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UNIVERSIDAD AUTNOMA DEL ESTADO DE MORELOS

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES


Derecho Internacional Pblico (DIP)
Catedrtico: Dr.Ascencion Pacheco Godinez

PRIMERA PARTE
INTRODUCCIN AL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO (DIP)
UNIDAD I
ORIGEN, EVOLUCIN HISTRICA Y FUNDAMENTOS DEL DIP
1. Breve resea de los aspectos histricos del DIP. Tendencias acerca del origen del DIP.
2. Gnesis y desarrollo del orden jurdico internacional: periodo de anarqua, de
monopolio eclesistico, de equilibrio y de sociedad internacional.
3. Antecedentes del DIP. Antigedad: Ius Gentium romano. Precursores: San Agustn y
Santo Toms.
4. Surgimiento de la ciencia del DIP. La doctrina clsica: Iusnaturalismo y Iuspositivismo.
5. La doctrina iusnaturalista: los telogos y los laicos.
6. La doctrina positivista: predecesores y positivistas sistemticos.
7. Los negadores del DIP: orden jurdico primitivo, poltica de fuerza, cortesa
internacional y sistema jurdico sui generis.
8. La centralizacin de las funciones en el orden interno vs la descentralizacin de las
funciones en el orden internacional.
9. Teora de la afirmacin de la juridicidad de las normas internacionales. Caractersticas
de la norma jurdica: bilateralidad, heteronoma, exterioridad y coercibilidad.
10. Las relaciones internacionales como un sistema mltiple: poltica internacional, norma
jurdica internacional, moral internacional, cortesa internacional.
UNIDAD II
UBICACIN Y DEFINICIN DEL DIP
1.
2.
3.
4.

Ubicacin cientfica del DIP en la ciencia jurdica.


Definicin del DIP: destinatarios, materia, tcnica de creacin de normas.
El DIP y la soberana.
mbitos de validez del DIP. Tesis: monista, dualista y eclctica o de coordinacin.
Sistema adoptado por Mxico.
5. El DIP y el sistema jurdico mexicano. Antecedentes. Fundamento constitucional.
Artculo 133 constitucional vigente. Jurisprudencia 77/99 de la SCJN.
SEGUNDA PARTE
FUENTES, SUJETOS E INSTRUMENTOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
UNIDAD III
FUENTES DEL DIP
1. Fuentes del DIP. El artculo 38 del Estatuto de la CIJ.
2. Clasificacin las fuentes del DIP: fundamentales y subsidiarias; autnomas y auxiliares.
3. Los tratados internacionales. Elementos de definicin, clasificacin y principios.

4.
5.
6.
7.
8.
9.

La costumbre internacional. Elementos de definicin, clasificacin y caractersticas.


Los principios generales de derecho.
Las decisiones judiciales y la doctrina de los juristas.
La equidad.
Jerarqua de las fuentes del DIP.
Las resoluciones de las OIs y el soft law.

UNIDAD IV
SUJETOS DEL DIP (1). SUJETO TPICO: EL ESTADO SOBERANO
1. La personalidad jurdica internacional. Teora pura del Derecho y teora de la
responsabilidad.
2. Clasificacin de los sujetos del DIP: sujetos tpicos y sujetos atpicos.
3. El Estado soberano. Elementos clsicos del Estado. Caractersticas del Estado soberano.
4. Personalidad jurdica internacional del Estado: inicio y terminacin.**
5. Reconocimiento de Estado. Teora constitutiva y declarativa.
6. Reconocimiento de gobierno. Doctrinas Jefferson, Tobar, Estrada y Daz Ordaz.
7. Efectos del reconocimiento de Estado y de gobierno.
8. Otras clases de reconocimiento: beligerancia, insurgencia, derecho de independencia y
movimiento de liberacin nacional.
9. Estados en situacin particular: El Vaticano. La Santa Sede.
UNIDAD V
SUJETOS DEL DIP (2).
INTERNACIONALES (OI)

SUJETOS

ATPICOS:

LAS

ORGANIZACIONES

1. Teora general de las Organizaciones Internacionales (OIs). Concepto, caractersticas,


clasificacin, estructura, formacin de la voluntad y competencia normativa.
2. Organizacin de las Naciones Unidas (ONU).
3. rganos principales de la ONU: Asamblea General (AG); Consejo de Seguridad (CS);
Secretara General (SG); Consejo Econmico y Social (ECOSOC); Consejo de
Administracin Fiduciaria (CAF); Corte Internacional de Justicia (CIJ).
4. Los Organismos Especializados. Artculo 57 de la Carta de la ONU.
5. Constitucin y estructura de los Organismos Especializados.
6. Organizacin Internacional del Trabajo (OIT).
7. Organizacin de las Naciones Unidas para la Agricultura y la Alimentacin (FAO).
8. Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura
(UNESCO).
9. Organizacin Mundial de la Salud (OMS).
10. Grupo del Banco Mundial (GBM).
11. Fondo Monetario Internacional (FMI).
12. Organizacin Mundial del Comercio (OMC).
13. Organizacin de los Estados Americanos (OEA). Estructura, rganos principales.
UNIDAD VI
SUJETOS DEL DIP (3). SUJETO ATPICO: EL INDIVIDUO
1.
2.
3.
4.

La personalidad jurdica internacional del individuo: activa y pasiva.


Subjetividad activa del individuo: la tutela internacional de los derechos humanos.
Sistemas universal, europeo, americano y africano de derechos humanos.
Instrumentos internacionales sobre Derechos Humanos jurdicamente vinculantes de los
que Mxico es parte.
5. Sistema Interamericano de los Derechos Humanos.
6. La Comisin Interamericana de los Derechos Humanos (CIDH): procedimiento
jurdico.

7. La Corte Interamericana de Derechos Humanos (CorteIDH): procedimiento contencioso


y consultivo.
8. Otras formas de proteccin internacional del individuo: asilo, refugio y desplazamiento.
9. Subjetividad pasiva del individuo: el derecho penal internacional.
10. La Corte Penal Internacional (CPI): composicin y jurisdiccin.
11. Compatibilidad del Estatuto de Roma con ciertas disposiciones constitucionales de
varios pases del mundo.
12. Mxico y la CPI.

UNIDAD VII
SUJETOS DEL DIP (3). OTROS SUJETOS ATPICOS: SOCIEDAD CIVIL Y EMPRESAS
TRASNACIONALES.
1. La sociedad civil: ONGs.
2. Las empresas transnacionales.
UNIDAD VIII
INSTRUMENTOS TPICOS DEL DIP: LOS TRATADOS
1. Definicin de tratados. La Convencin de Viena de 1969.
2. Proceso de celebracin de los tratados: negociacin, adopcin de texto, autentificacin
del texto y manifestacin de la voluntad.
3. rganos estatales competentes para la celebracin de tratados.
4. Reservas en los tratados: efectos y lmites.
5. Entrada en vigor, observancia y aplicacin de los tratados.
6. Interpretacin de los tratados y sus principios.
7. Enmiendas y modificaciones de los tratados.
8. Nulidad, terminacin y suspensin de los tratados. Causas, efectos y procedimiento.
9. Depsito, registro y publicacin de los tratados.
10. Recepcin de los tratados en el derecho interno. Normas ejecutables y normas no
ejecutables.
11. Recepcin de los tratados en el sistema jurdico mexicano. Los tratados y su regulacin
constitucional.
12. Jerarqua de los tratados en el sistema jurdico mexicano. Conflictos en el mbito de
validez de los tratados.
13. Ley sobre celebracin de tratados.
UNIDAD IX
INSTRUMENTOS ATPICOS DEL DIP: ACTOS MULTILATERALES, UNILATERALES.
1.
2.
3.
4.

Actos multilaterales: las conferencias y las convenciones internacionales.


La conferencia internacional. Clasificacin, fases, desarrollo, resultados.
La convencin internacional.
Actos unilaterales: declaraciones, notificaciones, protesta, renuncia, reserva y
reconocimiento.

TERCERA PARTE
DERECHO INTERNACIONAL CONTEMPORNEO
UNIDAD X
RGIMEN JURDICO INTERNACIONAL

1. Derecho Internacional de la Guerra (DIG). Guerra: concepto y elementos. Causas y


clasificacin de la guerra. Fuentes y principios del DIG. Subjetividad internacional en la
guerra. Inicio, terminacin y efectos jurdicos de la guerra. Ocupacin militar.
Responsabilidad de la guerra. La neutralidad: concepto y deberes de los Estados
neutrales.
2. Derecho Internacional del Mar (DIM). Desarrollo histrico del Derecho Internacional
del Mar. Convencin de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar. Rgimen
jurdico de las zonas marinas: aguas interiores, mar territorial, zona contigua, zona
econmica exclusiva, plataforma continental, alta mar y zona. La Autoridad
Internacional de los Fondos Marinos y su estructura. El Tribunal Internacional del Mar
(TIM).
3. Derecho Internacional Publico del Medio Ambiente (DIPMA). Concepto. Definicin de
medio ambiente. Desarrollo histrico del DIPMA: Conferencias de Estocolmo (1972),
Ro de Janeiro (1992) y Johannesburgo (2002). Fuentes del DIPMA.
4. Derecho espacial y Derecho csmico.
5. Derecho Econmico Internacional.
6. Derecho de la Integracin Econmica. Formas de integracin econmica: zona de libre
comercio, unin aduanera, mercado comn, unin econmica y poltica.
7. Acuerdos o tratados de libre comercio. Estructura de los TLCs.
8. TLCAN: objetivos, rubros. Instancias de solucin de controversias en el TLCAN.
Comisin y el Secretariado del TLCAN.
9. Procedimientos de solucin de controversias en el TLCAN: captulos XI, XIV, XIX y
XX.
10. Procedimiento del Capitulo XX seccin B del TLCAN. Fases del procedimiento:
consultivo y contencioso. Trminos y reglas del procedimiento. Informes preeliminar y
final. Cumplimiento del informe final y sanciones.
UNIDAD XI
LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL
1. La responsabilidad internacional de los Estados. Elementos de la responsabilidad
internacional. Calificacin del hecho internacionalmente ilcito y existencia de una
violacin de una obligacin internacional.
2. Exclusin de la ilicitud de un hecho internacional.
3. Consecuencias jurdicas de los hechos internacionalmente ilcitos de los Estados.
4. Las sanciones del DIP. Medios lcitos de sancin: retorsin, represalia pacfica o
contramedida, legitima defensa y autoproteccin.
UNIDAD XII
EL LITIGIO INTERNACIONAL
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.

El litigio internacional. Controversias internacionales y su clasificacin.


Arreglo pacfico de controversias. Captulo VI de la Carta de la ONU.
Clasificacin de los medios pacficos de solucin de controversias.**
Los medios diplomticos de solucin de controversias: la negociacin, los buenos
oficios, la mediacin, las comisiones de investigacin y el procedimiento conciliatorio.
Los medios jurdicos de solucin de controversias: procedimiento ante la CIJ y el
arbitraje internacional.
Procedimiento en la Corte Internacional de Justicia. Fases, jurisdiccin, fuentes.
El arbitraje internacional: clusula arbitral y tratado o acuerdo arbitral ad hoc.
Corte Permanente de Arbitraje (CPA). Antecedentes, miembros, caractersticas.
Diferencias entre el arbitraje internacional y la jurisdiccin internacional. Ventajas y
desventajas.

PRIMERA PARTE
INTRODUCCIN AL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO (DIP)
UNIDAD I ORIGEN, EVOLUCIN HISTRICA Y FUNDAMENTOS DEL DIP
1. Breve resea de los aspectos histricos del DIP. Tendencias acerca del
origen del DIP. 2. Gnesis y desarrollo del orden jurdico internacional:
periodo de anarqua, de monopolio eclesistico, de equilibrio y de sociedad
internacional. 3. Antecedentes del DIP. Antigedad: Ius Gentium romano.
Precursores: San Agustn y Santo Toms. 4. Surgimiento de la ciencia del
DIP. La doctrina clsica: Iusnaturalismo y Iuspositivismo. 5. La doctrina
iusnaturalista: los telogos y los laicos. 6. La doctrina positivista:
predecesores y positivistas sistemticos. 7. Los negadores del DIP: orden
jurdico primitivo, poltica de fuerza, cortesa internacional y sistema
jurdico sui generis. 8. La centralizacin de las funciones en el orden
interno vs la descentralizacin de las funciones en el orden internacional. 9.
Teora de la afirmacin de la juridicidad de las normas internacionales.
Caractersticas de la norma jurdica: bilateralidad, heteronoma,
exterioridad y coercibilidad. 10. Las relaciones internacionales como un
sistema mltiple: poltica internacional, norma jurdica internacional,
moral internacional, cortesa internacional.
1. Breve resea de los aspectos histricos y tendencias acerca del origen del DIP.
Alrededor de la historia del Derecho Internacional existen dos tendencias perfectamente
definidas:
a. Aquella que ubica en origen del DIP en los tiempos ms remotos, desde las antiguas
civilizaciones y pueblos, poca en la que se localizan instituciones internacionales
equivalentes a las actuales.
b. La que coloca el origen del DIP en el siglo XVI, poca en la que se produce la
formacin de los grandes Estados europeos (Espaa, Francia, Inglaterra, Austria)
As tenemos por un lado, el origen de algunas de las instituciones del DIP y por otro, el
origen mismo del DIP. En el primer caso, debemos resaltar la existencia de datos histricos que
revelan la existencia desde hace ms de 3000 aos a. C. de relaciones pacficas entre los
diferentes pueblos de la antigua civilizacin sumeria asentada entre los ros Tirgris y Eufrates de
la baja Mesopotamia. Tales relaciones consistan principalmente, en convenios sobre lmites
fronterizos, acuerdos para terminar con las guerras y propsitos de mantenimiento de la paz,
entre otros.
Egipto, otra de las civilizaciones milenarias revela la existencia de una intensa vida
internacional. Llama la atencin que en una poca tan remota se firmaran tratados con
semejantes caractersticas: empleo de una doble versin, una en egipcio y la otra en idioma
hitita en un acuerdo producto de largas negociaciones. En dicho tratado se establecieran reglas
de extradicin, as como tratados que establecan alianzas militares entre estos dos reinos, para
afirmar derechos fronterizos, en tanto la fijacin de los lmites trasciende en la Antigedad para
la conservacin de la paz entre los pueblos.
Los egipcios tambin previeron supuestos de incumplimiento de los convenios. De tal forma
que los dioses podan ser invocados como testigos del fiel y exacto cumplimiento de los
tratados, y si stos eran incumplidos por alguna de las partes, se advertan terribles castigos para

el incumplidor, en tanto que para el que obedeca fielmente a sus compromisos, le eran bajo sus
creencias, concedidos salud y bienestar por los mismos dioses. Se trataban de sanciones
ultraterrenas, sin embargo, no debe olvidarse que en la poca, el factor religioso era importante
y daba gran valor a la celebracin de tratados.
Los babilonios a travs del Cdigo de Hanmurabi, los hebreos con la Biblia, as como otros
muchos pueblos y civilizaciones antiguas, dejaron evidencia sobre instituciones jurdicas
internacionales que hoy reconocen su semejanza dentro del derecho internacional actual, y, en
algunos casos, poco han variado desde entonces.
La segunda tendencia, la que ubica el origen del DIP con la aparicin de los Estados, es decir el
del origen de las relaciones entre Estados tiene su fundamento en la afirmacin de que para
existir el derecho entre naciones (inter-naciones) debe suponerse la existencia de stas ultimas.
Esto es, no puede hablarse de un derecho internacional anterior al surgimiento del propio
Estado.
De acuerdo a esta tendencia, nos remite a la aparicin de los Estados-nacin durante el s. XVI.
2. Gnesis y desarrollo del orden jurdico internacional
a. Periodo de Anarqua
Esta etapa la podemos identificar propiamente con la Antigedad en cuya poca pre-estatal,
no existi un DIP como tal, sino que las relaciones entre los pueblos y tribus se fundaron
bsicamente en la fuerza, la guerra y la conquista. Slo a medida que en que evolucionaron
los pueblos antiguos florecieron algunas instituciones internacionales que aun cuando se
encontraban fundadas ms bien en conceptos de moral o de religin comenzaron a aportar
elementos a lo que luego dara cabida como orden jurdico internacional.
b. Periodo de Monopolio eclesistico
Luego de la cada del Imperio romano (s. IV) se daba paso a la Edad Media cuyo modo de
produccin es identificado como feudalismo. Es este periodo ya existe una evolucin y
desarrollo de varias instituciones internacionales que daban esbozo a una comunidad
internacional, pero bajo una ptica enteramente religiosa. Durante esta poca la influencia
de la Iglesia catlica es determinante, as, el Papa gozaba de facultades espirituales tanto
como materiales en donde las cuestiones religiosas y polticas no estaban ciertamente
definidas. Bajo la idea del pensamiento teolgico de que el poder provena de Dios, el Papa
unga a reyes y gobernantes para que stos estuvieran en condiciones de detentar el poder
material sobre la tierra, de tal forma que mientras la Iglesia aplicaba el derecho cannico, el
Emperador hacia lo suyo con el derecho secular.
La Iglesia catlica ejerci influencia en el DIP durante el medievo, en tanto los tratados
internacionales se confirmaban mediante juramento ante Dios como nico medio para
confirmar y consumar el tratado en cuestin. Aunado a ello los Papas ejercan directamente
soberana sobre los territorios que perteneca a la Iglesia catlica y respecto de los territorios
ajenos autorizaban a los prncipes cristianos para ocupar y conquistar los pases no
cristianos. De ah que en la Edad Media se acrecent y consum el poder supranacional de
los Papas respecto de los reinos, as los mximos jerarcas religiosos eran quienes ejercan el
poder jurisdiccional, o arbitral en el mejor de los casos, en materia territorial.
Por otro lado, en cuanto a la guerra, la Iglesia catlica estableci algunas normas o reglas
humanitarias como la condena de esclavizar a prisioneros de guerra, cuando estos fueran
cristianos, o bien, la prohibicin de ciertas armas. Sin duda estos seran algunos ntidos
antecedentes del derecho internacional de la guerra.

Finalmente, sera en esta etapa histrica medieval cuando se producen los antecedentes de
los grandes congresos y conferencias internacionales. Con los concilios ecumnicos
convocados por el Papa se lograba reunir a los ms altos jerarcas eclesisticos y a los
embajadores laicos de Europa cuyos asuntos a tratar no eran solamente de carcter religioso
sino poltico e internacional.
c. Periodo de Equilibrio
Con los movimientos polticos, sociales y culturales tales como el Renacimiento y la
Reforma, as como con el surgimiento de los Estados (S. XVI), y muchos otros sucesos de
no menor relevancia anteriores a ello, como el descubrimiento de Amrica en 1492, o
posteriores como la Revolucin Francesa de 1789, se da cabida una nueva fase en torno al
orden jurdico internacional, la cual an cuando no se desprende totalmente todava de la
influencia eclesistica, empieza por basarse en otras fuerzas polticas que trascienden al
concepto teocntrico de la Iglesia.
Tras la guerra de los 30 aos (1618-1648) entre pases europeos, sostenida por el
Emperador y los prncipes catlicos de Alemania y Espaa contra los prncipes protestantes
de Francia y Suecia se firma el Tratado de Westfalia (1648) que da por terminada la guerra
y es un primer intento de estructurar un equilibrio en la poltica europea. Surge la necesidad
de que, al romperse con la unidad de la Iglesia papal, nazca un derecho universal y este
podra provenir solamente de un equilibrio entre la naciones.
De esta forma cuando los Estados se organizan como entes polticos soberanos e
independientes que ejercen sobre su territorio un poder absoluto, se vuelve necesaria la
adopcin de instituciones jurdicas adecuadas a sus nuevas relaciones internacionales. Se
identifica a este periodo con el del Derecho Internacional clsico y puede advertirse despus
que el trnsito poltico y social del absolutismo al estado liberal crea situaciones diversas
que tendrn repercusin no slo al interior del los estados sino en su relacin con lo otros.
Muchos autores consideran que este primer ensayo de carcter general para adoptar una
organizacin jurdica internacional entre los pases europeos (Paz de Westfalia), es
propiamente el punto de partida del DIP pues este documento plasma el principio de
igualdad jurdica de los estados independientemente de su credo religioso o su forma de
gobierno.
El equilibrio europeo de la Paz de Westfalia, aunque ciertamente duradero, se vera
quebrantado por la poltica expansionista del rey de Francia Luis XIV al pretender invocar
derechos hereditarios sobre dominios del territorio espaol. En la situacin de guerra
provocada por tal situacin, fue protagonizada por varios pases europeos y no slo por los
directamente involucrados (Francia-Espaa) en razn de que el engrandecimiento francs a
costa del decrecimiento de Espaa, le hubiera dado a Francia un gran podero que hubiera
quebrantado el equilibrio europeo en perjuicio de todos. Esta contienda blica concluira
con los tratados de Utrecht, que son un conjunto de convenios y tratados firmados por los
beligerantes firmados desde 1711 hasta 1716 que ponen fin a la guerra mediante la renuncia
recproca del rey francs a sus reclamaciones sobre la corona espaola. De esta forma
Utrecht restauraba y aseguraba nuevamente el equilibrio europeo garantizador de la Paz de
este continente. Cuyo equilibrio consista precisamente en que la situacin poltica de los
estados no poda alcanzar la superioridad en relacin a otros porque pona en peligro la
independencia poltica de los dems.
d. Periodo de la sociedad internacional.

Con el advenimiento de la Primera Guerra Mundial (1914-1919), la teora del equilibrio y


paz europeas se volva obsoleta. Ahora que se trataba de una guerra del mundo, que aunque
librada en el continente europeo contaba con la participacin de naciones no europeas, se
pens en una organizacin jurdica efectiva cuya formula fue el Pacto de la Sociedad de
Naciones, que sufrira severos descalabros al no contar con la participacin de para
entonces, dos actores fundamentales en el concierto internacional: los Estados Unidos y la
Unin Sovitica. El primero porque nunca ratific su adhesin al Pacto y el segundo por la
expulsin que sufri el invadir Finlandia.
Ante la insuficiencia e incapacidad de la Sociedad de Naciones, evidenciada por la llegada
de la Segunda Guerra Mundial iniciada apenas dos dcadas despus de concluida la primera
(1939-1945) surge la Organizacin de las Naciones Unidas que funge hasta hoy como el
marco que encarna las manifestaciones del DIP contemporneo.
3. Antecedentes del DIP. La antigedad. Ius Gentium romano
Para Gayo el Ius Gentium era un conjunto de instituciones aplicables a todos lo pueblos. Para
Cicern y Tito Livio era el derecho aplicable a todos lo pueblos fundado en la naturaleza.
Para conocer el origen del Ius Gentium hay que recordar que Roma se expanda y haba
pluralidad de ordenamientos jurdicos. Cada persona se rega por el derecho de su pueblo sin
importar dnde se encontrara. El derecho romano slo se aplicaba a los romanos sin importar
dnde se encontraran. Los peregrinos vivan en Roma, pero estaban sujetos a su propio derecho,
les eran reconocidos derechos como el de commerciun y el connubium, pero el trfico de
personas era tan grande que sus facultades no eran suficientes por lo que se hizo necesario crear
un rgimen jurdico para todos y superar as el principio de personalidad del derecho.
El Pretor, y luego el Pretor peregrino, fueron los encargados de crear las instituciones,
principios y reglas a las que se conocieron en conjunto como el Ius Gentium. La jurisdiccin
peregrina era a la que se sujetaban los extranjeros (dos extranjeros, un extranjeros y un
ciudadano y hacia el 88 a. C. Con la extensin de la ciudadana entre dos ciudadanos). El
derecho romano o Ius Ciivile en sentido amplio comprende al Ius Gentium y al Ius Civile en
sentido estricto. Estos dos ltimos se influyeron recprocamente y empezaron a sustituir
instituciones del derecho civil con las del Ius Gentium que era menos formal.
Los precursores: San Agustn y Santo Toms de Aquino.
La aportacin ms importante realizada al Derecho Internacional por los considerados
precursores del mismo provienen de San Agustn y Santo Toms de Aquino quienes formaron
parte del pensamiento poltico cristiano bajo la premisa de la unidad de una cultura
San Agustn (354-430), con su obra Civitas Dei (Ciudad de Dios) plantea la creacin de una
unidad universal sobre la tierra. Para este autor, la humanidad forma una sola comunidad, a
pesar de la diversidad individual, y esa comunidad mundial es el tercer nivel de jerarqua de
asociaciones humanas, precedida por la familia que es la primera, y por la ciudad en segundo
lugar. As tambin entre otras ideas y como una crtica al expansionismo romano, emite su
apreciacin sobre la guerra, la cual justificada solamente por la injusticia de un agresor. En
realidad la injusticia es lo que para l constitua ya una agresin en donde el propsito de la
guerra slo poda ser el mantenimiento la paz y la victoria del que tiene la justa causa ha de ser
un motivo de alegra.
Para Santo Toms de Aquino (1225-1274) tambin persiste en la existencia de una comunidad
universal e incursion indirectamente en el derecho de gentes al diferenciar las guerras justas e

injustas, distinguiendo por ejemplo entre los medios blicos lcitos (como las estrategias) y los
medios ilcitos (como la violacin de promesas o las mentiras).
Para francisco de victoria que nace en el ao de 1483 muere 12 de agosto de 1546-, trece
reelecciones ley victoria durante su vida de catedrtico: algunas se refieren exclusivamente a
asuntos teolgicos; otras, sin dejar de ser teolgicos, plantean problemas jurdicos, tales las
relecciones de indis, la de jure belli y la potestate civil. Una enorme importancia concedieron
los contemporneos a la obra vitoriana, como lo demuestra el nmero de ediciones que se
hicieron durante los siglos XVI y XVII1
Con respecto de los indios Francisco Victoria deca: Pero verdaderamente en el cuerpo que en
el nimo. Pero verdaderamente que si hay algunos que as sean, nadie como estos brbaros, que
realmente bien poco parece que disten de los animales brutos, totalmente inhbiles para
gobernar; y sin duda que ms les conviene ser regidos que regirse a si mismos. Y pues
Aristteles dice que de derecho natural es que sirvan estos tales, no pueden por tanto, ser
seores.
Y nada obsta que antes de la llegada de los Espaoles, no tuvieran otros seores; que ninguna
repugnancia hay en que haya siervo sin seor como advierte la Glosa, en la I. su usum fructum,
ff., De Liberalib Causa.
En conclusin: Que antes de la llegada de los Espaoles, eran ellos verdaderos seores, pblica
y privadamente.2

4. Surgimiento de la ciencia del DIP. La doctrina clsica: Iusnaturalismo y Iuspositivismo.


5. Doctrina Iusnaturalista
El Derecho natural ha sido objeto de numerosas acepciones, para Celso es el arte de la bueno y
de lo justo; Cicern, en cambio, lo define como la ley eterna inmutable promulgada por Dios
para servir de base a la ley de los hombres. Por otro lado, los clsicos afirmaban que el Derecho
Natural era el derecho inspirado en la razn. Para Kant la ley natural es cuestin de sociabilidad,
es un producto natural derivado del espritu nacional.
El iusnaturalismo puro tiene su gnesis en la obra de Hobbes, quien distingui entre el estado de
naturaleza del hombre y el de la sociedad. En el primero impera un ambiente de guerra de todos
contra todos, por cuanto a que cada uno piensa exclusivamente en su bienestar y en su
conservacin, y siendo los satisfactores escasos, la lucha encarna a la propia sobrevivencia
humana.
El iunaturalismo est fundado en que le derecho natural existe per se, es decir, que no participa
el elemento volitivo. Es identificado como aquel que conviene a la naturaleza racional y social
del hombre. Sin la observacin de ese derecho no podra existir una sociedad humana pacfica y
honesta.
Los telogos y los laicos de la escuela iusnaturalista.

