faz uma ressalva: se a improcedncia for por falta de provas, o sistema altera o regime jurdico e estabelece que no haver coisa julgada material. Consequentemente, no impede outra coletiva. Se a improcedncia for por falta de direito, pega todo mundo. Ningum pode repropor. Foi uma opo do sistema e isso tem um nome: coisa julgada secundum eventum probationis. E tem diferena entre isso e a coisa julgada secundum eventum litis. A coisa julgada secundum eventum litis pode ser erga omnes, ultra partes ou no ter coisa julgada. Secundum eventum probationis tem relao com a prova e quando falta prova, a no tem coisa julgada. Muitos tratam como expresses sinnimas, mas no so. Se for interesse coletivo, julgou procedente ou improcedente, a deciso ultra partes, porque limitada ao grupo interessado. A ao coletiva s atinge os estudantes daquela escola, os estudantes daquela categoria, os filiados daquela associao, daquele sindicato, por exemplo. Por isso no erga omnes. Nesses casos, julgada procedente a ao dizendo que no pode aumentar, ou julgada improcedente, dizendo que pode aumentar, essa deciso impede outra coletiva. O que ficou decidido aqui, ficou decidido com ares de definitividade. Acontece que o nosso legislador tambm adotou o regime da coisa julgada secundum eventum probationis na tutela dos interesses coletivos, de modo que se a improcedncia for por falta de prova, no haver coisa julgada e, consequentemente, nada impede a repropositura da ao coletiva. Perceba, que a diferena entre o regime da coisa julgada dos difusos e dos coletivos que um erga omnes e o outro ultra partes, o resto idntico. No individual homogneo se julgou procedente, ou improcedente pega todo mundo. Aqui no adotou o regime da coisa julgada secundum eventum probationis. Significa que no interessa se improcedente por falta de provas ou por falta de direito. Em todos os casos de improcedncia, a consequncia ser sempre coisa julgada. Ele no permite uma repropositura da ao coletiva porque a improcedncia foi por falta de prova, mas em contrapartida, deixa que voc ajuze ao individual. Regime jurdico da coisa julgada Erga omnes coletiva Difusos No faz julgada coisa

Ultra partes

Procedncia ou X improcedncia.

Improcedncia por falta de provas coisa julgada

secundum evetum probationis. Improcedncia por falta de provas Procedncia ou coisa julgada improcedncia. secundum evetum probationis. e X X

Coletivos

Individuais homogneos Consequncias

Procedente improcedente.

Impede outra ao Impede outra ao No impede outra coletiva. coletiva. ao coletiva.

Observaes pertinentes: - A coisa julgada coletiva, em todos os interesses metaindividuais, nunca prejudica as pretenses individuais. S beneficia. a aplicao do princpio da Mxima efetividade da tutela jurisdicional do processo coletivo. A coisa julgada ser transportada in utilibus somente se beneficiar. Assim, mesmo se improcedente a ao coletiva, nada impede o ajuizamento da ao individual. Mas essa regra tem uma exceo prevista no art. 94 do CDC, onde se o eventual beneficirio ingressa como litisconsorte na ao coletiva ser atingido pela coisa julgada, considerando que foi parte no processo. Esse dispositivo se aplica em relao aos direitos individuais homogneos, mas existem alguns autores que esse dispositivo pode ser usado tambm nos direitos coletivos (Hugo Nigro Mazzili). - A ao coletiva improcedente nos difusos e coletivos, salvo na falta de provas, impede o ajuizamento de outra coletiva, mas no para reparar dos danos. - No h litispendncia entre individual e coletivo. Entretanto, o autor da ao individual j proposta se beneficiar da procedncia da coletiva, deve requerer a suspenso da sua ao individual no prazo de 30 dias a contar da comunicao nos autos da ao individual da existncia da ao coletiva de mesmo objeto (art. 104 do CDC). Se o autor no requerer a suspenso da individual, no se aproveitar da coisa julgada coletiva, correndo o risco de perder a individual. J se suspender a individual, e a coletiva for julgada improcedente, poder prosseguir na individual. Tendo havido a suspenso da ao individual (por prazo indeterminado), podem surgir 2 situaes: improcedente a ao coletiva: prossegue a ao individual; procedncia a ao coletiva: converte-se a ao individual em liquidao e execuo da sentena coletiva. No caso de a individual j ter sido julgada improcedente, e s depois sobreveio uma ao coletiva julgada procedente, para uma corrente, o indivduo no pode ser prejudicado por uma oportunidade que ele no teve, podendo dela se beneficiar (Hugo Nigro Mazzilli). Contudo, para outros (Ada Pellegrini), a coisa julgada individual prevalece sempre coisa julgada coletiva, uma vez que esta genrica. - Nos casos de coisa julgada secundum eventum probationis (direitos difusos e coletivos), sempre ser possvel a repropositura da ao coletiva, desde que na nova ao a parte, preliminarmente, indique qual a prova nova. Inclusive a repropositura pode ser feita pelo legitimado vencido na primeira ao. - Tambm possvel, nos termos do art. 103, 4, do CDC, o transporte in utilibus, da coisa julgada penal, mas apenas e exclusivamente contra o condenado na ao penal. Se a sentena for de absolvio do crime: em regra, no prejudica a pretenso individual. - H precedentes da Justia do Trabalho indicando que as aes ajuizadas por sindicatos, julgadas improcedentes, obstariam as pretenses individuais dos sindicalizados. A coisa julgada no caso do sindicato no in utilibus, mas pro et contra (expresso contrria a in utilibus). No CPC, no processo individual, a coisa julgada pro et contra. A coisa julgada integra, se ganhar ou se perder.

No processo coletivo que ela in utilibus. E a ao coletiva do sindicato no in utilibus. pro et contra. - Aplica-se aqui, o regime da relativizao da coisa julgada. 5. Competncia e Relao entre aes no processo coletivo: No h foro privilegiado em aes coletivas, salvo no mandado de segurana coletivo e no mandado de injuno coletivo. Interessado na condio de autor, ru ou interveniente, temos que: poluio a rio que corta dois estados: no automtica a competncia da Justia Federal. Antes dever verificar se a Unio tem interesse em participar do processo. Deve-se intimar o rgo federal para que manifeste se tem interesse em participar do processo. Se no tiver, a ao prossegue no Justia estadual. 23 Se o rgo manifestar interesse, o juiz estadual remete os autos ao juiz federal, para que decida se h ou no interesse.24 Se o juiz federal remete os autos ao juiz estadual, no cabe a este suscitar conflito negativo de competncia ( mesmo o juiz federal que decide o caso). Temos que quando se tratar dos direitos difusos e coletivos, qto a competncia, a regra a do artigo 2 da LACP (local do dano). Entretanto, se for do Estatuto do Idoso (lei 10.741/03) a ao dever se ajuizada no domiclio do idoso. Ainda, se for ao para discutir assunto sobre criana, ser aplicvel o artigo 209 do ECA (lugar da ao ou da omisso). Quando se tratar de direitos individuais homogneos, os autores apontam que deve haver a aplicao do artigo 93 do CDC (quando se tratar de dano local, a competncia do local do dano; quando se tratar de dano regional ou nacional, a competncia da capital do estado ou do DF, respectivamente). Trata-se aqui de competncia relativa. Nunca haver litispendncia ou coisa julgada entre demanda coletiva e individual (salvo na hiptese do artigo 94 do cpc litisconsorte). Continncia tambm nunca ocorrer, eis que as partes so distintas. Entretanto, pode haver conexo pela identidade de causa de pedir. Nesses casos, no haver reunio dos processos, mas pode haver suspenso da demanda individual para aguardar o julgamento da coletiva. 6. Execuo/Liquidao no processo coletivo: necessrio observar que existem dois modelos de liquidao e execuo da sentena coletiva, quais sejam o da execuo/liquidao da pretenso coletiva e o da execuo/liquidao da pretenso individual decorrente. O primeiro tem previso no art. 15 da LACP. Esse modelo o usado para efetivar a execuo/liquidao dos direitos difusos e coletivos. O legitimado principal, sempre o autor da ao coletiva. Significa dizer que, se quem entrou com a ao foi uma associao essa ser a principal legitimada. Por outro lado, se o autor no executa a ao, essa pode ser efetivada pelos demais legitimados ou pelo MP. Havendo valores a serem recebidos, o destinatrio de tais valores ser o Fundo de Reparao de Bens Lesados que tem previso no art. 13 da LACP e na Lei 9.008/95, ou quando se tratar de dano ao patrimnio pblico, os recursos sero destinados Pessoa Jurdica lesada. Doutro lado, qto o modelo da execuo/liquidao da pretenso individual decorrente, decorre da sentena coletiva, mas feita de forma individual. Tem-se o Transporte in utilibus da coisa julgada coletiva para o processo individual. Os legitimados so as vtimas e sucessores (a vtima pode ter falecido em razo do evento). Para que as vtimas e sucessores recebam os valores necessria uma prvia liquidao da sentena, que, no caso, envolver tanto o quantum debeatur quanto a prova do dano e do nexo. Eis porque, de acordo com Dinamarco, no se trata propriamente de liquidao, mas sim de habilitao. A lei chama essa liquidao de liquidao imprpria.

23 Entendo que o melhor entendimento para o MPF seria defender a competncia da justia federal. 24 Smula 42 do STJ. Compete Justia Comum Estadual processar e julgar as causas cveis em que parte sociedade de economia mista e os crimes praticados em seu detrimento. Smula 556 do STF. competente a justia comum para julgar as causas em que parte sociedade de economia mista. Smula 150 do STJ. Compete Justia Federal decidir sobre a existncia de interesse jurdico que justifique a presena, no processo, da Unio, suas autarquias ou empresas pblicas.

A competncia concorrente, ou seja, h mais de um juiz que pode julgar o processo. De acordo com o art. 101, III do CDC pode ser o domiclio da vtima ou dos sucessores. J de acordo com o art. 98, 2, I do CDC, o juzo da condenao (prprio lugar em que foi proferida a sentena). No que concerne execuo e liquidao de Direitos Individuais Homogneos: precisamos aqui verificar trs modelos: - execuo da pretenso individual; - execuo da pretenso individual coletiva; - execuo da pretenso coletiva individual. No caso do primeiro (execuo da pretenso individual), com previso no artigo 97 do CDC, os legitimados so as vtimas e sucessores. Para que elas recebam os valores necessria uma prvia liquidao da sentena, que, no caso, envolver tanto o quantum debeatur quanto a prova do dano e do nexo. Eis porque, de acordo com Dinamarco, no . se trata propriamente de liquidao, mas sim de habilitao. A lei chama essa liquidao de liquidao imprpria, como visto linhas transatas, inclusive a competncia segue os mesmos moldes.25 De acordo com o segundo modelo (execuo da pretenso individual coletiva), havendo condenao beneficiando vrias pessoas, pode a execuo se dar de forma coletiva. Com previso no artigo 98 do CDC, os legitimados so os legitimados coletivos, de modo que execuo d-se atravs daqueles que podem propor aes coletivas. Tem-se aqui a representao processual, onde age-se em nome alheio pleiteando direito alheio. Os destinatrios sero as vtimas e seus sucessores, desde que j tenham liquidado a sentena coletiva. Marcelo Abelha Rodrigues fala que essa ao uma ao pseudocoletiva. Essa execuo da pretenso individual coletiva ser feita no juzo da condenao j que se trata de demanda coletiva. O terceiro modelo (Execuo da pretenso coletiva individual) tem previso no art. 100 do CDC e pode ser embasada no fenmeno denominado de Fluid recovery, do direito norte-americano. Essa forma de execuo busca a criao de um fundo para depsito de valores para indenizao diante da inrcia das vtimas em buscar a indenizao. uma ltima opo. A legitimidade tem previso no art. 82 do CDC e no art. 5 da LACP, sendo uma forma de legitimidade condicionada ao decurso do prazo de um ano. A competncia do juzo da condenao (art. 98, 2, II do CDC), e a destinao para o fundo de reparao de bens lesados 26 . H dois critrios a serem levados em conta para fixao do valor devido, quais sejam a gravidade do dano e o nmero de vtimas habilitadas / indenizadas. Inicialmente, busca-se a proteo da vtima, nos termos do art. 99 do CDC. Aps, apesar da omisso legislativa, so pagas indenizaes relativas a direitos coletivos. E por ltimo, sobrando valores, so pagas as pretenses difusas. Pode ocorrer que, a sentena da ao dos direitos difusos estar prestes a ser executada e ter uma srie de aes individuais em fase de conhecimento. O pargrafo nico do art. 99 do CDC cria um compasso de espera da execuo em favor do Fundo para aguardar a execuo das pretenses individuais.

25 O STJ editou recentemente uma Smula que merece destaque: Smula 345, STJ: So devidos honorrios advocatcios pela Fazenda Pblica nas execues individuais de sentena proferida em aes coletivas, ainda que no embar gadas. Existe um dispositivo de lei (art. 1-D da Lei 9.494/97) que afirma que, nas execues contra a Fazenda, no embargadas, no h o pagamento de honorrios advocatcios. Assim, tratando-se de pretenso de executria contra a Fazenda Pblica relativo a processo coletivo, ainda que no haja embargos, h pagamento de honorrios. Nessa hiptese restou afastado o art. 1-D da lei retro citada. 26 Uma vez encaminhado o Dinheiro para o Fundo, pergunta-se o que seria feito se as vtimas aparecessem e, aps liquidao, efetuassem a execuo. O dinheiro no sairia do Fundo porque se trata de verba pblica contingenciada. Tampouco seria razovel exigir-se do devedor, novo pagamento. No h soluo para esse problema. Alguns autores sustentam que uma vez indenizado o Fundo, prescreveriam as pretenses das vtimas, de modo que aps isso no poderia haver novas execues.

ITEM 18.A: O Ministrio Pblico no processo civil. Obra consultada: Hugo Nigro Mazzilli. A Defesa dos Interesses Difusos em Juzo. 25 Edio. Ed. Saraiva. Ttulo II, captulo 4, A atuao do Ministrio Pblico no processo civil, p. 83-122. 1. Noes gerais. Mazzilli critica a distino das funes do MP no processo civil em parte e fiscal da lei, porque: a) no enfrenta em profundidade todos os aspectos da atuao ministerial; b) nem por ser parte, isso significa que o MP no esteja a zelar pelo correto cumprimento da lei; c) nem por ser fiscal da lei deixa o MP de ser titular de nus e faculdades processuais, e, portanto, sempre deve ser considerado parte para todos os fins processuais. Quanto forma, o MP pode autuar como: a) autor, pela legitimidade ordinria; b) autor, por substituio processual; c) interveniente em razo da natureza da lide (ex.: ao popular, MS); d) interveniente em razo da qualidade da parte (ex: interesses de incapaz, indgena); e) ru (ex: ao rescisria de sentena proferida em ACP movida pelo MP). Diz a lei que, exercitando a ao pblica, ao MP cabem os mesmo poderes e nus que s partes (CPC, art. 81). Essa assertiva deve ser entendida em termos, pois os membros do MP no prestam depoimento pessoal; no podem confessar, dispor ou fazer o reconhecimento do pedido; no se sujeitam aos mesmo prazos para contestar e recorrer; no recebem nem so condenados em custas ou honorrios advocatcios. A jurisprudncia passou a atender que o incio do prazo contado a partir da entrada do processo nas dependncias do MP. O MP parte imparcial? Essas 2 expresses juntas s se podem completar e fazer sentido se no as tomarmos na mesma direo. Por parte, quer-se dizer que sujeito de nus e faculdades na relao processual; por imparcial, quer-se dizer que conserva liberdade para emitir seu pronunciamento. No tocante ao ajuizamento de aes civis a seu cargo, a regra a de que o MP s pode propor aes em hipteses taxativas, previstas na lei, salvo em matria de interesses transindividuais. 2. A causa e a finalidade da atuao. So 3 as causas que trazem o MP ao processo: a) a existncia de um direito indisponvel ligado pessoa (ex.: um incapaz ou uma fundao); b) a existncia de interesse indisponvel ligado a uma relao jurdica (ex.: ao de nulidade de casamento); c) a existncia de um interesse, ainda que no propriamente indisponvel, mas de suficiente abrangncia ou repercusso social, que aproveite em maior ou menor medida a toda a coletividade (ex.: defesa de pessoas carentes). Em todos esses casos, a finalidade da atuao ministerial consistir no zelo do interesse cuja existncia provocou sua atuao. 2. A obrigatoriedade da ao civil pblica. No se admite que o MP, identificando uma hiptese em que deva agir, recuse-se a faz-lo: nesse sentido, sua ao um dever. Mas ele tem ampla liberdade para apreciar se ocorre hiptese em que sua ao se torna obrigatria. indispensvel ter em conta o atual perfil constitucional do MP e recursar sua interveno em hipteses em que, embora exigida pelo ordenamento jurdico anterior, esse interveno no mais se justifique. A jurisprudncia e a doutrina tem entendido necessrio que o MP s atue se assim estiver exercitando a efetiva defesa de interesses que ou tenha expresso social, ou tenha natureza de indisponibilidade. 5. Vinculao ou desvinculao ao interesse

