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Colaboracin ACervera Abogados y Plataforma en la Comunidad de Madrid contra los Riesgos Psicosociales y la Discriminacin Laboral

El Empleado Pblico y los riesgos psicosociales: sus posibilidades legales ante el acoso moral y el trfico de influencias (Primera parte)
Red de despachos

PRIDICAM

La Administracin Pblica est sometida al imperio de la Ley y del Derecho, es decir al ordenamiento jurdico. Vamos a ir analizando en este Comentario cmo el mobbing y el trfico de influencias no solo se dan con mucha frecuencia en la funcin pblica sino tambin aquellos aspectos que pueden facilitar su mejor comprensin y los recursos legales que en la actualidad existen para la legtima defensa de aquellos funcionarios que estn sometidos a esas negativas conductas. Base jurdica de actuacin del afectado 1.- Qu establece la Constitucin Espaola de 1978? La dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la Ley y a los derechos de los dems son fundamento del orden poltico y de la paz social. Todos tienen derecho a la vida y a la integridad fsica y moral, sin que, en ningn caso, puedan ser sometidos a tortura ni a penas o tratos inhumanos o degradantes () Se garantiza el derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen Los poderes pblicos velarn por la seguridad e higiene en el trabajo () 2.- Qu dice la Directiva-Marco 89/391 de la CEE? La Directiva del Consejo de 12 de junio de 1989, Directiva-Marco, relativa a la aplicacin de medidas para promover la mejora de la seguridad y de la salud de los trabajadores en el trabajo (89/391/CEE), establece que se aplicar a todos los sectores de actividades, pblicas o privadas (actividades industriales, agrcolas, comerciales, administrativas, de 1

Red Social Riesgos Psicosociales en los pases de lengua espaola

servicios, educativas, culturales, de ocio, etc.), ello no obstante, no ser de aplicacin cuando se opongan a ello de manera concluyente las particularidades inherentes a determinadas actividades especficas de la funcin pblica, por ejemplo, en las fuerzas armadas o la polica, o a determinadas actividades especficas en los servicios de proteccin civil. En este caso, ser preciso velar para que la seguridad y la salud de los trabajadores queden aseguradas en la medida de lo posible, habida cuenta los objetivos de esa Directiva que naci con un carcter de universalidad por lo que respecta a todos aquellos que trabajan o prestan un servicio cualquiera que sea su condicin (laboral, funcionarial, estatutaria, etc.). Es decir, la norma comunitaria europea, dispone claramente la obligacin de que el sector pblico asegure a todos sus empleados sin excepcin las condiciones ms idneas de seguridad y salud laboral, entre las que se encuentran aquellas que hacen referencia a la disciplina preventiva de Psicosociologa Aplicada. 3.- Referencia a la Resolucin del Parlamento Europeo sobre el acoso moral en el lugar de trabajo (2001/2339) Recomienda a los poderes pblicos de cada pas la necesidad de poner en prctica polticas de prevencin eficaces y definir procedimientos adecuados para solucionar los problemas que ocasiona. 4.- Referencia a la Estrategia Espaola de Seguridad y Salud en el Trabajo 2007-2012 Las Administraciones Pblicas, en su condicin de empleadores, debern hacer plenamente efectivo el derecho de los empleados pblicos a recibir proteccin eficaz en materia de seguridad y salud en el trabajo El propio Documento que se aprob en Consejo de Ministros el 29 de junio de 2007, indicaba que se haba prestado ms atencin a la seguridad que a la salud de los trabajadores, de forma que la vigilancia de la salud de los trabajadores no ha dado plena satisfaccin a las previsiones contenidas en la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales. Asimismo sealaba que la aplicacin de la normativa de prevencin de riesgos laborales a los empleados pblicos ha presentado insuficiencias que es necesario corregir y que la poltica de prevencin de riesgos laborales tiene un carcter transversal y, en consecuencia, debe penetrar, estar integrada y orientar las restantes polticas, en particular, entre otras, en la normativa de los empleados de las Administraciones Pblicas. 5.- Qu dispone la Ley Prevencin Riesgos Laborales? A su vez, la Ley dePrevencin de Riesgos Laborales de 8 de noviembre de 1995 (LPRL), que traspone la importante Directiva anterior, dice que ser de aplicacin la propia Ley y sus normas de desarrollo- tanto en el mbito de las relaciones laborales reguladas en el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores (empresarios y trabajadores por cuenta ajena), como en el de las relaciones de carcter administrativo o estatutario del personal al servicio de las Administraciones Pblicas. Hay que tener en cuenta que cuando en la LPRL se hace referencia a trabajadores y empresarios, se entienden tambin comprendidos en estos trminos, respectivamente, de una parte, el personal con relacin de carcter administrativo o estatutario y la Administracin pblica para la que presta servicios. 2