1 AGUAYO SPENCER Rafael; las relecciones jurdicas de vitoria selecciones de la edicin del R.P
FR. Luis G. Alonso Getino; tomo I; editorial jus; Mxico 1947,pag .27
2 Op Cit pp. 51,77

a. Iusnaturalismo teolgico. Esta escuela atribua a fuerzas creadoras divinas una


regulacin natural, es decir que el derecho provena de un ente superior (de Dios).
b. Iusnaturalismo laico. Con la separacin de las ciencias respecto de la teologa, esta
doctrina se basaba en la idea de que el derecho surge y es inherente al hombre porque
surge de la razn humana.
6. Doctrina Positivista
El positivismo es la corriente que seala que el conocimiento surge y es posible nicamente a
travs de la observacin. En el Derecho se traduce en la aplicacin de las normas, esto es, no es
aplicable el deber ser sino como es, en razn de que todo derecho es eficaz cuando se aplica, se
observa y es fruto de la experimentacin histrica.
Bajo la denominacin de positivistas jurdicos se incluye a los autores que, al contrario de los
jus naturalistas puros, defienden la existencia de un derecho internacional positivo como
producto de la costumbre y de los tratados, es decir de la voluntad. El axioma es: El derecho
natural es un mero consejo, en tanto que la ley es la nica fuente del derecho.
As el positivismo est fundado en la voluntad, esto es, que el derecho es efectivo por el
cumplimiento voluntario de los sujetos a quienes regula.
Predecesores y positivistas sistemticos.
a. Precursores del positivismo.
El pensamiento de la mayor parte de los autores clsicos del derecho internacional se
identifican unas veces con la teologa y otras con los intereses de sus respectivos pases
La primera sistematizacin del derecho internacional se debe a Hugo Grocio, con su obra
jure belle ac pacis k publicada en 1625. Algunos autores lo consideran como el padre del
derecho internacional sobre todo si se toma en cuenta que fue, en verdad, el primero que
atendi a su ordenacin. Gorcio ofrece por primera vez un sistema completo de derecho
internacional como rama individual de la ciencia del derecho.
Los precursores religiosos, principalmente de la Escuela Internacional Espaola cuyos
telogos y juristas principales fueron Francisco de Vittoria, Baltasar de Ayala, Fernando
Vzquez de Menchaca, entre otros, constituyeron un pensamiento que, aunque imbuido en
la teologa moral imperante en la poca, en nada disminuye su aporte jurdico al derecho
internacional.
Los llamados precursores laicos desarrollaron su tesis del derecho internacional con
independencia de la teologa. Sin embargo, en la mayor parte de los casos confundieron el
derecho de gentes con el derecho natural. 3
b. Positivismo sistemtico

3 Vase Camargo Pedro, Tratado de Derecho Internacional .Tomo I. Editorial Temis. Bogot 1983. pp. 27 y ss.
10

Bajo la denominacin de positivismo jurdico se incluye a los autores que, al contrario de los
iusnaturalistas puros, defienden la existencia de un derecho internacional positivo como
producto de la costumbre y de los tratados, es decir, de la voluntad.
El positivismo jurdico tuvo su auge en el siglo XVIII pero ya desde el siglo XVII existieron ya
algunos autores como Zouch, Rachel Y Texton.4
Puede darse el nombre de sistemticos a los autores posteriores a Batel, todos ellos positivistas
que postularon desde fines del siglo XVIII y durante todo el siglo XIX presentando el orden
jurdico internacional de una manera metdica y hasta cierto punto cientfica en grandes
sntesis.
En realidad el imperio de los escritores de este grupo se entiende hasta la Primera Guerra
Mundial, pues esta contienda parece constituir el lmite entre dos pocas de pensamiento con
caractersticas bien diferentes.
Este conjunto de autores influyeron posteriormente en el pensamiento internacional. Sus obras
se caracterizan por el despliegue de minucia y el recargo de antecedentes histricos: constituyen
colecciones importantes de tratados, de documentos de sentencias y de precedentes. 5
7. Los negadores carcter jurdico del DIP: orden jurdico primitivo, poltica de fuerza,
cortesa internacional y sistema jurdico sui generis.
Los Negadores del DIP
Los detractores del carcter jurdico de las normas que integran el Derecho Internacional
Pblico, declaran que resulta imposible aceptar la existencia de un ordenamiento jurdico
supraordinado o superior al de los Estados. De ah que dicho ordenamiento implicara la
destruccin del principio de soberana si sus normas son consideradas coercibles, caracterstica
que, de no existir, hace inexistente tambin al propio DIP. Algunos otros autores mencionan que
la coercibilidad de las normas del Derecho Internacional Pblico radica en la soberana
delegada, esto es, que mediante los tratados internacionales los Estados someten parte de su
soberana ante un ente supranacional, como es el caso de la ONU. As pues, dentro de las
posturas que niegan el carcter jurdico del DIP encontramos de diversa ndole.
a. Derecho Primitivo. Hans Kelsen
Este autor establece que el DIP es un orden jurdico primitivo porque carece de un rgano
encargado de la aplicacin delas normas jurdicas al caso concreto, es decir, de una autoridad
que obligue a cumplir la norma internacional. Basa su idea de que es un derecho primitivo, en
el sentido de que en ste, el individuo cuyos intereses jurdicos protegidos han sido violados,
est autorizado por el propio orden jurdico a proceder por si mismo contra el malhechor con
todas la medidas coercitivas establecidas (v gr. la legitimidad de que goza la venganza en caso
de delitos de homicidio en la sociedad primitiva).
En el derecho primitivo impera la regla de hacerse justicia por propia mano tal como sucede en
el orden internacional en donde cada individuo realiza por su cuenta la defensa u aplicacin del
derecho, en donde la autotutela de los propios sujetos es ejercida a travs de las represalias y la
guerra principalmente.
b. Poltica de Fuerzas. Thomas Hobbes.

4 Idem.
5 Vase Seplveda Csar, Curso de Derecho Internacional Pblico. Editorial Porra. Mxico 1964. pp. 26 y ss.
11

El principal autor de esta postura es Thomas Hobbes, quien al establece que un estado de
naturaleza entre los Estados y la ausencia de un poder supremo entre ellos, niega completamente
la existencia del derecho de gentes. Los hombres, al igual que los Estados viven por naturaleza
en un estado de guerra caracterizado por la lucha fraterna por la sobrevivencia, por la bsqueda
de satisfactores que son escasos. Consecuentemente, los estados como la suma de hombres, se
encuentran en un potencial estado blico. En su obra El Leviatn seala que as como el
hombre es incapaz de entablar relaciones pacficas con otros hombres, lo mismo sucede con las
naciones, pero considera que esto ser posible slo si es establecido por una autoridad o poder
superior. De tal forma que al no existir sta en el mbito internacional, advierte la negacin del
Derecho Internacional Pblico. Seala que bajo en principio de autoconservacin del hombre
cuyo factor decisorio es la fuerza, no es posible engendrar seguridad internacional alguna al no
existir coaccin como monopolio en el empleo de la fuerza.
c. Cortesa Internacional
Esta posicin se basa en la idea de que el DIP no es tal, es decir que no se trata de un conjunto
de normas jurdicas, sino de normas morales o reglas de cortesa internacional. Sostiene que el
derecho internacional no es un sistema normativo, por que stas no obligatorias sino que
derivan de la voluntad de las partes. As pues xiste un conjunto normativo pero no jurdico por
la ausencia del carcter imperativo de la propias normas y ante la inexistencia tambin de un
poder superior que las imponga. Resaltando que se trata de normas imperfectas por no se
obligatorias.
d. Derecho sui generis o derecho especfico
Esta cuarta postura considera al DIP, como un derecho diferente, es decir que sin negar su
carcter jurdico guarda caractersticas particulares. Su creador fue Felix Somlo que expuso que
las normas jurdicas verdaderas, son aquellas que emanan de un poder supremo permanente y
extenso, comnmente obedecido, y como las normas internacionales son relativamente escasas
y deficientes en su observacin, a la par de que son la expresin de un poder inestable
constituido en el fondo por el concierto de las grandes potencias, no pueden en estricto sentido
ser consideradas normas jurdicas pero tampoco reglas de cortesa que dependan de la voluntad
de los sujetos solamente, de ah que se limita a calificarlas como normas sui generis.
8. La centralizacin de las funciones en el orden interno vs la descentralizacin de las
funciones en el orden internacional.
Otros autores profundizan ms acerca de la naturaleza sui gneris de DIP diciendo que la
diferencia que existe del orden normativo internacional frente al orden interno de los Estados,
radica en la descentralizacin de funciones. As en sistema internacional es un sistema
especfico diferente del que rige dentro de los estados. Su carcter especfico deriva de los
sujetos a los que se aplica y de la ausencia de rganos centralizados (...) En las relaciones
internacionales se carece de rganos que centralicen la funcin legislativa, ejecutiva y judicial
como sucede al interior de los Estados. No existen rganos que tengan como funcin el hacer el
derecho, ejecutarlo o que tengan el monopolio de la jurisdiccin internacional; ms bien son los
mismos sujetos del derecho internacional quien crean el derecho, aplican el derechos, muchas
veces en forma coactiva, y son ello tambin quienes deciden si se someten o no a la jurisdiccin
externa.6
9. Teora de la afirmacin de la juridicidad de las normas internacionales.

6 BECERRA Ramrez Manuel. Derecho Internacional Pblico. Mc Graw Hill-UNAM. Mxico 1997. pp. 3-5
12

Partiendo de la teora sui gneris del DIP, y en apoyo de sta, surge la teora de afirmar la
juridicidad de las normas internacionales al confrontar tanto los conceptos como las
caractersticas del derecho como las de las normas jurdicas internas de los Estados. As se
propone analizar, si las caractersticas de las normas jurdicas se producen en el conjunto de
normas que regulan las relaciones de los sujetos del DIP.
Concepto de Derecho
Conjunto de normas externas, bilaterales, coercibles y heternomas (concepto ontolgico) que
tienen por objeto hacer posible la convivencia humana en sociedad (concepto teleolgico) a
travs de la realizacin de valores jurdicos como la justicia y el bien comn (concepto
axiolgico).
En cuanto al aspecto conceptual ontolgico, y partiendo de que la norma es una regla de
conducta cabe analizar propiamente caractersticas de las normas internacionales a la luz de las
caractersticas de las normas jurdicas en general.
Caractersticas de la norma jurdica. Bilateralidad, heteronoma, exterioridad y
coercibilidad.
a. Exterioridad. Dentro de esta caracterstica que refiere a la regulacin de
manifestaciones externas cabe sealar que las obligaciones contradas por los estados
pueden no encontrarse de acuerdo a su fuero interno, no obstante deben acatarse sus
disposiciones (principalmente las normas de ius cogens o normas imperativas).
b. Bilateralidad. Esta que denota que una norma jurdica siempre existe una dualidad que
es representada por un derecho y una obligacin a cargo de los sujetos destinatarios
podemos decir que en el caso del DIP frente a un estado hay otro estado o frente a un OI
existe otro que sostiene la relacin jurdica bilateralmente.
c. Heteronoma. Esta cualidad de la norma jurdica basada en que el contenido de la
norma no queda sujeta, o no depende slo de la voluntad del obligado, sino que esta a
cargo de otro sujeto (el legislador propiamente) tiene su smil en el DIP, ya que si bien
es cierto que no existe un legislador internacional, un Estado puede contraer
obligaciones frente a otro y en este caso imponerse tambin la voluntad de la otra parte
a travs de disposiciones de las que no puede liberarse sin el consentimiento del otro
contratante.
d. Coercibilidad. Finalmente, en esta particularidad de las normas jurdicas que se refiere
a la posibilidad del cumplimiento forzado de la conducta debida, en el orden
internacional se presenta de igual forma. Lo normas es el cumplimiento de los deberes
de los Estados en forma voluntaria, no obstante, en caso de incumplimiento, se puede
incurrir en responsabilidad internacional que traer aparejada una sancin al Estado
incumplido. De tal forma que la diferencia con el orden interno slo estriba en que las
conductas sancionadoras (represalias, sanciones o embargos econmicos, y hasta
guerras) son ejecutadas por el propio sujeto al que se debe la conducta, o bien, por el
conjunto de naciones a travs de la accin de la ONU.
Por cuanto al aspecto conceptual teleolgico debe destacarse la congruencia entre el derecho
interno y el DIP en cuanto a la intencin de hacer posible la convivencia humana a nivel de la
comunidad internacional.
Por ltimo, el aspecto axiolgico del DIP contiene como ratio legis el fundarse en valores
jurdicos principales a la justicia, la seguridad internacionales y el bien comn de las naciones,
situaciones que se encuentran previstas en los principios del DIP o el ius cogens, tales como la
no agresin, la libre autodeterminacin de los pueblos, o los principios contenidos en la Carta de
la ONU.

13

10. Las relaciones internacionales como un sistema mltiple.


El DIP ha resultado ser una rama del derecho que regula fenmenos muy complejos como son
los que se derivan de las relaciones y fenmenos internacionales. Sera iluso analizar al DIP
desde una ptica puramente jurdica, ya que no permitira avizorar todos sus alcances. De tal
suerte que al entrar al anlisis de las relaciones y problemas que se suscitan entre naciones no
podran estudiarse los fenmenos jurdicos dejando a un lado el anlisis de la poltica, la moral y
la cortesa internacionales.
Derecho y poltica internacionales
Partiendo de la idea de que la poltica y el derecho son fenmenos ntimamente relacionados e
inseparables, debido a que la poltica permanece ligada al derecho que creo, y el derecho se
vuelve un instrumento de la poltica al formalizar sus decisiones, esta situacin que no es
exclusiva del DIP se vuelve todava ms evidente en esta rama del derecho.
As, la poltica y el derecho coexisten en una influencia recproca dentro de las relaciones
internacionales, en donde dicha coexistencia puede ser en trminos de convergencia o de
divergencia, pero siempre nos traer una mejor comprensin de los fenmenos internacionales
bajo un anlisis ms amplio e integral, que permita comprender a un sistema mltiple enlazado
y regulado por el derecho, la poltica, la moral y la cortesa.
Poltica internacional
La moral como la ciencia del bien en general influye en el orden internacional al poner en
evidencia que las acciones de los estados deben estar encaminadas y desarrolladas conforme al
bien en general, en bsqueda del bienestar de la comunidad, reprochndose y rechazndose a
aquellos que realicen conductas contrarias (v gr. el rechazo a las acciones tomadas por Hitler
durante la Segunda Guerra Mundial o la protesta al abuso de EUA sobre pases dbiles).
Cortesa internacional
La importancia de la cortesa como demostracin o acto con que se manifiesta la atencin, el
respeto o afecto de un sujeto de la comunidad internacional a otro sujetos de la misma
comunidad ha resultado tener la mayor importancia, en razn de que logran demostrar la buena
fe de las relaciones entre las naciones. La ausencia o presencia de gestos de cortesa en las
relaciones entre los Estados (tales como envo de felicitaciones a los jefes de Estado cuando
stos asumen oficialmente sus funciones por ejemplo) han llegado a ser tan cruciales como los
ms grandes intentos de poltica internacional, e inclusive han logrado definir situaciones de la
mayor gravedad como el rompimiento de relaciones diplomticas hasta desatar guerras.

14

UNIDAD II UBICACIN Y DEFINICIN DEL DIP


1. Ubicacin cientfica del DIP en la ciencia jurdica. 2. Definicin del DIP:
destinatarios, materia, tcnica de creacin de normas. 3. El DIP y la
soberana. 4. mbitos de validez del DIP. Tesis: monista, dualista y
eclctica o de coordinacin.5. Sistema adoptado por Mxico. 6. El DIP y el
sistema jurdico mexicano. Antecedentes. Fundamento constitucional.
Artculo 133 constitucional vigente. Jurisprudencia 77/99 de la SCJN.
1. Ubicacin cientfica del DIP en la ciencia jurdica
Para ubicar cientficamente al DIP se hace necesario partir de la clsica separacin de la ramas
del derecho en pblico, privado y recientemente en derecho social. Tal distincin nos ofrecer
una mayor comprensin acerca de la naturaleza de las normas jurdicas internacionales y del
DIP como conjunto de ellas. No obstante, y adelantndose a ello, cabe destacar que esta
clasificacin se toma en cuenta simplemente para efectos doctrinales, en razn de su nula
aplicacin respecto del DIP en la actualidad.
a. Derecho Pblico. Caracterizado por las relaciones de subordinacin entre los
sujetos, en donde uno de ellos es el creador de las normas y el otros el
destinatario en una relacin de mandato y obediencia, cuya mxima expresin
es la ley.
b. Derecho Privado. Caracterizado por las relaciones de coordinacin, que
implican una relacin entre iguales, en cuya interaccin se da un acuerdo para
someterse a ciertas disposiciones establecidas por voluntad de las partes, en
donde el contrato reviste al mejor ejemplo de dicha relacin.
c. Derecho social. Esta rama del derecho a diferencia de las otras, goza de
caractersticas que ciertamente la colocan en un lugar intermedio entre el
derecho pblico y el derecho privado, sin embargo su mayor cualidad la obtiene
de su finalidad, consistente en la bsqueda de garantas para las clases sociales
ms dbiles o vulnerables.
Bajo el esquema de dichas diferencias en las distintas ramas del derecho, resulta en apariencia,
una gran dificultad para catalogar al DIP. No obstante, desde luego a que su propia
denominacin nos da ya una clara influencia al respecto, es dable procurar no continuar con la
tradicin de encuadrar a las ramas del derecho tan rgidamente. En la actualidad y con el
surgimiento de novedosas manifestaciones jurdicas se ha hecho imposible clasificar
tajantemente al derecho en slo tres clasificaciones, que si bien es cierto son amplias, no
satisfacen ya a una descripcin del derecho en la actualidad. Un caso es el precisamente el del
Derecho Internacional en donde se ha traspasado ese limite doctrinal que defina e incluso lo
divida en lo pblico y lo privado, para dar cabida a una estudio integral del Derecho
Internacional .Hoy en da en las relaciones internacionales puede pasarse de un mbito
ciertamente pblico de Estado a Estado, o privado de particular a particular, a una amplia gama
de relaciones entre los diversos sujetos (Estados, OIs e individuos), condicin que genera
inexistencia de la distincin del derecho internacional pblico y privado por razn de su objeto.
2. Definicin del DIP
Alrededor de la historia, desarrollo y evolucin del DIP se han vertido diversas definiciones y
conceptos, no obstante consideramos apropiado sealar que dichas definiciones han girado en

15

torno a los ms variados elementos, y como atinadamente lo seala la autora Loretta Ortiz Ahlf
conviene mencionar los tres tipos de definiciones que se han propuesto al respecto.
a. Definiciones segn sus destinatarios. Conforme a las cuales el DIP es el conjunto de
normas que regulan las relaciones entre los estados y dems sujetos internacionales; por
ejemplo: Derecho internacional pblico es el conjunto normativo destinado a
reglamentar las relaciones entre sujetos internacionales. (Seara Vzquez)
b. Definiciones segn su materia. Las cuales parten del carcter internacional de las
relaciones reguladas; por ejemplo: El derecho internacional pblico es el conjunto de
normas jurdicas que rigen las relaciones internacionales. (Guggenheim)
c. Definiciones segn la tcnica de creacin de las normas internacionales. Las cuales
consideran el procedimiento de su positivizacin; por ejemplo: Conjunto de normas
para un momento dado y que sin tener en cuenta el objeto ordenado y el sujeto
obligado, se han convertido como consecuencia de un procedimiento, en
internacionales. (Suy)7
De tal suerte que para efectos de la clase tomaremos en cuenta la definicin que se acerca a
aquellas que consideran al DIP en razn de sus sujetos. Lo anterior por considerar, que si bien
es cierto todas las definiciones contienen elementos relevantes, sin duda el de mayor
importancia se reduce a los propios sujetos internacionales que son los que crean, ejecutan las
normas y resuelven sus diferencias, bajo la ptica que considera al DIP como un derecho sui
gneris. As pues, la definicin ms simple del DIP como el conjunto de normas jurdicas que
regulan la conducta y las relaciones de los sujetos internacionales entre s, nos ser de utilidad.
3. El DIP y la soberana
En el DIP, un tema obligado a abordarse desde el principio es el de la soberana de los Estados,
ya que es origen y fundamento del orden jurdico internacional, as pues comenzaremos por
definir al propio concepto de soberana.
Concepto de soberana
Para hablar de la soberana tomaremos el sentido de la siguiente concepcin: ... por un lado, la
idea o concepto de la soberana estatal como poder de realizacin de actos no sujetos a control
de otro poder ni anulables por otra voluntad humana (Hugo Grocio), y por lo tanto la
autodeterminacin por un pueblo de su propio destino en los marcos y por los medios de un
aparato poltico nacional.8
Dentro de las discusiones acerca del DIP, de la juridicidad de sus normas y de la propia
naturaleza jurdica del DIP, salta a la vista la idea expresada sobre la soberana de los Estados,
de ah que el debate gire en muchos de los casos, en torno a la exclusin del DIP por razn de la
soberana.
De conformidad con nuestra Constitucin, la soberana del Estado mexicano reside esencial y
originariamente en el pueblo; sealando que todo poder pblico dimana del pueblo y se
instituye para beneficio de ste, y que el pueblo tiene en todo tiempo el inalienable derecho de
alterar o modificar la forma de su gobierno. 9
A la luz de esta disposicin constitucional que tiene sus orgenes en la tradicin liberal de
Rousseau, que habla del poder soberano que es el nico que puede autolimitarse, debido a que

7 ORTIZ Ahlf, Loretta. Derecho Internacional Pblico. Editorial Oxford. Mxico 2001. p. 5.
8 KAPLAN, Marcos. Estado y Globalizacin. Instituto de Investigaciones Jurdicas UNAM, Mxico 2001.
9 Articulo 39 constitucional.
16

no existe otro poder por encima de l. De tal suerte que en congruencia con lo dicho por el
notable autor mexicano Ignacio Burgoa el termino soberana, proviene de los trminos super
omnes , cuyo significado es sobre todo, es decir, el poder sobre el cual no existe nada.
De estas consideraciones, es fcil desentraar el sentido en el que importa al DIP la soberana,
siendo el estado soberano el sujeto tpico del mismo. Y entendiendo a la soberana como la
facultad que tiene un Estado para autogobernarse, y darse sus propias normas, podemos sealar
que para efectos de la clase, deben distinguirse como caractersticas de la soberana las
siguientes:
- Autonoma o autodeterminacin, que tiene fuerza al interior y que implica la facultad de
los Estados para darse sus propias normas.
- Independencia e igualdad que se traduce al exterior en por un lado, como la libertad de
los Estados para hacer uso de la autonoma de proclamar su propia forma de gobierno sin
injerencias de otro Estado, y por otro, de la igualdad de un estado frente a otro sin importar
otra circunstancia.
4. mbitos de validez del DIP
En trminos similares y aparejada a la discusin del DIP frente a la soberana de los Estados,
surge otra discusin de carcter doctrinal en torno a las relaciones de los rdenes jurdicos
interno e internacional. Para explicar y resolver las implicaciones surgidas por el debate se han
logrado configurar tres grandes vertientes bsicas, y algunas de ellas con ciertas variaciones. As
tenemos las tesis dualistas, las monistas y las eclcticas o coordinadoras.
a. Tesis dualista
En tal teora se sostiene la existencia de dos ordenes jurdicos: el orden jurdico internacional y
el orden jurdico interno, los cuales no presentan conflicto alguno de aplicacin de sus normas
debido a que regulan situaciones diversas, de ah que se trate de dos rdenes jurdicos distintos e
independientes cuyas diferencias pueden sealarse en el sentido de tener:
- Diferentes fuentes, en el derecho interno la principal fuente es la Ley, la cual es producto del
proceso legislativo en el que se asienta la voluntad unilateral de un legislador. En el derecho
internacional en cambio, no existe un legislador internacional capaz de crear normas jurdicas
de manera unilateral para someter a los Estados que conforman la comunidad internacional, son
stos los que generan las normas que les obligan por su propia voluntad.
- Diferentes sujetos, en el derecho interno las normas jurdicas tienen como sujetos destinatarios
de ellas, a los gobernados y los gobernantes. En el derecho internacional las normas jurdicas
tienen como sujetos destinatarios principalmente a los Estados, considerados stos en su
integridad, o bien a las organizaciones internacionales conformadas por Estados, e inclusive,
tambin hay normas internacionales que tienen aplicabilidad para personas fsicas individuales o
colectivas que sin considerar su nacionalidad o su calidad de gobernantes y gobernados de
Estados, stos son parte en el tratado internacional.
- Diferente poder de coaccin, en el derecho interno existen tribunales ante los cuales pueden
ser llevados obligatoriamente los sujetos que incurren en el incumplimiento de los deberes a su
cargo derivados de las normas jurdicas internas, y de hacer . En el derecho internacional existe
la Corte Internacional de Justicia, que es un tribunal que puede dirimir las controversias entre
los Estados pero, carece de fuerza compulsiva para llevar a un Estado que fuera demandado
igualmente, no existen en el Derecho Internacional y s existen en el Derecho Interno los
rganos ejecutivos con facultades para impeler al cumplimiento forzado de la conducta debida.