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Intervindo em razo da natureza da lide, o MP defende o interesse impessoal da coletividade. Quando, porm, intervier em razo da qualidade da parte, ter atuao protetiva parte27. Neste caso, por ex., pode argir prescrio em favor do incapaz, mas no contra este. Nessa ltima hiptese haveria limites ao seu poder de agir: faltar-lhe-ia interesse processual, uma vez que estaria defendendo interesses disponveis da parte maior e capaz. Contudo, no h limitao da sua liberdade de opinio; caso regularmente argida a prescrio, o MP pode opinar livremente, no sendo obrigado a vir em auxlio do locupletamento ilcito do incapaz; o que ele no pode tomar iniciativa de impulso processual (exceo, embargos etc.). 6. Natureza jurdica da interveno pela qualidade da parte Forma peculiar de assistncia. 8. Quais os poderes do MP interveniente? Deve ser intimado pessoalmente de todos os atos do processo (CPC 236 2); manifestar-se depois das partes (CPC 83); pode requerer provas e o depoimento pessoal das partes; pode opor exceo de impedimento e suspeio do juiz ou auxiliar do juzo; pode suscitar conflito de competncia; pode suscitar incidente de uniformizao da jurisprudncia; pode interpor recurso (CPC 499); tem o prazo em dobro para recorrer (CPC 188). No pode praticar ato prprio da parte, como reconvir, denunciar lide ou opor exceo de incompetncia. Contudo, essa lio no vale quando o MP intervenha: a) na proteo de pessoas hipossuficientes, caso em que deve suplementar eventuais deficincias na sua defesa, podendo contestar, produzir provas ou recorrer; b) em ao civil para cuja propositura tambm seja em tese um dos colegitimados natos. 9. A defesa de interesses individuais Da leitura do art. 127, caput, da CF, se infere que, quanto aos interesses de carter social, o MP os defende todos, e, quanto aos individuais, apenas se indisponveis. Quanto aos interesses individuais homogneos disponveis, o MP tambm os poder defender, quando tenha suficiente expresso ou abrangncia social, o que lhe conferir a natureza de interesse social. 10. A defesa de interesses difusos, coletivos e individuais homogneos O MP est legitimado defesa de quaisquer interesses difusos, graas a seu elevado grau de disperso e abrangncia, o que lhes confere conotao social. E quanto aos interesses coletivos (em sentido estrito) e individual homogneos, estaria o MP sempre autorizado sua defesa? H 4 posies: 1) como a CF s aludiu defesa pelo MP de interesses difusos e coletivos (art. 129, III), teriam ficado excludos os interesses individuais homogneos. Crticas: interesses difusos e coletivos esta a referir-se a interesses transindividuais em sentido lado; 2) a resposta a indagao seria positiva. Crtica: generaliza demais, desconsiderando a destinao constitucional do MP, voltada para uma atuao social; 3) o MP s pode defender interesses individuais homogneos, se indisponveis. Crtica: o MP tambm atua nos casos em que estejam em jogo interesses sociais, indisponveis ou no; 4) adotada pelo Mazzilli. Deve-se analisar, no caso concreto, a necessidade de autuao social do MP na defesa de direitos transindividuais, a partir dos seguintes critrios: a)conforme a natureza do dano (ex: sade, segurana e educao pblicas); b) conforme a disperso dos lesados (a abrangncia social do dano, sob o aspecto dos sujeitos atingidos); c) conforme o interesse social no funcionamento de um sistema econmico, social ou jurdico (previdncia social, captao de poupana, questes tributrias etc.). 11. Impetrao de mandado de segurana pelo MP

27 Mesmo quando protetiva sua atuao, hoje o MP no mais faz a representao da parte, incapaz ou no; essa tarefa deve hoje ser cometida aos seus representantes legais ou Defensoria Pblica.

Pode ocorrer para a defesa judicial: a) de interesses individuais indisponveis, como aqueles ligados defesa de crianas e adolescentes; b) de interesses transindividuais; c) das prprias garantias da instituio e de seus agentes. 12. O MP pode ser ru no processo civil? Por no ter personalidade jurdica, a instituio no tem legitimao para suportar no polo passivo eventuais aes de responsabilidade por danos que seus agentes porventura causem a terceiros. Nesse caso, o Estado que responder por eventuais danos. Contudo, poder ser citado como ru em ao civil nos casos em que a lei lhe d capacidade postulatria para, como parte pblica, responder ao pedido do autor, como j ocorre nas aes de usucapio, nas aes rescisrias destinada a desconstituir coisa julgada formada em ao na qual foi autor, nos embargos execuo opostos pelo executado em execuo por ttulo extrajudicial movida pela instituio. Em matria de zelo de interesses transindividuais, atualmente, a lei s confere ao MP e demais entes a legitimidade ativa (e no passiva) para substituir o grupo lesado, ressalvadas situaes excepcionais, em que o autor da ao civil pblica ou coletiva deva responder a uma pretenso da parte contrria (como quando de embargos execuo ou embargos de terceiro). Essa regra afasta, nas aes civis pblicas ou coletivas, at mesmo a possibilidade de reconveno. Pelas peculiaridades da ao civil pblica ou coletiva, tambm no se h de admitir ao declaratria incidental, se requerida pelo ru.28 13. Falta de interveno do MP a) havendo inrcia do membro da instituio na propositura de ao civil pblica, isso no obsta iniciativa dos colegitimados concorrentes; b) tratando-se de ato processual sujeito a precluso, esta ocorrer normalmente; c) nos atos processuais em que a presena da instituio seja indispensvel e o ato no se sujeita a precluso, deve-se acionar o substituto legal do faltos, sem prejuzo de sua eventual responsabilidade funcional. Caberia ao poder judicirio decidir sobre a existncia do interesse pelo qual deve zelar o MP? Embora exista divergncia, a correta reposta a negativa. Em razo de sua autonomia institucional. Como se faz o controle da recusa de interveno do rgo do MP? Dever remeter os autos ao Conselho superior do MP, por analogia ao sistema estabelecido na lei da ACP referente ao controle de arquivamento do inqurito civil. Depreende-se dos arts. 84 e 246 do CPC ser nulo o processo quando o MP no tenha sido intimado a acompanhar o feito em que devesse intervir. Considerando que a interveno do MP no um fim em si mesma, para que se reconhea a nulidade, necessrio que da ausncia do rgo ministerial tenha sobrevindo algum prejuzo para a defesa do interesse que lhe incumbiria tutelar.

28 Conforme Mazzilli, o legitimado ativo pode fazer o pedido de declarao incidental, mas o passivo no. Como o objeto da ao declaratria incidental a ampliao dos limites objetivos da coisa julgada, se admitssemos seu cabimento no processo coletivo, estaramos a aceitar, por vias transversas, pudesse ser formulado pedido contra a coletividade, o que no admitido pela nossa ordem jurdica, que no permite a substituio do grupo lesado no polo passivo, salvo raras situaes processuais, como nos embargos do executado. No entanto, o autor admite uma exceo. Nos casos de ACP ajuizadas contra Estado, autarquia, fundao pblica ou sociedade de economia mista, poder o ru formular o pedido incidental, uma vez tambm , em tese, um dos colegitimados ativos da ACP.

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ITEM 18. B:Ao direta de inconstitucionalidade. Ao declaratria de constitucionalidade. Obras consultadas: Gilmar Ferreira Mendes. Curso de Direito Constitucional. 4 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2009. Ives Gandra da Silva Martins. Tratado de Direito Constitucional. Vol. 1. So Paulo: Saraiva, 2010. Lus Roberto Barroso. O Controle de Constitucionalidade no Direito Brasileiro. 2 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2006. Pedro Lenza. Direito Constitucional Esquematizado. 15 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2011. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE ADI:

Trata-se de ao que tem por finalidade declarar que uma lei ou parte dela inconstitucional, ou seja, contrria Constituio Federal. A ADI um dos instrumentos daquilo que os juristas chamam de controle concentrado de constitucionalidade das leis. Em outras palavras, a contestao direta da prpria norma em tese. Competncia. Ao STF compete, precipuamente, a guarda da CF. Por conseguinte, atribuio sua processar e julgar, originariamente, a ADI de lei ou ato normativo federal ou estadual, quando alegada contrariedade CF (art.102, I, a, da CF). Partes. Os principais institutos do direito processual foram concebidos e batizados levando em conta demandas de natureza subjetiva, nas quais se decidem conflito de interesse entre as partes. Como consequncia, sua importao para processos objetivos, de natureza predominantemente institucional, deve ser feita cum grano salis. *Legitimidade passiva: recai sobre os rgos ou autoridades responsveis pela lei ou pelo ato normativo objeto da ao, aos quais caber prestar informaes ao relator do processo. A defesa da norma impugnada, seja ela federal ou estadual, caber ao AGU. *Legitimidade ativa art.103 da CF: A jurisprudncia do STF faz a seguinte distino: (i) Legitimados universais: no precisam demonstrar pertinncia temtica. (ii) Legitimados especiais: tm que demonstrar pertinncia temtica. requisito de admissibilidade da ao. Devem demonstrar a existncia de um nexo de causalidade entre o interesse que representam e o objeto questionado. Poder Ministrio Poder Outros Executivo Pblico Legislativo da - Partido Poltico com Legitimados Presidente da Procurador Geral Mesa Repblica (I) da Repblica (VI) Cmara dos representao no CN Universais (U de Unio) Deputados ou (VIII) (*) do Senado - Conselho Federal da Federal (II e III) OAB (VII) Mesa da Confederao Legitimados Governador de Estado ou DF Assembleia Sindical (mbito Especiais (Es de (V) Legislativa ou nacional) Estado) da Cmara - Entidade de classe de Legislativa do mbito nacional (IX) DF (IV) (**) (*) A legitimidade do partido analisada no momento da propositura da ao. Se depois perder a representao no Congresso, a ao continua. (**) Para ser considerada de mbito nacional, a entidade de classe tem que estar presente em pelo menos 09 Estados da Federao. E a entidade de
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classe tem que ser representativa de uma categoria social ou profissional. Ento, CUT, CGT no so admitidas como legitimados ativos, pois centrais sindicais no representam determinada classe. fsicas; hoje, passou a admitir associaes formadas por pessoas jurdicas. Objeto de controle concentrado (ato impugnado). Nos termos do art.102, I, a, da CF, ADI e ADC possuem por objeto lei ou ato normativo. O ato normativo deve ser geral e abstrato; no que se refere lei, todavia, o STF tem admitido qualquer lei, inclusive lei de efeitos concretos. Neste sentido, ver ADI 4048/DF (controle abstrato de constitucionalidade de normas oramentrias - reviso de jurisprudncia). federal ou estadual; ADC para lei ou ato normativo federal. Demais disso, o STF entende que a violao CF deve ser direta. Neste ponto, imperioso referir que o STF no admite como objeto de ADI ou ADC: (i) atos tipicamente regulamentares, (ii) normas constitucionais originrias e (iii) leis revogadas ou que j exauriram seus efeitos. Assim, pode-se constatar que, como regra geral, os regulamentos ou decretos regulamentares expedidos pelo Executivo (art.84, IV, da CF) e demais atos normativos secundrios NO poderiam ser objeto de controle concentrado de constitucionalidade. Trata-se de questo de legalidade, pelo que referidos atos sero ilegais e no inconstitucionais. Estamos diante daquilo que o STF convencionou chamar de crise de legalidade, caracterizada pela inobservncia do dever jurdico de subordinao normativa lei, escapando das balizas previstas na CF. Excepcionalmente, o STF tem admitido ADI cujo objeto seja decreto, quando este, no todo ou em parte, manifestamente no regulamenta a lei, apresentando-se, assim, como decreto autnomo. Sobre o tema, bem sintetiza Marcelo Novelino, ao classificar as formas de inconstitucionalidade, quanto ao prisma de apurao: Constituio. Entre o ato violador e a CF no existe nenhuma barreira. Ex. lei. existe um ato interposto. Ex. decreto regulamentador. Se subdivide em: (i) Consequente uma lei e um decreto regulamentando a lei. Digamos que a lei foi declara inconstitucional, logo, o decreto regulamentador daquela lei tambm ser inconstitucional por consequncia; (ii) Reflexa ou Oblqua Presidente da Repblica ao regulamentar a lei pelo decreto, acabou exorbitando os limites da regulamentao, caso em que o decreto regulamentador ser ilegal (diretamente, ele viola a lei, ser ilegal; mas por via reflexa, o decreto ser inconstitucional, viola o art. 84, IV CF para sua fiel execuo). Essa distino fundamental para ser ou no admitida uma ADI com um decreto como seu objeto. Na inconstitucionalidade indireta consequente, cabe ADI contra o decreto. Na inconstitucionalidade indireta reflexa, no cabe ADI contra o decreto. Resoluo do CNMP, do TJ, etc. podem ser objeto de ADI ou de ADC? Depende da Resoluo. Se a Resoluo estiver tratando de assunto com previso na CF, pode, violao direta. Se estiver tratando de assunto com previso em uma lei, no pode. A norma constitucional feita atravs de reforma (Emenda Constitucional) pode ser objeto de controle concentrado. Porm, a norma originria no pode ser objeto destas aes. O poder reformador deve obedecer s limitaes, ento, se uma delas for violada, cabe uma dessas aes, mas o poder originrio ilimitado. O Princpio da Unidade da Constituio afasta essa possibilidade no que diz com norma constitucional originria, porque inexiste hierarquia entre as normas da CF. Uma lei revogada ou que j exauriu seus efeitos (ex. lei temporria), porque no est mais sendo aplicada, no ameaa a Supremacia da CF.

