Rgimen de la transmisin forzosa SRL

El art. 31 LSRL regula el rgimen por el que se han de regir las transmisiones de participaciones sociales cuando se verifiquen como consecuencia de un procedimiento judicial o administrativo de ejecucin e igualmente se aplica en caso de ejecucin de prenda de participaciones sociales verificada por notario o corredor de comercio. Se produce una intervencin a priori a diferencia de lo que ocurre en sede de sociedad annima, donde la intervencin es a posteriori con denegacin del plcet. Se inmiscuye el derecho de adquisicin preferente en el mismo proceso, por ello se implica al Juez o autoridad administrativa en la proteccin de aqul derecho. Es despus de la subasta y en el momento anterior a la adjudicacin cuando el procedimiento queda en suspenso. Remitiendo el Juez o autoridad administrativa a la sociedad testimonio literal del acta de la subasta o del acuerdo de adjudicacin y en su caso de la adjudicacin solicitada por el acreedor, para que sta, de nuevo, traslade copia a todos los socios en el plazo mximo de cinco das desde la recepcin del testimonio. Esta suspensin del procedimiento dura solamente un mes a contar desde la recepcin del testimonio, porque este es el plazo que tienen los socios personalmente y en su defecto la sociedad slo para el caso de que los estatutos establezcan a su favor tal derecho de adquisicin preferente para adoptar la decisin de subrogarse en el lugar del rematante o en su caso del acreedor, mediante la aceptacin expresa de todas las condiciones de la subasta y la consignacin ntegra del importe del remate o, en su caso, de la adjudicacin al acreedor y de todos los gastos causados, las participaciones se distribuirn a prorrata en caso de ser varios los socios interesados. Por ello, se colige que la transmisin forzosa responde en su configuracin al principio general de prohibicin legal de la libra transmisibilidad de las participaciones sociales. Por ello, se ha afirmado que la transmisin forzosa, como supuesto limitativo de la transmisin de las participaciones sociales, es una especie de, como dice MARTN ROMERO,tertium genus no reconducible ni a la categora de las transmisiones voluntarias inter vivos ni a las transmisiones mortis causa. De aqu que el rgimen de la transmisin forzosa de las participaciones sociales aparece configurado en la Ley como un rgimen de derecho imperativo en la medida en que se prev su aplicacin a todos los supuestos de embargo o de ejecucin de prenda de participaciones sociales. En suma, el embargo y la ejecucin de las participaciones sociales implica una transmisin mediante venta que se realiza a travs de un procedimiento verificado por el Juez o autoridad administrativa, con las garantas judiciales que comporta que en algn momento procesal se ha de insertar la limitacin a la transmisin de las participaciones dando entrada al derecho de adquisicin preferente de los socios.

JessMorant Vidal. Juez sustituto y Profesor asociado del I.V.A.S.P. Doctorando en Derecho.

A diferencia de lo dispuesto en el art. 64.2 de la LSA, que se limita a extender a estos supuestos el rgimen de transmisin mortis causa de las acciones, el legislador ha establecido para la transmisin de las participaciones como consecuencia de un procedimiento judicial o administrativo de ejecucin un complejo sistema de carcter imperativo que, en lo esencial, consiste en insertar una restriccin de la transmisibilidad en el desarrollo del propio procedimiento de enajenacin forzosa. En sntesis, ese sistema se compone de tres piezas. La primera de ellas, de carcter preventivo o cautelar, est constituida por la exigencia de que el embargo de las participaciones en cualquier procedimiento de apremio sea notificado por el juez o autoridad administrativa que lo haya decretado a la sociedad, quien deber anotarlo en el libro-registro de socios y dar

conocimiento a los socios de la notificacin recibida. La segunda implica una suspensin del procedimiento de ejecucin para facilitar la adquisicin de las participaciones afectadas por los socios o por la propia sociedad, que la Ley instrumenta en los siguientes trminos: Celebrada la subasta o, tratndose de cualquier otra forma de enajenacin forzosa legalmente prevista, en el momento anterior a la adjudicacin, quedar en suspenso la aprobacin del remate y la adjudicacin de las participaciones embargadas. El juez o la autoridad administrativa remitirn a la sociedad testimonio literal del acta de subasta o del acuerdo de adjudicacin y, en su caso, de la adjudicacin solicitada por el acreedor. La sociedad trasladar copia de dicho testimonio a todos los socios en el plazo mximo de 5 das a contar de la recepcin del mismo. Y mediante la tercera se otorga a los socios o, si los estatutos lo han previsto, a la sociedad un derecho de adquisicin preferente de las participaciones embargadas frente al rematante o en su caso frente al acreedor, permitindoles que durante el plazo de un mes puedan subrogarse en la posicin de stos mediante la aceptacin expresa de todas las condiciones de la subasta y la consignacin ntegra del importe del remate o, en su caso, de la adjudicacin al acreedor y de todos los gastos causados (art. 31.3). Obvio es decir que, por su imperatividad, el sistema legal descrito comporta la ineficacia en estos casos del rgimen restrictivo de la transmisin de las participaciones que pudiera hallarse previsto en los estatutos, para evitar que un pacto particular, como lo sern esas previsiones estatutarias, pueda producir un debilitamiento de la garanta patrimonial correspondiente a un tercero acreedor. Y la proteccin del eventual inters de los socios en evitar que a consecuencia de una enajenacin forzosa de las participaciones accedan a la sociedad terceros no deseados se articula a travs de esa especie de restriccin legal en qu consiste el mecanismo subrogatorio que hemos descrito y no mediante el reconocimiento de un derecho de rescate. De este modo, y aunque sea a costa de introducir cierta complejidad en el procedimiento de ejecucin y de imponer al acreedor el sacrificio patrimonial de un retraso en la satisfaccin de su derecho, la proteccin de aquel inters no desemboca en dos sucesivas transmisiones del socio afectado a su acreedor y de ste a los socios o a la sociedad que ejerzan el derecho de rescate, sino en una sola del socio afectado a los socios o a la sociedad si se hubieran subrogado en la posicin del rematante o adjudicatario, o del socio afectado a estos ltimos si no se hubiere ejercitado el derecho de subrogacin .