17

- Diferentes mbitos territoriales de aplicacin, la norma jurdica interna esta destinada a tener
una aplicacin limitada al territorio del Estado para el cual fue hecha. La norma jurdica
internacional debe regir a quienes por voluntad se obligan a ella sin limitarse al territorio de un
solo Estado.
Los principales exponentes de esta postura dualista son Triepel, para el que existe una
divergencia dual en lo concerniente al derecho interno e internacional basada en la idea de que
ambos derechos pertenecen a diferentes sistemas jurdicos, creados para normar distintas
relaciones, en donde tal vez ambos tienes como finalidad reglamentar relaciones, pero las
fuentes de las que deriva cada uno, as como la finalidad pretendida, diverge una de otra. Y
Anzilotti para quien no puede existir controversia entre el derecho internacional y el interno, ya
que ambos emanan de diferente orden, puede existir una correlacin o reciprocidad en ambos
pero no un conflicto de relacin.
b. Tesis monista
Las tesis monista proclama la unidad de ambas ramas jurdicas en un solo sistema jurdico, por
lo que juzga la superioridad de uno de los rdenes sobre el otro, de ah que exista en su doble
vertiente, la que asegura la superioridad del derecho interno sobre el internacional y la que
afirma lo contrario.
Estas tesis parten de la concepcin normativista de Kelsen, segn la cual, dentro de la unidad de
todas las ramas del derecho en un mismo sistema jurdico, el derecho de gentes es
jerrquicamente superior al derecho interno en razn de una norma hipottica fundamental
(pacta sunt servanda) por lo que el conflicto surgido en una norma internacional y otra estatal
es simplemente un conflicto entre una norma jerrquicamente superior y otra de jerarqua
inferior,10 de tal modo que no puede considerarse que el derecho internacional y el interno sean
dos sistemas jurdicos diferentes, sino dos partes del sistema general nico. En la actualidad
predomina entre los monistas la posicin de dar prioridad al derecho internacional sobre el
interno, sin que ello obste para que algunos autores sostengan lo contrario. 11
c. Tesis eclctica o de coordinacin
Esta postura parte al igual que la tesis monista, de la unificacin de las distintas ramas jurdicas
en un solo sistema, pero se diferencia de ella en que las relaciones entre ambas rdenes son de
coordinacin y no de subordinacin, esto es, que no se rigen por un principio de jerarqua, sino
que los conflictos se resuelven precisamente en los ordenes jurdicos que sealan en su
coexistencia el mbito de aplicacin de cada uno, de tal forma que sin ser superior uno del otro
se reconocen su validez mutuamente, y en caso de conflicto habr de auxiliarse de dichas reglas,
tanto de las que se derivan de las constituciones estatales como reglas de incorporacin, como
las establecidas en los tratados internacionales (principalmente de la Convencin de Viena, que
es la que configura las reglas para la celebracin de tratados). De esta tesis se desprende
tambin que la coordinacin entre los rdenes jurdicos internacional e interno lleva consigo una
coordinacin derivada de la incorporacin en una sola unidad o sistema jurdico.
5. Sistema adoptado por Mxico
En trminos del articulo 133 constitucional, que a continuacin ser analizado de una forma ms
detenida, podemos advertir que la tesis adoptada por nuestro sistema jurdico corresponde en
primera instancia a la del dualismo, en tanto que el citado precepto constitucional hace expresa
referencia a los tratados internacionales y las leyes federales, que si bien es cierto se encuentran

10 Ortiz Ahlf, op. cit. p. 6


11 Idem.
18

subordinadas a la Constitucin, que son consideradas como normas de diversa naturaleza entre
s.
As pues el derecho internacional, a travs de los tratados internacionales, requiere, conforme a
nuestro sistema, de un acto de incorporacin; de seguirse la tesis monista no se requerira de
acto de incorporacin alguno , por formar ambas normas parte del mismo sistema jurdico.
A pesar de que nuestro sistema jurdico se inclina por la doctrina dualista, ello no impide que en
caso de violarse una norma internacional por dar prioridad a la norma constitucional sobre la
internacional, se origine responsabilidad internacional; sta sera exigible a travs de los medios
pacficos de solucin de controversias. 12 Situacin que dara paso a afirmar que nuestro sistema
jurdico entraa tambin caractersticas del sistema eclctico en donde otro problema muy
interesante es el que se refiere a la incorporacin de los tratados a nuestro sistema jurdico y su
ubicacin jerrquica dentro del mismo.
6. El DIP y el sistema jurdico mexicano
La relacin que guarda el sistema jurdico mexicano con el derecho internacional, propiamente
de los tratados, se encuentra prevista en la propia Carta Magna, la cual previene en diversas
disposiciones constitucionales el carcter, contenido y jerarqua de las normas internacionales.
As tenemos que en principio el artculo 133 constitucional seala que tanto las leyes federales
como los tratados internacionales son ley interna, y ambos son constitucionales, siempre que
renan los requisitos previstos por la propia Constitucin.
Tales requisitos de incorporacin de los tratados internacionales a nuestro orden jurdico interno
como normas constitucionales se encuentran previstos en las siguientes disposiciones:
-

Art. 15 = No alteracin de las garantas individuales


Art. 18 = idem
Art. 76 fracc. I = aprobacin del Senado
Art. 89 fracc. X = facultad del Ejecutivo para dirigir la poltica exterior de acuerdo a los
principios sealados por la propia Constitucin y celebrar TI.
Art. 117 = prohibicin a los Estados para celebrar TI
Art. 133 = que (el TI) est de acuerdo con la misma (Constitucin)
Adems de los requisitos sealados por la Ley sobre Celebracin de Tratados.

Dada su importancia, pasaremos a analizar el articulo 133 constitucional.


Antecedentes
El antecedente ms remoto de nuestro articulo 133 constitucional lo encontramos en la
Constitucin de los Estados Unidos de Norteamrica de 1787 que en Artculo VI, inciso 2
sealaba:
Esta constitucin y las leyes de los Estados Unidos que de ella dimanen, y todos los tratados
que se celebren o que vayan a celebrarse bajo la autoridad de los Estados Unidos constituirn
la Ley Suprema de la Nacin; y los jueces de todos los Estados tendrn obligacin de acatarla,
a pesar de cualquier disposicin contraria que estar contenida en la Constitucin o en las leyes
de cualquier Estado. 13

12 Idem, p. 9
13 Citada por el autor Manuel Becerra Ramrez, en su obra Derecho Internacional Pblico. Edit. Mc Graw Hill.
19

El texto original de nuestra Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos emanada del
Constituyente del 5 de febrero de 1917 deca por su parte:
Articulo 133. Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que emanen de ella y
todos los tratados hechos y que se hicieren por el presidente de la Republica, con aprobacin
del Congreso, sern la Ley Suprema de toda la Unin. Los jueces de cada Estado se arreglaran
a dicha Constitucin, leyes y tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que pueda
haber en las constituciones o leyes de los Estados.
Nuestro texto vigente, cuya nica modificacin proviene de la reforma constitucional del 18
enero de 1934 de Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos advierte:
Articulo 133. Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que emanen de ella y
todos los tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el
presidente de la Repblica, con aprobacin del senado, sern la Ley Suprema de toda la Unin.
Los jueces de cada Estado se arreglaran a dicha Constitucin, leyes y tratados, a pesar de las
disposiciones en contrario que pueda haber en las constituciones o leyes de los Estados.
A simple vista de la trayectoria histrica que ha seguido el constituyente sobre la relacin que
existe entre el orden jurdico interno e internacional, parecera muy clara la bsqueda de una
coordinacin entre ambos rdenes, en el intento porque sean norma suprema de toda la Unin
bajo cierto principios, y no obstante a que la calidad de constitucionalidad de las normas
internacionales la proporciona el orden jurdico interno bajo la cita de que los tratados estn de
acuerdo con la Constitucin, podemos advertir que en la realidad se ha llegado incluso a
invertir este supuesto modificando nuestra Constitucin para poder allanarse al cumplimiento de
obligaciones internacionales a cargo del propio Estado mexicano, de ah que la relacin entre el
DIP y el derecho interno siempre de cabida a interminables discusiones que logran rebasar el
entorno acadmico.
Recientemente nuestra Suprema Corte de Justicia de la Nacin emiti en pleno una
jurisprudencia calificada de histrica no slo por su contenido, sino por las repercusiones que ha
generado bajo las condiciones que se viven en la actualidad. De tal suerte que abandonando un
criterio anteriormente sustentado proclama que si bien es cierto que la Constitucin es la norma
suprema existe una superioridad de los tratados internacionales sobre las leyes federales. Los
argumentos, ciertamente faltos de solidez, sern analizados en el apartado referente a los
tratados. No obstante a ello, se invita a tener presente, para el anlisis del sistema jurdico
mexicano en su relacin con el orden jurdico internacional, la siguiente tesis jurisprudencial,
que al no ser jurisprudencia obligatoria slo tiene la calidad de servir como criterio
jurisprudencial.
Jurisprudencia de la SCJN (77/99)
Novena poca
Instancia: Pleno
Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta
Tomo: X, Noviembre de 1999
Tesis: P. LXXVII/99
Pgina: 46
TRATADOS
INTERNACIONALES.
SE
UBICAN
JERRQUICAMENTE POR ENCIMA DE LAS LEYES FEDERALES
Y EN UN SEGUNDO PLANO RESPECTO DE LA CONSTITUCIN
FEDERAL. Persistentemente en la doctrina se ha formulado la interrogante
respecto a la jerarqua de normas en nuestro derecho. Existe unanimidad
respecto de que la Constitucin Federal es la norma fundamental y que
aunque en principio la expresin "... sern la Ley Suprema de toda la

20

Unin ..." parece indicar que no slo la Carta Magna es la suprema, la


objecin es superada por el hecho de que las leyes deben emanar de la
Constitucin y ser aprobadas por un rgano constituido, como lo es el
Congreso de la Unin y de que los tratados deben estar de acuerdo con la
Ley Fundamental, lo que claramente indica que slo la Constitucin es la
Ley Suprema. El problema respecto a la jerarqua de las dems normas del
sistema, ha encontrado en la jurisprudencia y en la doctrina distintas
soluciones, entre las que destacan: supremaca del derecho federal frente al
local y misma jerarqua de los dos, en sus variantes lisa y llana, y con la
existencia de "leyes constitucionales", y la de que ser ley suprema la que
sea calificada de constitucional. No obstante, esta Suprema Corte de Justicia
considera que los tratados internacionales se encuentran en un segundo plano
inmediatamente debajo de la Ley Fundamental y por encima del derecho
federal y el local. Esta interpretacin del artculo 133 constitucional, deriva
de que estos compromisos internacionales son asumidos por el Estado
mexicano en su conjunto y comprometen a todas sus autoridades frente a la
comunidad internacional; por ello se explica que el Constituyente haya
facultado al presidente de la Repblica a suscribir los tratados
internacionales en su calidad de jefe de Estado y, de la misma manera, el
Senado interviene como representante de la voluntad de las entidades
federativas y, por medio de su ratificacin, obliga a sus autoridades. Otro
aspecto importante para considerar esta jerarqua de los tratados, es la
relativa a que en esta materia no existe limitacin competencial entre la
Federacin y las entidades federativas, esto es, no se toma en cuenta la
competencia federal o local del contenido del tratado, sino que por mandato
expreso del propio artculo 133 el presidente de la Repblica y el Senado
pueden obligar al Estado mexicano en cualquier materia,
independientemente de que para otros efectos sta sea competencia de las
entidades federativas. Como consecuencia de lo anterior, la interpretacin
del artculo 133 lleva a considerar en un tercer lugar al derecho federal y al
local en una misma jerarqua en virtud de lo dispuesto en el artculo 124 de
la Ley Fundamental, el cual ordena que "Las facultades que no estn
expresamente concedidas por esta Constitucin a los funcionarios federales,
se entienden reservadas a los Estados.". No se pierde de vista que en su
anterior conformacin, este Mximo Tribunal haba adoptado una posicin
diversa en la tesis P. C/92, publicada en la Gaceta del Semanario Judicial de
la Federacin, Nmero 60, correspondiente a diciembre de 1992, pgina 27,
de rubro: "LEYES FEDERALES Y TRATADOS INTERNACIONALES.
TIENEN LA MISMA JERARQUA NORMATIVA."; sin embargo, este
Tribunal Pleno considera oportuno abandonar tal criterio y asumir el que
considera la jerarqua superior de los tratados incluso frente al derecho
federal.
Amparo en revisin 1475/98. Sindicato Nacional de Controladores de
Trnsito Areo. 11 de mayo de 1999. Unanimidad de diez votos. Ausente:
Jos Vicente Aguinaco Alemn. Ponente: Humberto Romn Palacios.
Secretario: Antonio Espinoza Rangel.
El Tribunal Pleno, en su sesin privada celebrada el veintiocho de octubre en
curso, aprob, con el nmero LXXVII/1999, la tesis aislada que antecede; y
determin que la votacin es idnea para integrar tesis jurisprudencial.
Mxico, Distrito Federal, a veintiocho de octubre de mil novecientos
noventa y nueve.

21

Nota: Esta tesis abandona el criterio sustentado en la tesis P. C/92, publicada


en la Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin Nmero 60, Octava
poca, diciembre de 1992, pgina 27, de rubro: "LEYES FEDERALES Y
TRATADOS INTERNACIONALES. TIENEN LA MISMA JERARQUA
NORMATIVA.".

22

SEGUNDA PARTE
FUENTES, SUJETOS E INSTRUMENTOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
UNIDAD III

FUENTES DEL DIP

1. Fuentes del DIP. El artculo 38 del Estatuto de la CIJ. 2. Clasificacin


las fuentes del DIP: fundamentales y subsidiarias; autnomas y auxiliares.
3. Los tratados internacionales. Elementos de definicin, clasificacin y
principios. 4. La costumbre internacional. Elementos de definicin,
clasificacin y caractersticas. 5. Los principios generales de derecho. 6.
Las decisiones judiciales y la doctrina de los juristas. 7. La equidad. 8.
Jerarqua de las fuentes del DIP. 9 Las resoluciones de las OIs y el soft
law. **
1. Fuentes del DIP. El articulo 38 del Estatuto de la CIJ.
Se entiende por fuentes a la formas de manifestacin del DIP. Tradicionalmente se ha tomado al
articulo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia como el indicador oficial de las
fuentes del DIP.
La doctrina es unnime al respecto, pero existe una tendencia a criticar esta determinacin por
considerarla limitativa, es decir, se considera que debiera tomarse como enunciativa o
enumerativa de las fuentes del DIP para evitar que se restrinja la adopcin de nuevas fuentes. Se
resalta tambin que la adecuacin del DIP debe atender a la transformacin de las relaciones
internacionales, ya que de seguir as, se caer en un sistema cerrado que evitara el desarrollo del
DIP.
Otra critica importante consiste en sealar que dentro del articulo 38 del Estatuto de la CIJ no se
estatuye una jerarqua de las fuentes, situacin que al momento de coexistir varias fuentes se
desconoce cual aplicar prioritariamente.
De acuerdo al articulo 38 del estatuto de la CIJ, las fuentes del DIP son:
1. Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas
expresamente reconocidas por los Estados litigantes.
2. La costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como
derecho.
3. Los principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas.
4. Las decisiones judiciales y la doctrina de los publicistas de mayor competencia de las
distintas naciones como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho,
sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 59.
El segundo prrafo de este articulo agrega: La presente disposicin no restringe la faculta de la
Corte para resolver un litigio ex aequo et bono, si las partes as lo convinieran por tanto
dedicaremos una breve referencia a dicha disposicin, que contiene a la equidad como otra
fuente del DIP.
2. Clasificacin de la fuentes del DIP.
Para efectos doctrinales resulta de gran utilidad la clasificacin de las fuentes del DIP, as
tenemos que pueden clasificarse siguiendo al autor Seara Vzquez en:

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a. Fuentes fundamentales, como los tratados y la costumbre internacional, que son


consideradas como fundamentales ya que su sola existencia debe bastar para que el juez
pueda resolver la controversia.
b. Fuentes subsidiarias, como los principios generales del derecho, las decisiones
judiciales y la doctrina de los publicistas, que requieren para su aplicacin de una fuente
fundamental que las apoye en donde el juez slo puede recurrir a ellas en caso de la
insuficiencia de las primeras.
Otra clasificacin expresada por la autora Ortiz Ahlf descansa en lo siguiente:
a. Fuentes autnomas, que son los tratados, la costumbre y los principios generales del
derecho, que existen per se.
b. Fuentes auxiliares, que son la decisiones judiciales y la doctrina de los publicistas cuya
existencia depende de una fuente autnoma. (V gr. la doctrina o una sentencia tendr
que versa sobre un tratado o costumbre internacional, ya que no puede existir por s
sola).
3. Los tratados internacionales.
La doctrina opina que los trminos convencin, pacto, protocolo, declaracin, pueden ser
usados como sinnimo de tratado internacional.
En congruencia a lo anterior, la Convencin de Viena define a los tratados internacionales en su
artculo 2, prrafo 1 como un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y
regido por el Derecho Internacional Pblico, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms
instrumentos conexos y cualesquiera que sea su denominacin particular.
Elementos de definicin
a. Acuerdos celebrados entre Estados.
Cabe destacar que en lo relativo a este elemento, que la definicin de la Convencin de Viena
referente a los sujetos estatales, obedeci a razones de tiempo que retrasaran y complicaran la
puesta en marcha de la Convencin de Viena sobre la celebracin de tratados (que de hecho
entro en vigor luego de 11 aos de su firma, cuando recibi las 33 ratificaciones necesarias),
situacin que no permiti agregar una definicin ms amplia que incluyera a otros sujetos del
DIP, que al igual que los Estados tienen capacidad para celebrar tratados internacionales, tales
como las organizaciones internacionales (OIs). Aunque tal situacin fue superada tiempo
despus, la Convencin de Viena de 1969 qued limitada a regular los tratados entre Estados, y
dara respuesta a las necesidades de las relaciones internacionales con las OIs en otra
Convencin de Viena de 1986.
b. Por escrito
Esta caracterstica de los tratados hace que la formalidad de ser celebrados por escrito tome una
cualidad esencial, que implica que un tratado no puede ser verbal, so pena de su inexistencia.
Actualmente resulta difcil pensar en acuerdos internacionales verbales, por lo que fueron
excluidos tajantemente.
c. Regido por el Derecho Internacional Pblico.
Finalmente esta situacin obedece a que la Convencin exige que los tratados internacionales
sean regidos por el DIP, con la intencin de excluir a los acuerdos celebrados entre Estados

24

regidos por el derecho interno de alguna de las partes o por algn otro derecho interno. Un
ejemplo de este tipo de acuerdos sera la compra por un gobierno a otro, de un terreno o edificio
para una embajada, el cual quedara sujeto al derecho interno de uno de los Estados.
Clasificacin de los tratados
Una forma genrica de clasificar doctrinalmente a los tratados la encontramos en el siguiente
esquema:
Por el numero de participantes:
a. Bilaterales
b. Multilaterales (v gr. Carta de la ONU, TLCAN)
Por los sujetos participantes
a. Estado-Estado
b. Estado-OI
c. OI-OI
Por su geografa o por su mbito territorial
a. Regionales (dos o mas Estados que se comprenden en un continente)
b. Sub-regionales (v gr. TLCAN, Tratado de Maastricht)
c. Generales (v gr. Carta de la ONU, que goza de una calidad universal)
Por su contenido
a. Polticos
b. Econmicos
c. Militares
d. Otros
Otra clasificacin
Los tratados suelen clasificarse atendiendo a diferentes factores, pero un criterio importante es
el relativo al fondo segn el cual pueden distinguirse dos clases de Tratados:
a. Tratados-Contratos, de finalidad limitada a crear una obligacin jurdica que se
extingue con el cumplimiento del tratado; sus efectos son inmediatos y
determinados. (v gr. TLCAN)
b. Tratados-Ley, destinados a crear una reglamentacin jurdica permanentemente
obligatoria, en este caso se trata de crear una reglamentacin permanente. (V gr.
Convencin de Viena)
Principios que rigen a los Tratados
a. Principio pacta sunt servanda
Afirma la obligatoriedad de los tratados respecto a las partes, adems de la necesidad de su
cumplimiento de acuerdo con la buena fe, ya que la seguridad de las relaciones internacionales
estara comprometida si se dejase a la voluntad de las partes el cumplimiento o incumplimiento
de los pactos. Incluso se ha precisado, la imposibilidad de invocar el derecho interno como
excusa para no aplicar un tratado, excepto cuando la violacin sea manifiesta y se refiera a
normas de orden constitucional que contengan normas fundamentales sobre celebracin de
tratados. Este principio se encuentra recogido por la Convencin de Viena de 1969 en su
artculo 26.

25

b. Principio res inter alios acta,


Un tratado no puede obligar a los sujetos que no han participado en l, puesto que la obligacin
se basa en el consentimiento expreso de las partes, as que los efectos nicamente se limitarn a
los signatarios. No obstante no puede enunciarse este principio de un forma absoluta, porque en
algunos casos un tratado crea derechos y obligaciones respecto a terceros Estados (v gr.
desocupacin de tropas en una guerra librad en el territorio de un tercer Estado)
c. Principio ex consensu advenit vinculum
El consentimiento es la base de la obligacin jurdica, como resultado de la igualdad de los
Estados dentro de la estructura de la sociedad internacional, en donde no existe un ente jurdico
superior que pueda imponer una conducta a los estados soberanos.
d. Principio de respeto a las normas del jus cogens.
Este principio fue incorporado en el artculo 53 de la Convencin de Viena, segn el cual un
tratado sera nulo cuando fuera contrario a una norma imperativa del Derecho Internacional, en
virtud de que dicha norma no est a sujeta a la aprobacin de las partes (v gr. la prohibicin de
la agresin).
4. La costumbre internacional
La costumbre es la fuente ms antigua del DIP el articulo 38 del Estatuto de la CIJ la define
como la prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho
Ahora bien, de esta definicin se desprenden los elementos objetivos y subjetivos clsicos de la
costumbre:
a. Prctica general, y
b. Aceptacin como derecho
O bien, en otras palabras:
a. Elemento material, como la prctica constante y uniforme de los sujetos del DIP. Este
elemento es lo que se llama el precedente, es decir, no es suficiente que los Estados en
una ocasin determinada hayan observado una determinada conducta, se requiere
tambin que esta conducta tenga cierta estabilidad, que se manifiesta por la repeticin
de los actos.
b. Elemento psicolgico o espiritual, opinio juris sive necessitatis, consistente en la
conviccin que tienen los Estados de la obligatoriedad jurdica de la costumbre. El
elemento subjetivo no se cumple con una prctica uniforme y constante, ya que debe
considerarse y caracterizarse a sta como una obligacin jurdica. Sin el elemento de la
opinio juris, la practica reiterada puede resultar un simple acto de cortesa internacional
que no contiene el elemento vinculativo.
Por cuanto a la palabra generalmente aceptada cabe decir que significa que el uso o la prctica
es generalmente aceptada por todos los Estados, no por todos Estados, sino por la mayora. La
cuestin de la mayora se debe a que es condicin para que se cumpla la opinio juris.
Ante la pregunta de que si por ser general una costumbre debe aplicarse a todos los Estados, o
bien, slo a quienes han intervenido a la formacin de la misma, cabe sealar que la respuesta
ser no relativamente.

26

La costumbre general obliga a todos los Estados, hayan o no contribuido a su formacin,


mientras que no se establezca que stos la han rechazado de modo expreso en su periodo de
gestacin. Un Estado queda fuera de la obligatoriedad de la costumbre si as lo hace saber en
forma inequvoca. Y lo mismo suceder con los Estados de nueva creacin, si deciden oponerse
a cierta costumbre.
Clasificacin de la costumbre internacional
Para algunos autores adems de la costumbre general (obligatoria para la mayora de los
Estados) existen otros tipos de costumbres, tales como la regional que se origina entre un grupo
de Estados vecinos en un rea geogrfica determinada, y la bilateral que se forma entre dos
Estados y es obligatoria para ambos.
Caractersticas de la costumbre internacional
a. Generalidad.
Es necesario que la mayora de los Estados participen en su formacin, de manera expresa, o
tcitamente al aceptarla sin adoptar una posicin contraria.
b. Flexibilidad.
Por no ser una fuente escrita, carece de rigidez; y puede evolucionar con la realidad,
adaptndose a las nuevas situaciones. De este modo, una costumbre que no responda ya a las
situaciones actuales puede ir cayendo en desuso hasta desaparecer.
5. Los principios generales del derecho.
Los principios generales del derecho son los axiomas coincidentes en los distintos sistemas
jurdicos. Pueden definirse tambin como ideas jurdicas generales y fundamentales, es decir,
que no se trata de cualquier precepto normativo sino de aquellos que gozan de validez para
todos.
Los principios generales del derecho son instrumentos que tiene un juzgador para resolver las
controversias en caso de lagunas en otras fuentes.
Para el caso del DIP ser importante hacer mencin que no deben confundirse los principios del
Derecho Internacional (como la igualdad soberana de los Estados o la no agresin) con los
principios generales de derecho, entre estos ltimos, podemos considerar a los contenidos en los
siguientes enunciados:
-

Nadie puede ser juez en su propia causa


La ley especial deroga a la general
La ley posterior deroga a la anterior
Principio de la buena fe
Principio de la cosa juzgada
Prohibicin del abuso del derecho

6. Las decisiones judiciales y la doctrina de los publicistas


Las decisiones judiciales, ms que como fuente autnoma del DIP, deben considerarse, segn
seala el artculo 38, I d) como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho.