Aspecto temporal do objeto de controle de constitucionalidade (ADI e ADC): deve ser um ato posterior ao parmetro (CF), posterior, portanto, a 05.10.1988, j que o ordenamento jurdico ptrio no admite (in)constitucionalidade superveniente. Tramitao. A petio inicial deve conter cpia da lei ou do ato normativo que est sendo questionado (art.3, pargrafo nico, da Lei n. 9.868/99). Ela deve ser fundamentada, caso contrrio pode ser impugnada de imediato pelo relator, deciso da qual caber agravo (art.4). O relator deve pedir informaes s autoridades de quem emanou a lei, tais como Presidente da Repblica, Congresso Nacional, para estabelecer o contraditrio (art.6). Considerando a relevncia da matria e a representatividade dos requerentes, o relator poder ouvir outros rgos ou entidades (art.7, 1). Trata-se da figura do amicus curiae ou amigo da Corte", que, nas palavras do STF, espcie de interveno assistencial em processos de controle de constitucionalidade por parte de entidades que tenham representatividade adequada para se manifestar nos autos sobre questo de direito pertinente controvrsia constitucional; no so partes dos processos; atuam apenas como interessados na causa. Caso haja necessidade de esclarecimento da matria, podem ser designados peritos para emitir pareceres sobre a questo ou chamadas pessoas com experincia e autoridade no assunto para opinar (art.9). O Advogado-Geral da Unio e o Procurador-Geral da Repblica devem se manifestar nos autos (art.8). O PGR atua, no controle concentrado de constitucionalidade, como custos constitutionis (fiscal da Constituio), zelando pela Supremacia da Constituio. J o AGU vai atuar como defensor legis, defendendo o ato impugnado; age como curador do princpio da presuno de constitucionalidade das leis. A citao do AGU para exercer a defesa do ato impugnado se d somente em ADI, ainda que atue nas demais aes de controle concentrado. O STF entende que h duas hipteses em que o AGU no est obrigado a defender o ato impugnado: (i) quando o STF j houver considerado aquela tese jurdica inconstitucional; e (ii) quando o ato questionado contrariar interesse da Unio (se ele chefe da AGU, no est obrigado a defender ato que vai contra a Unio). Quando houver pedido de medida cautelar, s poder haver concesso pela maioria absoluta dos ministros que compem o Tribunal, ou seja, por 6 votos (art.10). Somente em casos de excepcional urgncia, a cautelar poder ser deferida sem que sejam ouvidas as autoridades de quem emanou a lei (art.10, 3). Uma vez proposta a ao, no se admite desistncia (art.5). A deciso sobre a constitucionalidade ou inconstitucionalidade da lei somente ser tomada se estiverem presentes na sesso de julgamento pelo menos oito ministros (art.22). Uma vez proclamada a constitucionalidade em uma ADC, ser julgada improcedente eventual Ao Direta de Inconstitucionalidade contra a mesma lei. Do mesmo modo, uma vez proclamada a inconstitucionalidade em ADI, ser improcedente a Ao Declaratria de Constitucionalidade contra a mesma norma (art.24). Contra a deciso que declara a constitucionalidade ou inconstitucionalidade em ADC e ADI no cabe recurso de qualquer espcie, com a exceo de embargos declaratrios (art.26). Por se tratar de processo objetivo, sem envolvimento de interesses subjetivos do Estado, inaplicvel ADI o prazo em dobro dos representantes da Fazenda Pblica para recorrer (art.188 do CPC). Medida cautelar (arts.10, 11 e 12). Trata-se de providncia de carter excepcional, como ensina a melhor doutrina, vista da presuno de validade dos atos estatais, inclusive os normativos. Na prtica, contudo, devido ao congestionamento de pauta do STF, a suspenso liminar da eficcia da norma impugnada adquire maior significao.
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A jurisprudncia estabeleceu, de longa data, os requisitos a serem satisfeitos para a concesso da medida cautelar em ADI: (i) fumus boni iuris ou plausibilidade jurdica da tese exposta; (ii) periculum in mora; (iii) irreparabilidade ou insuportabilidade dos danos emergentes dos prprios atos impugnados; e (iv) necessidade de garantir a ulterior eficcia da deciso. A concesso da medida deve importar na suspenso do julgamento de qualquer processo em andamento perante o STF, at a deciso final na ao direta. Como regra geral, ela somente ser concedida pela deciso da maioria absoluta dos membros do Tribunal (mnimo 6). A medida cautelar ser dotada de eficcia contra todos e concedida com efeitos ex nunc, salvo se o Tribunal entender que deva conceder-lhe eficcia retroativa (art.11, 1). Consequncias jurdicas. A deciso que declara a inconstitucionalidade de uma lei tem eficcia genrica, vlida contra todos e obrigatria. A lei tambm diz que se gera o efeito vinculante em relao aos rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica federal, estadual e municipal, que no podem contrariar a deciso (art.28, pargrafo nico). Ocorrem ainda efeitos retroativos, ou seja, quando a lei declarada inconstitucional, perde o efeito desde o incio de sua vigncia. A deciso do Supremo Tribunal Federal passa a surtir efeitos imediatamente, salvo disposio em contrrio do prprio tribunal. Quando a segurana jurdica ou excepcional interesse social estiverem em jogo, o STF poder restringir os efeitos da declarao de inconstitucionalidade ou decidir que ela s tenha eficcia a partir do trnsito em julgado ou um outro momento a ser fixado. Essa deciso depende da aprovao de dois teros dos ministros (art.27). Fundamentos legais. Constituio Federal, artigo 102, I, a. Lei 9868/99. Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, artigos 169 a 178. Representao de Inconstitucionalidade nos Estados Membros (art.125, 2, da CF). O TJ o guardio da Constituio Estadual (parmetro). Destarte, no pode este controle estadual ter como parmetro a CF ou lei federal. Objeto da RI = lei ou ato normativo estadual ou municipal. Cada Estado pode estabelecer os legitimados que quiser para esta ao, no precisa observar a simetria do art. 103 CF dos legitimados para a ADI (entendimento do STF autonomia organizativa dos Estados). Ainda assim, a maioria dos Estados segue a simetria. Quando o parmetro (CE) for norma de observncia obrigatria, da deciso emanada do TJ, cabe RE para o STF. Como se sabe, uma mesma lei estadual pode ser objeto de controle, em ADI, no STF e no TJ. Quando duas aes so ajuizadas ao mesmo tempo, uma no STF (lei estadual em face da CF) e outra no TJ (lei estadual em face da CE), a representao de inconstitucionalidade perante o TJ fica sobrestada at que o STF se manifeste sobre a questo. Acaso decida o STF pela inconstitucionalidade da lei, ocorre a chamada perda superveniente do objeto no que diz com a ADI perante o TJ. Se, ao contrrio, o STF proclama a constitucionalidade da lei impugnada, julgando improcedente a ADI, tal deciso, em regra, vincula o TJ, porque ter eficcia erga omnes e efeito vinculante; excepcionalmente, o TJ poder decidir de forma diversa, utilizando-se da CE como parmetro (paradigmas locais). Numa segunda situao, as aes no so ajuizadas simultaneamente. Interposta ADI primeiro no TJ, caso este reconhea a inconstitucionalidade da lei estadual impugnada em face da CE, outro legitimado no mais poder ajuizar ADI, no STF, em face da CF, porque aquela lei declarada inconstitucional fora fulminada, desaparecendo do ordenamento jurdico. Ao contrrio, quando o TJ reconhece a constitucionalidade da lei estadual em face da CE, ainda possvel o ajuizamento de nova ADI, no STF, utilizando-se, agora, como parmetro, a CF. A causa de pedir ser diversa, razo pela qual no h que se falar em coisa julgada. AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE ADC:

Ao que tem por finalidade confirmar a constitucionalidade de uma lei federal. O objetivo da ADC garantir que a constitucionalidade da lei no seja questionada por outras aes. A ADC um dos instrumentos do que os juristas chamam de controle concentrado de inconstitucionalidade das leis. A prpria norma colocada prova. O oposto disso seria o controle difuso, em que a constitucionalidade de uma lei confirmada em aes entre pessoas (e no contra leis), onde a validade da norma questionada para, se for o caso, aplicada ou no a uma situao de fato. Competncia e Legitimados. Idem ADI. Objeto. O pedido, em ADC, o de que se reconhea a compatibilidade entre determinada norma infraconstitucional e a Constituio. Por fora de previso constitucional expressa (art.102, I, a), somente poder ser objeto de ADC a lei ou ato normativo federal. Os atos normativos em espcie, cuja constitucionalidade possa vir a ser declarada, so substancialmente os mesmos que se sujeitam impugnao na ADI. Pressuposto do cabimento da ao que exista controvrsia relevante acerca da constitucionalidade de determinada norma infraconstitucional federal. Tramitao. Uma vez proposta a ao, no se admite desistncia (art.16). A petio inicial deve conter cpia da lei ou do ato normativo que est sendo questionado (art.14, pargrafo nico). Deve demonstrar a existncia de controvrsiajudicial relevante sobre a aplicao da disposio objeto da ao declaratria. Ela deve ser fundamentada, caso contrrio pode ser indeferida de imediato pelo relator, deciso da qual cabe agravo (art.15). O relator deve pedir informaes s autoridades autoras da lei, como Presidente da Repblica e Congresso Nacional, para estabelecer o contraditrio. Isso acontece porque as leis nascem com presuno de constitucionalidade. Considerando a relevncia da matria e a representatividade dos requerentes, o relator poder ouvir outros rgos ou entidades. Caso haja necessidade de esclarecimento da matria, podem ser designados peritos para emitir pareceres sobre a questo ou chamadas pessoas com experincia e autoridade no assunto para opinar (art.20). O AGU no citado. O PGR ouvido, ao final, em 15 dias (art.19). Medida cautelar (art. 21). Qurum de maioria absoluta dos membros do STF; consistente na determinao de que os juzes e os Tribunais suspendam o julgamento dos processos que envolvam a aplicao da lei ou do ato normativo objeto da ao at seu julgamento definitivo. Concedida a cautelar, o julgamento da ao deve ocorrer em at 180 dias, sob pena de perda da eficcia da medida.

ITEM 18.C: Competncia interna: classificao, diviso e modificao. Competncia internacional. Homologao de sentena estrangeira. Carta rogatria. Tratados e convenes para cumprimento de decises estrangeiras no Brasil. Obras consultadas: DIDIER JR., Fredie. Curso de Direito Processual Civil. V. 1. 9 ed., Salvador: Editora Jus Podivm, 2008, pp.101-164. PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional Pblico e Privado.3 ed., Salvador: Editora Jus Podivm, 2011, pp. 579-598; 601-614. Legislao bsica. CR/88: Arts. 105, I, alnea i; art. 109. CPC: Arts. 88 a 111. LINDB: Arts. 12 a 19. Resoluo STJ n. 9/2005. A jurisdio una, mas tal unicidade no impede a especializao de setores da funo jurisdicional. A competncia o resultado de critrios que visam a distribuir entre os vrios rgos as atribuies relativas ao desempenho da jurisdio. Ou seja, a medida da jurisdio. A competncia pode se classificar em: a) Competncia do foro e do juzo: Foro a unidade territorial sobre a qual se exerce o poder jurisdicional. J o juzo a vara, cartrio, unidade administrativa na qual o magistrado exerce suas funes. A competncia do juzo matria afeta s leis de organizao judiciria. A competncia de foro regulada pelo CPC; b) Competncia originria e derivada: originria a competncia atribuda ao rgo jurisdicional diretamente, para conhecer da causa em primeiro lugar. Ser derivada a competncia recursal, que atribui ao rgo jurisdicional a reviso de deciso j proferida; c) competncia absoluta e relativa: a competncia absoluta aquela que deriva de regras fixadas paras atender exclusivamente ao interesse pblico, enquanto as relativas visam a atender preponderantemente ao interesse particular. Disso decorre que a incompetncia absoluta pode ser arguida a qualquer tempo, ao passo que a relativa o ser apenas no prazo de resposta do ru, pena de precluso e prorrogao. Nesse sentido, a Smula n. 33/STJ: A incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio. Nota-se que o Ministrio Pblico pode alegar incompetncia relativa em benefcio de ru incapaz (STJ, 3. Turma, REsp 630.968/DF, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, DJ de 14.05.2007). Princpio Kompetenzkompetens: O juiz tem sempre competncia para examinar a sua competncia. A deciso proferida por um juiz incompetente no uma no-deciso, como entendia Calmon de Passos. Trata-se, a rigor, de sentena invlida, e no de sentena inexistente. Ademais, como se trata de desrespeito a comando constitucional, o vcio que dele decorre pode ser arguido a qualquer tempo, inclusive aps o prazo para ao rescisria (vcio transrescisrio, na dico de TESHEINER), por meio de querela nulittatis. Critrios para diviso de competncia: a) Objetivo: Toma por base a natureza da relao jurdica substancial deduzida em juzo, pelo que relevante conhecer os elementos da demanda, que so utilizados como critrios de diviso da competncia (partes, causa de pedir e pedido); b) territorial: o critrio que distribui a competncia em razo do lugar. Ver arts. 94 e seguintes do CPC; c) funcional: relaciona-se com a distribuio das funes que devem ser exercidas em um mesmo processo. Com base nisso a competncia funcional pode se dividir (i) por graus de jurisdio - originria ou recursal -, (ii) por fases do processo cognio e execuo -, (iii) por objeto do juzo uniformizao de competncia, declarao de inconstitucionalidade, etc. Modificao de competncia: A modificao ou prorrogao de competncia a ampliao da esfera de competncia de um rgo judicirio para conhecer certas causas que no estariam, ordinariamente compreendidas em suas atribuies jurisdicionais. Somente a competncia relativa prorrogada. A modificao pode ser legal, quando decorre de conexo ou continncia, ou voluntria, nos casos de no oposio de exceo de incompetncia e de foro de eleio. Quanto a este ltimo, ver art. 114, CPC, que incluiu a possibilidade de o juiz, em contrato de adeso, declarar de ofcio a nulidade da clusula de eleio do foro, remetendo os autos ao juzo competente. Tratase de exceo smula 33/STJ, como j decidiu aquela Corte (CC 21.433/RN). Para os conceitos

de conexo e continncia, ver arts. 103 e 104, CPC. Competncia internacional: decorrncia da prpria noo de soberania e do princpio de efetividade, pelo qual o Estado deve se abster de julgar uma causa se a sentena no puder ser reconhecida onde deve exclusivamente produzir seus efeitos. Logo, por se constituir verdadeira limitao da jurisdio de um Estado em face dos outros, a competncia internacional brasileira diz quais as causas que devero ser conhecidas e decididas por nossa justia. A competncia internacional ser concorrente ou cumulativa, nos casos do art. 88, CPC, e exclusiva, nos casos do art. 89, CPC. Ateno para o disposto no art. 90, CPC, segundo o qual a ao intentada perante tribunal estrangeiro no induz litispendncia no Brasil, previso esta que se aplica, por bvio, competncia internacional concorrente. Nesse caso, ter prevalncia a sentena que transitar em julgado em primeiro lugar, sabendo-se que a homologao da sentena estrangeira implica seu trnsito em julgado no Brasil (STF, Pleno, SE 4.509/AO, Rel. Min. Marco Aurlio). Todavia, entende-se que, proferida liminar no Brasil, esta prevalece sobre a sentena estrangeira, pena de violao da soberania nacional (STF, Pleno, SEC 5.526/NO, Rel. Min. Ellen Gracie). Homologao de sentena estrangeira: Trata-se de instrumento que permite que uma deciso judicial de certo Estado seja executada em outro, estendendo seus efeitos ao territrio deste ltimo. A homologao atende a condies impostas pelo ordenamento do Estado que a homologa, as quais, no Brasil, em razo da adoo do mtodo da delibao, no permite incurso no mrito da deciso, seno para se verificar afronta ordem pblica, soberania nacional e aos bons costumes. Os requisitos para homologao constam do art. 15, LINDB, com o acrscimo da necessidade de autenticao da sentena pela autoridade consular brasileira e de estar acompanhada de traduo por tradutor oficial ou juramentado no Brasil (Res. 9/STJ). A smula 420/STF exige comprovao do trnsito em julgado da sentena, muito embora haja precedentes a dispensando (STJ, SEC 651-FR, vide Info. 407). A Res. 9/2005 da Presidncia do STJ trata da homologao de sentenas estrangeiras e concesso de exequatur a cartas rogatrias passivas (nas quais o Brasil rogado). Em ambos os procedimentos, adota-se o sistema de contenciosidade limitada ou delibao. Ver tambm: CR, 105, I, i, e 109, X; CPC 210 e 484. Com edio da Resoluo STJ n. 9/2005, restou superada a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal que no admitia cartas rogatrias com carter executrio. O art. 7 da referida Resoluo prev expressamente que as cartas rogatrias podem ter por objeto atos decisrios ou no decisrios. (CR 374 11/06). Cartas Rogatrias: instrumento de cooperao jurdica internacional regulado pelo direito interno dos Estados e/ou por tratados, que visa realizao de atos processuais no exterior. Pode ser ativa, quando o Estado em questo seja o solicitante (arts. 202, 203 e 338, CPC) ou passiva, quando seja rogado (art. 12, 2, LINDB). Tratados e convenes para cumprimento de decises estrangeiras no Brasil: Cdigo de Bustamante (Decreto 18.871/29), vide arts. 423 a 433; Conveno sobre o Reconhecimento e a Execuo de Sentenas Arbitrais Estrangeiras, de 1958 Conveno de Nova Iorque, vide Decreto 4.311/2002; Conveno Interamericana sobre a Eficcia Territorial de Sentenas e Laudos Arbitrais Estrangeiros, de 1979 Conveno de Montevidu (Decreto 2.411/97); Protocolo de Las Leas sobre Cooperao e Assistncia Jurisdicional em matria Civil, Comercial, Trabalhista e Administrativa do Mercosul, de 1992 (Decreto 2.067/1996); e tratados bilaterais, como os celebrados com Argentina, Espanha, Itlia e Uruguai.

ITEM 19.A: Coisajulgadaeprecluso. Obras consultadas: Alexandre Freitas Cmara. Lies de Direito Processual Civil. 16 Edio. Ed. Lumen Juris, pp. 483-516. Jos Carlos Barbosa Moreira. O Novo Processo Civil Brasileiro. 27a Edio. Ed. Forense. Legislao bsica. Art. 5o, XXXVI, Constituio Federal. Art. 6o, 3o, Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro. Art. 267, V; 301, 3o; 467; 468; 469; 470; 471, I; 472; 474, todos do Cdigo de Processo Civil. 1. Noes Gerais. Proferida a sentena, seja ela terminativa ou definitiva, possvel a interposio de recurso, para que outro rgo jurisdicional reexamine o que foi objeto de deciso. Em determinado momento, torna-se irrecorrvel a deciso judicial, seja pelo fato de se terem esgotado os recursos previstos no ordenamento ou pelo fato de ter decorrido o prazo sem que o recurso admissvel tivesse sido interposto. No momento em que se torna irrecorrvel a deciso judicial ocorre o seu trnsito em julgado. Surge, assim, o fenmeno da coisa julgada. 2. Conceito. H conceito legal de coisa julgada na Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro (art. 6o, 3o). Trata-se, no entanto, de conceito insatisfatrio. Tullio Liebman afirma ser a coisa julgada a imutabilidade do comando emergente de uma sentena.29 Ou seja, para o autor, a coisa julgada consiste na imutabilidade da sentena em sua existncia formal, e ainda dos efeitos dela provenientes (todos eles: declaratrios, constitutivos e condenatrios). a teoria dominante. Pontes de Miranda defende ser a coisa julgada material decorrente da soma eficcia declarativa e fora formal de coisa julgada (precluso).30 H autores quem veem na coisa julgada material a imutabilidade do efeito declaratrio da sentena definitiva, entendendo que os outros efeitos (constitutivo e condenatrio) no seriam alcanados por aquela autoridade.31 Quanto afirmao de que apenas o contedo declaratrio alcanado pela coisa julgada, ficando fora dos limites desta o contedo constitutivo e o declaratrio, no pode ser aceita. Isto porque estes dois contedos tornam-se imutveis. (...) Todos os elementos componentes do contedo da sentena, declaratrios, constitutivos ou condenatrios, tornam-se imutveis e indiscutveis com a coisa julgada.32 H ainda crtica segundo a qual seria equivocada a afirmao de que a coisa julgada material tornaria imutveis os efeitos da sentena. Isto porque os efeitos da sentena podem se alterar a qualquer tempo, mesmo depois da formao da coisa julgada substancial. No so, pois, os efeitos da sentena que se tornam imutveis com a coisa julgada material, mas sim o seu contedo. este contedo, ou seja, o ato judicial consistente na fixao da norma reguladora do caso concreto, que se torna imutvel e indiscutvel quando da formao da coisa julgada. este contedo da sentena que se faz imutvel e indiscutvel. No , pois, a eficcia da sentena que se torna imutvel, mas a prpria sentena.33 Assim, pode-se definir coisa julgada como a imutabilidade da sentena (coisa julgada formal) e de seu contedo (coisa julgada material), quando no mais cabvel qualquer recurso. 2. Espcies.