El legislador espaol no ha querido dejar lugar a duda alguna: Los trabajadores tienen derecho a una proteccin eficaz en materia de seguridad y salud en el trabajo. El citado derecho supone la existencia de un correlativo deber del empresario de proteccin de los trabajadores frente a los riesgos laborales. Este deber de proteccin constituye, igualmente, un deber de las Administraciones pblicas respecto del personal a su servicio (). En cumplimiento del deber de proteccin, el empresario deber garantizar la seguridad y la salud de los trabajadores a su servicio en todos los aspectos relacionados con el trabajo (). As pues, la Administracin Pblica, como empresario que es, no solo debe asegurar sino garantizar ptimas condiciones de trabajo de sus empleados. Tngase en cuenta que por daos derivados del trabajo se han de considerar las enfermedades, patologas o lesiones sufridas con motivo u ocasin del trabajo, por lo que la prevencin de las lesiones y trastornos psquicos entran plenamente dentro de la obligacin de proteccin que corresponde a la Administracin Pblica. Por lo tanto, entre las obligaciones de la administracin, se encuentra tambin la de prevenir el acoso moral en tanto que esta conducta puede ocasionar un dao a la salud de los trabajadores. Como consecuencia, la jurisprudencia de los tribunales va estableciendo la responsabilidad directa del empresario por la falta de adopcin de medidas que contribuyan a prevenir, evitar o corregir las situaciones de acoso o moral o mobbing sufridas por los trabajadores como consecuencia directa de su conducta. La Administracin Pblica debe velar, y obligarse en tal sentido, porque se cumplan no solo todas aquellas medidas previstas en los textos legales sino tambin las no previstas pero que lgicamente emanan de sus potestades de direccin y organizacin empresarial. 6.- Referencia a la Ley del Estatuto Bsico del Empleado Pblico Los empleados pblicos tienen, entre otros, los siguientes derechos de carcter individual en correspondencia con la naturaleza jurdica de su relacin de servicio: Al respeto de su intimidad, orientacin sexual, propia imagen y dignidad en el trabajo, especialmente frente al acoso sexual y por razn de sexo, moral y laboral. A recibir proteccin eficaz en materia de seguridad y salud en el trabajo. Como principios de conducta de los funcionarios pblicos se indica, entre otros, el de observar las normas sobre seguridad y salud laboral. El acoso laboral y los acosos de naturaleza discriminatoria, el acoso moral, sexual y por razn de sexo, se consideran y se tipifican en la Ley del Estatuto Bsico del Empleado Pblico como una falta muy grave, que prescribe (se extingue la responsabilidad por el transcurso del tiempo especificado para ello) a los 3 aos. 7.- Referencia al Real Decreto 67/2010, de 29 de enero, de adaptacin de la legislacin de Prevencin de Riesgos Laborales a la Administracin General del Estado 3