27

Las sentencias judiciales no obligan al juez internacional, y su utilidad esencial radica en que
sirven como indicacin del DIP. As pues no debe olvidarse, inclusive debe resaltarse que tal
como lo seala el autor Seara Vzquez a pesar de todas las reservas que pueden hacerse a la
jurisprudencia como fuente del Derecho Internacional, se observa en los tribunales
internacionales una tendencia creciente a apoyarse en anteriores decisiones , como expresin
del Derecho existente.14
La doctrina de los juristas, tampoco es una fuente de DIP en sentido propio, sino un medio
auxiliar en el sentido de que puede facilitar la bsqueda de la norma jurdica aplicable, sin que
la simple opinin doctrinal tenga peso ninguno ante el juez internacional. La Corte ha empleado
frmulas que pueden asimilarse a la doctrina, por ejemplo la de opinin general o de opinin
cuasi universal.
7. La equidad
Definida como la aplicacin de la justicia al caso concreto, la equidad constituye un medio
alternativo de solucin de controversias en el derecho internacional dentro del foro de la CIJ,
siempre y cuando se agote el requisito fundamental consistente en el consentimiento de las
partes para que dicha aplicacin tenga efecto. De esta forma en el caso que tales circunstancias
se presenten la equidad reviste gran importancia en el DIP como su fuente.
Segn su funcin, pueden distinguirse tres clases de equidad:
a. Infra Legem. Sirve para completar el Derecho, cuando una situacin particular no puede
resolverse con ayuda de las normas jurdicas. Recurriendo a la equidad se poda tratar
de llenar las lagunas del derecho.15
b. Extra Legem.- Se aplica cuando por las circunstancias particulares del caso, que el
Derecho estricto no puede tomar en consideracin, se produjera cierta injusticia. El
derecho es ms rgido que la justicia, as que el primero no tienen en cuenta los casos
particulares, en este caso no debera emplearse el Derecho para conseguir la justicia,
porque esta no debe ser rgida.
c. Contra Legem.- La equidad puede servir como medio derogatorio del Derecho. En
realidad, esta funcin solo es posible cuando las partes as lo acuerden. 16 Es decir, el
juzgador resolver de acuerdo a la ley de base y de forma pero si encuentra argumentos
para decidir en contra de stas puede hacerlo.
8. Jerarqua de la fuentes del DIP
Para el efecto de dar prioridad a una fuente del DIP sobre otra, la Corte analizar la jerarqua
entre dichas fuentes en cada caso concreto.
Para establecer una relacin de jerarqua entre la costumbre y los tratados internacionales se
requiere que ambos sean aplicables en el mismo mbito de validez. De esta forma slo pueden
existir relaciones jerrquicas entre una costumbre universal y un tratado universal, o bien entre
una costumbre regional y un tratado regional.
Despus de haber determinado que ambos, costumbre y tratado internacional, rigen en un
mismo mbito de validez, la Corte aplicar los principios: la norma posterior deroga a la
anterior y la especial deroga a la genera.

14 Derecho Internacional Pblico. 10 edicin. Editorial Porra. Mxico 1984. p. 75.


15 Idem. p. 78
16 Idem. p. 79.
28

En relacin con los tratados, conviene precisar que algunos de ellos tienen una jerarqua
superior; en principio la Carta de las Naciones Unidas y aquellos tratados que contengan normas
del ius cogens.
En cuanto a los principios generales del derecho, su aplicacin ser simultnea a la costumbre y
los tratados internacionales. stos son un instrumento de suma importancia para la Corte, a fin
de lograr una debida aplicacin e interpretacin, tanto de los tratados como de la costumbre. 17
8. Las resoluciones de las OIs y el soft law.**

17 Ortiz Ahlf, op. cit. p 55.


29

UNIDAD IV

SUJETOS DEL DIP (1). EL SUJETO TPICO: EL ESTADO SOBERANO

1. La personalidad jurdica internacional. Teora pura del Derecho y teora


de la responsabilidad. 2. Clasificacin de los sujetos del DIP: sujetos tpicos
y sujetos atpicos. 3. El Estado soberano. Elementos clsicos del Estado.
Caractersticas del Estado soberano. 4. Personalidad jurdica internacional
del Estado: inicio y terminacin.** 5. Reconocimiento de Estado. Teora
constitutiva y declarativa. 6. Reconocimiento de gobierno. Doctrinas
Jefferson, Tobar, Estrada y Daz Ordaz. 7. Efectos del reconocimiento de
Estado y de gobierno. 8. Otras clases de reconocimiento: beligerancia,
insurgencia, derecho de independencia y movimiento de liberacin
nacional. 9. Estados en situacin particular: El Vaticano. La Santa Sede.
1. La personalidad jurdica internacional
En la evolucin del DIP, se ha superado ya la idea de que solamente los EstaDos era sujetos de
este ordenamiento. Si bien el estado es el sujeto tpico, resultara anacrnico pensar que es el
nico, al lado de los Estados soberanos existen otras entidades a quienes la comunidad
internacional les reconoce de personalidad jurdica internacional.
La personalidad jurdica como la idoneidad para ser titular de derechos y obligaciones, en donde
idoneidad significa gozar de los atributos que la ley seala como tales de las personas (v gr.
capacidad de goce y capacidad de ejercicio) tiene ciertas caractersticas particulares en el DIP.
Existen diversas teoras que intentan explicar la subjetividad internacional, as tenemos
a. Teora pura del Derecho (Kelsen)
Dentro de la teora pura del Derecho, se considera a la persona como un centro de imputacin
de normas, por lo que supone que es sujeto del orden jurdico internacional toda entidad o
individuo que sea destinatario directo de una norma jurdica de dicho orden.
En tal sentido y considerando que para Kelsen, persona fsica es el conjunto de normas jurdicas
que tienen como contenido derechos y obligaciones de un hombre determinado, puede decirse
que no es sino el conjunto de derechos y obligaciones que contemplan la conducta de un
individuo, lo que da origen a una persona individual o colectiva.
b. Teora de la responsabilidad.
Esta teora desarrolla la idea de que quien puede invocar y hacer valer la responsabilidad
internacional, as como quien puede asumirla goza de personalidad jurdica en el orden
internacional.
Para la existencia de responsabilidad internacional, definida como la susceptibilidad de ser
sancionado conforme a derecho, deben cuando menos concurrir dos situaciones:
a. Ser titular de derechos y obligaciones y poder hacerlo valer mediante
reclamacin.
b. Ser titular de un deber jurdico y tener capacidad para cometer un delito
internacional.

30

As, slo si el contenido de una norma internacional hace responsable o susceptible de ser
responsable a un sujeto, y a otro le concede la facultad para reclamar dicha responsabilidad,
pueden ser considerados como sujetos internacionales.
Subjetividad internacional
Expuestas las teoras antes descritas, diremos que nos inclinamos por la teora kelseniana
al decir que sujeto de derecho internacional es aquel cuya conducta est prevista directa y
efectivamente por el derecho internacional como contenido de un derecho o de una
obligacin.
La explicacin radica en la importancia que se le concede al DIP como derecho sui generis,
es decir un derecho en donde las funciones legislativa, ejecutiva y judicial recae en los
propios sujetos internacionales.
Bajo esta idea, es sujeto de DIP todo ente que goza de algn derecho o debe cumplir
alguna obligacin en virtud de ese ordenamiento. Cabe destacar que en el DIP la
personalidad jurdica no es originaria, es decir, no se tiene per se, sino que depende de la
voluntad de los propios sujetos (Estados) que concurren a su creacin. En el caso de la
subjetividad del hombre como sujeto de DIP este no puede ser creador de la misma,
puesto que no goza de la facultad normativa internacional, en donde slo tienen capacidad
jurdica los Estados y las OIs a travs de su facultad para celebrar tratados y por ende, de
obligarse internacionalmente.
Sujetividad internacional.
"La tiene todo sujeto internacional que de algn derecho y obligacin en virtud de un tratado
que lo obliga internacionalmente..."
2. Clasificacin de los sujetos del DIP
Sujetos tpicos. Aqu encontramos a los Estados que nacen como una organizacin que puede
dar solucin a los conflictos entre sus integrantes as como para lograr el bien comn y
satisfacer las necesidades de un determinado grupo de personas.
Sujetos atpicos. Son las OIs, el hombre como sujetos individuales, o como conjunto de sujetos
individuales (ONGs).
3. El Estado soberano.
Elementos clsicos del Estado
Toda comunidad humana organizada social, jurdica y polticamente asentada sobre un territorio
determinado para satisfacer sus intereses comunes es un Estado.
Se diferencia del concepto de nacin pues ste es un vinculo sociolgico ms que poltico o
jurdico que se da por la lengua, costumbres, etc. que unen a las personas y que est mas all de
las constituciones polticas.
1. Poblacin conjunto de individuos sobre los cuales el Estado ejercita un conjunto de poderes
de hecho.
2.Territorio mbito espacial en el cual la organizacin estatal ejercita de manera efectiva la
potestad del gobierno.
3.Organizacin poltica, supone la existencia de un gobierno que ejerza su poder sobre el
territorio y la poblacin. Se refiere al conjunto de instituciones y organizaciones a travs de las
cuales se manifiesta la existencia de una organizacin poltica constituida y eficaz. Se expresa

31

tambin por la creacin de normas jurdicas que se impongan a la poblacin, territorio y


organizacin poltica.
4.Soberana o independencia, el Estado ejerce la actividad internacional por su propio poder y
no a travs de otro sujeto internacional, tambin que pueda obrar inmediata y directamente
sobre todos los elementos que forman el Estado. La soberana se manifiesta en doble sentido:
hacia el exterior del Estado por su libertad y decisin en sus relaciones internacionales, y la no
ingerencia de otros Estados en esta materia. Y hacia el interior en tanto que posee la plenitud de
jurisdiccin para reglamentar su territorio, poblacin y gobierno.
Ahora bien, para efecto de la clase, adoptaremos una definicin un poco ms amplia del Estado
soberano, ya que es la que satisface los requerimientos del DIP. As tomaremos la definicin de

Verdross que dice que:


El Estado soberano es una comunidad humana perfecta y permanente, capaz de gobernarse
plenamente as mismo en forma independiente, la cul debe tener la capacidad necesaria para
imponer su propio ordenamiento jurdico y mantener relaciones jurdicas internacionales, con
el resto de la comunidad internacional.18
Caractersticas del Estado soberano
a. Comunidad humana perfecta. Es decir el Estado es algo ms que una asociacin
humana con fines particulares y cuenta con la capacidad para realizarlos, es decir tiene
la capacidad para perseguir por s sola los fines que le son propios.
b. Permanente. Esto es que es una comunidad capaz de sobrevivir a cambios polticos,
golpes de Estado, revoluciones, etc. el Estado permanece aunque se modifique su forma
de gobierno.
c. Autogobierno. Se entiende como la capacidad de un Estado para darse su propia forma
de gobernarse, de darse sus propias normas.
d. Independencia. Es decir que no existe intervencin de otro Estado para determinar su
forma de gobierno y su poltica exterior. Lo que no significa que el Estado hacia el
exterior acte sin lmite alguno, que se encuentra sometido a las normas del derecho
internacional.
e. Orden jurdico efectivo. Adems de darse su propio orden jurdico, el Estado cuenta
con instrumentos para el caso de que de infringirse o de no cumplirse dichas normas,
pueda sancionarse a los infractores.
f. Relaciones internacionales. Un Estado soberano con pleno autogobierno e
independencia debe contar con rganos de representacin en el exterior que desarrollen
actividades diplomticas con otros Estado de forma directa.
g. Territorio. La imposicin de un ordenamiento jurdico efectivo supone la existencia de
un mbito espacial, as, el Estado soberanosp debe contar con el espacio geogrfico en
el cual ejerce su soberana y hace efectivo su orden jurdico.
Para explicar cmo es que surgen a la vida los Estados y por esta causa gocen de personalidad
jurdica internacional-, la doctrina habla de dos teoras:
La teora declarativa, que es aquella que establece que la cualidad estatal (de Estado) se posee
antes de cualquier reconocimiento, en razn de que se renen todos los elementos de un Estado
soberano. El Estado como producto histrico no necesita reconocimiento del concierto
internacional, porque el Estado ya esta formado y rene todos los requisitos.
La teora constitutiva, considera por su parte que una comunidad poltica de hecho como el
Estado, no tiene tal cualidad sino hasta que surge el reconocimiento de los otros Estados. Sin

18 Citada en Ortiz Ahlf. Op cit. p. 64.


32

importar que se hable de soberana, si no existe el reconocimiento de la comunidad


internacional no hay Estado.
Esta ltima teora, que an siendo la ms peligrosa, debido a que puede prestarse a
condicionamientos de los pases ms fuertes hacia los ms dbiles poltica y econmicamente,
es la que se impone en la prctica.
Bajo este tenor, el acto por el que se reconoce la existencia de un Estado puede ser definida de
la siguiente manera:
4. Personalidad jurdica internacional del Estado. **
5. Reconocimiento de Estado
Acto por el cual las dems naciones miembros de la comunidad internacional se hacen
sabedoras, para ciertos efectos, de que ha surgido a la vida internacional un nuevo Estado.
(Csar Seplveda)
Este reconocimiento puede ser:
a. Expreso, cuando los Estados declaran a travs de un acto unilateral, que consideran al
nuevo Estado como pleno sujeto del DIP.
b. Tcito, se presente cuando se inician relaciones diplomticas o consulares, o cuando se
permite al nuevo Estado ser parte de un tratado.
c. Existe otra forma de reconocimiento, que corre a cargo de la ONU, que consiste en la
aceptacin de un nuevo Estado como miembro de la organizacin. Aunque cabe sealar
que cuando un nuevo Estado sea aceptado como miembro de la ONU, y por tanto
reconocido como Estado, dicha situacin no obliga a los dems Estados aun siendo
miembros- a entablar relaciones diplomticas con el.

d.
e. De lo que se desprende advertir, que el reconocimiento es un acto discrecional de los
Estados, es decir, que no se encuentran obligados a hacerlo, ya que est sujeto a la
propia voluntad del Estado que reconoce.

f.
g. Por otro lado, algunos autores sealan que el reconocimiento no es un acto poltico sino
legal, y cuyas consecuencias son jurdicas solamente. As, el no reconocimiento por
parte de un Estado hacia otro de nueva creacin, no hace que el nuevo Estado no exista,
slo limita su personalidad no se le considera sujeto del DIP en relacin con el Estado
que se niega a reconocerlo.
h.
i. En apoyo a lo anterior se cita la tesis sostenida en Carta de los Derechos y Deberes de
los Estados que afirma que la existencia jurdica de los Estados es independiente de su
reconocimiento por los dems Estados.

j.
k. 6. Reconocimiento de gobierno

l.
m. En principio, el reconocimiento de Estado, lleva implcito el reconocimiento del
gobierno de dicho Estado. El problema particular del reconocimiento de gobierno se
presenta cuando ya existiendo el Estado hay un cambio en su gobierno.
n.
o. El reconocimiento de gobierno puede definirse como el acto por el cual se da la
conformidad para continuar las relaciones habituales de intercambio con el nuevo
gobierno (Csar Seplveda).

p.

33

q. Si el reconocimiento de Estado implica reconocer la personalidad jurdica a un nuevo


Estado, en el reconocimiento de gobierno no se discute la personalidad sino la forma de
gobierno, y por tanto la forma y los sujetos en los cuales recaer el ejercicio de la
personalidad jurdica estatal.

r.
s.

El reconocimiento de gobierno opera en las situaciones siguientes:

t.
a. Cambios habituales de gobierno, en que el reconocimiento est implcito en las
felicitaciones hechas al nuevo gobierno o, en el mantenimiento de las relaciones
diplomticas y consulares.
b. Cambios violentos por un golpe de Estado o un cambio anticonstitucional, en tal
supuesto el reconocimiento no debe ser prematuro. Los Estados deben cerciorarse de
que el nuevo gobierno ejerza un dominio efectivo sobre la poblacin y el territorio en el
cual se asienta.
Al igual que el reconocimiento de estados el reconocimiento de gobiernos es un acto
discrecional. Para los Estados no existe obligacin alguna de reconocer al nuevo gobierno.
Por otra parte, y no obstante, de no existir esta carga para los Estados, la doctrina y la prctica
internacional, se han planteado la cuestin de que si se deben o no satisfacerse determinados
requisitos antes de otorgar el reconocimiento a un nuevo gobierno. Al respecto se han expresado
las ms diversas doctrinas, analizaremos entre ellas a las ms significativas para nuestro pas.
Luego de la Doctrina Jefferson que pronunciada en 1972, por el autor del que toma su nombre
cuando ste se desempeada como secretario de Estado, en un asunto sobre el derrocamiento del
monarca francs y el establecimiento de la Repblica, bajo un contexto histrico muy diferente
al que actualmente prevalece en los entonces nacientes Estados Unidos y que pretenda
legitimar en cierta manera su propio origen, se estableca como un principio de los Estados
Unidos de Amrica el que un gobierno es legtimo por el hecho de ser creado por la voluntad de
la Nacin que es sustancialmente declarada para erigir su propia forma de gobernarse. Sin duda
las cosas cambiaran durante los siguientes siglos.
Doctrina Tobar (1907) Secretario de Relaciones Exteriores de Ecuador
Sealaba que no debe otorgarse el conocimiento a los gobiernos resultado de un acto de fuerza,
mientras no hayan sido legitimados constitucionalmente.
Esta doctrina pretenda ser un obstculo a las frecuentes revoluciones y golpes de Estado que
padecan durante la poca, las naciones latinoamericanas. De esta forma, una doctrina ms, la
Rmulo Betancourt presidente de Venezuela, vendra reforzar esta postura diciendo que slo se
limitara el reconocimiento a gobiernos surgidos de golpes de Estado militares.
Doctrina Estrada (1930) Secretario de Relaciones Exteriores de Mxico
Esta es quiz la doctrina ms importante aportada por un mexicano, y an cuando hoy en da se
cuestiona su vigencia y aplicacin, sirvi de gua en poltica exterior no slo de nuestro pas
sino de otras naciones de la comunidad internacional. Sus postulados son los siguientes:
a. Mxico no se pronuncia en el sentido de otorgar reconocimientos.
b. La prctica del reconocimiento de gobierno es denigrante y ofensiva, adems de atentar
contra la soberana de otras naciones supone una actitud crtica de los asuntos internos
de stas, y puedan ser objeto de apreciaciones o descalificaciones indebidas.
c. El gobierno de Mxico se limita a mantener o retirar, cuando lo crea procedente a sus
agentes diplomticos sin otorgar reconocimientos expresos.

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Aqu cabe destacar que aun cuando falta el reconocimiento expreso hay un reconocimiento
implcito al decidir iniciar o no, relaciones diplomticas o consulares con el nuevo gobierno, no
obstante la intencin de fondo de esta doctrina es establecer el principio de la no intervencin en
los asuntos internos de los Estados oponiendo un freno a la poltica estadounidense en los pases
del continente americano.
Doctrina Daz Ordaz o Tesis de la Continuidad (1969) Presidente de Mxico.
Esta tesis representa una modificacin a la Doctrina Estrada, que consisti en sealar por va del
Secretario de Relaciones Exteriores (Carrillo Fros) un pronunciamiento que fijaba como poltica
exterior mexicana el hecho de que No debe faltar un puente de comunicacin entre las
naciones de la Amrica Latina. Aun cuando se sigue abstenindose de hablar sobre
reconocimiento o no respecto de los gobiernos de Amrica Latina, se pone de manifiesto la
intencin de Mxico de continuar las relaciones con los dems pases latinoamericanos,
independientemente del carcter o la orientacin de sus gobiernos.
7. Efectos del reconocimiento de Estado y de gobierno.
El efecto que tiene el reconocimiento de Estado y de gobierno puede sealarse como la
consideracin que se hace de un Estado como sujeto pleno del DIP con todos los derechos y las
obligaciones que ello implica.
8. Otras clases de reconocimiento.
Para efectos del DIP existen otras clases de reconocimiento de personalidad internacional
relacionadas con la personalidad de los Estados, entre ellos encontramos al reconocimiento de
beligerancia, de insurgencia, de derecho de independencia y de movimientos de liberacin
nacional.
Reconocimiento de beligerancia
Es el reconocimiento otorgado a favor de un grupo rebelde en una lucha armada interna cuando
ste domina un parte importante del territorio y ejerce sobre l un dominio efectivo.
Tiene por objeto reconocer una situacin de hecho concediendo a la parte beligerante la calidad
de Estado durante la lucha. El efecto ms importante de este reconocimiento, es la aplicacin
del DIP de guerra a la lucha en curso, con todas sus consecuencias (conflicto interno de carcter
internacional).
As tenemos que un grupo rebelde que se subleva ante un Estado central obtiene reconocimiento
no slo frente a ste sino que se extiende su estatus jurdico internacional al obtener
reconocimiento de terceros Estados en materia humanitaria, ya que el reconocimiento de
beligerancia supone no un juicio valorativo en relacin a una rebelin sino el reconocimiento
de hechos existentes que requieren una regulacin internacional para humanizar la contienda
blica. As la subjetividad jurdica internacional para el grupo sublevado es solamente en lo que
respecta a operaciones de guerra, en donde tendrn aplicacin las normas internacionales
relativas.
El reconocimiento de beligerancia es un acto discrecional que no debe ser prematuro. Para que
pueda considerarse como oportuno se requiere verificar la existencia de las dos condiciones
esenciales: el dominio sobre una parte importante del territorio, y que dicho domino sea
efectivo.

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El reconocimiento de terceros Estados a favor del grupo rebelde sublevado no debe confundirse
con la violacin al principio de no intervencin, ya que se da en razn de que el estado central
quede exento de la responsabilidad de los actos que se comentan en la zona
dominada por los rebeldes.
Por su parte el reconocimiento por parte del Estado central se puede dar de una manera tcita,
con la celebracin de armisticios o la aceptacin de la mediacin.
Finalmente debe destacarse que si bien un grupo rebelde adquiere subjetividad o personalidad
jurdica internacional, sta no tiene una calidad definitiva. Dicha subjetividad es temporal por:
a. Por desaparicin, en razn de que el grupo beligerante sea vencido (depender en el
tiempo de la lucha armada).
b. Por transformacin del grupo beligerante en gobierno de facto dominando no slo una
parte sino la totalidad del Estado.
Ante la pregunta de cmo obligar a un tercero, a cumplir con un tratado internacional como
puede ser el caso de un grupo armado que no es gubernamental, puede responderse que slo
cabe la costumbre internacional.
Reconocimiento de insurgencia
En otro momento de la historia se reconoca como insurgencia a la sublevacin martima que
toma las proporciones de una verdadera guerra civil emprendida por jefes responsables con un
fin poltico.
Su desarrollo lo tuvo en el siglo XIX en done la actividad predominante lo era la martima y
cuya particularidad era la del dominio que se ejerce por las armas sobre determinados lugares
plazas, buques y barcos.
Hoy en da puede definirse como el reconocimiento otorgado a una sublevacin interna cuyo
objeto es la reintegracin, avance o refrendo de los derechos civiles y polticos, cuya finalidad
no es la instalacin de nuevo poder pblico, pero puede llegar a serlo.
La figura de los insurrectos tiene un fondo poltico slo que es ms limitado en sus efectos
respecto de la beligerancia debido a que se reduce a determinados derechos de los insurrectos.
Estos grupos insurgentes slo consiguen o gozan de subjetividad jurdica internacional, si
consiguen un apoyo territorial para transformarse en beligerantes; de otra forma se diluyen
buscando refugio poltico
La diferencia entre insurrectos y beligerantes reside en el grado de dominio. As mientras el
grupo insurgente ejerce su dominio en algunas plazas o poseen algunos barcos, el grupo rebelde
o beligerante ejerce su dominio en una parte importante de territorio del Estado.
Reconocimiento del derecho de independencia.
Este reconocimiento, tambin conocido como status nascendi consiste en el reconocimiento que
se otorga a ciertos grupos humanos que nacen de una situacin de beligerancia y que estn en
trnsito de convertirse en formaciones polticas ms definidas como pueden ser las de un
Estado.

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Este reconocimiento depender de la organizacin de un gobierno surgido de un movimiento


clandestino, cuyos dirigentes logran la aceptacin de otros pases como gobierno legtimo
(gobierno de exilio).
Movimiento de liberacin nacional
Los movimientos de liberacin nacional son aquellos que buscan o que tienen por objetivo, la
autodeterminacin de un grupo de personas, integrados generalmente por poblaciones indgenas
que luchan por regmenes racistas, ocupaciones extranjeras o ilegales.
Estos movimientos de liberacin nacional, se equiparan con lo conflictos blicos internacionales
(beligerancia e independencia) pero se distinguen por su objetivo, las personas que los integran
y contra lo que luchan.
La personalidad jurdica internacional de los movimientos de liberacin nacional se debe que
gozan de derechos y obligaciones en el mbito internacional derivados principalmente del
derecho humanitario, derecho de los Tratados (v gr. en la finalizacin de la guerra, la obtencin
de independencia, fijacin de lmites, etc.), relaciones internacionales (v gr. visitas oficiales de
los dirigentes, ayuda econmica, en materia de representacin diplomtica, etc.), adems de los
protocolos en materia de guerra.
Una clara ejemplificacin de los movimientos de liberacin nacional con amplia injerencia en el
orden internacional es la Organizacin para la Liberacin de Palestina (OLP) que cuenta con
embajadas y representaciones, as oficinas de informacin, incluyendo una oficina en la ONU.
Por ultimo se menciona que dentro de estas cuatro formas de reconocimiento, puede distinguirse
que mientas la beligerancia como la insurgencia entraan el problema del reconocimiento de
gobierno, los de independencia y liberacin nacional guardan como problema de fondo el
reconocimiento de Estado.
9. Estados en situacin particular. El Vaticano
La Ciudad del Vaticano cuyo nombre oficial es Stato della Citt del Vaticano, Estado de la
Ciudad del Vaticano, es un Estado independiente bajo la autoridad absoluta del Papa de la
Iglesia catlica apostlica romana. Es un enclave dentro de la ciudad de Roma, con una
extensin de 44 hectreas. La Ciudad del Vaticano, el pas independiente ms pequeo del
mundo, se fund en 1929, cumpliendo los trminos de los Pactos de Letrn, ratificados por el
gobierno italiano de Benito Mussolini y el Papado, tras varios aos de controversia. En 1984
este tratado fue reemplazado por un nuevo Concordato que, como su antecesor, reconoca la
absoluta soberana de la Santa Sede (jurisdiccin del Papa) dentro del Estado de la Ciudad del
Vaticano. Para la historia anterior a 1929 de los territorios papales.
La Ciudad del Vaticano est gobernada por el Papa, que tiene el poder ejecutivo, legislativo y
judicial absolutos. El poder ejecutivo se delega en un gobernador, que es responsable
directamente ante el Papa. El Sagrado Colegio Cardenalicio y varias congregaciones sagradas
aconsejan y asisten al Papa en el ejercicio de su poder legislativo. El poder judicial lo ejercen
los tribunales eclesisticos y las apelaciones a sus decisiones se dirigen al Tribunal de la Rota y
al Tribunal Supremo de Signatura apostlica. La Secretara de Estado representa a la Santa Sede
en las relaciones diplomticas con las potencias extranjeras. La Guardia suiza se ocupa de la
seguridad interna y de la proteccin del Papa; la plaza de San Pedro est sometida a la autoridad
de la polica italiana.
La Ciudad del Vaticano tiene su propia moneda (la lira vaticana que equivale a la lira italiana) y
su propio sistema postal. Cuenta tambin con una estacin de ferrocarril y una emisora de radio,

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y administra sus propios servicios de telfono y telgrafo. El italiano es la lengua del Estado,
aunque para los actos oficiales se utiliza el latn.
La Santa Sede
El Vaticano que antes de 1929, fue denominado como Estados Pontificios sirve de asiento a la
Santa Sede que es la reunin del Romano pontfice (Papa) y los organismos superiores de la
Curia Romana (congregaciones, tribunales y oficios de lo que se vale el sumo pontfice para
gobernar la Iglesia). La Santa Sede tiene especial referencia dentro del DIP debido a que se
cuestiona su naturaleza jurdica, y se plantea como primera cuestin si el sujeto de derecho
internacional es la Iglesia Catlica o la Santa Sede.
En trminos generales la doctrina ha aceptado que es la Santa Sede la que goza de personalidad
jurdica internacional, en virtud del propio Tratado de Letrn que reconoce la soberana de la
Santa Sede (para lo que expresamente fue creado el Vaticano), y que establece que sus
relaciones internacionales se rigen por el DIP. No obstante, se suscitan alrededor de ello
diversas discusiones.
Las posiciones han variado en cuando a que si la Ciudad del Vaticano es un Estado
independiente unido a la Iglesia catlica, o bien es un simple territorio en el cual impera la
Iglesia.
Las corrientes que se siguen al respecto, son las monistas que consideran la existencia de dos
sujetos independientes sin personalidad jurdica internacional por separado, y la corriente
dualista que seala la existencia de la Santa Sede y el Vaticano como distintos sujetos
internacionales que se encuentran unidos por una relacin especfica (unin personal, unin real
o vasallaje).
Una salida doctrinal a este asunto, ha sido el de considerar a la Ciudad del Vaticano como un
Estado en situacin particular, debido a sus caractersticas ms peculiares y que
independientemente de ser un gobierno civil y un gobierno eclesistico, su situacin es especial
debido a que:
a. Slo cuenta con 44 hectreas de territorio
b. Su nacionalidad se otorga en razn al cargo eclesistico.
c. Su finalidad que persigue es servir de asiento a la santa sede
Para quienes no han quedado plenamente satisfechos con dicha alternativa, se ha planteado por
su parte, el abandono total a la discusin, sealando que no importa si el Vaticano es Estado o
no, lo que debe tomarse en consideracin es que posee personalidad jurdica internacional, as
que resulta irrelevante el nombre que se le asigne.
De tal suerte que el ejercicio de la personalidad jurdica internacional del Vaticano se ejerce
principalmente a travs de la firma de Tratados en su calidad de Estado (Estado-Estado) y los
Concordatos, en su calidad de gobierno de la Iglesia catlica (Iglesia catlica-gobierno civil)
como un instrumento o acuerdo con fines religiosos.