29 Liebman, Eficcia e Autoridade da Sentena. Ed. Forense, 3a Edio, p.54. Sua teoria defendida, entre outros, por Amaral Santos, Frederico Marques e Lauria Tucci. 30 Pontes de Miranda, Tomo I, 1998, p. 194. 31 Ovdio Baptista da Silva, Sentena e Coisa Julgada, pp. 104-106. 32 Alexandre Freitas Cmara, pp. 486-487. 33 Barbosa Moreira, Eficcia da Sentena e Autoridade da Coisa Julgada , in Temas de Direito Processual, Terceira Srie, p. 109.

A coisa julgada, segundo a doutrina defendida por Liebman, deve ser considerada em dois aspectos: formal e substancial (ou material). Coisa julgada formal seria a imutabilidade da sentena. Coisa julgada material a imutabilidade de seus efeitos. A coisa julgada formal seria comum a todas as sentenas, enquanto a coisa julgada material s poderia se formar nas sentenas de mrito. Assim, todas as sentenas transitam em julgado (coisa julgada formal), mas apenas as sentenas definitivas alcanam a autoridade de coisa julgada (coisa julgada material). A coisa julgada formal seria um pressuposto lgico da coisa julgada substancial, haja vista que seria impossvel a formao desta sem a daquela. A coisa julgada formal e a coisa julgada material so degraus de um mesmo fenmeno34. S se faz possvel a uma sentena alcanar a autoridade de coisa julgada material se, antes, tiver alcanado a coisa julgada formal. Esta um pressuposto lgico daquela. A coisa julgada formal tem alcance limitado ao prprio processo onde foi proferida a sentena, impedindo que naquele feito se reabra a discusso j encerrada com o esgotamento dos recursos que podiam ser interpostos. A coisa julgada substancial tem alcance mais amplo, tornando o contedo da sentena imutvel e indiscutvel em qualquer outro processo, sendo certo que no se poder, ainda que em processo novo, retomar a discusso sobre aquilo que j foi objeto de deciso transitada em julgado. A coisa julgada material funciona como impedimento processual. Sua existncia impede que o juiz exera cognio sobre o objeto do processo. Trata-se de questo preliminar, que deve ser sempre apreciada e, em existindo tal impedimento processual, deve o juiz proferir sentena terminativa. Em regra, a coisa julgada material s implica extino de processo que se instaure aps a sua formao se este novo feito decorrer da mesma demanda que levou instaurao do primeiro processo, sendo certo que se tratar da mesma demanda duas vezes ajuizada quando seus trs elementos identificadores (partes, causa de pedir e pedido) so os mesmos. Adota-se, como regra geral, a teoria das trs identidades ou teoria do tria eadem. H casos, porm, em que se deve aplicar a teoria da identidade da relao jurdica, segundo a qual o novo processo deve ser extinto quando a res in iudicium deducta for idntica que se deduziu no processo primitivo, ainda que haja diferena entre alguns dos elementos identificadores da demanda.35 Ressalte-se, por oportuno, ter a coisa julgada material como pressupostos: a) deciso jurisdicional; b) exame de mrito; c) cognio exauriente; d) coisa julgada formal. Por fim, so efeitos da coisa julgada material: a) negativo: impedir nova apreciao principaliter tantum; b) positivo: observncia quando for fundamento de outra demanda; c) eficcia preclusiva da coisa julgada: o dedutvel, mas no deduzido, reputa-se deduzido e repelido (CPC, art. 474). 3. Natureza jurdica. As duas posies mais conhecidas so a de que a coisa julgada um efeito da sentena36, ou uma qualidade que a ela adere37. Esta ltima a posio mais aceita pela doutrina brasileira. A imutabilidade da sentena no lhe conatural.38 Para o autor, estaria equivocada a corrente doutrinria que defende ser a coisa julgada um efeito da sentena. A imutabilidade da sentena a partir do momento em que a deciso se torne irrecorrvel uma opo de poltica legislativa, que surge pelo fato de o ordenamento ser voltado preservao da segurana jurdica, a qual seria impossvel de se alcanar se as questes submetidas ao crivo do Judicirio pudessem ser discutidas ad infinitum. A coisa julgada se revela como uma situao jurdica.39 Isto porque, com o trnsito em julgado da sentena, surge uma nova situao, antes inexistente, que consiste na imutabilidade

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Amaral Santos, Primeiras Linhas de Direito Processual Civil, vol. III, p.43. Alexandre Freitas Cmara, p. 490. Chiovenda. Liebman; Lauria Tucci; Greco Filho. Barbosa Moreira, Eficcia da Sentena e Autoridade da Coisa Julgada , p. 103. Barbosa Moreira, Eficcia da Sentena e Autoridade da Coisa Julgada , p. 113.

eindiscutibilidade do contedo da sentena, e a imutabilidade e indiscutibilidade que so, em verdade, a autoridade de coisa julgada. Parece-nos, pois, que a coisa julgada esta nova situao jurdica, antes inexistente, que surge quando a deciso judicial se torna irrecorrvel.40 4. Relativizao ou desconsiderao da coisa julgada material. Fenmeno extremamente polmico 41, a relativizao da coisa julgada material consiste em, no obstante ser a coisa julgada material a imutabilidade e indiscutibilidade do contedo da sentena de mrito, casos h em que preciso desconsider-la, admitindo-se que se volte a discutir aquilo que fora decidido pela sentena transitada em julgado. A tese contrria relativizao da coisa julgada sustenta ser absolutamente impossvel (com a ressalva dos casos de cabimento da ao rescisria) tornar a discutir o que ficou decidido pela sentena transitada em julgado. Afirma que a coisa julgada uma garantia constitucional, um imperativo segurana jurdica. Alm disso, haveria obstculos estabelecidos pela lei processual (arts. 471 e 474 do CPC). Disso decorreria a impossibilidade de se voltar a discutir, em qualquer outro processo, o que tiver transitado em julgado. Os autores que so favorveis tese da relativizao da coisa julgada tm sustentado ser necessrio reconhecer que, em alguns casos, a coisa julgada no pode subsistir, devendo-se reconhecer a possibilidade de afast-la, independentemente do ajuizamento de ao rescisria. Para alguns, a coisa julgada no poderia subsistir diante de graves injustias42. Para outros, no se pode admitir a relativizao diante da mera alegao de injustia da sentena. No permitida a revogao ou alterao da sentena por simples incorreo sob pena de desaparecer a garantia de segurana e estabilidade representada pela coisa julgada. Apenas seria possvel a relativizao da coisa julgada material quando houvesse fundamento constitucional para tanto. Em outros termos, apenas seria possvel desconsiderar-se a coisa julgada quando a mesma tenha incidido sobre uma sentena inconstitucional. (...) em doutrina tem sido chamado de coisa julgada inconstitucional43.44 A relativizao da coisa julgada tem sido admitida em sede jurisprudencial, sendo certo que o caso mais frequente de desconsiderao da coisa julgada anteriormente formada o de investigao de paternidade.45 5. Limites objetivos da coisa julgada. A sentena faz coisa julgada nos limites do objeto do processo, ou seja, nos limites do pedido (art. 468, CPC). O que no tiver sido objeto do pedido, por no integrar o objeto do processo, no ser alcanado pela coisa julgada. Ressalte-se que o pedido, para ser adequadamente interpretado, depende fundamentalmente da causa de pedir, que o define e limita. A res iudicata nada mais do que a res in iudicium deducta depois que foi iudicata.46 Apenas o dispositivo da sentena transita em julgado. O relatrio, que no contm qualquer contedo decisrio, no transita em julgado. Quanto motivao da sentena, esta no alcanada pela coisa julgada (art. 469 do CPC). Apenas o contedo da sentena torna-se imutvel e indiscutvel, pouco importando os motivos. Ademais, a apreciao das questes prejudiciais no alcanada pela autoridade de coisa julgada, salvo se tiver havido ao declaratria incidental, quando ento a resoluo desta questo tambm
40 Alexandre Freitas Cmara, p. 488. 41 Entre os que se opem relativizao da coisa julgada: Jos Carlos Barbosa Moreira; Leonardo Greco; Luiz Guilherme Marinoni. Entre os que defendem a teoria da relativizao da coisa julgada: Humberto Theodoro Jnior; Jos Augusto Delgado; Cndido Rangel Dinamarco; Alexandre Freitas Cmara. 42 Jos Delgado afirma que a relativizao da coisa julgada deve se dar diante de sentenas injustas, por decises que violam o crculo da moralidade e os limites da legalidade, que afrontam princpios da Carta Magna e que teimam em desconhecer o estado natural das coisas e das relaes entre os homens (Efeitos da Coisa Julgada, p. 46). 43 Para Barbosa Moreira, melhor seria a expresso sentena inconstitucional transitada em julgado pois, a rigor, o que contraria a Constituio no a coisa julgada, mas o contedo da sentena. 44 Alexandre Freitas Cmara, pp. 493-494. O autor prefere a expresso desconsiderao da coisa julgada material pois a coisa julgada e a sentena inconstitucional sobre a a qual ela incida no sero desconstitudas mas, to-somente, se desconsiderar, em um caso concreto, a existncia daquela sentena transitada em julgado, julgando-se a nova causa como se aquela deciso no existisse. 45 Leading case: STJ, REsp 226346/PR, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 28/06/2001. Mais recentemente, STF, RE 363889, Pleno, j. em 2011: Investigao de paternidade. Improcedncia por insuficincia de provas. O Estado no cumpriu seu dever de assistncia jurdica, pois no custeou o exame de DNA. Coisa julgada vs. dignidade humana (direito informao gentica). Superao da coisa julgada. 46 Chiovenda.

ser alcanada pela autoridade de coisa julgada (art. 470 do CPC), eis que ter tambm passado a integrar o objeto principal do processo, no mais sendo objeto de apreciao incidenter tantum. Cumpre observar, ainda, que o art. 474 do CPC trata da eficcia preclusiva da coisa julgada, valendo-se da tcnica do julgamento implcito ao afirmar que se consideram deduzidas e repelidas todas as alegaes que poderiam ter sido feitas e no o foram. Ressalte-se que o fato superveniente no abarcado pela norma, pois no era dedutvel. Quanto a outras causas de pedir serem abrangidas, h posio que responde afirmativamente,47 embora seja majoritrio a resposta negativa, ao fundamento de que outra causa de pedir geraria outra demanda.48 Por fim, coisa julgada e precluso no se confundem, embora a coisa julgada tenha uma eficcia preclusiva, ou seja, a aptido para produzir o efeito de impedir novas discusses sobre aquilo que foi por ela alcanado. (...) a esta eficcia preclusiva pan processual da coisa julgada substancial que se refere o art. 474 do CPC, e no exatamente aos seus limites objetivos.49 6. Limites subjetivos da coisa julgada. A coisa julgada faz a sentena imutvel e indiscutvel entre as partes, mas tal indiscutibilidade e imutabilidade no podem atingir terceiros, estranhos ao processo onde aquela autoridade se formou (art. 472 do CPC). A coisa julgada que se forma para o substituto processual se forma, tambm, para o substitudo pois este ltimo no verdadeiro terceiro, j que ele (e no o substituto) o titular do interesse substancial levado a juzo.50 Quanto sucesso (entre vivos ou mortis causa) na relao jurdica deduzida no processo onde se formou a coisa julgada, no resta dvidas de que a coisa julgada impede nova discusso sobre o que j foi decidido tambm para o sucessor. Isso porque o sucessor assume a posio do sucedido na relao jurdica, ou seja, com a sucesso, passa o sucessor a ocupar todas as posies jurdicas que eram anteriormente ocupadas pelo sucedido, ficando sujeito s mesmas faculdades, nus, sujeies, obrigaes e direitos que este. No tocante s questes de estado (art. 472 do CPC), em verdade, esta norma determina a citao, como litisconsortes necessrios, de todos os interessados, os quais, sendo citados, tornar-se-o partes, sendo pois atingidos pela cosia julgada. Em no sendo citado qualquer dos interessados (litisconsortes necessrios), a sentena ser inutiliter data, ineficaz em relao aos que participaram do processo, bem assim em relao aos que dele no participaram. Fora do processo, como terceiros, ficaro apenas aqueles que no tm interesse jurdico na causa, e que, por isto mesmo, no podero se insurgir contra a coisa julgada.51 Por fim, quanto aos terceiros 52 , deve-se distinguir entre terceiros juridicamente indiferentes e terceiros juridicamente interessados. Os primeiros dividem-se em terceiros desinteressados (os quais so totalmente estranhos relao deduzida em juzo) e terceiros com interesse de fato (que por sofrerem prejuzos de fato, mas no de direito, em razo da sentena, so equiparados aos primeiros para os fins de aplicao dos limites subjetivos da coisa julgada). Assim, quanto aos terceiros juridicamente indiferentes, no podem se opor coisa julgada, por absoluta falta de interesse de agir, requisito essencial obteno de um provimento jurisdicional de mrito. Quanto aos terceiros juridicamente interessados, podem ser divididos em terceiros cujo interesse jurdico idntico ao das partes, que podem se insurgir contra a coisa julgada, e terceiros com interesse jurdico inferior ao das partes, que s podero infirmar a res iudicata alegando injustia intrnseca da deciso53. 7. Coisa julgada nas sentenas determinativas.

47 Araken de Assis. 48 Entre outros, Barbosa Moreira. 49 Barbosa Moreira, A Eficcia Preclusiva da Coisa Julgada Material no Sistema do Processo Civil Brasileiro , in Temas de Direito Processual, 1a srie, pp. 101-102. 50 Liebman; Dinamarco. 51 Frederico Marques, Manual de Direito Processual Civil, vol. III, pp. 244-245. 52 Nos termos da teoria de Liebman. 53 Para Alexandre Freitas Cmara, deve-se entender por deciso injusta a que contrarie o direito em tese ou a que seja proferida manifestamente contra a prova dos autos. (p. 504)

Sentena determinativa aquela que dispe sobre relao jurdica continuativa, assim entendida toda e qualquer relao jurdica que se protrai no tempo.54Por regular relaes jurdicas de trato sucessivo, cuja atuao se prolonga no tempo, pode a sentena determinativa se deparar com modificaes nas circunstncias de fato ou de direito existentes quando de sua prolao. A posio dominante55 de que essas sentenas so aptas a alcanar a situao jurdica de coisa julgada formal e tambm de coisa julgada material. Entende a maior parte da doutrina que, embora as sentenas determinativas alcancem a autoridade de coisa julgada, mesmo depois da formao da coisa julgada material podem ser revistas pois contm implcita a clusula rebus sic stantibus56. Ressalte-se que essa clusula est ligada teoria da impreviso, por meio da qual nas relaes jurdicas continuativas pode haver alterao das circunstncias de fato e de direito que envolveram sua formao, o que permitiria sua reviso. Outros autores afirmam que as sentenas determinativas podem ser revistas em razo de uma especial natureza da relao jurdica deduzida no processo, a qual implicaria uma sentena que conteria, em si prpria, a autorizao para que se procedesse, no futuro, sua reviso.57 H, ainda, autores, que afirmam que a mera aplicao dos princpios gerais acerca da coisa julgada permite compreender o fenmeno da reviso das sentenas determinativas, que em nada difere do que se d com as outras sentenas.58 Em suma: se houver modificao ftica ou jurdica, surgindo nova causa de pedir, que embase novo pedido, pode surgir nova deciso, que no ofender nem substituir a anterior, mas s reger a nova situaocom eficcia ex nunc. 8. Coisa julgada nas demandas coletivas. Para estudo do instituto, ver item 19.b do Grupo III. 9. Regime de formao da coisa julgada. So eles: a) pro et contra: h coisa julgada tanto na procedncia quanto na improcedncia. a regra (CPC); b) secundum eventum litis: s haver coisa julgada na procedncia ou s na improcedncia. Fere a isonomia e no adotada no processo civil; c) secundum eventum probationes: a improcedncia por falta de provas no faz coisa julgada (ex.: ao popular, aes coletivas, mandado de segurana.59 10. Reviso da coisa julgada. possvel por meio de ao rescisria (que tem por objetivo desconstituir a coisa julgada), querela nullitatis insanabilis (cujo escopo o reconhecimento jurdico da inexistncia de coisa julgada) e verificao de erro material (art. 463 do CPC). Para alguns, pelo instituto da coisa julgada inconstitucional (arts. 475-L, 1 e 741, pargrafo nico do CPC). Ressalte-se a chamada coisa julgada soberana, que surge aps o transcurso do prazo de dois anos para a propositura da ao rescisria. 11. Precluso. Precluso a perda de uma faculdade processual.60 instituto relevante para o desenvolvimento do processo pois assegura que este no d passos para atrs, caminhando sempre para a frente, em direo entrega da prestao jurisdicional. H 03 espcies de precluso: temporal, lgica e consumativa. A precluso temporal ocorre quando a perda da faculdade processual se d pelo decurso do prazo dentro do qual o ato deveria ter sido praticado. A precluso lgica ocorre pela prtica de um ato incompatvel com a faculdade que se perde. A precluso consumativa ocorre quando a faculdade desaparece por j ter sido exercida. Quanto possibilidade de reexame de questes de ordem pblica, a jurisprudncia e doutrina majoritrias61entendem ser possvel, com base no 3 do art. 267 do CPC. H posio minoritria62

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Alexandre Freitas Cmara, p. 504. Entre outros, Barbosa Moreira. Em sentido contrrio, afirmando que tais sentenas no alcanam a coisa julgada material, Greco Filho. Humberto Theodoro Jnior; Amaral Santos; Srgio Gilberto Porto. Liebman. Alexandre Freitas Cmara, p. 507; Furtado Fabrcio; Barbosa Moreira. Smula 304, STF. Chiovenda. Theodoro Jnior; Arruda Alvim; Moniz de Arago.

que defende no ser possvel o reexame, pois o art. 267, 3 possibilita o exame a qualquer tempo, afastando a precluso temporal, mas no o reexame (no afasta a precluso lgica).63

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Barbosa Moreira; Calmon de Passos; Frederico Marques. Ferreira Filho, 1991.