El objeto del Real Decreto citado es la adaptacin a la Administracin General del Estado de la Ley 31/1995, de8 de noviembre, de Prevencin de Riesgos Laborales, y sus normas de desarrollo, as como del Real Decreto 39/1997, de 17 de enero, por el que se aprueba el Reglamento de los Servicios de Prevencin, partiendo de la integracin de la prevencin en el conjunto de sus actividades y decisiones y la potenciacin de sus recursos propios, y adecuando su contenido a sus peculiaridades organizativas y de participacin del personal a su servicio. La disposicin referenciada es de aplicacin en la Administracin General del Estado y en los organismos pblicos vinculados o dependientes de ella que tengan personal funcionario o estatutario a su servicio, ya tengan o no, adems, personal laboral. En caso de que existan ambos tipos de personal, las previsiones sern igualmente aplicables a ambos Para todas las cuestiones no reguladas en ese Real Decreto deber estarse a lo dispuesto en la normativa general y especfica de prevencin de riesgos laborales. 8.- Referencia a la Ley Orgnica 3/2007, de 22 de marzo, para la Igualdad efectiva de mujeres y hombres. Plantea especficamente la actuacin frente a los acosos de tipo sexual y por razn de sexo. 9.- Ley 62/2003, de 30 de diciembre, de medidas fiscales, administrativas y del orden social MEDIDAS EN MATERIA DE NO DISCRIMINACIN EN EL TRABAJO La presente Seccin tiene por objeto establecer medidas para que el principio de igualdad de trato y no discriminacin sea real y efectivo en el acceso al empleo, la afiliacin y la participacin en las organizacin sindicales y empresariales, las condiciones de trabajo, la promocin profesional y la formacin profesional ocupacional y continua, as como en el acceso a la actividad por cuenta propia y al ejercicio profesional y la incorporacin y participacin en cualquier organizacin cuyos miembros desempeen una profesin concreta 10.- Resolucin de 5 de mayo de 2011, de la Secretara de Estado para la Funcin Pblica, por la que se aprueba y publica el Acuerdo de 6 de abril de 2011 de la Mesa General de Negociacin de la Administracin General del Estado sobre el Protocolo de actuacin frente al acoso laboral en la Administracin General del Estado. Aprueba y publica el acuerdo alcanzado por la Mesa General de Negociacin de la Administracin General del Estado sobre el protocolo de actuacin frente al acoso laboral en la Administracin General del Estado, as como el texto del mismo. El citado protocolo se establece como modelo a utilizar por los distintos Departamentos y organismos pblicos de la Administracin General del Estado para la prevencin y actuacin ante casos de acoso laboral. Las posibles denuncias identificarn con claridad tanto la jefatura a la que deben dirigirse, como la Unidad responsable de su recepcin y tramitacin. Tngase en cuenta que estas acciones de prevencin y de sancin se apoyan en dos mbitos normativos previos que tiene que ver, respectivamente, con el derecho a la ocupacin efectiva, la no discriminacin y el respeto a la intimidad y la consideracin de su dignidad, 4

a los que tiene derecho todo trabajador, segn recoge el Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de marzo, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, por un lado. Y por otro, con el derecho a una proteccin eficaz en materia de seguridad y salud en el trabajo, establecido por la Ley 31/1995, de 8 de noviembre, de Prevencin de Riesgos Laborales, al que aludimos en el punto 5 de este Comentario. Sin menoscabo de su integracin en la poltica general de recursos humanos de cada entidad, por lo que se refiere, en particular, a las actuaciones preventivas, el Protocolo deber integrarse en el Sistema de Gestin de la Prevencin de Riesgos Laborales de la Administracin General del Estado, aprobado por Resolucin de la Secretara de Estado para la Administracin Pblica de 17 de febrero de 2004. 10.- Especial referencia a la Nota Tcnica de Prevencin (NTP) 854 del Instituto Nacional, sobre Acoso laboral, que actualiza la NTP 476 del mismo organismo pblico. La citada Nota Tcnica define el acoso psicolgico en el trabajo como riesgo laboral es la siguiente: Exposicin a conductas de violencia psicolgica, dirigidas de formareiterada y prolongada en el tiempo, hacia una o ms personas por parte de otra/s que actan frente aquella/s desde una posicin de poder (no necesariamente jerrquica). Dicha exposicin se da en el marco de una relacin laboral y supone un riesgo importante para la salud. El mismo Tribunal Supremo refiere la integridad moral como manifestacin directa de la dignidad humana, que comprende tanto las facetas de la personalidad como las de la identidad individual, el equilibrio psicofsico, la autoestima o el respeto ajeno que debe acompaar a todo ser humano. Como consecuencia, el acoso moral es una forma de maltrato psicolgico, no cabe lugar a duda alguna. 11.- El Cdigo Penal y los delitos contra la integridad moral Dice el Cdigo Penal: Dentro de los delitos contra la integridad moral, se incrimina la conducta de acoso laboral, entendiendo por tal el hostigamiento psicolgico u hostil en el marco de cualquier actividad laboral o funcionarial que humille al que lo sufre, imponiendo situaciones de grave ofensa a la dignidad. Nuestro vigente Cdigo Penal tambin dispone que la persona que infligiera a otra persona un trato degradante, menoscabando gravemente su integridad moral, ser castigado con la pena de prisin de seis meses a dos aos y que con la misma pena sern castigados los que, en el mbito de cualquier relacin laboral o funcionarial y prevalindose de su relacin de superioridad, realicen contra otro de forma reiterada actos hostiles o humillantes que, sin llegar a constituir trato degradante, supongan grave acoso contra la vctima. NOTA El trato degradante implica una conducta repetida en relacin a situaciones de menor entidad aunque igualmente hirientes para la dignidad de la persona por cuanto pueden resultar humillantes o vejatorias. 5