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39

UNIDAD V
SUJETOS DEL DIP (2). LOS SUJETOS ATPICOS:
LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES (OIs)
1. Teora general de las Organizaciones Internacionales (OIs). Concepto,
caractersticas, clasificacin, estructura, formacin de la voluntad y
competencia normativa. 2. Organizacin de las Naciones Unidas (ONU). 2.
rganos principales de la ONU: Asamblea General (AG); Consejo de
Seguridad (CS); Secretara General (SG); Consejo Econmico y Social
(ECOSOC); Consejo de Administracin Fiduciaria (CAF); Corte
Internacional de Justicia (CIJ). 3. Los Organismos Especializados. Artculo
57 de la Carta de la ONU.** 4. Constitucin y estructura de los Organismos
Especializados.**5. Organizacin Internacional del Trabajo (OIT).** 6.
Organizacin de las Naciones Unidas para la Agricultura y la Alimentacin
(FAO).** 7. Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la
Ciencia y la Cultura (UNESCO).** 8. Organizacin Mundial de la Salud
(OMS).** 9. Grupo del Banco Mundial (GBM).** 10. Fondo Monetario
Internacional (FMI).** 11. Organizacin Mundial del Comercio (OMC).**
12. OIs regionales.** 13. Organizacin de los Estados Americanos (OEA).
Estructura, rganos principales.**
1. Teora general de las Organizaciones Internacionales (OIs)
Concepto de Organizacin Internacional (OI)
Son sujetos atpicos del Derecho Internacional Pblico creados mediante un tratado con la
finalidad de gestionar intereses colectivos de un grupo de Estados o de la comunidad
internacional.
Caractersticas de las OIs
a. Se crean mediante un tratado, estatuto o carta, en el cual generalmente se determina su
organizacin y sus finalidades.
b. Estn integrados por sujetos de derecho internacional, generalmente Estados.
c. Gozan de personalidad jurdica propia.
d. Estn dotados de rganos permanentes, que son distintos e independientes de los
miembros de la organizacin. Los rganos cumplen los objetivos de la organizacin y
en ellos se forman la voluntad objetiva y colectiva de la propia organizacin, que
jurdicamente es distinta de la de los miembros de la organizacin.
Clasificacin de las OIs
a. De acuerdo a los fines que persiguen
b. Conforme a su mbito territorial de accin
De acuerdo a los fines pueden clasificarse a su vez en:
1. De fines generales, como mantener la paz y la seguridad internacionales y la
cooperacin internacional en los mbitos econmico, social, cultural y
humanitario (v gr. ONU, OEA, Liga de las Naciones rabes, etc.).
2. De fines especficos o particulares, como la cooperacin econmica (v gr.
BIRD, OCDE, etc.), para la cooperacin en las reas social, cultural y

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humanitaria (v gr. UNESCO, OIT, OMS, etc.), o las de cooperacin tcnica (v


gr. UPU, AIA, UIT, etc.).
Conforme a su ambito de territorial de accin pueden ser
1. Universales, porque admiten cualquier miembro de cualquier parte del mundo
(v gr. ONU)
2. Regionales, limitan su actuacin a un rea geogrfica determinada (v gr. OEA).
Estructura de las O.I.s (rganos principales)
La estructura de las OIs que permite cumplir sus fines puede ser variad, sin embargo podemos
reconocer en la mayora de ellas, tres tipos de rganos principales que permiten su
funcionamiento.
a. rgano deliberante de carcter plenario, denominado de distintas maneras: Asamblea
General (ONU), Conferencia (OIT), Congreso (OMS) y junta de Gobernadores (BID).
Se caracteriza por estar formado por los representantes de todos los Estados miembros,
y se rene anual, cuatrienal o quinquenalmente y tiene competencia general para
acordar las lneas fundamentales de actuacin de la organizacin.
b. rgano ejecutivo, llamado Consejo, Comit Directivo, Ejecutivo o de Administracin.
Su composicin es ms restringida que la del rgano deliberante y est formado por
representantes de algunos Estados miembros. Su funcionamiento es permanente o
semipermanente, y ejerce funciones de carcter ejecutivo y dems competencias que
sean necesarias para realizar sus fines.
c. rgano administrativo, denominado Secretara General, Direccin General o
Presidencia. Se caracteriza por ser un rgano de funcionamiento permanente que ejerce
funciones administrativas y de representacin.
Formacin de la voluntad de las OIs
a. Unanimidad, esta forma se erige bajo el extremo respeto de los Estados, los cuales
nunca se vern constreidos a cumplir resoluciones con las que no estn de acuerdo. La
objecin es el obstculo que implica que con un solo voto negativo se paraliza la
actividad de la OI, por lo que su operacin se da en casos donde las OI cuentan con un
numero reducido de miembros.
b. Mtodo de la disidencia, de acuerdo al cual se limita la aplicacin de la resolucin a los
Estados que la aprobaron. Los Estados que votan en contra o se abstienen no quedan
sujetos a la resolucin aprobada (generalmente se aplican en materia econmica).
c. Voto ponderado, esta forma se aparta del principio de que a cada Estado le corresponde
un voto, as algunos Estados disponen de ms votos, o su voto tiene ms valor que otros
al momento de tomas decisiones (v gr. Grupo del Banco Mundial).
d. Mayora simple o mayora calificada, esta es la forma ms extendida sobre todo en las
OI de carcter internacional. La voluntad de la OI se formar con la mayora simple que
consiste en la mitad ms un voto, o bien con la mayora calificada que consiste en las
dos terceras partes de los votos. Para ambos casos la resolucin ser obligatoria para
todos (incluyendo a los disidentes).
e. Procedimiento de consenso, con el fin de subsanar las dificultades de los sistemas de
votacin se pueden tomar decisiones al interior de la OI, sin recurrir a la formalidad de
la votacin, de tal forma que generalmente el titular del rgano administrativo evala y
da a conocer el acuerdo o falta de oposicin a los Estados miembros para obtener su
apoyo.

41

f.

Derecho de veto, esta es una forma de perfeccionar la regla de la unanimidad entre un


grupo reducido de Estados (v gr. derecho de veto de los miembros permanentes del
Consejo de Seguridad de la ONU).

Competencia normativa de las OIs


La competencia normativa de las OI, es decir la forma en que sus decisiones se traducen en
disposiciones obligatorias para sus rganos y miembros, puede clasificarse en aquella que se
manifiesta al interior de la OI y la que tiene efectos al exterior.
Al interior de la OI existe una facultad normativa que se pude traducir en forma de:
a. Reglamentos Internos, que establecen las normas de funcionamiento de cada miembro
de las OI, generalmente tiene su creacin al mismo tiempo que el tratado constitutivo de
la OI.
b. Instrucciones, son aquellas que se dirigen a los rganos, en virtud de sus subordinacin
respecto de la OI, dicha relacin de jerarqus se establece de igual forma dentro del
tratado constitutivo de la OI.
c. Recomendaciones interorgnicas, son las dirigidas de un rgano de la OI a otro, cuando
existen relaciones de coordinacin o dependencia. (v gr. cuando la Asamblea General
de la ONU puede admitir a un nuevo Estado miembro pero para ello necesita de una
recomendacin del Consejo de Seguridad).
Hacia el exterior la facultad normativa de las OI se manifiesta en:
a. Decisiones obligatorias, cuya vinculacin para sus destinatarios se encuentra
establecida dentro del tratado constitutivo (v gr. las medidas dirigidas al mantenimiento
de la paz y seguridad internacionales o el acatamiento de resoluciones de la CIJ).
b. Recomendaciones intersubjetivas, son las dirigidas a otras OI, las cuales por lo general
no son obligatorias.
c. Preparacin de instrumentos internacionales, que son recomendaciones, opiniones y
sugerencias emitidas hacia los Estados y que definen principios en ciertas materias en
caso de tratados o conferencias internacionales previas a su celebracin. No son
obligatorias en principio pero pueden llegar a serlo cuando se recogen en los tratados o
a travs de la costumbre internacional.

42

2. Organizacin de las Naciones Unidas (ONU)**


3. rganos principales:
a.
b.
c.
d.
e.
f.

Asamblea General (AG)


Consejo de Seguridad (CS)
Secretara General (SG)
Consejo Econmico y Social (ECOSOC)
Consejo de Administracin Fiduciaria (CAF)
Corte Internacional de Justicia (CIJ)

4. Organismos Especializados. Articulo 57 de la Carta de la ONU.


1. Organizacin Internacional del Trabajo (OIT)
2. Organizacin para la Alimentacin (FAO)
3. Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura
(UNESCO)
4. Organizacin Mundial de la Salud (OMS)
5. Grupo del Banco Mundial (GBM)
6. Fondo Monetario Internacional (FMI)
7. Organizacin Mundial del Comercio (OMC)
12. OIs regionales:
13. Organizacin de los Estados Americanos (OEA)

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UNIDAD VI

SUJETOS DEL DIP (3). LOS SUJETOS ATPICOS: EL INDIVIDUO

1. La personalidad jurdica internacional del individuo: activa y pasiva. 2.


Subjetividad jurdica internacional activa del individuo. Tutela
internacional de los derechos humanos. 3. Sistemas de tutela de los
derechos humanos universal, europeo, americano y africano de derechos
humanos. 4. Instrumentos internacionales sobre Derechos Humanos
jurdicamente vinculantes de los que Mxico es parte. 5. Sistema
Interamericano de los Derechos Humanos. 6. La Comisin Interamericana
de los Derechos Humanos (CIDH): procedimiento jurdico. 7. La Corte
Interamericana de Derechos Humanos (CorteIDH): procedimiento
contencioso y consultivo. 8. Otras formas de proteccin internacional del
individuo: asilo, refugio y desplazamiento. 9. Subjetividad jurdica
internacional pasiva del individuo: el derecho penal internacional. 10. La
Corte Penal Internacional (CPI): composicin y jurisdiccin. 11.
Compatibilidad del Estatuto de Roma con ciertas disposiciones
constitucionales de varios pases del mundo.
1. La subjetividad jurdica internacional del individuo
En la evolucin del DIP, se ha trascendido del derecho internacional clsico que nicamente
reconoca capacidad jurdica a los Estados, para conceder un status legal a la intervencin de las
OIs en el orden internacional. No obstante, este no es el ltimo estadio del DIP.
En pocas relativamente recientes, se ha incrementado la tendencia hacia la ampliacin de
reconocimiento de las personas individuales y de las organizaciones no gubernamentales,
otorgndoles la capacidad de acudir como particulares ante las OIs, principalmente con motivo
de la tutela internacional de los derechos humanos.
De tal suerte que la subjetividad internacional del individuo, ha visto su desarrollo a la par de la
evolucin misma de los derechos humanos. Del nacimiento de los derechos civiles y polticos
que surgen como garanta o tutela de un derecho individual frente al Estado, y su paso luego a
conformarse como derechos sociales que salvaguarden a los grupos sociales vulnerables, hasta
la llegada de los derechos de solidaridad que protegen al ser humano sin importar su calidad
individual o la clase social a la que pertenece.
El individuo como sujeto individual o bien, como agrupacin de individuos, tendr subjetividad
jurdica internacional activa, cuando sea titular de derechos que se desprendan de las normas
internacionales, principalmente de las normas de derechos humanos.
Por otro lado, el individuo tendr subjetividad jurdica internacional pasiva, cuando le sea
imputable responsabilidad penal internacional por los delitos que en trminos de las normas del
derecho penal internacional as lo establezcan.
Para el primer caso, el de la subjetividad activa del individuo, ser necesario analizar los
diversos sistemas de tutela internacional de los derechos humanos. Pasemos a enunciarlos.
2. Subjetividad jurdica internacional activa del individuo. La tutela internacional de los
derechos humanos.**

44

3. Sistemas de tutela internacional de los derechos humanos


Sistema universal. Tiene su surgimiento en 1945, con la carta firma de la ONU. El marco
normativo de este sistema lo conforman principalmente:
-

La carta de la ONU en el prembulo


La declaracin universal de los derechos humanos de 1948
Pacto internacional sobre derechos econmicos, sociales y culturales de 1976.

Sistema Europeo. Este sistema es en la actualidad el ms avanzado, debido en mucho a su


integracin fue concebida dentro del marco de la Unin Europea. Su marco normativo est
conformando principalmente por:
-

El convenio de salvaguarda de los derechos del hombre y de las libertades


fundamentales de 1950.
Carta social Europea, la cual contempla; la declaracin de los derechos sociales, y la
declaracin de los derechos civiles y polticos.
Convencin Europa de los derecho humanos.
Carta de los derechos fundamentales de la Unin Europea de 1998.

Sistema Americano. Nuestro sistema es un trmino medio entre el sistema ms avanzado el y


el menos desarrollado. Su marco normativo esta compuesto principalmente por:
-

La Declaracin Americana de los Derechos y los deberes del hombre de 1948.


La Convencin Americana de la Derechos Humanos o Pacto de San Jos de 1969, esta
complementada por dos protocolos:
a. El primero en materia de derechos econmicos, sociales y culturales o
Protocolo de San Salvador de 1988.
b. Protocolo de la Abolicin de la Pena de Muerte de 1991.
La Convencin Americana para prevenir o sancionar la tortura de 1987.
La Convencin Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra
la mujer de 1955.
La Convencin Americana sobre la desaparicin forzosa de 1996.
La Convencin Interamericana para la Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin contra las Personas con Discapacidad de 2001.

Sistema africano. Este es el sistema que ha resultado menos desarrollado, no obstante a sus
grandes avances. Su marco normativo est conformado por:
-

Carta africana de los derechos humanos y de los pueblos de 1981, fue aprobada y
firmada por la Organizacin para la Unidad Africana (OUA).

Ahora bien, cabe destacar que el sistema universal de los derechos humanos, ha resultado ser un
sistema por dems complejo, toda vez que para hacer efectivo la tutela de dicho sistema, se han
estructurado procedimientos diversos contenidos en cada uno de los instrumentos sobre
derechos humanos (tratados, convenciones, declaraciones, etc.). Debido a la proliferacin de los
ms diversos instrumentos internacionales en esta materia, omitimos analizar del sistema de las
Naciones Unidas, con el objeto de analizar con mayor profundidad el sistema regional al que
pertenecemos: el sistema interamericano. Sistema en el cual, nuestro pas, recientemente se
integr del todo.
No obstante, antes del desarrollo de este sistema, procederemos a enunciar los instrumentos en
materia de derechos humanos de los cuales Mxico forma parte. Algunos de ellos pertenecen al
sistema americano y otros al universal.

45

4. Instrumentos internacionales sobre Derechos Humanos jurdicamente vinculantes, de los


que Mxico es parte.19
Mxico es parte de los 58 instrumentos siguientes que versan sobre derechos de gnero,
polticos, civiles, econmicos, sociales, culturales, as como Derecho Humanitario:
DERECHOS CIVILES Y POLTICOS
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
Convencin Americana sobre Derechos Humanos
DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales "Protocolo de San Salvador"
COMBATE A LA TORTURA
Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes
Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura
ERRADICACIN DE LA ESCLAVITUD, SERVIDUMBRE Y TRABAJO FORZOSO
Convencin Internacional para la Represin de la Trata de Mujeres y Menores
Convencin sobre la Esclavitud
Convencin Internacional relativa a la Represin de la Trata de Mujeres Mayores de Edad
Protocolo que modifica el Convenio para la Represin de la Trata de Mujeres y Nios,
concluido en Ginebra, el 30 de septiembre de 1921 y el Convenio para la Represin de la Trata
de Mujeres Mayores de Edad
Convenio para la Represin de la Trata de Personas y de la Explotacin de la Prostitucin Ajena
y Protocolo Final
Protocolo que Enmienda la Convencin sobre la Esclavitud
Convencin Suplementaria sobre la Abolicin de la Esclavitud, la Trata de Esclavos y las
Instituciones y Prcticas Anlogas
Convenio (No. 29) sobre el Trabajo Forzoso u Obligatorio
Convenio (No.105) sobre la abolicin del trabajo Forzoso de 1957
DERECHO DE ASILO
Convencin sobre Asilo
Convencin sobre Asilo Poltico de Montevideo, que modifica la Convencin de la Habana
Convencin sobre Asilo Diplomtico
Convencin sobre Asilo Territorial
Convencin de la Organizacin de las Naciones Unidas sobre el Estatuto de los Refugiados
Protocolo a la Convencin de la Organizacin de las Naciones Unidas sobre el Estatuto de los
Refugiados
Estatuto de los Aptridas
DERECHOS DE LA MUJER
Convencin Interamericana sobre Concesin de los Derechos Civiles a la Mujer
Convencin Interamericana sobre Concesin de los Derechos Polticos a la Mujer

19 Para consultar los documentos visite la pgina web de la Secretara de Relaciones Exteriores (SER)
www.sre.gob.mx/derechoshumanos

46

Convencin sobre la Nacionalidad de la Mujer


Convencin sobre la Nacionalidad de la Mujer Casada
Convencin sobre los Derechos Polticos de la Mujer
Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer
Convencin Interamericana para la Prevencin, Castigo y Erradicacin de la Violencia contra la
Mujer "Convencin de Belem Do Par"
DERECHOS DEL NIO
Convencin sobre los Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de Menores
Convencin sobre los Derechos del Nio
Convencin sobre la Proteccin de Menores y la Cooperacin en materia de Adopcin
Internacional
Convenio Interamericano sobre Conflictos de Leyes en Materia de Adopcin de Menores
Convenio (No.58) por el que se fija la Edad Mnima de Admisin de los Nios al Trabajo
Martimo
Convenio (No.90) relativo al trabajo Nocturno de los Menores en la Industria
Convenio (No.182) Sobre la Prohibicin de las Peores Formas de Trabajo Infantil
Convencin Interamericana sobre la Restitucin Internacional de Menores
DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDGENAS
Convenio (No. 107) sobre Poblaciones Indgenas y Tribales
Convenio (No. 169) sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes
Acuerdo que Establece el Fondo para el Desarrollo de los Pueblos Indgenas de Amrica Latina
y el Caribe
MATRIMONIO Y FAMILIA
Convencin sobre el consentimiento para el matrimonio, la edad mnima para contraer
matrimonio y el registro de los matrimonios
DISCRIMINACIN RACIAL
Convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial
Convencin Internacional sobre la Represin y el Castigo del Crimen de Apartheid
Convencin Internacional contra el Apartheid en los Deportes
DISCRIMINACIN
Convencin Interamericana para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra
las Personas con Discapacidad
DERECHOS LABORALES
Convenio Internacional del Trabajo (No. 87) relativo a la Libertad Sindical y la Proteccin del
Derecho de Sindicacin
Convenio (No. 100) sobre Igualdad de Remuneracin
Convenio Internacional del Trabajo (No. 111) relativo a la Discriminacin en Materia de
Empleo y Ocupacin
Convenio Internacional del Trabajo (No. 135) relativo a la proteccin y facilidades que deben
otorgarse a los representantes de los trabajadores en las empresas
Convenio Internacional del Trabajo (No.159) sobre Readaptacin Profesional y el
Empleo de Personas Invlidas

47

DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO


Convenio I de Ginebra para aliviar la suerte que corren los heridos y los enfermos de las fuerzas
armadas en campaa
Convenio II de Ginebra para aliviar la suerte que corren los heridos, los enfermos y los
nufragos de las fuerzas armadas en el mar
Convenio III de Ginebra relativo al trato debido a los prisioneros de guerra
Convenio IV de Ginebra relativo a la proteccin de vida a las personas civiles en tiempo de
guerra
Protocolo Adicional a los Convenios de Ginebra Relativo a la Proteccin de las vctimas de los
Conflictos Armados Internacionales
Convencin para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio
CONDICIN DE LOS EXTRANJEROS
Convencin sobre la Condicin de los Extranjeros
DERECHOS DE LOS TRABAJADORES MIGRATORIOS
Convencin Internacional sobre la Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores
Migratorios y de sus Familiares

5. Sistema Interamericano de los Derechos Humanos


El Sistema Interamericano de los Derechos Humanos nace de la estructura de la Organizacin
de los Estados Americanos (OEA) y se encuentra compuesto de dos rganos encargados de la
tutela de los derechos humanos en el continente americano.
Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)
La Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) es una de las dos entidades del
sistema interamericano de proteccin y promocin de los derechos humanos en las Amricas.
Tiene su sede en Washington, D.C.
La CIDH es un rgano principal y autnomo de la Organizacin de los Estados Americanos
(OEA), cuyo mandato surge de la Carta de la OEA y de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, y que acta en representacin de todos los pases miembros de la OEA.
Est integrada por siete miembros independientes que se desempean en forma personal, que
no representan a ningn pas en particular y que son elegidos por la Asamblea General.
De acuerdo con la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, la Comisin se compone
de siete miembros que debern ser personas de alta autoridad moral y reconocida competencia
en materia de derechos humanos, elegidos a ttulo personal por la Asamblea General de la OEA
de una lista de candidatos propuestos por los gobiernos de los Estados miembros. Cada uno de
dichos gobiernos puede proponer hasta tres candidatos nacionales del Estado que los proponga o
de cualquier otro estado miembro de la OEA. Cuando se propone una terna, por lo menos uno
de los candidatos deber ser nacional de un Estado distinto del propuesto.
Los Miembros de la Comisin son elegidos por cuatro aos y slo podrn ser reelegidos una
vez.
La CIDH se rene en Perodos Ordinarios y Extraordinarios de sesiones varias veces por ao.
Su Secretara Ejecutiva cumple las instrucciones de la CIDH y sirve de apoyo para la
preparacin legal y administrativa de sus tareas.

48

Corte Interamericana de Derechos Humanos (CorteIDH)


La Corte Interamericana de Derechos Humanos es una institucin judicial autnoma del
Sistema Interamericano de Derechos Humanos. Su objetivo es la aplicacin e interpretacin de
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Es un tribunal establecido por la
mencionada Convencin, con el propsito primordial de resolver los casos que se le sometan de
supuestas violaciones de aquellos derechos humanos protegidos por ella.
La actual composicin de la Corte es la siguiente: Antnio A. Canado Trindade (Brasil),
Presidente; Alirio Abreu Burelli (Venezuela), Vicepresidente; Hernn Salgado Pesantes
(Ecuador); Oliver Jackman (Barbados); Mximo Pacheco Gmez (Chile); Sergio Garca
Ramrez (Mxico) y Carlos Vicente de Roux Rengifo (Colombia).
La competencia de la Corte est establecida en la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos y se instrumenta sobre la base de su Estatuto, aprobado mediante resolucin nmero
448 por la Asamblea General de la OEA en su noveno perodo de sesiones, celebrado en La Paz,
Bolivia, en octubre de 1979.
El Estatuto le otorga a la Corte funciones jurisdiccionales y consultivas. Las primeras se refieren
a la resolucin de conflictos (funcin contenciosa) y a la adopcin de medidas provisionales. La
segunda (funcin consultiva) se refiere a la emisin de opiniones sobre asuntos planteados ante
la Corte por Estados miembros u rganos de la OEA.
Funcin Contenciosa
La funcin contenciosa de la Corte se ejerce en la resolucin de casos en los que se alegue que
uno de los Estados Partes ha violado la Convencin. De acuerdo con sta, la Corte puede
conocer casos que sean presentados por un Estado Parte o por la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos. El individuo no est facultado para llevar un caso a la Corte. No obstante,
cualquier persona o grupo de personas, o entidad no gubernamental legalmente reconocida en
uno o ms Estados Miembros de la OEA, puede presentar a la Comisin peticiones que
contengan denuncias o quejas de violacin de la Convencin por un Estado Parte. La Comisin
conoce primero acerca de la admisibilidad de la queja. Si sta es admisible, una vez
comprobados los hechos a que se refiere, se buscar una solucin amistosa. De no alcanzarse
sta, la Comisin redactar un informe que contendr los hechos y sus conclusiones. Este
informe se enva, entonces, a los Estados interesados. Finalizado este trmite, el caso puede ser
sometido a consideracin de la Corte, la cual tiene autoridad para disponer que se garantice al
lesionado el goce del derecho conculcado y el pago de una justa indemnizacin si ello fuera
procedente. El fallo emitido por la Corte es definitivo e inapelable. En caso de desacuerdo sobre
el sentido o alcance del fallo, la Corte lo interpretar a solicitud de cualquiera de las partes,
siempre que dicha solicitud se presente dentro de los noventa das a partir de la fecha de la
notificacin del fallo.
La competencia contenciosa de la Corte es obligatoria para aquellos Estados Partes que han
hecho una declaracin en ese sentido. Actualmente, Argentina, Bolivia, Colombia, Costa Rica,
Chile, Ecuador, El Salvador, Guatemala, Hait, Honduras, Mxico, Nicaragua, Panam,
Paraguay, Per, Suriname, Trinidad y Tobago, Uruguay y Venezuela han hecho esta
declaracin. Los otros Estados Partes pueden tambin aceptar la competencia contenciosa para
un caso especfico.
Funcin Consultiva
Los Estados Miembros y los rganos de la OEA, en lo que les compete, pueden consultar a la
Corte acerca de la interpretacin de la Convencin o de otros tratados en lo relativo a la
proteccin de los derechos humanos en los Estados americanos. La competencia consultiva
tambin faculta a la Corte a emitir, a solicitud de un Estado, opiniones acerca de la
compatibilidad entre cualesquiera de sus leyes internas y la Convencin u otros tratados sobre
derechos humanos.