ITEM 19.B:Procedimento das aes coletivas. Competncia para aes coletivas. Coisa julgada e litispendncia em aes coletivas. Obras consultadas. Hugo Nigro Mazzilli. A defesa dos interesses difusos em juzo. 19a Edio. Ed. Saraiva. Jos Luiz Ragazzi, Raquel Schlommer Honesko e Soraya Gasparetto Lunardi. Processo Coletivo, in Vidal Serrano Nunes Jnior (coord.), Manual de Direitos Difusos. 1a Edio. Ed. Verbatim, pp. 659-723. Marcus Vinicius Rios Gonalves. Tutela de interesses difusos e coletivos Sinopses Jurdica. 4a Edio. Ed. Saraiva. Alexandre Freitas Cmara. Lies de Direito Processual Civil. 16 Edio. Ed. Lumen Juris. Legislao bsica. Art. 5o, XXXVI, Constituio Federal. Lei 4.717/65 (Lei da Ao Popular). Lei 7.347/85 (Lei da Ao Civil Pblica). Ttulo III, Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor). Art. 6o, 3o, Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro. Art. 267, V; 301, 3o; 467; 468; 469; 470; 471, I; 472; 474, todos do Cdigo de Processo Civil. 1. Noes gerais. A tutela coletiva reflexo da situao social contempornea e vem sendo sistematizada e bastante utilizada, nos dias atuais, em razo da sociedade de massa hoje existente. Com base nas transformaes pelas quais vinha passando o direito processual civil desde o incio da dcada de 80, com a edio da Lei da Ao Civil Pblica e as inmeras discusses sobre um processo civil coletivo, o processo individualista passou a ser insuficiente para atender s solicitaes das sociedades contemporneas e incorporaram-se ao catlogo de bens protegidos pelo legislador uma nova pauta de bens. Aps, surgiu o Cdigo de Defesa do Consumidor. Cumpre ressaltar que as disposies constantes acerca da tutela coletiva do CDC no se aplicam exclusivamente proteo dos interesses o consumidor, tendo em vista a necessidade da sua conjunta interpretao com a LACP, por fora dos artigos 90 daquele e 21 desta. A interao dos sistemas foi que deu origem ltima parte do CDC, que possui normas que regulam esse microssistema destinado tutela de todos os direitos e interesses coletivos, dando origem chamada jurisdio civil coletiva.64 H evidente preocupao do legislador com a instrumentalidade e maior efetividade do processo, e tambm pela sua adequao nova realidade socioeconmica que estamos vivendo, marcada profundamente pela economia de massa.65 Ou seja, a antiga concepo da iniciativa processual monopolizada nas mos do titular do direito subjetivo revela sua impotncia e sua inadequao frente a interesses que so, ao mesmo tempo, de todos e de ningum.66 Por fim, cumpre ressaltar a existncia de um projeto de lei para uma sistematizao das regras e princpios espalhados pela legislao acerca das aes coletivas (denominado: Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos). Tal projeto de lei foi entregue em janeiro de 2007 ao governo para o respectivo processo legislativo. 2. Legitimidade. Em se tratando de ao coletiva, a legitimidade para se exigir um direito em juzo sempre foi muito restrita, haja vista que alguns bens ou direitos de interesse de toda uma comunidade no podiam ser defendidos em juzo porque no havia uma pessoa legitimada para tanto, na medida em que no havia uma determinada pessoa prejudicada. 67 Nesses casos, de suma importncia a

64 Soraya Gasparetto Lunardi. A tutela especfica no Cdigo de Defesa do Consumidor.So Paulo: Juarez de Oliveira, 2002, p. 162. 65 Kazuo Watanabe. Disposies Gerais. In: Ada Pellegrini Grinover et. al. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor , Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2007, p. 790. 66 Ada Pellegrini Grinover. A tutela jurisdicional dos interesses difusos. Revista de Processo. So Paulo. n. 14-15, p. 25-44, abr./set. 1979, p. 31. 67 Pedro da Silva Dinamarco. Ao Civil Pblica.So Paulo: Saraiva, 2001, p. 10.

legitimidade ad causam, compreendida como a coincidncia entre a situao jurdica de uma pessoa, tal como resulta da postulao formulada perante o rgo judicial, e a situao legitimante prevista na lei para a posio processual que essa mesma pessoa se atribui, ou que ela mesma pretende assumir.68 A mera transferncia das regras relativas legitimidade ordinria, da ao individual, ao coletiva, no suficiente, uma vez que no possvel especificar o titular, ou seja, o dono do interesse que se quer alcanar, dada a indivisibilidade de sua participao ou fracionamento (a chamada indivisibilidade do objeto) e, de outro lado, a impossibilidade de sua atribuio a certos titulares (a chamada indeterminao dos sujeitos).69 Assim, no tocante legitimao extraordinria nas aes coletivas, tem-se a hiptese de no levar em conta a titularidade do direito material para atribuir a titularidade da defesa em juzo 70, bem como deve ser afastada a eventualidade de atribuir-se a legitimao, em conjunto, totalidade dos cotitulares, isto , de situar o caso na rea do litisconsrcio ativo necessrio.71 Existe uma discusso acerca da natureza jurdica da legitimao dos legitimados na ao coletiva, sendo majoritrio que a legitimidade ativa extraordinria72, autnoma, concorrente e disjuntiva. 3. Prestao da tutela na forma especfica e antecipada. Uma grande inovao do CDC foi a determinao de que, nas obrigaes especficas, o devedor ser compelido a cumpri-la na forma pela qual se compromissou. Mais uma vez, o carter precursor das disposies do Cdigo e sua preocupao fundamental com a efetividade do processo, consagrando instrumento de ao especfica, que s seria introduzido no Cdigo de Processo Civil a partir da reforma de 1994, com a introduo do artigo 461 que, a rigor, reproduz o texto da lei consumerista.73 A tutela especfica pode ser compreendida como a prestao de tutela jurisdicional na exata medida daquilo que obteria o titular de um direito, se este no fosse lesado ou ameaado de leso.74 Ademais, o legislador deixa claro que, na obteno da tutela especfica, da obrigao de fazer e no fazer, o que importa mais do que a conduta do devedor o resultado prtico protegido pelo direito. E para a obteno dele, o juiz dever determinar todas as providncias e medidas legais e adequadas ao seu alcance.75 A tutela especfica pode ser adiantada por fora do previsto no art. 84, 3 o, CDC desde que seja relevante o fundamento da demanda e exista justificado receio de ineficcia do provimento final. Na tutela especfica suficiente a mera probabilidade, ou seja, a relevncia do fundamento da demanda para a concesso da tutela antecipatria da obrigao de fazer e no fazer. Por sua vez, para a concesso de antecipao de tutela, a lei exige prova inequvoca, o convencimento do juiz acerca da verossimilhana da alegao, o periculum in mora ou o abuso do direito de defesa do ru (art. 273, I e II, CPC). Desse modo, leva-se em considerao o surgimento de novos direitos, que exigem a prestao de uma tutela mais efetiva, visto que garantir a tutela apenas aps a ocorrncia do dano no era mais o bastante. Admite-se a utilizao de aes cautelares e o requerimento de antecipao dos efeitos da tutela (LACP, arts. 4 e 12). O legitimado ativo pode requisitar s autoridades competentes certides e informaes necessrias, a serem fornecidas em 15 dias e o Ministrio Pblico pode instaurar inqurito civil para colheita de provas (LACP, art. 8). 4. Gratuidade com relao s despesas processuais.

68 Jos Carlos Barbosa Moreira. Apontamentos para um Estudo Sistemtico da Legitimao Extraordinria.Revista dos Tribunais. So Paulo. v. 404, p. 9-18, jun.1969, p.9. 69 Rodolfo de Camargo Mancuso. Ao Civil Pblica., p. 131. 70 Hugo Nigro Mazzilli, p. 60. 71 Jos Carlos Barbosa Moreira. Tutela Jurisdicional dos Interesses Coletivos ou Difusos, p. 59. Grifos no original. 72 Defendem a legitimao extraordinria: Jos Luiz Ragazzi; Raquela Schlommer Honesko; Hugo Nigro Mazzilli. Por outro lado, defendem a legitimao autnoma e ordinria: Nelson Nery Jnior; Rosa Maria de Andrade Nery; Soraya Gasparetto Lunardi; 73 Antnio Herman de Vasconcellos Benjamin; Cludia Lima Marques; Bruno Miragem, p. 1021. 74 Olavo de Oliveira Neto. Breve Notcia sobre a Evoluo e Estrutura da Tutela Especfica. So Paulo: Edite, 2005, p.79. 75 Kazuo Watanabe. O Cdigo de Defesa do Consumidor. Comentado pelos autores do anteprojeto, p. 750.

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As aes coletivas no dependero de qualquer espcie de adiantamento de despesas processuais. Trata-se, na verdade, de um verdadeiro estmulo propositura de aes coletivas.76 O autor da ao coletiva no precisar adiantar custas ou emolumentos, assim como tambm nem mesmo os honorrios periciais. At mesmo os nus sucumbenciais so expressamente dispensados, qualquer que seja o legitimado propositor da ao, s havendo incidncia no caso de comprovada litigncia de m-f. 5. Competncia. O CDC estipulou que a ao dever ser proposta, excepcionada a competncia da Justia Federal, no foro do lugar do dano, quando de mbito local, ou no foro da Capital do Estado ou do Distrito Federal, quando danos de mbito nacional ou regional. No mais, determinou a aplicao das regras gerais do CPC aos casos de competncia concorrente (art. 93, CDC). Esta opo teve por objetivo facilitar o ajuizamento da ao e a coleta de prova, bem como assegurar que a instruo e o julgamento sejam realizados pelo juzo que maior contato tenha tido ou possa vir a ter com o dano efetivo ou potencial aos interesses transindividuais.77 No padece dvida de que, no caso, trata-se de competncia absoluta, com as consequncias dai decorrentes: no se prorroga, no depende de exceo para ser conhecida, pode ser declarada de oficio em qualquer tempo ou grau de jurisdio, fator de nulidade absoluta, manejvel em ao rescisria (CPC, art. 485, II).78 Para alguns, quando se trata de ao cvel pblica que visa a defesa de interesses individuais homogneos, por ter a lei institudo critrio territorial (foro do local do dano ou domiclio do autor), mas sem ter imposto para a hiptese competncia absoluta, ento a competncia a territorial, em sentido estrito, e, portanto, relativa. 79 Porm, esse entendimento no prevalece, destacando-se a posio de Ada Pellegrini Grinover, para quem tal norma do Cdigo Consumerista se aplica a todas as espcies de direitos transindividuais, porque se assim no fosse interpretada a lei, a tutela dos interesses difusos e coletivos estaria impossibilitada de ser exercida em mbito regional ou nacional. Deve haver uma interpretao conjunta e sistemtica do art. 2o da LACP e do inciso I do art. 93 do CDC. No se aplica a regra do art. 109, 3, da CR/88, ou seja, no h autorizao para a Justia Estadual processar e julgar causas da Justia Federal (cancelamento da Smula STJ, 183). No tocante s aes de improbidade administrativa, a Lei 10.628/02 foi declarada inconstitucional quanto modificao do art. 84 do CPP. Por fim, h competncia do STF para julgar aes coletivas que envolvam conflitos entre Estados ou entre esses e a Unio (art. 102, I, f, da CR/88). 6. Publicidade da ao coletiva. Proposta a ao coletiva, dever ser publicado edital no rgo oficial, para que eventuais interessados possam intervir no processo na condio de litisconsortes, alm da possibilidade de divulgao da mesma pelos meios de comunicao social por parte dos rgos de defesa do consumidor (art. 94, CDC). Est dispensada a publicao em jornal local, por ser dispendiosa. Ressalte-se que o mencionado litisconsrcio, apesar de facultativo, unitrio, haja vista que a deciso atingir a todos de modo uniforme, pois simplesmente fixar o dever do fornecedor em indenizar (art. 95). Trata-se, portanto, de medida acautelatria do legislador. 7. Sentena de procedncia com contedo genrico. A sentena de procedncia do pedido ser sempre genrica, simplesmente fixando a responsabilidade do ru pelos danos caudados. Ser, assim, uma sentena ilquida, no devendo se aprofundar sobre o que efetivamente cada vtima do dano perdeu. Antes das respectivas liquidaes e execues individuais, o bem jurdico objeto de tutela ainda tratado de forma indivisvel,

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Rizzato Nunes, p. 781. Hugo Nigro Mazzilli, p. 237-238. Rodolfo de Camargo Mancuso. Ao Civil Pblica, p. 83. Hugo Nigro Mazzilli, p. 253.

aplicando-se a toda a coletividade, de maneira uniforme, a sentena de procedncia ou improcedncia.80 8. Execuo. O CDC estabeleceu a possibilidade da execuo da sentena em ao coletiva vir a ser executada tanto na forma coletiva quanto na individual (art. 98). A execuo individual aquela interposta diretamente pelo interessado, seja ele vtima ou seu sucessor, na qual lhe incumbe a prova do interesse (titularidade do direito lesado conforme reconhecido na sentena de mrito), e os prejuzos que efetivamente sofreu81, ao passo que a execuo coletiva aquela promovida pelos legitimados pelo artigo 82 do CDC, tem lugar quando j houver fixado o valor das indenizaes devidas em sentena de liquidao, no tendo, entretanto, sido promovida a respectiva execuo desta.82 Ressalte-se ser possvel a cumulao de indenizao pelos danos provados ao bem indivisivelmente considerado e o ressarcimento devido a ttulo individual s vtimas do mesmo dano83 , sendo que, na hiptese, haver preferncia dos credores individuais para o respectivo recebimento. Ademais, na hiptese de os lesados no demonstrarem interesse, no procedendo liquidao e execuo, os legitimados ativos do art. 82 do CDC podem promover as respectivas liquidaes e execues, analisando a gravidade do dano e buscando a respectiva indenizao, que se converter em benefcio do Fundo. Trata-se do chamado fluid recovery. 9. Litispendncia. A litispendncia pode se apresentar nas aes coletivas de duas formas: quando ocorre concomitncia entre duas ou mais aes coletivas ou entre ao coletiva e ao individual. Ressalte-se, por oportuno, que ao se falar em identidade de partes da ao coletiva no se pode analisar simplesmente o autor da demanda (substituto processual), mas sim aqueles que sero afetados pela sentena, ou seja, os titulares do direito material. Isto porque a legitimidade para a propositura da ao coletiva das pessoas indicadas na lei, de modo que a parte que figura no plo ativo da relao processual no parte da relao jurdica material objeto do litgio. Ademais, possvel a concomitncia de ao coletiva e de ao individual, sem induzir litispendncia, quando ambas se desenvolverem de forma simultnea e separada. H possibilidade para o litigante individual optar entre continuar com sua demanda ou suspend-la, para aguardar a deciso da ao coletiva (art. 104, CDC). Em regra, somente se beneficiar da coisa julgada aquele que pedir a suspenso da ao individual dentro do prazo de trinta dias, contados da cincia nos autos do ajuizamento da ao coletiva. Ressalte-se que, nos termos do art. 22, 1, da Lei 12.016/09 h necessidade extino do processo individual para aproveitar a coisa julgada coletiva. Por fim, de acordo com as normas do CPC, o reconhecimento da litispendncia acarreta a extino do processo, sem resoluo do mrito. Parte da doutrina entende que essa soluo no adequada para o processo coletivo. Segundo mencionada corrente doutrinria, os colegitimados indicados pela lei, mesmo com a extino do processo, poderiam intervir no processo remanescente como assistentes, tendo em vista a presena de interesse jurdico. Destarte, na hiptese de as aes coletivas serem propostas por legitimados diferentes, apresentar-se-ia mais correta a reunio dos processos para julgamento simultneo, conferindo-se ao reconhecimento da litispendncia entre aes coletivas o mesmo efeito prtico da conexo das aes. Entretanto, se as demandas coletivas idnticas forem ajuizadas pelo mesmo legitimado, ser, realmente, hiptese de extinguir o novo processo. 10. Coisa julgada. As aes coletivas tm por finalidade primordial a soluo de conflitos da atual sociedade de massa, viabilizando a economia processual ao lado da efetividade da prestao da tutela jurisdicional, com a finalidade de ampliar o acesso justia. Nesse contexto, a simples ampliao da legitimidade para

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Ada Pellegrini Grinover. Das Aes Coletivas Para a Defesa de Interesses Individuais Homogneos, p. 903. Antnio Herman de Vasconcellos Benjamin; Cludia Lima Marques; Bruno Miragem, p. 1095. Idem. Ada Pellegrini Grinover, p. 912.