Deca el Tribunal de Estrasburgo que los tratos degradantes acuados son aquellos que pueden crear en las vctimas sentimientos de terror, de angustia y de inferioridad susceptibles de humillarles, de envilecerles y de quebrantar en su caso su resistencia fsica o moral. El Cdigo continua diciendo que para apreciar la habitualidad se atender al nmero de actos de violencia que resulten acreditados, as como a la proximidad temporal de los mismos, con independencia de que dicha violencia se haya ejercido sobre la misma o diferentes vctimas y de que los actos violentos hayan sido o no objeto de enjuiciamiento en procesos anteriores. Incide y especifica tambin el citado Cdigo en algo que consideramos relevante por lo que respecta a la funcin pblica, puesto que eleva la sancin penal hasta cuatro aos, cuando dice que la autoridad o funcionario pblico que, abusando de su cargo atentare contra la integridad moral de una persona ser castigado con la pena de prisin de dos a cuatro aos si el atentado fuera grave, y de prisin de seis meses a dos aos si no lo es, imponindose, en todo caso, al autor, adems de las penas sealadas, la de inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico de dos a cuatro aos. Asimismo, la norma penal aade que se impondrn las penas respectivamente establecidas (6 meses a 4 aos) a la autoridad o funcionario que, faltando a los deberes de su cargo, permitiere que otras personas ejecuten los hechos previstos en ellos. NOTA El Tribunal Supremo ha dicho que el delito contra la integridad moral protege la integridad moral constitucionalmente reconocida, y se inflige sufrimiento por el mero hecho de humillar o agredir a la integridad moral del sujeto pasivo. 12.- El Cdigo Penal y el delito del trfico de influencias Complementariamente, el Cdigo tipifica un delito que se comete con ms habitualidad de la deseable, aun cuando en muchas ocasiones ni se persigue ni se denuncia. Nos referimos al delito del trfico de influencias que se comete cuando el funcionario pblico o autoridad influye en otro funcionario pblico o autoridad prevalindose del ejercicio de las facultades de su cargo o de cualquier otra situacin derivada de su relacin personal o jerrquica con ste o con otro funcionario o autoridad para conseguir una resolucin que le pueda generar directa o indirectamente un beneficio econmico para s o para un tercero. En estos casos la persona que as acta incurre en las penas de prisin de seis meses a dos aos, multa del tanto al duplo del beneficio perseguido u obtenido e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico por tiempo de tres a seis aos. Si obtiene el beneficio perseguido, estas penas se imponen en su mitad superior. Asimismo, aquellas personas que se ofrecen a realizar tal tipo de conductas, y soliciten de terceros ddivas, presentes o cualquier otra remuneracin, o acepten un ofrecimiento o promesa, sern castigados con la pena de prisin de seis meses a un ao. 13.- El Cdigo Penal y el delito de prevaricacin El funcionario (distinto de un Juez o Magistrado) culpable de retardo 6