49

6. La Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)


Tienen legitimacin activa o facultad de demandar ante la Comisin la violacin de derechos
humanos: las personas individuales, la entidades no gubernamentales reconocidas por cualquier
Estado miembro de la OEA, o un Estado miembro de la CIDH que reconozca en cualquier
momento la competencia de la Comisin. En cuanto a la legitimacin pasiva, pueden ser
demandados, generalmente los Estados.
Los idiomas oficiales en el procedimiento que se sigue ante la CIDH son el espaol, francs,
ingls y portugus. El idioma de trabajo ser el que acuerde la CIDH (el que hablen los
miembros de la Comisin)
Presentacin de peticiones
Cualquier persona o grupo de personas, o entidad no gubernamental legalmente reconocida en
uno o ms Estados miembros de la OEA puede presentar a la Comisin peticiones en su propio
nombre o en el de terceras personas, referentes a la presunta violacin de alguno de los derechos
humanos reconocidos, segn el caso, en la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes
del Hombre, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos Pacto de San Jos de Costa
Rica, y otros instrumentos aplicables. El peticionario podr designar en la propi peticin, o en
otro escrito, a un abogado u otra persona para representarlo ante la Comisin.
Medidas cautelares
En caso de gravedad y urgencia y toda vez que resulte necesario de acuerdo a la informacin
disponible, la Comisin podr, a iniciativa propia o a peticin de parte, solicitar al Estado de
que se trate la adopcin de medidas cautelares para evitar daos irreparables a las personas.
Si la Comisin no est reunida, el Presidente, o a falta de ste, uno de los Vicepresidentes,
consultar por medio de la Secretara Ejecutiva con los dems miembros sobre la aplicacin de
lo dispuesto en el prrafo anterior. Si no fuera posible hacer la consulta dentro de un plazo
razonable de acuerdo a las circunstancias, el Presidente tomar la decisin, en nombre de la
Comisin y la comunicar a sus miembros.
La Comisin podr solicitar informacin a las partes interesadas sobre cualquier asunto
relacionado con la adopcin y vigencia de las medidas cautelares.
El otorgamiento de tales medidas y su adopcin por el Estado no constituirn pre-juzgamiento
sobre el fondo de la cuestin.
Condicin para considerar la peticin
La Comisin tomar en consideracin las peticiones sobre presuntas violaciones de los derechos
humanos consagrados en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y otros
instrumentos aplicables, con relacin a los Estados miembros de la OEA, solamente cuando
llenen los requisitos establecidos en tales instrumentos, en el Estatuto y en el presente
Reglamento.
Requisitos para la consideracin de peticiones
Las peticiones dirigidas a la Comisin debern contener la siguiente informacin:
a.

50

Nombre, nacionalidad y firma de la persona o personas denunciantes o, en el caso


de que el peticionario sea una entidad no gubernamental, el nombre y la firma de su
representante o representantes legales;

b.
c.
d.
e.
f.

g.

h.
i.

Si el peticionario desea que su identidad sea mantenida en reserva frente al Estado;


Direccin para recibir correspondencia de la Comisin y, en su caso, nmero de
telfono, facsmil y direccin de correo electrnico;
Una relacin del hecho o situacin denunciada, con especificacin del lugar y fecha
de las violaciones alegadas;
De ser posible, el nombre de la vctima, as como de cualquier autoridad pblica que
haya tomado conocimiento del hecho o situacin denunciada;
f. La indicacin del Estado que el peticionario considera responsable, por accin o
por omisin, de la violacin de alguno de los derechos humanos consagrados en la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos y otros instrumentos aplicables,
aunque no se haga una referencia especfica al artculo presuntamente violado;
El cumplimiento con el plazo de peticiones presentadas dentro de los seis meses
contados a partir de la fecha en que la presunta vctima haya sido notificada de la
decisin que agota los recursos internos, o bien en caso de situaciones excepcionales
la peticin deber presentarse dentro de un plazo razonable, a criterio de la
Comisin.
Las gestiones emprendidas para agotar los recursos de la jurisdiccin interna o la
imposibilidad de hacerlo;
La indicacin de si la denuncia ha sido sometida a otro procedimiento de arreglo
internacional conforme.

Agotamiento de los recursos internos


Con el fin de decidir sobre la admisibilidad del asunto,la Comisin verificar si se han
interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccin interna, conforme a los principios del
derecho internacional generalmente reconocidos.
Esta regla no ser aplicable en el caso de denegacin de justicia, es decir, cuando:
a.
b.
c.

No exista en la legislacin interna del Estado en cuestin el debido proceso legal


para la proteccin del derecho o derechos que se alegan han sido violados;
No se haya permitido al presunto lesionado en sus derechos el acceso a los
recursos de la jurisdiccin interna, o haya sido impedido de agotarlos;
Haya retardo injustificado en la decisin sobre los mencionados recursos.

Cuando el peticionario alegue la imposibilidad de comprobar el cumplimiento del requisito de


comprobar el agotamiento de recursos internos, corresponder al Estado en cuestin demostrar
que los recursos internos no han sido agotados, a menos que ello se deduzca claramente del
expediente.
Tramitacin inicial
La Comisin, actuando inicialmente por intermedio de la Secretara Ejecutiva, recibir y
procesar en su tramitacin inicial las peticiones que le sean presentadas, del modo que se
describe a continuacin:
a.
b.
c.

51

Dar entrada a la peticin, la registrar, har constar en ella la fecha de recepcin y


acusar recibo al peticionario;
Si la peticin no rene los requisitos exigidos, podr solicitar al peticionario o a su
representante que los complete;
Si la peticin expone hechos distintos, o si se refiere a ms de una persona o a
presuntas violaciones sin conexin en el tiempo y el espacio, podr ser desglosada y
tramitada en expedientes separados;

d.

Si dos o ms peticiones versan sobre hechos similares, involucran a las mismas


personas, o si revelan el mismo patrn de conducta, las podr acumular y tramitar en
un mismo expediente;
En estos dos ltimos casos deber notificarse por escrito a los peticionarios.

En casos de gravedad o urgencia, la Secretara Ejecutiva notificar de inmediato a la Comisin.


Procedimiento de admisibilidad
1. La Comisin, a travs de su Secretara Ejecutiva, dar trmite a las peticiones que renan
todos requisitos.
2. A tal efecto, transmitir las partes pertinentes de la peticin al Estado en cuestin. La
identidad del peticionario no ser revelada, salvo su autorizacin expresa. La solicitud de
informacin al Estado no prejuzgar sobre la decisin de admisibilidad que adopte la Comisin.
3. El Estado presentar su respuesta dentro del plazo de dos meses contados desde la fecha de
transmisin. La Secretara Ejecutiva evaluar solicitudes de prrroga de dicho plazo que estn
debidamente fundadas. Sin embargo, no conceder prrrogas que excedan de tres meses
contados a partir de la fecha del envo de la primera solicitud de informacin al Estado.
4. En caso de gravedad o urgencia o cuando se considere que la vida de una persona o su
integridad personal se encuentre en peligro real o inminente, la Comisin solicitar al Estado su
ms pronta respuesta, a cuyo efecto utilizar los medios que considere ms expeditos.
5. Antes de pronunciarse sobre la admisibilidad de la peticin, la Comisin podr invitar a las
partes a presentar observaciones adicionales, ya sea por escrito o en una audiencia.
6. Recibidas las observaciones o transcurrido el plazo fijado sin que sean recibidas, la
Comisin verificar si existen o subsisten los motivos de la peticin. Si considera que no
existen o subsisten, mandar a archivar el expediente.
Una vez consideradas las posiciones de las partes, la Comisin se pronunciar sobre la
admisibilidad del asunto. Los informes de admisibilidad e inadmisiblidad sern pblicos y la
Comisin los incluir en su Informe Anual a la Asamblea General de la OEA.
En caso de pronunciar la admisibilidad, la peticin ser registrada como caso y se iniciar el
procedimiento sobre el fondo. La adopcin del informe de admisibilidad no prejuzga sobre el
fondo del asunto.
Procedimiento de fondo
1. Con la apertura del caso, la Comisin fijar un plazo de dos meses para que los peticionarios
presenten sus observaciones adicionales sobre el fondo. Las partes pertinentes de dichas
observaciones sern transmitidas al Estado en cuestin a fin de que presente sus
observaciones dentro del plazo de dos meses.
2. Antes de pronunciarse sobre el fondo de la peticin, la Comisin fijar un plazo para que las
partes manifiesten si tienen inters en iniciar el procedimiento de solucin amistosa. Asimismo,
la Comisin podr invitar a las partes a presentar observaciones adicionales por escrito.
3. Si lo estima necesario para avanzar en el conocimiento del caso, la Comisin podr
convocar a las partes a una audiencia.
Solucin amistosa
La Comisin se pondr a disposicin de las partes en cualquier etapa del examen de una
peticin o caso, por iniciativa propia o a solicitud de cualquiera de ellas a fin de llegar a una
solucin amistosa del asunto fundada en el respeto de los derechos humanos establecidos en la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, la Declaracin Americana y otros
instrumentos aplicables.

52

El procedimiento de solucin amistosa se iniciar y continuar con base en el consentimiento de


las partes.
Cuando lo considere necesario, la Comisin podr encomendar a uno o ms de sus miembros la
tarea de facilitar la negociacin entre las partes.
La Comisin podr dar por concluida su intervencin en el procedimiento de solucin amistosa
si advierte que el asunto no es susceptible de resolverse por esta va, o alguna de las partes no
consiente en su aplicacin, decide no continuar en l, o no muestra la voluntad de llegar a una
solucin amistosa fundada en el respeto de los derechos humanos.
Si se logra una solucin amistosa, la Comisin aprobar un informe con una breve exposicin
de los hechos y de la solucin lograda, lo transmitir a las partes y lo publicar. Antes de
aprobar dicho informe, la Comisin verificar si la vctima de la presunta violacin o, en su
caso, sus derechohabientes, han dado su consentimiento en el acuerdo de solucin amistosa. En
todos los casos, la solucin amistosa deber fundarse en el respeto de los derechos humanos
reconocidos en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, la Declaracin Americana
y otros instrumentos aplicables.
De no llegarse a una solucin amistosa, la Comisin proseguir con el trmite de la peticin o
caso.
Decisin sobre el fondo
La Comisin deliberar sobre el fondo del caso, a cuyo efecto preparar un informe en el cual
examinar los alegatos, las pruebas suministradas por las partes, y la informacin obtenida
durante audiencias y observaciones in loco. Asimismo, la Comisin podr tener en cuenta otra
informacin de pblico conocimiento.
Las deliberaciones de la Comisin se harn en privado y todos los aspectos del debate sern
confidenciales.
Toda cuestin que deba ser puesta a votacin se formular en trminos precisos en uno de los
idiomas de trabajo de la Comisin. A peticin de cualquiera de los miembros, el texto ser
traducido por la Secretara Ejecutiva a uno de los otros idiomas oficiales de la Comisin y se
distribuir antes de la votacin.
Las actas referentes a las deliberaciones de la Comisin se limitarn a mencionar el objeto del
debate y la decisin aprobada, as como los votos razonados y las declaraciones hechas para
constar en acta. Si el informe no representa, en todo o en parte, la opinin unnime de los
miembros de la Comisin, cualquiera de ellos podr agregar su opinin por separado.
Luego de la deliberacin y voto sobre el fondo del caso, la Comisin proceder de la siguiente
manera:
1. Si establece que no hubo violacin en un caso determinado, as lo manifestar en su informe
sobre el fondo. El informe ser transmitido a las partes, y ser publicado e incluido en el
Informe Anual de la Comisin a la Asamblea General de la OEA.
2. Si establece una o ms violaciones, preparar un informe preliminar con las proposiciones y
recomendaciones que juzgue pertinentes y lo transmitir al Estado en cuestin. En tal caso,
fijar un plazo dentro del cual el Estado en cuestin deber informar sobre las medidas
adoptadas para cumplir las recomendaciones. El Estado no estar facultado para publicar el
informe hasta que la Comisin adopte una decisin al respecto.

53

3. Notificar al peticionario la adopcin del informe y su transmisin al Estado. En el caso de


los Estados partes en la Convencin Americana que hubieran aceptado la jurisdiccin
contenciosa de la Corte Interamericana, al notificar al peticionario la Comisin dar a ste la
oportunidad de presentar, dentro del plazo de un mes, su posicin respecto del sometimiento del
caso a la Corte. Si el peticionario tuviera inters en que el caso sea sometido a la Corte, deber
presentar los siguientes elementos:
a.
b.
c.
d.
e.

la posicin de la vctima o sus familiares, si fueran distintos del peticionario;


los datos de la vctima y sus familiares;
los fundamentos con base en los cuales considera que el caso debe ser remitido a la
Corte;
la prueba documental, testimonial y pericial disponible;
pretensiones en materia de reparaciones y costas.

Sometimiento a la Corte IDH


1. Si el Estado en cuestin ha aceptado la jurisdiccin de la Corte Interamericana, y la
Comisin considera que no ha cumplido las recomendaciones del informe aprobado, someter el
caso a la Corte, salvo por decisin fundada de la mayora absoluta de los miembros de la
Comisin.
2. La Comisin considerar fundamentalmente la obtencin de justicia en el caso particular,
fundada entre otros, en los siguientes elementos:
a.
b.
c.
d.
e.

la posicin del peticionario;


la naturaleza y gravedad de la violacin;
la necesidad de desarrollar o aclarar la jurisprudencia del sistema;
el eventual efecto de la decisin en los ordenamientos jurdicos de los Estados
miembros; y,
la calidad de la prueba disponible.

Publicacin del informe


Si dentro del plazo de tres meses a partir de la transmisin del informe preliminar al Estado en
cuestin, el asunto no ha sido solucionado o, en el caso de los Estados que hubieran aceptado la
jurisdiccin de la Corte Interamericana, no ha sido sometido a la decisin de sta por la
Comisin o por el propio Estado, la Comisin podr emitir, por mayora absoluta de votos, un
informe definitivo que contenga su opinin y conclusiones finales y recomendaciones.
El informe definitivo ser transmitido a las partes, quienes presentarn, en el plazo fijado por la
Comisin, informacin sobre el cumplimiento de las recomendaciones.
La Comisin evaluar el cumplimiento de sus recomendaciones con base en la informacin
disponible y decidir, por mayora absoluta de votos de sus miembros, sobre la publicacin del
informe definitivo.
Seguimiento
Una vez publicado un informe sobre solucin amistosa o sobre el fondo en los cuales haya
formulado recomendaciones, la Comisin podr tomar las medidas de seguimiento que
considere oportunas, tales como solicitar informacin a las partes y celebrar audiencias, con el
fin de verificar el cumplimiento con los acuerdos de solucin amistosa y recomendaciones.
7. La Corte Interamericana de los Derechos Humanos (CorteIDH)

54

Procedimiento Contencioso
Fase escrita
La demanda deber contener:
a.
b.
c.
d.
e.
f.
g.
h.
i.

Las partes
Pretensiones (reparaciones y costas)
Exposicin de hechos
Resolucin de procedimiento y admisin ante la CIDH
Pruebas ofrecidas relacionndolas con los hechos. Individualizando los testigo y
peritos y el objeto de sus declaraciones.
Fundamentos de derecho
Conclusiones
Nombres del denunciante originario, nombre y direccin de las presuntas vctimas.
Nombres de los agentes y delegados.

Si en el examen preliminar de la demanda el Presidente observare que los requisitos


fundamentales no han sido cumplidos, solicitar al demandante que subsane los defectos dentro
de un plazo de 20 das.
El Secretario comunicar la demanda a:
a.
b.
c.
d.
e.

el Presidente y los jueces de la Corte;


el Estado demandado;
la Comisin, si no es ella la demandante;
el denunciante original, si se conoce;
la presunta vctima, sus familiares o sus representantes debidamente acreditados si fuere
el caso.

El Secretario informar sobre la presentacin de la demanda a los otros Estados Partes, al


Consejo Permanente de la OEA a travs de su Presidente, y al Secretario General de la OEA.
Junto con la notificacin, el Secretario solicitar que en el plazo de 30 das los Estados
demandados designen al Agente respectivo y, a la Comisin, el nombramiento de sus
Delegados. Mientras los Delegados no hayan sido nombrados, la Comisin se tendr por
suficientemente representada por su Presidente para todos los efectos del caso.
Notificada la demanda a la presunta vctima, sus familiares o sus representantes debidamente
acreditados, estos dispondrn de un plazo de 30 das para presentar autnomamente a la Corte
sus solicitudes, argumentos y pruebas.
Excepciones preeliminares
Las excepciones preliminares slo podrn ser opuestas en el escrito de contestacin de la
demanda. Al oponer excepciones preliminares, se debern exponer los hechos referentes a las
mismas, los fundamentos de derecho, las conclusiones y los documentos que las apoyen, as
como el ofrecimiento de los medios de prueba que el promovente pretende hacer valer. La Corte
podr resolver en una sola sentencia las excepciones preliminares y el fondo del caso, en
funcin del principio de economa procesal.
Contestacin de la demanda
El demandado contestar por escrito la demanda dentro de los dos meses siguientes a la
notificacin de la misma y la contestacin contendr los mismos requisitos de una demanda.
Dicha contestacin ser comunicada por el Secretario a las personas notificadas de la demanda.
El demandado deber declarar en su contestacin si acepta los hechos y las pretensiones o si los
contradice, y la Corte podr considerar como aceptados aquellos hechos que no hayan sido
expresamente negados y las pretensiones que no hayan sido expresamente controvertidas

55

Todo juez que haya participado en el examen de un caso tiene derecho a unir a la sentencia su
voto razonado, concurrente o disidente. Estos votos debern ser presentados dentro del plazo
fijado por el Presidente, de modo que puedan ser conocidos por los jueces antes de la
notificacin de la sentencia. Dichos votos slo podrn referirse a lo tratado en las sentencias.
Llegado el estado de sentencia, la Corte deliberar en privado y aprobar la sentencia, la cual
ser notificada a las partes por la Secretara. Mientras no se haya notificado la sentencia a las
partes, los textos, los razonamientos y las votaciones permanecern en secreto.
Las sentencias sern firmadas por todos los jueces que participaron en la votacin y por el
Secretario. Sin embargo, ser vlida la sentencia firmada por la mayora de los jueces y por el
Secretario. Los votos razonados, disidentes o concurrentes sern suscritos por los respectivos
jueces que los sustenten y por el Secretario.
Las sentencias concluirn con una orden de comunicacin y ejecucin firmada por el Presidente
y por el Secretario y sellada por ste.
Los originales de las sentencias quedarn depositados en los archivos de la Corte. El Secretario
expedir copias certificadas a los Estados Partes, a las partes en el caso, al Consejo Permanente
a travs de su Presidente, al Secretario General de la OEA, y a toda otra persona interesada que
lo solicite.
Pruebas
Las pruebas promovidas por las partes slo sern admitidas si son ofrecidas en la demanda y en
su contestacin y en su caso, en el escrito de excepciones preliminares y en su contestacin.
Excepcionalmente la Corte podr admitir una prueba si alguna de las partes alegare fuerza
mayor, un impedimento grave o hechos supervinientes en momento distinto a los antes
sealados, siempre que se garantice a las partes contrarias el derecho de defensa.
Terminacin anticipada del proceso
Sobreseimiento. Cuando la parte demandante notificare a la Corte su desistimiento, sta
resolver, oda la opinin de las otras partes en el caso, si hay lugar al desistimiento y, en
consecuencia, si procede sobreseer y declarar terminado el asunto.
Allanamiento. Si el demandado comunicare a la Corte su allanamiento a las pretensiones de la
parte demandante, la Corte, odo el parecer de las partes en el caso, resolver sobre la
procedencia del allanamiento y sus efectos jurdicos. En este supuesto, la Corte proceder a
determinar, cuando fuere el caso, las reparaciones y costas correspondientes.
Solucin amistosa Cuando las partes en un caso ante la Corte comunicaren a sta la existencia
de una solucin amistosa, de un avenimiento o de otro hecho idneo para la solucin del litigio,
la Corte podr declarar terminado el asunto.
Fase oral
El Presidente sealar la fecha de apertura del procedimiento oral y fijar las audiencias que
fueren necesarias.
El Presidente dirigir los debates en las audiencias, determinar el orden en que tomarn la
palabra las personas que en ellas puedan intervenir y dispondr las medidas que sean pertinentes
para la mejor realizacin de las audiencias.
Los jueces podrn formular las preguntas que estimen pertinentes a toda persona que
comparezca ante la Corte.
De cada audiencia se levantar un acta cuyo contenido deber tener el nombre de jueces,
personas presentes, nombres de los testigos, peritos declaraciones, preguntas y respuestas)
El acta ser firmada por el Presidente y el Secretario, quien dar fe de su contenido.
Se enviar copia del acta a los Agentes, a los Delegados, a las vctimas y a las presuntas
vctimas, sus familiares o sus representantes debidamente acreditados.

56

Contenido de las sentencias


La sentencia contendr:
a.

El nombre del Presidente y de los dems jueces que la hubieren dictado, del Secretario
y del Secretario Adjunto;

b.

la identificacin de las partes y sus representantes;

c.

una relacin de los actos del procedimiento;

d.

la determinacin de los hechos;

e.

las conclusiones de las partes;

f.

los fundamentos de derecho;

g.

a decisin sobre el caso;

h.

el pronunciamiento sobre las reparaciones y costas, si procede;

i.

el resultado de la votacin;

j.

la indicacin sobre cul de los textos hace fe.

Procedimiento Consultivo ante la CorteIDH


Las solicitudes de opinin consultiva debern formular con precisin las preguntas especficas
sobre las cuales se pretende obtener la opinin de la Corte.
Las solicitudes de opinin consultiva formuladas por un Estado miembro o por la Comisin,
debern indicar, adems, las disposiciones cuya interpretacin se pide, las consideraciones que
originan la consulta y el nombre y direccin del Agente o de los Delegados.
Si la iniciativa de la opinin consultiva es de otro rgano de la OEA distinto de la Comisin, la
solicitud deber precisar, adems de lo mencionado en el prrafo anterior, la manera en que la
consulta se refiere a su esfera de competencia.
Interpretacin de la Convencin Americana de Derechos Humanos
1.
2.

Debern formularse preguntas especficas


Slo pueden ser formuladas por un Estado miembro, o bien , por
otro rgano de la OEA siempre que la consulta sea relativa a su
esfera de competencia.

Interpretacin de otros tratados sobre de Derechos Humanos


1.
2.
3.
4.

Deber sealarse el tratado


Debern formularse preguntas especficas
Slo pueden ser formuladas por un Estado miembro sealando
cules son las consideraciones que originan la consulta
La consulta puede provenir de otro rgano de la OEA siempre que
sta sea relativa a su esfera de competencia.

Interpretacin de legislacin interna sobre de Derechos Humanos


1. Debern sealarse las disposiciones de derecho interno que se
someten a consulta.
2. Debern formularse las preguntas especficas
3. Nombre y direccin del agente que solicita la consulta
4. Debern anexarse copias de las disposiciones cuya consulta se
solicita.
Procedimiento

57

Una vez recibida una solicitud de opinin consultiva, el Secretario transmitir copia a todos los
Estados miembros, a la Comisin, al Consejo Permanente de la OEA a travs de su Presidente,
al Secretario General de la OEA y a los rganos de sta a cuya esfera de competencia se refiera
el tema de la consulta, si fuere del caso.
El Presidente fijar un plazo para que los interesados remitan sus observaciones escritas.
El Presidente podr invitar o autorizar a cualquier persona interesada para que presente su
opinin escrita sobre los puntos sometidos a consulta.
Una vez concluido el procedimiento escrito, la Corte decidir si considera conveniente la
realizacin del procedimiento oral y fijar la audiencia, a menos que delegue este ltimo
cometido en el Presidente.
La opinin consultiva contendr:
a.

el nombre del Presidente y de los dems jueces que la


hubieren emitido, del Secretario y del Secretario Adjunto;

b.

las cuestiones sometidas a la Corte;

c.

una relacin de los actos del procedimiento;

d.

los fundamentos de derecho;

e.

la opinin de la Corte;

f.

la indicacin de cul de los textos hace fe.

Todo juez que haya participado en la emisin de una opinin consultiva tiene derecho a unir a la
de la Corte, su voto razonado, disidente o concurrente. Estos votos debern ser presentados
dentro del plazo fijado por el Presidente, de modo que puedan ser conocidos por los jueces antes
de la comunicacin de la opinin consultiva. Las opiniones consultivas podrn ser ledas en
pblico.
8. Otras formas de proteccin internacional del individuo.
Asilo
El otorgamiento del asilo es un derecho de los Estados en ejercicio de su soberana. El asilo
slo se puede conceder a personas perseguidas por la comisin de delitos polticos, o cuando se
sospeche que hayan cometido un delito del orden comn o realizado actos contrarios a los
propsitos de y principios de la ONU y, por ultimo, que no hayan cometido delitos contra la
paz, de guerra o contra la humanidad. Estas dos causas excluyentes se encaminarn a evitar
actos terroristas y no se incluyen en las convenciones. La calificacin de las cusas corresponde
al Estado asilante.
El asilo poltico es concebido para proteger al asilado tradicional, generalmente individuos
perseguidos por cometer delitos o por su ideologa poltica. Casi siempre se trata de personas
con significacin social y poltica que buscan escapar de las persecuciones al entrar libre o
subrepticiamente ( entrada no legal) a un estado extranjero.
El asilo puede tener dos variantes: el asilo diplomtico y el asilo territorial.
El asilo diplomtico es aquel que se otorga en las delegaciones, navos de guerra y
campamentos o aeronaves militares. Para tal efecto se considera legacin toda la sede de la
misin, la residencia de los jefes de la misin y los locales habitados por ellos.
Los requisitos para otorgar el asilo diplomtico son:
a. Que la persecucin obedezca a la comisin de delitos polticos.