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a defesa dos interesses coletivos no se mostrou suficiente. Foi necessrio, tambm, alterar os limites da res judicata, sob pena de tornar-se incua a ampliao da legitimidade ad causam. Estabeleceu-se a chamada coisa julgada secundum eventus litis, ou seja, de acordo com o desfecho da controvrsia, de modo que, quando a deciso for de improcedncia por falta de provas, ser possvel a propositura de ao nova, com base em prova nova; ao passo que se a deciso for de procedncia ou improcedncia por qualquer outro fundamento, a coisa julgada se opera normalmente contra todos (art. 18, Lei da Ao Popular e art. 16, Lei da Ao Civil Pblica). Por sua vez, o CDC estabeleceu a coisa julgada com eficcia erga omnes, bem como a ultra pars in utilibus (art. 103). Ressalte-se que somente na hiptese de procedncia do pedido que a coisa julgada transbordar seus efeitos a todos, pois, no caso de improcedncia, qualquer pessoa continua autorizada ao exerccio individual do seu direito de ao. No tocante aos direitos individuais homogneos, vige a coisa julgada erga omnes exclusivamente para o caso de procedncia do pedido. Est autorizada a propositura de aes individuais mesmo no caso de improcedncia, desde que o interessado no tenha intervindo n processo coletivo como litisconsorte (art. 103, III e 2o, CDC). Cumpre salientar que na redao atual do art. 16 da Lei da Ao Civil Pblica, dada pela Lei 9.494/97, a coisa julgada erga omnes se dar apenas nos limites da competncia territorial do rgo prolator. H crtica doutrinria de que houve ntida confuso entre coisa julgada e critrios de competncia e que uma ao coletiva, na qual se discute determinado direito coletivo lato sensu, uma vez tendo seu pedido julgado procedente, o juiz que o reconhece, sendo competente para tanto, no pode ter essa competncia limitada exclusivamente ao territrio onde exerce sua jurisdio. Ademais, a redao do artigo 103 e incisos do CDC no foi alterada, razo pela qual, em virtude da integrao que deve existir entre as normas do CDC e da LACP, absolutamente ineficaz a alterao promovida no art. 16 da LACP. Para que tivesse eficcia, deveria ter havido alterao na LACP e no CDC. Assim, segundo doutrina dominante, no h limitao territorial para a eficcia erga omnes da deciso proferida em ao coletiva, quer esteja fundada na LACP, quer no CDC. No obstante, o STJ, em inmeros julgados tem se posicionado no sentido de reconhecer validade a tal dispositivo legal.84 11. Smulas STJ, 329: O Ministrio Pblico tem legitimidade para propor ao civil pblica em defesa do patrimnio pblico. STJ, 344: A liquidao por forma diversa da estabelecida na sentena no ofende a coisa julgada. STJ, 345: So devidos honorrios advocatcios pela Fazenda Pblica nas execues individuais de sentena proferida em aes coletivas, ainda que no embargadas. STJ, 470: O Ministrio Pblico no tem legitimidade para pleitear, em ao civil pblica, a indenizao decorrente do DPVAT em benefcio do segurado.

84 STJ, REsp 838978/MG; STJ, REsp 2006/0076220-0; STJ, 3 T. EDcl no REsp 167.328/SP, Rel. Ministro Paulo de Tarso Sanseverino, j. 01/03/2011, DJe 16/03/2011.

ITEM 19.C:Incidentes de uniformizao de jurisprudncia e de inconstitucionalidade. Incidentededeslocamentodecompetncia. Julgamentomonocrticodos recursopelorelator. Obras consultadas. Bernardo Gonalves Fernandes. Curso de Direito Constitucional. 3a Edio. Editora Lumen Juris, p. 823. Jos Carlos Barbosa Moreira. O Novo Processo Civil Brasileiro. 27a Edio. Ed. Forense, pp.177187. Humberto Theodoro Jnior. Curso de Direito Processual Civil. 39a Edio. Ed. Forense, vol. I, pp. 556-559. Legislao bsica. Art. 109, V-A e 5o da Constituio Federal. Art. 476 e ss.; 531; 544, 4o; 551, 1o; 557, caput e 1o; todos do CPC. 1. Noes Gerais. Dentre os vrios incidentes capazes de ocorrer no julgamento de grau superior destacam-se o da uniformizao da jurisprudncia (Captulo I do Ttulo IX do Livro I do CPC) e o da declarao incidenter tantum da inconstitucionalidade de lei ou outro ato normativo do poder pblico (Captulo II do mesmo Ttulo). Ambos podem verificar-se no julgamento de recurso, de causa da competncia originria do tribunal e no de qualquer das que obrigatoriamente se submetem ao duplo grau de jurisdio (art. 475, CPC). 2. Incidente de uniformizao de jurisprudncia. Tem o objetivo de manter a unidade da jurisprudncia interna de determinado tribunal. Qualquer juiz de turma, cmara ou grupo de cmaras pode solicitar o pronunciamento prvio do tribunal acerca de tese jurdica ou interpretao de direito. Conforme o art. 476 do CPC, cabvel quando: I - verificar que, a respeito da interpretao do direito, ocorre divergncia; e II - no julgamento recorrido a interpretao for diversa da que lhe haja dado outra turma, cmara, grupo de cmaras ou cmaras cveis reunidas. Em geral, ser requerido o pronunciamento prvio do tribunal acerca da interpretao do direito por qualquer juiz que participe do julgamento. A parte pode provocar o incidente (art. 476, pargrafo nico). A doutrina tambm admite a provocao pelo Ministrio Pblico na hiptese de ter recorrido contra deciso em processo onde funcionasse, no grau inferior de jurisdio, como fiscal da lei.85 Trata-se de incidente distinto do regulado no art. 555, 1, do CPC porque neste, aplicvel somente no agravo e na apelao86, h deslocamento de competncia para rgo mais numeroso indicado pelo regimento interno que julga toda a questo de fato e de direito. No h devoluo ao rgo de origem, sendo tudo resolvido naquele que recebe o recurso. Visa maior eficincia do que o incidente regulado no art. 476 e seguintes do CPC. A lei atribui ao relator a iniciativa do incidente em apreo87. O procedimento est descrito nos artigos 477 a 479 do CPC, por meio do qual o tribunal pode tomar duas deliberaes: a) reconhecer a divergncia; ou b) negar a divergncia. No primeiro caso, fixar a interpretao a ser observada. obrigatria a oitiva do rgo do Ministrio Pblico que funciona perante o tribunal. Se o julgamento for tomado pelo voto da maioria absoluta, ser objeto de smula. Ressalte-se que (...) nem do que baste, para a incidncia da regra, que hajam votado (em qualquer sentido) juzes em nmero superior metade do total, seno no de que o particular efeito ali atribudo ao julgamento s se produzir se houverem votado pela tese vitoriosa juzes em nmero superior metade: na hiptese contrria, a interpretao fixada prevalecer para o caso

85 Jos Carlos Barbosa Moreira, p. 178. 86 Jos Carlos Barbosa Moreira afirma: iguais razes militam em favor da respectiva utilizao no julgamento de outros recursos, bem como no de causas sujeitas ao reexame necessrio em duplo grau. No apenas quando se julga apelao ou agravo que surge questo de direito relevante, a cujo respeito seja conveniente prevenir ou compor divergncia entre rgos fracionrios de um tribunal. , p. 181. 87 Jos Carlos Barbosa Moreira afirma: () embora no se deva excluir a possibilidade de que a sugesto parta de outro membro do rgo e seja por aquele encampada.

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concreto, mas no ser objeto de smula nem consistir precedente na uniformizao da jurisprudncia.88 A deciso sobre a questo de direito irrecorrvel, somente cabendo recurso da deciso que posteriormente o rgo fracionrio vier a proferir. O rgo fracionrio fica vinculado ao entendimento fixado tese jurdica assentada pelo tribunal. 3. Incidente de inconstitucionalidade. Para estudo do instituto ver item 15.a do GIII. 4. Incidente de deslocamento de competncia. Sobre o Incidente de Deslocamento de Competncia (IDC) acrescentado pela EC45/04 no artigo 109, 5o da Constituio Federal, nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal. A caracterizao da existncia de grave violao a direitos humanos deve ser preenchida de acordo com o caso concreto, no havendo como se definir de forma prvia quais as situaes passveis de aplicao do novel instituto.89 A Constituio no definiu o rito a ser seguido. No julgamento do IDC no 1, o STJ indeferiu pedido para deslocamento de competncia para a Justia Federal processar e julgar a ao penal de homicdio da irm Dorothy Stang ocorrido no estado do Par (na cidade de Anhapu). Explicitou o STJ que o (...) deslocamento de competncia em que a existncia de admissibilidade do pedido deve anteder ao princpio da proporcionalidade (adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito, compreendido na demonstrao concreta de risco de descumprimento de obrigao decorrentes de tratados internacionais firmados pelo Brasil, resultante de inrcia, negligncia, falta de vontade poltica ou condies reais do estado-membro, por suas instituies, em proceder devida persecuo penal (...). Assim, o STJ considerou descabvel o deslocamento de competncia solicitado pelo Procurador-Geral da Repblica em virtude da presuno sobretudo miditica de haver, por parte dos rgos institucionais de segurana e pelo Poder Judicirio do Par, omisso ou mesmo inrcia na conduo das investigaes do crime e sua efetiva punio.90 No julgamento do IDC no 2 (Caso Manoel Mattos), mostrou-se possvel a participao de amicus curiae, considerando-se a relevncia do julgamento e a amplitude social decorrente. O incidente decorreu de assassinato do vereador e advogado Manoel Bezerra de Mattos, que agia publicamente no enfrentamento de grupos de extermnio que atuava na divisa dos estados da Paraba e Pernambuco, ocorrido em janeiro de 2009, no Municpio de Pitimb/PB. A deciso do incidente deslocou o processo referente apenas ao assassinato de Manoel Mattos, fixando-se a competncia o Juzo Federal da Paraba para o julgamento da ao penal e dos fatos conexos. 5. Julgamento monocrtico dos recursos pelo relator. Quando se maneja um recurso com efeito devolutivo entre rgos de diferentes graus de jurisdio, o julgamento, em regra, cabe a algum rgo coletivo. Todavia, em determinadas hipteses legais o CPC admite que o relator julgue singularmente, valendo seu ato como deciso do tribunal. Tem por objetivo simplificar a tramitao do recurso e proporcionar economia processual. O relator negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel, improcedente, prejudicado ou em confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do respectivo tribunal, do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior. (art. 557, caput, CPC). Por sua vez, se a deciso recorrida estiver em manifesto confronto com smula ou com jurisprudncia relevante do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior, o relator poder dar provimento ao recurso. (art. 557, 1-A, CPC).
88 89 Jos Carlos Barbosa Moreira, p. 180. Adrian Soares Amorim de Freitas, em http://jus.com.br/revista/texto/17761/o-incidente-de-deslocamento-de-competencia#ixzz1wAUaOsxI

O recurso cabvel contra deciso do relator o agravo, no prazo de cinco dias (art. 557, 1o, CPC). Quando manifestamente inadmissvel ou infundado o agravo, o tribunal condenar o agravante a pagar ao agravado multa entre um e dez por cento do valor corrigida da causa, ficando a interposio de qualquer outro recurso condicionada ao depsito do respectivo valor. (art. 557, 2o, CPC) Tambm possvel o julgamento monocrtico nas hipteses dos artigos 531 e 544, 4, ambos do CPC. Ressalte-se que as decises do relator que convertem agravo de instrumento em retido e que atribuem efeito suspensivo ao agravo ou que deferem a antecipao da tutela recursal so irrecorrveis. Todavia, no so decises que julgam o recurso monocraticamente porque posteriormente o rgo colegiado poder se manifestar. 6. Smulas. STJ, 253: O art. 557 do CPC, que autoriza o relator a decidir o recurso, alcana o reexame necessrio.

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ITEM 20.A: Tutela especfica dos direitos difusos e coletivos. Procedimento da ao civil pblica a da ao coletiva para direitos individuais homogneos Obras consultadas: Cleber Masson. Interesses Difusos e Coletivos Esquematizado. 1 Edio. Ed. Mtodo Legislao bsica. Art. 150, III, a, b, c e 7 da CF. Arts. 101 a 106 e 120 do CTN TUTELA ESPECFICA DOS DIREITOS DIFUSOS E COLETIVOS 1. Noes Gerais: a tutela especfica um instrumento importante do processo coletivo, pois pretende-se, atravs dela, proteger, na maior medida possvel, o bem jurdico tutelado. Est prevista no art. 84, caput, do CDC, com redao semelhante do art. 461, caput, do CPC. Tambm nesse sentido dispe o art. 11 da LACP. 2. Conceito: aquela que: a) mantm intacta a esfera jurdica do autor (preventiva); ou b) a restitui com exatido situao existente antes do dano ou do ilcito (tutela repressiva), ou prov exatamente a prestao contemplada no contrato (tutela especfica da obrigao inadimplida). cabvel, principalmente, para afastar ameaa ou leso a direitos infungveis ou no patrimoniais. A tutela especfica a que deve ser preferencialmente deferida pelo Estado-juiz, por atender mais de perto ao princpio da adequada prestao jurisdicional. Excepcionalmente, em vez de prest-la, o magistrado poder condenar o responsvel (mesmo de forma diferente da requerida pelo autor) a providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do objeto do pedido, desde que: a) no for tecnicamente possvel a tutela especfica; ou b) houver um meio de entregar ao autor um resultado equivalente, com restries menos gravosas ao responsvel. Nesses casos no haver inobservncia do princpio da congruncia entre a sentena e o pedido, pois a finalidade buscada pelo autor acaba sendo de igual modo preservada. Ateno: em se tratando de danos ambientais, no sendo possvel a tutela especfica, pode-se se valer da compensao ecolgica, que consiste na entrega de um valor ecolgico equivalente quele afetado (ex.: sendo impossvel reflorestar, in situ, uma rea desmatada, resta a alternativa de recuperar um rea prxima, para atingir um resultado ambiental semelhante). Frise-se que o argumento de que a compensao ambiental menos lesiva ao ru no basta para aplic-la em substituio tutela especfica, pois jamais vai recuperar com exatido as funes ecolgicas prejudicadas pelo dano. 3. Efetivao: Para a efetivao de tutela especfica em cognio sumria, tem-se a ao cautelar preparatria, com o fim de evitar danos ao consumidor, ao meio ambiente, etc. (art. 4); e a medida liminar, com cominao de multa, que pode ser imposta tambm em face da Fazenda Pblica (art. 12). STJ entende que a cobrana da multa fixada liminarmente requer trnsito em julgado (art. 12 2). As obrigaes de fazer e no fazer so tratadas no art. 11, LACP: o juiz determina, inclusive de ofcio, a prestao devida ou a cessao da atividade nociva, sob pena de execuo especfica ou multa diria. No havendo cumprimento espontneo, pode haver fixao de multa (execuo indireta), ou execuo direta da medida, p.ex., obstruindo uma obra. possvel valer-se do regime do art. 461/461-A, CPC, imprescindvel para as tutelas prprias dos direitos coletivos (cessar atividades poluidoras, obras irregulares, implementar polticas pblicas de fornecimento de medicamentos, prestao de servios pblicos, etc.). STJ entende que a multa pode ser cobrada no s do ente pblico como tambm do agente pblico, se for parte da relao processual. PROCEDIMENTO DA AO CIVIL PBLICA A DA AO COLETIVA PARA DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS Procedimento da ao civil pblica: inicialmente mencionada na Lei 6.938/81, s veio a ser regulada com a Lei 7.347/85. Se presta a tutelar qualquer direito metaindividual (art. 1, IV est em vigor STJ)91. A competncia o foro do local do dano (Ateno: por fora dos 1 e 2 do art.