malicioso es retardo malicioso el provocado para conseguir cualquier finalidad ilegtima-, provocado en la Administracin Pblica, ser castigado con la pena de inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico por tiempo de tres meses a dos aos Y si se trata de una persona jurdica? Cuando una persona jurdica sea responsable de este tipo de delito se le impondr la pena de multa de seis meses a dos aos. Tngase en cuenta que las personas jurdicas son penalmente responsables de los delitos cometidos en nombre o por cuenta de las mismas, y en su provecho, por sus representantes legales y administradores de hecho o de derecho. En los mismos supuestos, las personas jurdicas son tambin penalmente responsables de los delitos cometidos, en el ejercicio de actividades sociales y por cuenta y en provecho de las mismas, por quienes, estando sometidos a la autoridad de las personas fsicas mencionadas en el prrafo anterior, han podido realizar los hechos por no haberse ejercido sobre ellos el debido control atendidas las concretas circunstancias del caso. La responsabilidad penal de las personas jurdicas ser exigible siempre que se constate la comisin de un delito que haya tenido que cometerse por quien ostente los cargos o funciones aludidas en el apartado anterior, aun cuando la concreta persona fsica responsable no haya sido individualizada o no haya sido posible dirigir el procedimiento contra ella. Cuando como consecuencia de los mismos hechos se impusiere a ambas la pena de multa, los jueces o tribunales modularn las respectivas cuantas, de modo que la suma resultante no sea desproporcionada en relacin con la gravedad de aqullos. La concurrencia, en las personas que materialmente hayan realizado los hechos o en las que los hubiesen hecho posibles por no haber ejercido el debido control, de circunstancias que afecten a la culpabilidad del acusado o agraven su responsabilidad, o el hecho de que dichas personas hayan fallecido o se hubieren sustrado a la accin de la justicia, no excluir ni modificar la responsabilidad penal de las personas jurdicas salvo que se haya realizado, con posterioridad a la comisin del delito y a travs de sus representantes legales, una serie de actividades de confesin, colaboracin y reparacin. En el caso de que la persona jurdica sea el Estado, las Administraciones Pblicas territoriales e institucionales, los Organismos Reguladores, las Agencias y Entidades Pblicas Empresariales, los partidos polticos y sindicatos, las organizaciones internacionales de derecho pblico, o aquellas otras que ejerzan potestades pblicas de soberana, administrativas o cuando se trate de Sociedades mercantiles Estatales que ejecuten polticas pblicas o presten servicios de inters econmico general, los rganos jurisdiccionales podrn efectuar declaracin de responsabilidad penal en el caso de que aprecien que se trata de una forma jurdica creada por sus promotores, fundadores, administradores o representantes con el propsito de eludir una eventual responsabilidad penal. Tipos de empleados pblicos Dentro de la Administracin existen distintos tipos de empleados con 7

diferentes condiciones: Personal funcionario de carrera Mantienen una relacin estatutaria con la Administracin y su relacin se rige por el derecho administrativo. Personal funcionario interino Son aquellas personas que prestan servicios de carcter transitorio. Se rigen por el derecho administrativo y ocupan plazas que se hallan reservadas a los funcionarios de carrera. Personal laboral Es personal laboral el que en virtud de un contrato de trabajo presta servicios retribuidos por y para las Administraciones Pblicas. Personal eventual Son aquellos empleados pblicos que se nombran libremente en rgimen no permanente. Personal directivo profesional. Es personal directivo el que desarrolla funciones directivas profesionales en las Administraciones Pblicas, definidas como tales en las normas especficas de cada Administracin. Cuando el personal directivo rena la condicin de personal laboral estar sometido a la relacin laboral de carcter especial de alta direccin. CONTINUARA EN PARTE II: El Mobbing y El Trfico de Influencias en la Funcin Pblica (A Publicar el Jueves, 13/09/2012) Antonio Snchez Cervera
Doctor en Derecho Abogado especialista en Derecho Seguridad y Salud Laboral, Derecho del Trabajo y Derecho Penal Laboral Inspector Superior de Trabajo y Seguridad Social excedente

Carlos Sanz
Presidente de la Plataforma de la Comunidad de Madrid contra los Riesgos Psicosociales y la Discriminacin Laboral (PRIDICAM)