58

b.

Que sea una situacin de emergencia. La apreciacin de urgencia corresponde al


Estado asilante; an as, se entiende casos de urgencia aquellos en los cuales se
encuentra en peligro al vida o la libertad del perseguido.

El asilo territorial consiste en la admisin del perseguido en el territorio nacional del estado
asilante, en ejercicio de su soberana. Tal acto discrecional supone la calificacin de los hechos
que motivan el asilo por parte del Estado que concede el asilo.
Refugio
Configurado en la Convencin de Ginebra de 1951 y el protocolo de 1967 cuenta con
caractersticas particulares. Sin embargo podemos decir que es la proteccin que se concede
normalmente a grupos numerosos, personas de todos los estratos sociales perseguidos por emitir
opiniones polticas, as como por motivos de raza, nacionalidad, religin o pertenencia a un
grupo social.
Desplazamiento
Es la proteccin que se brinda a las personas que se ven obligadas a abandonar su residencia
habitual y a buscar acogida a otro Estado debido a situaciones de inseguridad extrema, sin que
existan motivos de persecucin individual, ni colectiva, ni de raza, ni de nacionalidad o
pertenencia a un grupo social, religin o por opiniones polticas.
9. La subjetividad internacional pasiva del individuo. El derecho penal internacional. **
10. La Corte Penal Internacional (CPI)
La idea y existencia de tribunales o cortes internacionales no es nueva. Histricamente fueron
creados distintos tribunales con diferente competencia y para actuar sobre distintos mbitos
territoriales. Se han conocido entre otros, los siguientes: La corte internacional de justicia de la
Haya , Corte de justicia de Luxemburgo, el tribunal de Nremberg, el Tribunal Europeo de
Derechos Humanos, el de Tokio y el Russel, y los de mas reciente creacin: Los tribunales
internacionales de ex-Yugoslavia (Croacia y Bosnia-Herzegovina) y de Ruanda.
Ninguno de los anteriores tribunales ni menos la legislacin interna de los pases pudo
garantizar a la humanidad el espritu de bsqueda de la paz, la verdad, y la justicia contenida en
la declaracin universal de los derechos humanos desde su promulgacin, en 1948 (fecha en la
cual la ONU declar al genocidio de crimen). Principalmente los regmenes dictatoriales de una
u otra manera acudan a figuras jurdicas como la autoamnista (perdn y olvido o ley de punto
final - caso Latino Americano-) para evitar la accin de la justicia, o a la peticin ante la ONU
por parte del bando vencedor de la creacin de CPI. ad hoc, parcializado, dependiente,
amaado, temporal, limitado en su alcance, coercitivo y, obviamente contraproducente al
Derecho Internacional, a la verdad, y a la justicia (caso Ruanda). Y la accin en la Convencin
de las Naciones Unidas contra la Tortura y las existentes en las Convenciones de Ginebra de
1949, desafortunadamente no han sido casi nunca aplicadas.
Esta situacin de impunidad generalizada gener un proceso de toma de conciencia del vaco de
jurisdiccin internacional. Proceso en el cual han jugado un papel activo y fundamental las
diversas organizaciones no gubernamentales (ONGs) y Amnista Internacional, encontrando
eco en la organizacin de las Naciones Unidas (ONU).
Surge como producto de un largo proceso de maduracin, toma de conciencia de la sociedad
mundial del creciente grado de impunidad que se ha presentado en el mundo de los causantes de
crmenes de lesa humanidad y para llenar las carencias presentada por los tribunales
internacionales existentes.

59

La experiencia histrica acumulada, las investigaciones, evaluaciones y las argumentaciones


que apoyaron las distintas propuestas al interior de la ONU, permitieron la convocatoria a la
asamblea para poner en consideracin su aprobacin.
El 17 de julio del ao 1998, en Roma, Italia, se llev a efecto la asamblea en la cual participaron
150 Estados. De stos 120 votaron a favor de la CPI., 20 se abstuvieron y 7 votaron en contra:
EE.UU., Israel, India, China, Libia, Katar y Sudn. En la asamblea fueron adoptados los
Estatutos. Y el Tratado que se encontraba a consideracin de 60 pases para efectos de su
ratificacin, luego de transcurridos 44 meses, finalmente 66 lo ratificaron, haciendo posible que
el 11 de abril del 2002, se convirtiera en realidad en la sede de la ONU en Nueva York, sin la
participacin de naciones como Colombia, de los 7 pases que desde un inicio votaron en contra
de su creacin, de la mayora de las naciones rabes y otros, que fueron presionados por EUA a
no ratificarlo (caso Bolivia), asumiendo as EUA una posicin que contrasta con la que tuvo al
apoyar la creacin de los Tribunales Penales Internacionales (TPI) para Ruanda y Yugoslavia,
este contraste alcanz su punto mximo cuando anunci su retiro a partir del 6 de mayo del
2002. La razn es obvia: correra el riesgo de que el CPI fuera utilizado contra miembros de sus
fuerzas armadas expertos en involucrarse en genocidio, en crmenes de guerra y en crmenes
contra la humanidad.
El CPI, en consecuencia, entrar en vigencia para procesar crmenes cometidos a partir de julio
1 del 2002, siendo factible inicie los primeros juicios a partir del ao 2003.
Los delitos incorporados son los comprendidos en las categoras de crmenes de guerra,
crmenes de lesa humanidad, genocidio y la agresin. No fueron incorporados, entre otros, ni el
narcotrfico, ni el terrorismo, ni los delitos contra el medio ambiente, por la dificultad en
asimilarlos a las 4 categoras mencionadas y por ser considerados delitos de menor gravedad a
los tipificados.
El CPI esta dotado mas que de normas, de un conjunto de principios directores para la
proteccin y promocin de los derechos humanos dirigidos tanto a los ciudadanos como a los
Estados.
La CPI tendr ubicada su sede en la ciudad de La Haya (Holanda) y estar compuesto por 18
magistrados con conocimiento reconocido en derecho y con suficiente representatividad, los
cuales sern elegidos para un perodo de 9 aos.
Aparece en el escenario mundial como complemento a las justicias nacionales en donde se
evidencie la incapacidad de su sistema judicial o su falta de voluntad.
11. Compatibilidad del Estatuto de Roma con ciertas disposiciones constitucionales que se
presentan en varios pases del mundo. 20
Mientras las constituciones y los instrumentos internos de cada pas varan, este documento
intentar presentar cuales son las dudas ms comunes y ms complejas que han provocado un
debate considerable en los ltimos meses alrededor del mundo.
El primer tema es la compatibilidad entre la obligacin de entregar individuos a la Corte Penal
Internacional (CPI) por medio de sus autoridades y una prohibicin constitucional de extraditar
a un ciudadano nacional. Tal compatibilidad est siendo discutida en estos momentos, por
ejemplo, en Brasil, Venezuela, Costa Rica y pases de Europa del Este, y ya fue discutida en
Austria y Alemania. Un segundo asunto tratar de como encuadrar inmunidades
constitucionales con el deber bajo del Estatuto de Roma de detener y entregar individuos sin
inmunidad alguna. Por ltimo, dirigir sobre la compatibilidad entre la prohibicin de la pena
perpetua y las disposiciones del Estatuto en referencia a las penas: asunto que se encuentra en
debate en varios pases de Amrica Latina, Portugal y Espaa. En varios pases, el Estatuto de
Roma se encuentra delante del parlamento y otra instancia, pendiente de una resolucin. Por lo

20 Consultado website: www.hrw.org


60

tanto, los prximos meses sern un tiempo para que los que apoyen la instauracin de una Corte
Penal Internacional ayuden a los gobiernos, parlamentarios y otros interesados a encontrar una
solucin compatible con una pronta ratificacin. Iniciativas de coordinaciones regionales
tambin podran ser muy importantes. Pero tambin, los Estados que ya han estudiado la
compatibilidad del Estatuto con sus Constituciones Nacionales podran compartir esta
experiencia con otros Estados que estn buscando una solucin ms constructiva para su pas.
En particular, los Estados que han llegado a la conclusin de que las disposiciones
constitucionales son compatibles con el Estatuto de Roma y que por lo tanto innecesaria
cualquier modificacin, podran dejar que otros Estados se beneficien de los criterios que fueron
utilizando para llegar a tal determinacin. Para los Estados que han decidido reformar sus
Constituciones Nacionales, podra ser importante compartir las razones que condujeron a la
decisin de que la reforma fue necesaria para compatibilizarlo con el Estatuto. Pero, tambin es
posible que prefirieron reformar la Constitucin con el fin de clarificar la capacidad del Estado
para cooperar con la implementacin de la Corte Penal Internacional. Tal decisin no debera
ser malinterpretada en el sentido que fue una reforma necesaria y que los Estados que no
decidan hacer el mismo cambio tendrn conflictos constitucionales. Es importante darse cuenta
de que las primeras decisiones que se tomen y la forma en que estas decisiones son percibidas
por otros Estados, podran tener un efecto importante en el proceso de ratificacin por todo el
mundo: a favor en contra.
Las siguientes son algunas ideas y argumentos preliminares que circulan acerca de como las
disposiciones constitucionales, que generalmente fueron escritas antes de la Corte Penal
Internacional ser contemplada, puedan ser ledas en armona con el Estatuto de Roma. Mientras
nuestra investigacin y discusin en esta rea est en una etapa preliminar, se espera que las
ideas que han surgido hasta la fecha puedan provocar debate constructivo hacia la resolucin de
estos asuntos.
Extradicin
En primer lugar, muchas constitucionales en el mundo prohben la extradicin de un nacional a
una jurisdiccin extranjera y se pregunta si tal prohibicin ser consistente con las obligaciones
de los Estados Partes del Estatuto de Roma a entregar sospechosos a la CPI.
Extradicin vs. Entrega
La manera ms comn y tal vez ms convincente de considerar esta provisin, consistente con
el Estatuto, trata de un entendimiento de la naturaleza, cualitativamente distinta entre entrega
y extradicin. El artculo 102 del Estatuto distingue entre entrega, que es la entrega de una
persona por un Estado a la Corte, y extradicin, que es la entrega de una persona por un
Estado a otro Estado. Mientras algunos han cuestionado el significado de la terminologa,
la distincin refleja el principio bsico e importante que una transferencia a otro Estado, igual y
soberano, es fundamentalmente diferente que una transferencia a la CPI, un cuerpo
internacional establecido bajo el derecho internacional, con la colaboracin y consentimiento
del Estado Parte.
La distincin entre extradicin y entrega o transferencia ha sido bien establecido a travs de la
prctica de los tribunales ad hoc. El trmino extradicin no aparece en las Resoluciones del
Consejo de Seguridad que establecen los tribunales ni en los estatutos o reglas de los tribunales.
Ms bien, el lenguaje usado es de transferir o entregar, y en informes de los tribunales se ha
apelado a los Estados que no aplicasen a peticiones de entrega, la legislacin nacional o las
convenciones bilaterales que rigen la extradicin.
Corte Extrajera

61

Algunos observadores han llegado a sugerir que la CPI puede considerarse una extensin de la
jurisdiccin domstica. Si es o no as, muchos creen que la CPI no es, de hecho, una corte
extranjera o jurisdiccin extranjera tal como lo anticiparan varias prohibiciones
constitucionales.
Cuando las constituciones prohibieron la extradicin a jurisdicciones extranjeras, claramente
contemplaron jurisdiccin nacional y no jurisdiccin internacional. Una corte internacional que
los Estados mismos establecen, en concordancia con el derecho internacional y en donde
participarn plenamente en financiarla, en nombrar y separar del cargo a los magistrados, entre
otras funciones, no es comparable a ninguna corte nacional extranjera.
La naturaleza de los crmenes y Derecho Internacional
El tercer grupo de asuntos que debe ser explorado para evaluar si existe algn conflicto
constitucional potencial se basa en la naturaleza de los crmenes dentro de la jurisdiccin de la
CPI. Estos son crmenes que el prembulo refiere como los crmenes de ms seria
preocupacin de la comunidad internacional, respecto a los cuales los Estado tienen la
obligacin de investigar y procesar. Instrumentos internacionales especficos hacen explcita
esta obligacin (por ejemplo, la Convencin Contra la Tortura, la Convencin de Genocidio y
los Convenios de Ginebra). Esta obligacin est reflejada en el prembulo del propio Estatuto
que dice que es la obligacin de cada Estado ejercer su jurisdiccin penal sobre los
responsables por crmenes internacionales.
Las disposiciones constitucionales deberan ser interpretadas consecuentemente con las
obligaciones de derecho internacional. Donde exista un conflicto claro entre el derecho
constitucional e internacional, la ley nacional puede determinar la jerarqua entre los dos. Pero,
lo que suele ocurrir es que las disposiciones constitucionales fueron escritas antes de que se
contemplara la CPI y en lugar de contradecir los requerimientos del Estatuto simplemente no lo
prevn. En estos casos, hay un argumento fuerte en favor de interpretar la disposicin
constitucional para que no haya conflicto con el Derecho Internacional. (Este ltimo argumento
no solo tiene relevancia para el tema de extradicin sino para todos los posibles conflictos,
particularmente, quizs el asunto de inmunidades como se ver mas adelante.)
Impunidad y complementariedad
Tambin se ha hecho referencia al hecho que el objetivo de la prohibicin de la extradicin de
nacionales no es para garantizar la impunidad para estos crmenes tan serios. Al contrario, es
interesante notar que muchos de los sistemas jurdicos que tienen tal prohibicin tambin tienen
legislacin que les facilita ejercer jurisdiccin sobre sus nacionales por crmenes cometidos en
cualquier parte del mundo. Si el Estado ejerce tal jurisdiccin sobre sus nacionales, de acuerdo
con las disposiciones de complementariedad del Estatuto de Roma, la Corte no tendr
jurisdiccin y la obligacin de entrega no surge.
Por lo tanto, el principio de complementariedad es otro argumento frecuentemente invocado en
la discusin sobre si existe o no un verdadero conflicto constitucional acerca de la extradicin.
La CPI enjuiciar slo cuando un Estado no est dispuesto o no lo pueda hacer. Si un Estado
Parte tiene una prohibicin de la extradicin de nacionales, puede evitar la obligacin de
entregar a la persona a la CPI, si las autoridades nacionales hacen una investigacin genuina.
Inmunidades
Muchas constituciones dan algn tipo de inmunidad al Jefe de Estado, oficiales de gobierno y/o
parlamentarios. La cuestin que se ha dado al respeto es la compatibilidad de tales disposiciones
con el artculo 27 encabezado improcedencia del cargo oficial y el deber de detener y entregar

62

a la Corte Penal Internacional a los acusados. Las inmunidades en las constituciones del mundo
no son homogneas; varan mucho en cuanto al tipo de inmunidad que ofrecen. En algunos
casos, la conducta cubierta por la inmunidad es limitada en el mismo texto de la disposicin
constitucional. En otros casos, la inmunidad parece ser absoluta, aparentemente garantizando la
inviolabilidad de la persona.
El ndole de los crmenes y Derecho Internacional
Los argumentos en favor de interpretar las disposiciones constitucionales para que sean
compatibles con las obligaciones internacionales del Estados son particularmente pertinentes
aqu. Segn el derecho internacional, a los Estados se les prohibe garantizar inmunidad para
ciertas clases de crmenes. Por ejemplo, la Convencin contra el Genocidio explcitamente dice
que personas que cometan genocidio sern sancionadas, si bien sean lderes
constitucionalmente elegidos, oficiales pblicos o individuales. Es ms, como fuera
mencionado anteriormente, bajo el derecho internacional los Estados tienen el deber de
investigar y sancionar crmenes graves, sin consideracin al estatus de la persona que haya
cometido tales crmenes. El acto de dar inmunidad a tales crmenes se enfrentara claramente
con el deber asumido.
Limitacin en cuanto al propsito
Otro argumento que se da en cuanto a inmunidades es que son, en todo caso, limitadas en torno
a su propsito. O sea, el argumento es que inmunidades constitucionales deben ser entendidas
de ser limitadas, implcitamente si no explcitamente, al ejercicio de las funciones debidas del
oficio. Algunas constituciones especficamente limitan la inmunidad a, por ejemplo, por lo
dicho en la sesin del parlamento. Otros expresamente excluyen conducta claramente no
relacionada con la actividad poltica del oficial o conducta que es particularmente grave.
Sin embargo, aun cuando las disposiciones no son limitadas expresamente, se han dado
argumentos que dicen que se debe tomar en cuenta el objetivo de una disposicin de inmunidad
para oficiales y parlamentarios, lo cual parece ser para que el beneficiario de la inmunidad
pueda ejercer su funcin oficial sin injerencia poltica indebida. Entonces, el propsito no fue
para facilitar o garantizar impunidad para genocidio, crmenes de lesa humanidad o crmenes de
guerra. Tomando en cuenta el propsito, fcilmente se puede argumentar que tales crmenes,
dado que no son funciones oficiales de cualquier parlamentario, oficial de gobierno o jefe de
Estado, deben caer fuera de cualquier inmunidad ofrecida constitucionalmente. Este lnea de
argumento, por supuesto, es similar al argumento en el caso Pinochet, o sea, la inmunidad dada
a un ex-jefe de Estado bajo la ley nacional se extiende nada mas a funciones oficiales. Dado que
tortura no fue una funcin oficial, no hay inmunidad al respecto.
Prevenir injerencia poltica
Como se ha notado, una de la razones mas importantes que motiva a la inmunidad fue para
prevenir injerencias polticas en el gobierno de un Estado. Mientras algunos argumentaran que
aunque el peligro de injerencia poltica es vlido a nivel nacional, no es vlido en relacin al
Estatuto de Roma, por su procedimiento de admisibilidad y revisin que es complejo y que da
salvaguardias mltiples para evitar injerencia indebida.
La posibilidad de quitar la inmunidad
Otro asunto que tiene que ver con inmunidades es el de la posibilidad quitar la inmunidad de la
persona que goza de ella. Ciertos Estados dan al parlamento el poder de quitar esta inmunidad y
dar luz a una investigacin. Algunos han dicho que la posibilidad de quitar la inmunidad afecta
la compatibilidad entre la constitucin y el Estatuto. Si los argumentos anteriormente dados
sobre las limitaciones de la inmunidad son aceptados, la cuestin de la posibilidad de quitar la

63

inmunidad no surge. Sin embargo, algunos han argumentado que si existe la posibilidad de
quitar la inmunidad, no hay contradiccin entre la constitucin y el Estatuto. Al recibir una
solicitud de la Corte de entregar la persona, el parlamento tendr la oportunidad quitar la
inmunidad. Segn el argumento, el parlamento tomar su decisin de quitar o no la inmunidad
teniendo en cuenta las obligaciones internacionales del Estado (aunque si deciden no quitar la
inmunidad podra resultar en incumplimiento de las obligaciones del mismo). Otro argumento,
que puede ser algo extremista, dice que podra ser que el parlamento quite en un solo la
inmunidad para propsitos de procedimientos de la Corte Penal Internacional, evitando as la
posibilidad que el parlamento no se ponga de acuerdo en un caso especfico.
Pena de cadena perpetua
En varios pases, particularmente en Amrica Latina y partes de Europa, las disposiciones
constitucionales sobre penas aplicables han dado lugar a cuestiones sobre la compatibilidad de
una prohibicin de la pena perpetua con las disposiciones sobre penas en el Estatuto de Roma.
Algunas constituciones explcitamente prohben penas perpetuas o penas de por vida
mientras otros incluyen un periodo mximo de privacin de libertad. En ciertos contextos la
prohibicin se presenta como un derecho fundamental del acusado o sancionado, de gozar del
principio de rehabilitacin. En relacin a este cuestin difcil no se ha hecho tanto estudio,
quizs, como con las dos cuestiones anteriormente mencionadas, pero algunas ideas
preliminares que se ha discutido en varios contextos se presenta a continuacin.
La aplicacin de la pena perpetua en un Estado dado
En primer lugar, tal como est previsto en el artculo 80, las disposiciones sobre penas en el
Estatuto no afectarn la aplicacin o la no aplicacin de una pena particular segn la ley
nacional. La cooperacin del Estado entonces jams obligar al Estado ejecutar una sentencia de
pena perpetua. Para darle respaldo a esto, el artculo 103 del Estatuto de Roma especficamente
dice que el Estado puede poner condiciones al recibir el sancionado para cumplimiento de su
sentencia en el Estado. As, garantiza que los Estados con tal prohibicin jams sern obligados
ejecutar una pena perpetua en su territorio.
La no-aplicabilidad a una Corte Internacional
Sin embargo, se ha notado que esta garanta no resuelve la situacin ms difcil en que la Corte
solicita al Estado entregar el acusado a la Corte, con la posibilidad que ser sentenciado con una
pena perpetua. A este respeto, se ha argumentado en ciertos contextos que las prohibiciones que
se aplican a nivel nacional y, por asociacin a cortes extranjeras, son inaplicables a una corte
internacional. El objetivo de las disposiciones constitucionales en contra de la pena perpetua fue
para dar protecciones a nivel nacional y para asegurar que si alguien fue extraditado a un Estado
extranjero, las cortes del Estado aplicarn estndares similares. En el caso de una corte
ejerciendo jurisdiccin internacional sobre crmenes que son de ndole internacional, los
estndares nacionales ya no son el criterio relevante. Cie rtos comentarios hacen referencia a
que tales disposiciones constitucionales tienen un objetivo basado en los derechos humanos del
sancionado. En el contexto de la Corte Penal Internacional, los derechos humanos
internacionalmente reconocidos del acusado son absolutamente garantizados.
La revisin automtica
Otra forma de abordar el tema de la prohibicin de la pena perpetua y el Estatuto de Roma es
hacerle un anlisis al Estatuto enfocando en la revisin automtica en el artculo 110 que
ocurrir al cumplir dos tercios o 25 aos de la sentencia. Dado que la revisin es automtica y
toma en cuenta una serie de factores sobre el sentenciado, algunos han argumentado que lo que
se prev en el Estatuto no ser en realidad pena por vida ni indefinida.

64

Reglas de procedimiento y pruebas


Es ms, se ha sugerido que las Reglas de Procedimientos y Prueba actualmente bajo
negociacin en las Comisiones Preparatorias en Nueva York, Estados Unidos de Amrica,
podrn ayudar al respecto. Estas reglas han sido redactadas en relacin a los artculos 77 y 110
en referencia a los factores que la Corte Penal Internacional tomar en cuenta en el momento de
determinar la sentencia adecuada y en el momento de revisar la pena luego de que esta es
parcialmente cumplida. Algunos ha n comentado que estas Reglas clarifican la caracterstica
excepcional que tiene la pena perpetua bajo el artculo 77 del Estatuto y el hecho de que la
Corte Penal Internacional tendr la oportunidad tomar en cuenta la rehabilitacin del
sentenciado en varias etapas relevantes, dando as proteccin a los principios que la prohibicin
constitucional de la pena perpetua pretende proteger.
Estndares internacionales y el principio de rehabilitacin
Tambin se ha hablado que el Estatuto de Roma prev que la Corte Penal Internacional aplicar
el derecho internacional y lo aplicar consistentemente con derechos humanos
internacionalmente reconocidos, segn artculos 21 incisos 1 y 3. As, la Corte tomar en
cuenta, por ejemplo, el Convenio Internacional de Derechos Civiles y Polticos lo cual incluye
el artculo 10, inciso 3, que dice que el objetivo primordial de un sistema penitenciario es la
rehabilitacin del sentenciado. Por lo tanto parece que en la revisin automtica y en la
aplicacin del listado no exhaustivo de factores en el artculo 110 inciso 4, la Corte Penal
Internacional considerar el principio bsico de rehabilitacin.
Reforma constitucional y ratificacin
Para concluir, lo anteriormente expuesto se ha enfocado en formas en que se puede interpretar
algunas disposiciones constitucionales en una manera consistente con el Estatuto de Roma. Sin
embargo, si no fuera posible hacer una interpretacin de la Constitucin que resolviera la duda,
una reforma constitucional podra ser necesaria. La importancia de la Corte Penal Internacional
es tanta que, cualquiera que sean las dificultades polticas o procesales que puedan existir, no
justifican la no ratificacin de ella. Si las reformas son necesarias, el desafo se convierte
entonces en cmo se pueden lograr las reformas adecuadas y si las experiencias de otros Estados
en la materia podran ser estudiados como modelo aplicable a otros pases. Otro asunto ser el
cundo la reforma debera hacerse. ltimamente han surgido algunas experiencias interesantes
al respecto: varios pases ya han comentado que la legislacin de implementacin puede hacerse
despus de la ratificacin del tratado. De igual manera, algunos han comentado que sera
posible hacer la reforma constitucional, segn procedimientos nacionales, tambin despus de la
ratificacin.
12. Mxico y la CPI **

65

UNIDAD VII SUJETOS DEL DIP (3). OTROS SUJETOS ATPICOS: SOCIEDAD CIVIL Y
EMPRESAS TRASNACIONALES.
1. La sociedad civil: ONGs. 2. Las empresas transnacionales.**
1. La sociedad civil. ONGs.**
2. Las empresas trasnacionales. **

66

UNIDAD VIII INSTRUMENTOS TPICOS DIP: LOS TRATADOS


1. Definicin de tratados. La Convencin de Viena de 1969. 2. Proceso de
celebracin de los tratados: negociacin, adopcin de texto, autentificacin
del texto y manifestacin de la voluntad. 3. rganos estatales competentes
para la celebracin de tratados. 4. Reservas en los tratados: efectos y
lmites. 5. Entrada en vigor, observancia y aplicacin de los tratados. 6.
Interpretacin de los tratados y sus principios. 7. Enmiendas y
modificaciones de los tratados. 8. Nulidad, terminacin y suspensin de los
tratados. Causas, efectos y procedimiento. 9. Depsito, registro y
publicacin de los tratados. ** 10. Recepcin de los tratados en el derecho
interno. Normas ejecutables y normas no ejecutables. 11. Recepcin de los
tratados en el sistema jurdico mexicano. Los tratados y su regulacin
constitucional. 12. Jerarqua de los tratados en el sistema jurdico
mexicano. Conflictos en el mbito de validez de los tratados. 13. Ley sobre
celebracin de tratados.
1. Definicin de tratados. La Convencin de Viena de 1969.
La Convencin de Viena sobre el Derecho de los tratados define a los tratados internacionales
en su artculo 2, prrafo 1 diciendo que son todo acuerdo internacional celebrado por escrito
entre Estados y regido por el Derecho Internacional Pblico, ya conste en un instrumento nico
o en dos o ms instrumentos conexos y cualesquiera que sea su denominacin particular.
Esta Convencin, la de Viena, ha sido conocida como el Tratado de los tratados en virtud de que
contiene reglas aplicables a la celebracin, aplicacin y ejecucin de los tratados. En el caso de
Mxico que es suscriptor de dicha Convencin le son aplicables dichas reglas para celebrar un
tratado, aunado a las disposiciones contenidas en la Ley sobre celebracin de Tratados de la
cual hablaremos ms adelante.
2. Proceso de celebracin de tratados
Por su parte la doctrina ha diferenciado las fases que componen al proceso de celebracin de
tratados internacionales, destacando la existencia de la negociacin, la adopcin del texto, la
autentificacin del texto y, finalmente, la manifestacin de la voluntad.
a. Negociacin. Tiene por objeto logra un acuerdo entre las partes a fin de determinar las
clusulas de tratado. Aunque esta fase no se encuentra regulada por la Convencin de Viena, la
doctrina est de acuerdo en su existencia.
b. Adopcin del texto. Una vez negociado el tratado se adopta su contenido como definitivo.
En la actualidad los tratado bilaterales se adoptan por unanimidad y los multilaterales, a falta de
acuerdo, por las dos terceras partes presentes y votantes.
c. Autentificacin del texto. Es el acto mediante el cual se establece el texto definitivo de un
tratado y en el que se certifica que ese texto es el correcto y autntico. Se establece en el propio
tratado o cuando se verifica que es autntico. De acuerdo a la Convencin de Viena en su
articulo 10 que hace referencia a la autenticacin, sta se tiene por hecha y el texto quedar
como definitivo 1) mediante el procedimiento que se prescriba en l o en que convengan los
Estados que hayan participado en su elaboracin, o bien, 2) A falta de tal procedimiento,
mediante la firma ad referndum o la rbrica puesta por los representantes de su estado en el
texto del tratado o en acto final de la Conferencia en que figure el texto.