109 da CF, se a Unio for autora a ao, necessariamente, dever ser proposta na seo judiciria em que tiver domiclio o re; se a Unio for r o autor poder optar entre o foro de seu prprio domiclio, do distrito federal ou do local onde esteja situada a coisa ou tenha ocorrido o fato ou ato que deu origem demanda). H previso de liminar/cautelar antecedente (art. 4 e 12), com possibilidade de contracautela (12, 1). Na ACP contra o Poder Pblico, vedada a liminar inaudita altera pars (art. 2, Lei 8.734/92), todavia a doutrina sustenta que em casos de perecimento de direito esse dispositivo deve ser afastado por fora do art. 5, XXXV da CF. A FP deve se pronunciar em 72 horas. O MP, no sendo parte, ser fiscal da lei. O MP ou outro legitimado ativo pode assumir a demanda infundadamente abandonada. Admite-se litisconsrcio entre MPs (controvrsia doutrinria. STF admitiu V. ACO 1020). Doutrina e jurisprudncia vm entendendo que a responsabilidade dos poluidores pelos danos ambientais solidria, por consequncia, d azo a litisconsrcio passivo facultativo). A ACP pode ou no ser precedida de inqurito civil. A condenao em dinheiro revertida por um fundo (art. 13). Porm, se o dano decorrer de discriminao tnica, a pecnia ser destinada a aes de promoo de igualdade tnica (inovao da Lei 12.288/10). Peculiaridades processuais: Controvrsia sobre a reconveno. O art. 315 do CPC no permite a reconveno quando o autor estiver atuando na qualidade de substituto processual. Todavia, parte da doutrina (DIDIER) entende ser cabvel a reconveno, pois afirmam que os colegitimados tambm possuem legitimidade extraordinria passiva, podendo defender em juzo, como substitutos processuais passivos no polo passivo, os interesses de um grupo, classe ou categoria de pessoas. Os recursos, em regra, no tm efeito suspensivo; poder o juiz conferir este efeito para evitar dano irreparvel. No h adiantamento de custas. No h nus de sucumbncia, salvo m-f (art. 18: fala apenas das associaes, mas STJ entende que aplica-se tambm ao MP). Exame necessrio aplica-se apenas em caso de improcedncia/extino sem resoluo de mrito (analogia com o art. 19 LAP e art. 4, 1, Lei 7.853/89 - STJ92). Procedimento para direitos individuais homogneos: est tratado em captulo prprio no CDC (art. 91-100). Competncia: ressalvada a Justia Federal, foro do local do dano (ou na respectiva capital, para dano nacional/regional). Proposta a ao, h publicao de edital, com ampla divulgao para o ingresso de litisconsortes (sua inobservncia no gera nulidade REsp 205481). Na procedncia, a condenao genrica; a execuo individual ou coletiva, com preferncia para crditos individuais. Aps um ano sem habilitaes individuais suficientes, os legitimados coletivos liquidaro e executaro a deciso, cujo produto ir para o FDD. Nos direitos individuais homogneos, no h coisa julgada secundum eventum litis. H sempre coisa julgada da ao coletiva o que no prejudica a ao individual. O CDC faz referncia apenas procedncia para conferir o transporte in utilibus. O art. 104 diz que a parte, para se beneficiar, deve requerer a suspenso de seu processo individual. O STJ, aplicando por analogia o recurso repetitivo (543-C, CPC), disse que esta suspenso cogente, podendo ser determinada para evitar decises contraditrias (REsp 1110549).

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ITEM 20.B: Agravo retido e por instrumento. Agravo regimental. Agravo interno. Obras consultadas: ASSUMPCAO, Daniel. Manual de Direito Processual Civil. Ed. Mtodo, 2012. MOUZALAS, Rinaldo. Direito Processual Civil. Ed. Juspodvim, 2012. Nota: o resumo a seguir foi elaborado a partir do trabalho anterior do grupo de aprovados no 25 concurso.

O recurso de agravo gnero, do qual so espcies: agravo de instrumento; agravo retido; agravo interno (ou regimental), e o agravo (para destrancamento de recursos de natureza extraordinria). H 2 agravos contra decises interlocutrias: retido e de instrumento. Agravo retido aquele que evita a precluso, mas no processado imediatamente, ficado retido at futura ratificao na apelao ou contrarrazes de apelao. Se o agravo retido no for ratificado, ele no ser conhecido. O agravo retido dispensa preparo e deve ser oposto perante o juiz a quo: (a) oralmente, contra decises orais proferidas em audincia de instruo e julgamento (a decisao proferida em audincia preliminar no est subordinada ao art. 523, pargrafo 4, do CPC), oposto imediatamente; (b) por escrito, contra decises escritas, em 10 dias. Interposto o agravo retido, o agravado ser intimado para, em 10 dias, responder ao recurso, ao que o juiz pode se retratar. No h opo para o agravante: ou cabe agravo retido ou cabe agravo de instrumento. Existem 3 regras bsicas de cabimento do agravo de instrumento: Situaes de urgncia: Se no h urgncia, o relator converte o agravo de instrumento em retido. Da deciso do relator que converte o agravo de instrumento em retido, a lei no prev cabimento de agravo interno, levando as pessoas a ingressar com mandado de segurana. No RESP 1115445, o STJ admitiu agravo interno contra deciso do relator que converte agravo de instrumento em retido. Ateno: se o juiz antecipa a tutela em audincia, oralmente, essa deciso deve ser impugnada por agravo de instrumento, e no retido, porque, ainda que a deciso seja proferida em audincia, no cabe agravo retido diante da situao de urgncia. Quando a lei disser que hiptese de agravo de instrumento; no preciso nem demonstrar a urgncia. Exemplos: agravo contra deciso que no recebe a apelao ou que recebe a apelao em efeitos diversos, deciso em liquidao de sentena (CPC, art. 475-H), deciso que recebe inicial da ao de improbidade administrativa. Quando agravo retido incompatvel. Ex: deciso interlocutria em execuo. O agravo de instrumento interposto diretamente no tribunal, no prazo de 10 dias. Cabe ao agravante apresentar no juzo a quo a cpia do agravo, o protocolo de interposio e a relao dos documentos que instruram o recurso (CPC, art. 526). Se no fizer isso em 3 dias e o agravado alegar essa falta, o agravo no ser conhecido. o nico caso em que a falta de um requisito de admissibilidade do recurso depende de provocao do recorrido. Se, no entanto, a informao de descumprimento foi trazida ou pelo juiz ou por outra via, no h empecilho para o conhecimento do recurso. Em 2010, o STF disse que a mera alegao da falta, sem prova do prejuzo, no suficiente para inadmisso do agravo (RESP 944040). Cabe ao agravante formar o instrumento do agravo, juntando peas obrigatrias (deciso agravada, procurao das partes e certido de intimao da deciso agravada) e peas facultativas (essas pecas podem ser essenciais ou necessrias para a compreenso da controvrsia, conforme smula 288/STF). O agravo de instrumento no tem efeito suspensivo automtico, cabendo ao agravante pedi-lo ao relator, inclusive, para que o Relator conceda de logo o que foi negado em 1 instncia. o efeito suspensivo ativo ou antecipao da tutela recursal (CPC, art. 527, III). Sobrevindo sentena na 1 instncia, o agravo no perde o objeto de forma automtica: se o provimento do agravo puder invalidar a sentena, ele permanece em vigor. Observaes sobre a distino entre agravo e apelao: agravo; para outros, sentena parcial, contra a qual cabe apelao ou agravo de instrumento.

art. 100). J na denegao do pedido de falncia, a sentena ser impugnvel por apelao. e sentena decidida por sentena, mas cabe agravo de instrumento. matrias decididas em deciso interlocutria podero fazer parte do recurso contra a sentena. Nos Juizados Especiais Federais s cabe agravo em deciso interlocutria de tutela de urgncia. O agravo regimental ou interno um recurso contra a deciso monocrtica do relator, Presidente e Vice de Tribunal para o prprio rgo colegiado a que pertence o magistrado, para ver se ele agiu corretamente. O STJ entende que o art. 39 da Lei 8038/90 (que dispe sobre recursos no STJ e STF) se aplica de forma genrica a todos os tribunais do pas. Uma lei avulsa modificou o CPC para excluir o cabimento do agravo regimental contra deciso do relator que concede ou no pedido liminar (art. 527, nico), mas esse dispositivo, na prtica, inaplicvel, porque os tribunais aceitam o agravo regimental ou o mandado de segurana. A smula 622 do STF tambm exclui o cabimento de agravo regimental contra deciso do relator que indefere liminar em mandado de segurana, mas essa smula no vem sendo aplicada mais, principalmente diante do disposto no art. 10, 1 da Lei 12016/09. O julgamento do agravo regimental pelo colegiado assume a natureza do julgamento do recurso que fora decidido monocraticamente pelo relator. Assim, podem caber embargos infringentes contra acrdo de agravo regimental (quando a deciso do regimental tiver natureza de acrdo de apelao). Tambm cabem embargos de divergncia contra acrdo de agravo regimental quando a deciso do regimental tiver natureza de acrdo de especial/extraordinrio (nesse sentido, a smula 316 do STJ).

ITEM 20.C: Execuo contra a Fazenda Pblica. Execuo Fiscal. Obras consultadas: Manual de Direito Processual Civil: 3 . edio (2011), ASSUMPO NEVES, Daniel Amorim. Curso de Direito Processual Civil- Execuo: volume 5 (2012). DIDIER JR, Fredie. Lei de Execuo Fiscal: 12 . edio (2011), THEODORO JR, Humberto. EXECUO FISCAL a) Dvida Ativa. A Execuo fiscal est regulada pela Lei Federal n 6.830/80 e, subsidiariamente, pelas disposies do CPC. A dvida ativa da Fazenda constituda por qualquer valor definido como de natureza tributria ou no tributria pela Lei Federal n. 4.320/64. Essa dvida ativa compreende, alm do principal, a atualizao monetria, os juros, a multa de mora e os demais encargos previstos em lei ou contrato. O valor devido Fazenda deve ser inscrito em dvida ativa, por meio de um procedimento administrativo que apurar sua liquidez e certeza. Notificado o devedor para pagar o valor devido ou defender-se, caso mantenha-se inerte ou sua defesa seja rejeitada, sobrevir o ato administrativo de inscrio do valor na dvida ativa. Aps a inscrio, emitida uma certido que atesta a certeza e liquidez do crdito, denominada de certido de dvida ativa, constituindo ttulo executivo hbil a legitimar a propositura da execuo fiscal. As Fazendas no promovem execuo fiscal quando a dvida for de pequeno valor, de acordo com limites fixados em cada esfera. Mas, se ainda assim ela intentar execuo, no cabe ao juiz extinguir o feito, porque apenas cabe ao ente pblico avaliar o ajuizamento. Nesse sentido a Smula 452, STJ. A certido pode ser, at a prolao da sentena de embargos, substituda, em caso de erro material ou formal. O que no se admite a modificao do sujeito passivo da execuo (Smula 392, STJ). b) Legitimidade ativa e passiva na Execuo Fiscal: Pode ser ajuizada pela Fazenda Pblica (Unio, Estados, Municpios, DF e suas autarquias e fundaes pblicas). Para parcela da doutrina, tambm devem ser includas as agncias reguladoras (Scarpinella Bueno). Para Didier (obra citada) e Marinoni-Arenhart (Execuo, p 392), no pode ser ajuizada pelas empresas pblicas e sociedades de economia mista. Reconhece Didier, todavia, ser possvel, a celebrao de convnio entre um ente pblico e uma empresa pblica ou sociedade de economia mista para que esta possa promover a execuo fiscal. Cita como exemplo o ERESP n 537.559/RJ, em que reconhecida a legitimidade da CEF para intentar execuo fiscal como substituta processual do FGTS. Para Theodoro Jr, citando precedente STJ (Resp 397.363), a aplicao do procedimento executivo depender da atividade que elas exercem, exigindo-a no caso da ECT. Os conselhos profissionais so tambm partes legtimas (ADI n 1.717/DF). de se observar que a OAB no pode se valer do executivo fiscal para cobrar anuidades de advogados, devendo utilizar a execuo por quantia certa contra devedor solvente. que a OAB no integra a Administrao Indireta, no estando submetida Lei 4.320/64, e o art. 2 da LEF prev que constitui dvida ativa aquela definida como tributria ou no tributria pela Lei 4.320/64. As contribuies vertidas pelos advogados no desfrutam de natureza tributria nem ostentam ndole fiscal, tanto que no se subordinam ao princpio da legalidade estrita, cabendo a cada seccional fixar o valor da anuidade a ser paga. Assim, no sendo composta a receita da OAB de verbas oramentrias, nem atendendo s exigncias da LEF, no pode valer-se da execuo fiscal (STJ, ERESP 503.252/SC). O polo passivo, por sua vez, compe-se pelo devedor constante da certido ou por seus sucessores a qualquer ttulo. Pode, ainda, ser promovida a execuo em face do garantidor da dvida ou contra a pessoa obrigada a satisfazer a obrigao, como o fiador, o esplio, a massa falida ou o responsvel, nos termos da lei, por dvidas tributrias ou no tributrias. Tanto o devedor quanto os demais responsveis devem estar designados no termo de inscrio de dvida, conforme dispe o art. 2 , par 5 , I, da LEF. Conquanto, todavia, o referido dispositivo exija a referncia aos responsveis no termo de inscrio, o art. 4 dispe que a execuo pode ser promovida contra o responsvel (inciso

V). Se fosse necessria a designao do responsvel no termo de inscrio de dvida ativa, ele se tornaria devedor, no havendo razo para esse artigo referir-se ao responsvel, sendo suficiente apenas haver referncia ao devedor. Significa que a execuo fiscal pode incidir contra o devedor ou o responsvel, no sendo necessria que conste o nome deste na certido. STJ, RESP 271.584: a execuo fiscal proposta contra a pessoa jurdica, no sendo exigvel constar da CDA os nomes dos corresponsveis pelo dbito tributrio, que podem ser chamados supletivamente. A diferena que, se seu nome constar j na CDA, h presuno de liquidez e certeza de ser ele o responsvel, mas, caso no conste, pode ser contra ele redirecionada a execuo, contanto que haja comprovao de sua responsabilidade pela dvida. No caso de encerramento da falncia da pessoa jurdica, no deve prosseguir a execuo fiscal contra a massa falida, por inexistncia de sujeito passivo, devendo ser facultada exequente a oportunidade de postular o redirecionamento contra os scios art. 134, VII, CTN (STJ, RESP 608.198). c) Competncia: do foro do domiclio do devedor, podendo ser ajuizada no foro do lugar em que se praticou o ato ou ocorreu o fato que deu origem dvida. Se o devedor for domiciliado onde no haja juzo federal, a Fazenda Federal deve propor perante o juiz estadual da comarca do domiclio do devedor, que estar investido de competncia federal, devendo os recursos serem encaminhados ao TRF que compreenda a comarca. Em regra a execuo intentada perante juiz de primeira instncia, mas pode tambm s-la perante o STF, originariamente. A execuo fiscal proposta pela Unio contra Estado estrangeiro ou organismo internacional deve ser intentada no STF, cf art. 102, I, alnea e, CF (STF, ACO-AgR n 543/SP). Isso merc da discusso acerca da imunidade de jurisdio ou de sua renncia. Com o advento da EC 45/2004, uma multa imposta por um rgo de fiscalizao do trabalho, se no for paga, deve ser cobrada por execuo fiscal perante a Justia do Trabalho. Tal situao no significa que as execues propostas por conselhos profissionais tramitem na JT. que esses concedem autorizao para o desempenho da profisso, exercendo poder polcia, no havendo qualquer relao de trabalho que justifique sua competncia. Quanto ao FGTS, segue tambm sendo competncia federal: no se tem subjacente qualquer relao de trabalho, porque no envolvem, diretamente, empregado e empregador; a obrigao desse decorre de lei e no da relao trabalhista (Smula 349, STJ). STJ, CC n. 23.132/TO: da Justia Eleitoral a competncia para processar execuo fiscal que objetiva a cobrana de multa eleitoral. A incompetncia de juzo distinto daquele em que domiciliado o devedor de natureza relativa, no podendo ser reconhecida de ofcio. Se no momento da propositura ele tinha domiclio naquele foro, mantm-se essa competncia, em virtude do princpio da perpetuatio jurisdictionis (art. 87, CPC). Ainda quanto falncia, de acordo com a jurisprudncia do STJ, a possibilidade de cobrana do crdito por meio de execuo fiscal no impede a opo do credor pela habilitao do crdito no processo falimentar (RESP 874.065/RS). que no se aplica execuo fiscal a vis attractiva do juzo universal da falncia. Todavia, apesar de os creditos tributrios no estarem sujeitos habilitao no juzo falimentar, no se livram de classificao, para disputa de preferncia. Assim, a Fazenda no tem de encerrar o executivo fiscal para habilitar seu crdito, mas deve encaminhar o produto de sua execuo singular ao juzo da falncia, para que se incorpore ao monte e seja distribudo, observadas as preferncias e as foras da massa (STJ, RESP 188.148 e AgRg no AgRg no AgRg no CC 117184). Est superado o entendimento de que, havendo penhora anterior quebra em favor da Fazenda, o bem constrito deveria ficar fora do rol dos bens da massa; ele sempre se submete gradao legal de preferncias. d) Procedimento:Deve-se instruir a petio inicial com a certido de dvida ativa. Estando em ordem, o juiz determina a citao do executado, preferencialmente por meio dos correios com AR, podendo a Fazenda requerer seja de outra forma. A citao pelo correio considera-se feita na data
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da entrega da carta no endereo do executado. Se a data for omitida no AR, considera-se feita a citao 10 (dez) dias aps a entrega agencia postal (art. 8 , II, LEF). Se o AR no retornar em 15 dias da entrega da carta agencia postal, a citao deve ser feito por oficial de justia ou por edital. Frustradas as tentativas para citao, faz-se por edital. Na execuo fiscal ela s ocorre aps o esgotamento de todos os meios possveis para localizao do executado. O executado ento citado para, no prazo de 5 dias, pagar a dvida com juros e multas de mora, alem de encargos, ou garantir a execuo. Se o devedor no pagar nem nomear bens penhora no prazo legal e no forem encontrados bens penhorveis, o juiz, de acordo com o art. 185-A do CTN, determinar a indisponibilidade de seus bens e direitos. Essa indisponibilidade deve limitar-se ao valor total exigvel, devendo ser imediatamente levantada a indisponibilidade dos bens ou valores que excederem esse limite. Mas ela s ocorre se a dvida for de natureza tributria. A indisponibilidade no impede que o devedor use e usufrua de seu bem, s no podendo alien-lo. Deve sempre, nessa medida de natureza cautelar, ser observado o princpio da proporcionalidade, somente sendo adotada se inexistente outro meio de garantir-se a execuo. Nas execues fiscais as intimaes dos representantes judiciais da Fazenda so feitas pessoalmente, mediante vista dos autos. STJ, RESP 743.867: nas comarcas do interior dos Estados, onde no h sede de procuradorias, a intimao pode ser via postal. A interveno do Ministrio Pblico s se d, na execuo fiscal, se verificada alguma das hipteses previstas no art. 82, CPC. Quanto penhora, a ordem distinta do CPC, devendo obedecer ao previsto no art. 11 da LEF. Se necessrio o reforo de penhora, tal no pode ser determinado de ofcio pelo juiz, sob pena de violao ao princpio dispositivo (STJ, RESP 475.693). A substituio depende de requerimento justificado da Fazenda, sendo aplicvel execuo fiscal o art. 656 do CPC, com exceo de seu inciso I. que esse inciso prev que a parte pode requerer a substituio no caso de desobedincia ordem legal e, nos termos do art. 15 da LEF, a substituio de bens penhorados por outros independe da ordem de nomeao. A intimao da penhora ao executado d-se por publicao no Dirio Oficial. Se a penhora recair sobre imvel, ser feita a intimao do cnjuge. possvel a penhora sobre o faturamento dirio de empresa, desde que seja excepcional, caso no haja outro meio de se garantir o juzo nem bens suficientes para cobrir o valor. De acordo com o entendimento do Superior Tribunal de Justia, possvel a penhora de crdito relativo a precatrio judicial. Todavia, equiparando-se o precatrio a direito de crdito, a Fazenda Pblica pode recusar a indicao ou substituio do bem por quaisquer das causas previstas no art. 656 do CPC, ou nos arts. 11 e 15 da LEF. Inteligncia da Smula 406/STJ. (AgRg no RECURSO ESPECIAL N 1.202.794). No que tange penhora eletrnica, "A interpretao sistemtica dos artigos 185-A, do CTN, com os artigos 11, da Lei 6.830/80 e 655 e 655-A, do CPC, autoriza a penhora eletrnica de depsitos ou aplicaes financeiras independentemente do exaurimento de diligncias extrajudiciais por parte do exeqente" (REsp 1.184.765/PA). Do contrrio, o fundamento do princpio da especialidade cairia por terra porque ao invs de facilitar a consecuo do crdito tributrio, a lei mais especfica estaria obstaculizando a prerrogativa da Fazenda Pblica. Da o dilogo das fontes, cuja funo primordial est em evitar uma interpretao absurda que ofende a lgica. Defesa do executado: O devedor citado para, em 5 (cinco) dias, pagar ou garantir a execuo. Feito o depsito em dinheiro, procedida a juntada da fiana bancria ou havendo a intimao da penhora, inicia-se o prazo de 30 dias para o executado embargar. Quanto aplicao da regra do art. 736 do CPC, na atual redao que dispensa a garantia do juzo para interposio dos embargos, o STJ entende que no se aplica execuo fiscal. Na Corte, prevalece que na LEF no existe a figura dos embargos sem garantia, que sempre exigida para que o contribuinte exera seu direito de defesa (AgRg no REsp 1257434 e AgRg no REsp 1251021). Apenas a ttulo de referncia: Posio minoritria: Segundo Didier (p. 775-777),

a exigncia de prvia garantia pelo juzo para oposio dos embargos execuo (art. 16, par 1 , LEF) no decorre de particularidades na relao entre contribuinte e Fazenda Pblica. A LEF, nesse ponto, apenas reproduziu a regra geral. Ento, revogada a regra geral, no haveria mais garantia do juzo para oposio dos embargos. A norma no especial por retratar estar inserida em diploma legislativo especfico, mas por retratar uma situao peculiar ou estar inserida num regime jurdico prprio. Ao executado cumpre alegar, nos embargos, toda matria til defesa; no se admite reconveno. Majoritariamente, no se exige garantia integral, bastando a existncia de penhora. Est superado o par 3 do art. 16, LEF, que no admitia a alegao de compensao nos embargos. STJ, AgRg nos Edcl no REsp 573.212: est pacificado que, com a edio da Lei 8.383/91, regulamentando a compensao na esfera tributria, restou viabilizada a possibilidade de discutir sobre o instituto em sede de embargos. EREsp 1.215.003: A Seo firmou entendimento de que os honorrios advocatcios so devidos nos casos em que a Fazenda Pblica reconhece a procedncia do pedido no mbito dos embargos execuo fiscal. Asseverou-se no ser aplicvel hiptese o disposto no art. 19, 1, da Lei n. 10.522/2002, uma vez que referida regra - voltada a excepcionar a condenao em honorrios advocatcios tem incidncia apenas aos processos submetidos ao rito previsto no CPC. O STJ admite exceo de pr-executividade em sede de execuo fiscal, em que pese a especialidade do art. 16 da LEF que prev apenas os embargos execuo. Tudo em funo do princpio da menor onerosidade do devedor. Efeito suspensivo dos embargos: Apesar de haver entendimento pacificado no sentido da aplicao subsidiria di CPC, a primeira e segunda Turma do STJ passaram a divergir quanto aplicabilidade do art. 739-A s execues fiscais. No sentido da sua inaplicabilidade, 1 Turma do STJ, RESP 1291923: Votao unnime- (...) A interpretao dos artigos 18, 19, 24, inciso I, e 32, 2, da LEF leva concluso de que o efeito suspensivo dos embargos execuo fiscal decorre da sua apresentao. Isso porque tais dispositivos legais prevem a realizao de procedimentos tendentes satisfao do crdito (manifestao sobre a garantia, remisso, pagamento, adjudicao, converso de depsito em renda) apenas aps o julgamento dos embargos ou nas hipteses em que estes no sejam oferecidos, evidenciando a suspenso do prosseguimento da execuo at o julgamento final dos embargos. Tambm o REsp 1178883.No sentido da sua aplicabilidade, 2 .Turma do STJ: AgRg no AREsp 88226. Para Didier, os embargos execuo fiscal no tm efeito suspensivo, mas no se pode fazer adjudicao, nem levantamento do depsito pela Fazenda, diante da dificuldade de reverter esses valores ao particular. A falta de efeito suspensivo serve apenas para adiantar o rito da execuo, permitindo a penhora e venda dos bens, to somente. Oferecimento: Na execuo fiscal por carta, os embargos do executado sero oferecidos no juzo deprecado, que os remeter ao juzo deprecante para instruo e julgamento (art. 20, LEF), ao contrrio do que ocorre no CPC, em que os embargos podem ser oferecidos tanto no juzo deprecante como no deprecado (art. 747, CPC). J a competncia para julgamento a mesma: juzo deprecante, salvo quando versarem sobre vcios ou irregularidades de atos do prprio juzo deprecado. A diferena est no oferecimento. Suspenso da execuo: Caso no sejam encontrados bens penhorveis, suspende-se o processo (art. 40): a) por 1 ano, quando no corre o prazo prescricional; b) aps tal perodo, no localizados bens, arquiva-se provisoriamente os autos; c) se de tal deciso decorrer o lustro prescricional, reconhece-se, ouvida a Fazenda, a prescrio intercorrente. Se o juiz decret-la sem ouvir a Fazenda, pode ser anulada a deciso, em razo de error in procedendo. Exceo de pr-executividade: pacfica a jurisprudncia no sentido de seu cabimento nas execues fiscais (Smula 393, STJ). Solve et repete: Roque Carraza: o art. 38 da LEF, que a prev, inconstitucional, porque discrimina em funo de poder ou no o contribuinte depositar para ter acesso prestao jurisdicional. Ofende o princpio da igualdade e o da universalidade de jurisdio.
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Expropriao: Passada a fase de penhora, sem embargos ou sendo rejeitados, possibilita-se Fazenda adjudicar pelo valor da avaliao. Cf art. 23 da LEF, a alienao ser feita em leilo pblico. Assim, as regras do art. 685-C do CPC, que permitem a alienao por iniciativa particular, no incidem na execuo fiscal. Recursos: Admitem-se todos os recursos do CPC. Das sentenas em execues fiscais de valor inferior ou igual a 50 ORTN cabem unicamente embargos infringentes de alada (art 34), que se destinam ao prprio juiz sentenciante, em 10 dias, bem como embargos de declarao. EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA Em razo da natureza dos bens pblicos, inalienveis e impenhorveis, o procedimento da execuo de pagar quantia certa contra a Fazenda demanda uma forma diferenciada. Registre-se que as demais formas de execuo de fazer/no fazer e entrega de coisa- no exigem procedimento diferenciado em relao Fazenda, sendo possvel, inclusive, a cominao de astreintes (STJ, AgRg no Ag 1.040.411). A execuo pode se fundar em ttulo executivo judicial (sentena) ou extrajudicial. Procedimento: Dispensa garantia do juzo, porque os bens pblicos so impenhorveis, bem como os atos de expropriao. A Fazenda citada para embargar em 30 dias (art. 1-B, Lei 9.494/97), e no para pagar, como de regra ocorre. Caso no haja embargos, deve ser expedido o precatrio pelo juiz da execuo e encaminhado ao presidente do tribunal. aplicvel subsidiariamente as regras do processo de execuo comum naquilo que no for incompatvel com as regras dos arts. 730 e 731 do CPC e 100, CF. As novidades da Lei 11.382/06 so totalmente aplicveis execuo de ttulo judicial contra a Fazenda. STJ, AgRg no Resp 1.079.310/SP: A sentena que rejeita ou julga improcedentes os embargos execuo opostos pela Fazenda Pblica no est sujeita ao reexame necessrio ; que o reexame j foi procedido em relao sentena do anterior processo de conhecimento. J Didier entende que o par 1 do art. 739-A no se aplica Fazenda, porque: a) efeito suspensivo depende de penhora, e a Fazenda no se sujeita penhora; b) expedio de precatrio ou RPV depende de trnsito em julgado art. 100, par 3 e 5 , CF. Por essa razo, os embargos opostos pela Fazenda devem ser recebidos no efeito suspensivo (STJ, AgRg no REsp 1264564). Quando os embargos forem parciais, deve-se expedir precatrio quanto parte incontroversa. A apelao contra a sentena que rejeita os embargos da Fazenda h de ser recebida no seu duplo efeito. Regime de precatrios: Qualquer crdito, independentemente da natureza, submete-se ao precatrio; ressalvam-se os de pequeno valor. H 3 ordens cronolgicas: crditos alimentares de que sejam titulares idosos ou portadores de doenas graves, at o triplo do limite para RPV, crditos alimentares dos demais titulares e, por fim, os crditos no alimentares. No Rext 470.407, o STF entendeu que o previsto no art. 100, par1 , da CF no taxativo, de sorte que os honorrios de advogado (contratuais ou sucumbenciais) ostentam natureza alimentcia. Segundo entendimento pacfico do STJ, a atividade do Presidente do Tribunal tem natureza administrativa (Sum 311, STJ), incorrendo em crime de responsabilidade, e tambm respondendo perante o CNJ diante de ato comissivo ou omissivo que retardar ou tentar frustrar a liquidao regular de precatrio. Apesar de previses constitucionais admitindo que a Unio intervenha no Estado e este no Municpio quando o inadimplemento estatal superar 2 anos (art. 34, V,a, e 35, I, CF), o STF pacificou o entendimento de que a interveno no pode ser determinada quando a razo para o no pagamento a insuficincia dos cofres pblicos, exigindo-se inadimplemento voluntrio e intencional (AgRg 4.663/MG). Compensao em favor da Fazenda: Segundo o art. 100, par 10 da CF, antes da expedio dos precatrios, o Tribunal intimar a Fazenda devedora para que, num prazo de 30 dias, sob pena de perda do direito de compensao, informe sobre a existncia de dbitos do credor que possam ser compensados com o dbito da Fazenda. S possvel em relao aos dbitos lquidos e certos,

inscritos ou no em dvida ativa e constitudos contra o credor original pela Fazenda, includas parcelas vincendas de parcelamentos, ressalvados aqueles cuja execuo esteja suspensa. Se cedido o crdito em precatrio para terceiros, a compensao deixa de ser admitida. Dispensa de precatrio: Cf art. 100, par 3 , CF, nos casos de condenao de pequeno valor, possvel que o pagamento seja realizado sem a necessidade de expedio de precatrio. O patamar deve ser indicado por cada entidade, por meio de lei especfica. No mbito federal, o art. 17, par 1 , lei dos JEFs fixou em 60 salrios mnimos. A execuo por RPA no tem procedimento executivo. Transitada em julgado a sentena, cabe ao juzo da condenao requisitar ao condenado o pagamento em at 60 dias por meio de depsito. Sequestro: possvel para o caso de preterio na ordem de inscrio do precatrio e no alocao oramentria do valor necessrio satisfao do seu dbito. Se tiver havido o parcelamento, nas hipteses do art. 78 ADCT, o sequestro ser possvel se vencido o prazo ou em caso de omisso de previso do valor do crdito no oramento. Preterio no pagamento: Caso algum seja preterido no seu direito de preferncia, pode requerer o sequestro da quantia necessria. O presidente do tribunal, aps ouvir o chefe do MP, pode determinar a apreenso e entrega do valor ao credor. A doutrina majoritria entende que o sequestro, aqui, tem natureza de ato executivo. Para Barbosa Moreira, o ato de constrio deve recair sobre o patrimnio do credor que recebeu antes da hora. J para Araken de Assis, recai sobre o patrimnio da Fazenda Pblica, devedora original. STF entende que recai sobre renda pblica (ADI 1.662), enquanto que o STJ pacificou entendimento de que o sequestro deve recair sobre renda pblica no s na preterio da ordem, mas tambm no caso de omisso no oramento e nos casos de no ser a dvida que foi parcelada paga no vencimento (RMS 22.519). STJ ainda entende que a legitimidade passiva no sequestro exclusiva do ente pblico. Aparentemente a EC 62/2009 ps fim polmica por meio do art. 100, par 6 , CF: as dotaes oramentrias e os crditos abertos sero consignados diretamente no Poder Judicirio, autorizado, para os casos de preterimento do direito de precedncia ou no alocao oramentria do valor necessrio, o sequestro desses valores. Execuo contra a Fazenda no embargada e Honorrios: Dispe o art. 1-D da Lei 9.494/97 que no sero devidos honorrios advocatcios pela Fazenda nas execues no embargadas. que quando a execuo contra a Fazenda deve seguir o regime do precatrio, no permitido cumprir, espontaneamente, o julgado. Logo, a Fazenda no d causa, indevidamente, execuo, pois preciso que haja a propositura da execuo para que se inclua o crdito na ordem cronolgica. Assim, no havendo embargos, no h resistncia nem causalidade, no havendo razo para honorrios. Da porque o STF, interpretando o dispositivo conforme a CF, reduziu seu mbito de incidncia para que se aplique somente nos casos em que a execuo contra a Fazenda se d por precatrio. de se observar que esse entendimento no se aplica no caso de execues individuais de sentena proferida em aes coletivas, ainda que no embargadas, nos termos da Smula 345 do STJ. Isso decorre do alto contedo cognitivo dessa ao de execuo (REsp n 654.312/RS).

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