67

d. Manifestacin de la voluntad. E el acto mediante el cual los Estados se obligan a cumplir un


tratado. De acuerdo a la Convencin de Viena puede manifestarse el consentimiento a travs de:
-

La firma
El canje de instrumentos que constituyen un tratado
La ratificacin
La aceptacin
Aprobacin
Adhesin

En este caso sern los Estados negociadores los que elegirn la forma en la que manifestarn su
consentimiento.
3. rganos estatales competentes para la celebracin de Tratados
De conformidad con el articulo 7 prrafo 2 de la Convencin de Viena, se reconoce
competencia para la realizacin de determinados actos en el proceso de celebracin de los
tratados, a:
1.
2.

3.

Jefes de Estado y Ministros de Relaciones Exteriores, para la ejecucin de todas los


actos relativos a la celebracin de un tratado. Esto es, pueden participan en todas las
etapas, incluso en la manifestacin de la voluntad.
Jefes de misiones diplomticas, para la adopcin del texto de un tratado entre el
Estado acreditante y el Estado ante el cual se encuentra acreditado. Su participacin
se da generalmente como negociadores en la adopcin del texto, pero no en la
autentificacin.
Representantes acreditados por los Estados ante una conferencia internacional o ante
una organizacin internacional (OI), para la adopcin de un texto.

Fuera de estos supuestos, cualquier otra persona deber presentar plenos poderes
(representacin expresa), o bien, de no presentarlos, podr realizar actos de celebracin de un
tratado si resulta de la prctica de los Estados, o de las circunstancias el considerar a esa persona
como representante de un Estado (representacin implcita), situacin en la que en todo caso
deber existir una confirmacin ulterior por parte del Estado para que el tratado produzca sus
efectos jurdicos.
4. Reservas en los tratados
La reserva es una forma de excluir o modificar efectos jurdicos parciales, a un tratado, de
conformidad con la voluntad de las partes.
As la Convencin de Viena define a la reserva como la declaracin unilateral, de cualquiera
que se su enunciado o su denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o
aprobar un tratado o adherirse a l, con objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de
ciertas disposiciones del tratado, en su aplicacin a ese Estado.
An cuando la reserva es una declaracin unilateral de la voluntad de los Estado, el ejercicio de
sta, se encuentra limitada en los siguientes casos:
4.
5.
6.

68

Cuando las reservas estn prohibidas expresamente por el tratado.


Cuando las reservas no se encuentren dentro de las permitidas por el tratado.
Cuando el tratado es omiso al respecto. En este caso las reservas se admiten slo se
admiten las reservas que no son contrarias al objeto y fin del tratado en cuestin.

Ahora bien, las reservas autorizadas por el tratado no necesitan aceptacin por otro u otros
Estados, a menos que el tratado as lo dispusiera. En los dems casos las reservas requieren de
ser aceptadas por los otros Estados parte del tratado.
Una reserva se considera aceptada por un Estado, cuando ste no haya formulado objecin a la
reserva dentro de los 12 meses siguientes a la fecha en que la misma haya sido notificada.
Si una reserva fuera objetada, pueden darse dos situaciones: a) que al objetarse la reserva no
entre en vigor entre el Estado que formula la reserva y el que la objeta, entrando en vigor la
totalidad del tratado, o b) que no entre en vigor el tratado que formula la reserva y el que la
objeta.
5. Entrada en vigor, observancia y aplicacin de los Tratados.
Entrada en vigor de los tratados
La expresin de la voluntad o consentimiento de los Estados no es el punto final del proceso de
celebracin de tratados. El momento final es en realidad el de la entrada en vigor, a partir del
cual el tratado comienza a obligar a los Estados parte.
La Convencin de Viena en su artculo 24, seala que un tratado entrar en vigor de la manera
y en la fecha en que en l se disponga o que acuerden los Estado negociadores.
Generalmente las partes establecen dentro del propio tratado que ste entrar en vigor, cuando
se haya recibido un nmero pertinente de instrumentos de ratificacin o adhesin, el cual puede
variar de acuerdo a la naturaleza del propio tratado.
El articulo 24 contina diciendo que a falta de tal disposicin o acuerdo, el tratado entrar en
vigor tan pronto como haya constancia del consentimiento de todos los Estados negociadores en
obligarse por el tratado.
En el supuesto de el tratado ya haya entrado en vigor y un Estado desee posteriormente
adherirse a l, para ste ultimo entrar en vigor a partir del momento en que manifieste su
consentimiento, a menos del que tratado disponga otra cosa.
En caso contrario el tratado entrara en vigor cuando se tenga constancia de la manifestacin de
la voluntad de los estados (puede haber una ejecucin provisional si las partes lo acuerdan).
Ahora bien, si los Estados negociadores as lo convienen, antes de su vigencia un tratado puede
tener una aplicacin provisional.
Observancia y aplicacin de los tratados
Los principios bsicos que rigen la observancia de los tratados, son
a. Pacta sunt servanda (los pactos son para cumplirse) que entraa el principio de buena
fe, al decir que los Estados se comprometen a cumplir lo que firman, sin oponer la
existencia de normas de derecho interno contrarias a las normas de DIP. Los Estados
no pueden invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin para el
incumplimiento de un tratado. nicamente podr solicitarse la nulidad relativa de un
tratado para oponerse a normas constitucionales fundamentales de derecho interno,
cuando las violaciones sean manifiestas y evidentes.
b. Rebuc sic stantibus, (mientras las cosas as permanezcan).este es un principios
secundario al pacta sunt servanda de los pactos son para cumplirse, a excepcin de
causas graves que modifique las circunstancias.

69

En cuanto a la aplicacin de los tratados, la Convencin regula los siguientes aspectos:


1. La aplicacin de los tratados en el tiempo.
2. La aplicacin de los tratados en el espacio o territorio.
3. La aplicacin de los tratados sucesivos que contengas disposiciones referentes a
la misma materia.
La aplicacin de los tratados en el tiempo. La regla general al respecto es que los tratados no se
aplicarn retroactivamente, salvo que las partes tengan una intencin diferente. Un tratado no
puede tener aplicacin antes de su entrada en vigor, salvo en el caso de la ejecucin provisional.
La aplicacin de los tratados en el espacio o territorio. Los tratado se aplicarn en la totalidad
del territorio de cada Estado parte, salvo que las partes tengan una intencin diferente. Una
excepcin la constituye los tratados que pueden tener una afectacin en terceros Estados (vgr.
un Tratado de paz que implica la salida de tropas de un tercer Estado).
La aplicacin de los tratados sucesivos que contengas disposiciones referentes a la misma
materia. Esta cuestin es tratada como un problema de jerarqua de los tratados vigentes, sobre
la misma materia. Aqu la solucin la da la propia Convencin de Viena. El articulo 30
comienza por reconocer la primaca que tiene las obligaciones contradas por los Estados en la
Carta de la ONU frete a las derivadas de distintos tratados.
Un segundo supuesto se da cuando los tratados sobre la misma materia no regulan de forma
especfica sus relaciones jerrquica; en esta situacin de aplica el principio de que el tratado
posterior deroga al anterior, en todas las disposiciones en que incompatibles.
6. Interpretacin de los tratados
En primer lugar debe tomarse en cuenta que no puede acudirse a normas internas para
interpretar a los tratados, sino a la Convencin de Viena, que establece los siguientes principios
bsicos para la interpretacin de tratados.
-

Principio del sentido corriente de los trminos


Principio del contexto
Principio de la conformidad con el objeto y fin del tratado
Principio de la buena fe.

Principio del sentido corriente de los trminos. De todas las formas prima la primera forma de
interpretacin, esto es, la de advierte que un Tratado deber interpretarse conforme al sentido
corriente de los trminos, tomando en cuenta su sentido lgico-gramatical-textual pero sin
realizarse sin una interpretacin aislada, sino dentro del contexto del tratado. Este principio
general slo sufre una excepcin en el sentido de que se dar a un trmino un sentido especial
si consta que tal fue la intencin de las partes. De tal forma que si la partes quisieron darle un
sentido especial a un trmino se tendr como tal. Dndose prioridad al atenderse a una
interpretacin subjetiva, derivada de la voluntad de las partes.
De tal forma que si un tratado es claro, debe atenderse a su texto para interpretarlo. Cuando no
lo sea, debern considerarse a los otros principios.
Principio del contexto. Decamos que aun cuando se privilegia la interpretacin textual o
gramatical, sta debe darse dentro de un contexto. As el contexto de un tratado est conformado
por el texto (incluidos sus prembulos y anexos); todo acuerdo que se refiera al tratado, y que
haya sido concertado entre todas la partes con motivo de la celebracin del tratado; y, por todo

70

instrumento formulado por una o ms partes con motivo de la celebracin del tratado, y
aceptado por las dems como instrumento referente al tratado.
Se incluye adems como parte del contexto todo acuerdo posterior entre las partes acerca de la
interpretacin del tratado p de la aplicacin de sus disposiciones; toda prctica ulterior en la
aplicacin de tratado; o bien toda norma pertinente de internacional aplicable en las relaciones
entre las partes.
No puede desmerecerse ni siquiera el contenido del prembulo, que aun cuando contiene slo
las declaraciones de las partes para firmar el tratado, puede dar luz para interpretar las
disposiciones del mismo. As por ejemplo, en la Convencin de los derechos de los nios no se
contiene dentro de las clusulas el momento en el que existe el nio pero es el prembulo el que
seala que es en el momento de la concepcin.
Principio de la conformidad con el objeto y fin del tratado. Esta forma de interpretacin
teleolgica debe adecuarse al propsito que gui a las partes a contratar. Este principio se
aplica a todo el tratado ya cualquiera de sus disposiciones.
Principio de la buena fe. La buena fe como anteriormente se seal, invita a los Estados a
cumplir razonablemente con los compromisos adoptados. De esta manera el intrprete o juez, al
aplicar un tratado internacional debe buscar el sentido corriente de los trminos, de forma
honesta y procediendo de buena fe.
En algunos casos se establece dentro de los tratados, que para su interpretacin debe atenderse a
los Principios Generales del Derecho, que son los axiomas coincidentes en los distintos sistemas
jurdicos. Este es el caso del TLCAN el que para el efecto de resolver controversias de
aplicacin del derecho por el Estado importador debe aplicarse los Principios Generales del
Derecho. Tambin se puede hacer uso de la interpretacin de contexto tomando en cuenta los
acuerdos posteriores como el ambiental y laboral, as como la prctica ulterior, como son los
casos resueltos por los paneles arbitrales, la legislacin de los Estados parte y los casos resueltos
por los tribunales domsticos.
Considerando la importancia de los trminos del tratado y para evitar las contradicciones al
momento de interpretarlo, se acude a la prctica anglosajona de agregar dentro de las propias
clusulas, los trminos a los que cabe la posibilidad de dar una definicin distinta. As, antes de
que surja la controversia el propio tratado puede especificar el sentido y significado de los
trminos (sta opcin la adopta el TLCAN que en cada uno de sus captulos refiere a los
trminos utilizados dentro del mismo). Si aun esto es insuficiente y la redaccin es oscura, poco
clara pues entonces puede acudirse a los trabajos preparatorios del tratado.
Por otro lado para interpretar un tratado se requiere el texto autntico (art 33 Convencin de
Viena). Los tratados autenticados, hacen las veces de documentos pasados ante fedatario, y son
documentos en los que se verifica que la versin autntica del texto del tratado sea la misma
traduccin.
Cuando los tratados son redactados en diferentes idiomas, deber atenderse, para efecto de
considerar la autenticidad del mismo, a las siguientes reglas:
a. Cuando sean dos o ms idiomas, el texto har igual fe a cada idioma, a menos que el
tratado disponga que en caso de discrepancia prevalecer alguno.
b. La versin de un tratado en un idioma distinto al que fue autentificado se considerar
autentico si el tratado o las partes as lo dispongan.
c. Se presume que los trminos del tratado tienen en cada texto, autntico sentido.

71

Para los tratados autenticados se siguen las reglas de interpretacin en el orden descrito, 1) regla
lgica gramatical, 2) si no es suficiente se atiende a los medios complementarios y, 3) por
ultimo el sentido teleolgico (objeto y fin) del tratado.
7. Enmiendas y modificaciones a los tratados.
La enmienda es el cambio en alguna o algunas de las disposiciones del tratado que afecta a
todos los Estados parte. A diferencia de la modificacin que se refiere a un acuerdo celebrado
entre algunas de las partes, para modificar el respecto de ellas exclusivamente.
Conforme a la Convencin de Viena, el procedimiento de enmienda requiere del acuerdo de las
partes, aplicndose en dicho procedimiento las normas generales de celebracin de tratados,
pero con ciertas reglas especficas:
1.
2.

Toda propuesta de enmienda debe ser notificada a todas las partes, las cuales tendrn
derecho a participar en la decisin de la accin por tomar y en la negacin y
celebracin del acuerdo de una enmienda.
las enmiendas slo obliga a los Estados parte que las aceptan; los Estados que no las
ratifiquen o acepten las enmiendas quedarn sujetos al tratado original.

En lo que toca a la modificacin de los tratados multilaterales, sta consiste en la celebracin de


acuerdos para modificar las relaciones entre algunas de la partes. Para que puedan entrar en
vigor dichas modificaciones deben concurrir dos condiciones:
1.
2.

Que la modificacin no afecte el disfrute de los derechos que el tratado concede a


otras partes, ni el cumplimiento de sus obligaciones.
Que las disposiciones cuya modificacin se le solicita no sean incompatibles con el
objeto y fin del tratado en su conjunto.

8. Nulidad, terminacin y suspensin de los tratados


Nulidad de los tratados.
La nulidad al igual que la suspensin y terminacin de los tratados son formas de que los
tratados pierdan eficacia jurdica. En el caso de nulidad, estamos frente a una sancin jurdica,
es decir, una sancin de derecho que le resta valor jurdico a un acto (tratado).
Las causas de nulidad de los tratados son taxativas, es decir , no puede impugnarse un tratado
sino por los motivos enumerados en la Convencin de Viena y recurriendo a los procedimientos
que la misma establece.
La Convencin distingue entre causas de invalidacin y causas de nulidad. Las primeras
configuran vicios del consentimiento que pueden ser invocadas por nicamente por la parte
afectada y son:
1.
2.
1.
2.
3.

Violacin a una norma de derecho interno (referente a la celebracin de tratados).


Restriccin a los poderes del representante (incapacidad).
Error (falso concepto de la realidad)
Dolo (aprovechamiento del error de otro).
Corrupcin del representante.

Por lo que se refiere a las causas de nulidad la Convencin de Viena establece las siguientes:
1.
2.

72

La coaccin sobre el representante de un Estado.


La coaccin sobre un Estado por la amenaza o el uso de la fuerza.

3.

Incompatibilidad con una norma del ius congens (norma imperativa).

Terminacin de los tratados


La terminacin exime a las partes de seguir cumpliendo el tratado a partir de la misma, sin
afectar ningn derecho, obligacin o situacin jurdica creada por el tratado durante su periodo
de vigencia
Al igual que la nulidad, la terminacin slo puede tener lugar por las cusas que de manera
expresa menciona la Convencin, y que son:
1.
2.
3.
4.
1.
2.
5.

Por la voluntad de las partes. Puede ser expresa si se seala en el propio tratado o
tacita cuando no se determino y se firma otro tratado en sentido distinto.
Denuncia. En el caso en que el tratado no contenga disposiciones al respecto.
Celebracin de un tratado posterior. Lo que implica el principio de la norma
posterior deroga o abroga a la anterior.
Violacin grave de un tratado. Cuando dicha violacin es contraria al objeto o fin
para lo que fue creado el tratado.
Imposibilidad subsiguiente de cumplimiento del tratado. Este ser el caso de la
desaparicin del objeto del tratado y por tanto la imposibilidad de cumplirlo.
Cambio fundamental de las circunstancias.- Implica que bajo el principio rebus sic
stantibus el tratado debe cumplirse mientras las circunstancias as lo permitan.
Aparicin de una nueva norma internacional del ius cogens.

Suspensin de los tratados


La suspensin slo tiene lugar en los supuestos expresamente mencionados en la Convencin.
La suspensin no significa otra cosa que la exencin a los Estados parte del mismo, de no
cumplir el tratado durante cierto periodo. Esta suspensin terminar cuando desaparezcan las
causas que la motivaron.
Causas de suspensin:
1.
2.
3.
4.
5.

Por acuerdo de las partes.


Celebracin de un tratado posterior sobre la misma materia.
Violacin grave de un tratado.
Imposibilidad temporal para cumplir con el tratado.
Cambio fundamental de circunstancias.

Nuestra Constitucin es omisa para sealar la vigencia, entrada en vigor o el trmino de los
tratados. Tampoco se encuentra dispuesto en quien recae la facultad de la denuncia para dar por
terminado un tratado, facultad que nicamente se encuentra regulada a nivel legislacin (Ley
Orgnica de la Administracin Pblica Federal) como facultad del secretario de Relaciones
Exteriores.
Procedimiento nulidad, terminacin o suspensin
El procedimiento que deber seguirse con respecto a la nulidad o terminacin de un tratado, el
retiro de una parte o la suspensin de la aplicacin de un tratado, consiste
1. El Estado pretensor deber notificar a las dems partes su pretensin. En la notificacin habr
de indicarse la medida que se proponga adoptar con respecto al tratado y las razones en que esta
se funde.

73

2. Si, despus de un plazo que, salvo en casos de especial urgencia, no habr de ser inferior a
tres meses contados desde la recepcin de la notificacin, ninguna parte ha formulado
objeciones, la parte que haya hecho la notificacin podr adoptar en la forma prescrita la
medida que haya propuesto.
3. Si por el contrario, cualquiera de las dems partes ha formulado una objecin, las partes
debern buscar una solucin por los medios indicados en el articulo 33 de la Carta de las
Naciones Unidas.
4. Nada de lo anterior, afectar a los derechos o a las obligaciones de las partes que se deriven
de cualesquiera disposiciones en vigor entre ellas respecto de la solucin de controversias.
5. Sin perjuicio de lo anterior, el hecho de que un Estado no haya efectuado la notificacin
prescrita, no le impedir hacerla en respuesta a otra parte que pida el cumplimiento del tratado o
alegue su violacin.
Si, dentro de los doce meses siguientes a la fecha en que se haya formulado la objecin, no se ha
llegado a ninguna solucin, se seguirn los procedimientos siguientes:
a) Cualquiera de las partes en una controversia relativa a la aplicacin o la interpretacin,
mediante solicitud escrita, someterla a la decisin de la Corte Internacional de Justicia a menos
que las partes convengan de comn acuerdo someter la controversia al arbitraje.
b) Cualquiera de las partes en una controversia relativa a la aplicacin o la interpretacin podr
iniciar el procedimiento indicado en el anexo de la Convencin presentando al Secretario
General de las Naciones Unidas una solicitud a tal efecto.
9. Deposito, registro y publicacin de los tratados.**
10. Recepcin de los Tratados en derecho interno.
Los sistemas de recepcin o incorporacin de los tratados a los sistemas jurdicos internos
pueden clasificarse en dos grandes grupos:
a. Recepcin especial. Es aquella que requiere una transformacin del tratado
mediante un acto de produccin normativa interna ( ley, decreto, orden).
b. Recepcin automtica. Es aquella que no requiere de ningn acto normativo
previo para la incorporacin del tratado al orden jurdico interno. Una vez que
el tratado es internacionalmente obligatorio se incorpora al sistema jurdico
interno.
Una vez incorporado el tratado, se plantea el problema de su aplicacin. Ya normas que por su
propia naturaleza pueden ser aplicadas inmediatamente , sin acto legislativo posterior; otras, en
cambio, requieren un desarrollo legislativo posterior. Esta situacin da lugar a la clasificacin
de las normas en:
1. Normas ejecutables o self executing. Son las que no requieren una transformacin del
tratado mediante un acto de produccin normativa interna. No requiere de un acto previo ya sea
una ley o decreto que ponga en aplicacin las disposiciones del Tratado. V gr. la disposicin de
la nacin ms favorecida que se hace efectiva inmediatamente, o las referentes a los derechos
humanos en las que el individuo sea sujeto del derecho internacional y acuda personalmente.
2. Normas no ejecutables o non self executing. Son aquellas que requieren de una accin
legislativa del Estado puesto que carecen de exigibilidad inmediata por la ausencia de normas

74

internas o de otras medidas complementarias del Estado. Algunos autores denominan a la


accin legislativa como la legalizacin de los tratados. V gr. las normas de contenido ambiental
que necesitan de una legislacin posterior.
La problemtica en la aplicacin de los tratados se da, cuando se trata de normas no autoaplicativas o ejecutables. Y se suma a ello, la complejidad por ejemplo deque un tratado verse
sobre una materia cuya legislacin posterior, no depende del legislativo federal, sino que por
tratarse de materia comn, la aplicacin de dicho instrumento corresponde a las entidades
federativas, en donde los poderes que participaron en la celebracin del tratado, no tienen
facultades para legislar o para iniciar leyes. V gr. los tratados en materia de adopcin (plena)
cuyo compromiso obliga a legislar y reformar los cdigos civiles de los Estados para ejecutar un
tratado.
Este fue uno de los motivos por los cuales en el caso del TLCAN las negociaciones se llevaron
a cabo en paquete, excluyndose lo concerniente a la materia de profesiones y obra pblica
cuyos rubros pertenecen al fueron comn.
11. Recepcin de los tratados en el sistema jurdico mexicano.
Los tratados y el sistema jurdico mexicano. Regulacin constitucional.
La Constitucin mexicana vigente hace referencia a los tratados o convenciones internacionales
en los artculos 15, 18, 76, fraccin i; 89, fraccin x; 177 y 133.
El artculo 15 restringe las facultades del poder ejecutivo y del Senado para celebrar tratados,
facultades previstas en los artculos 89, fraccin x, y 76, fraccin 1. En su ltima parte
desautoriza en forma generalizada la celebracin de tratados que alteren las garantas o derechos
del hombre. Esta restriccin est encaminada a la proteccin de la totalidad de los derechos
civiles o individuales, as como de los derechos polticos o del ciudadano.
El artculo 18, en su ltimo prrafo, prev la celebracin de tratados para efecto de llevar a cabo
el llamado intercambio internacional de reos de nacionalidad mexicana o extranjeros.
Hasta 1993, Mxico haba celebrado convenios para ejecucin de
sentencias penales con Argentina, Belice, Bolivia, Canada, Espaa, Estados Unidos de Amrica
y Panam.
Por su parte, el artculo 117 establece una prohibicin a las entidades federativas para celebrar
"alianza, tratado, o coalicin con otro Estado o con potencias extranjeras". Esta prohibicin
resulta congruente con la naturaleza jurdica del Estado federal mexicano, ya que los estados
miembros carecen de personalidad jurdica para actuar como sujetos de derecho internacional.
12. Jerarqua de los Tratados en el sistema jurdico mexicano.
En relacin con el orden de jerarqua que guardan las normas dentro del sistema jurdico
constitucional el artculo 133 seala: "Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que
emanen de ella y los tratados que esten de acuerdo con la misma,
celebrados y que se celebren por el Presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado,
sern la Ley Suprema de toda la Unin. Los jueces de cada Estado se arreglarn a dicha
Constitucin, leyes y tratados a pesar de las disposiciones en contrario que pueda haber en las
Constituciones o leyes de los Estados".
La simple distribucin de competencias (federal y local) no resulta suficiente para determinar la
jerarqua de los tratados frente a las leyes federales, cuando aquellos son incorporados al

75

sistema jurdico mexicano. De acuerdo esta jerarqua la tendencia es acorde a la tesis


jurisprudencia aislada 77/99 emitida por el Pleno de la SCJN, que seala que los tratados se
sujetan a un segundo plano despus de la Constitucin pero se encuentran por encima de las
leyes federales.
De acuerdo a dicho criterio jurisprudencial la jerarqua de los tratados se debe a:
1. Son celebrados por el Presidente como jefe de Estado (quien no goza de mayores
restricciones en cuanto a la materia ms que las contempladas en los artculos 15 y 18
constitucionales).
2. Son ratificados por el senado como representantes de las entidades federativas.
3. Obligan al Estado mexicano frente a la comunidad internacional.
Al respecto puede decirse que la Corte no realiza una explicacin ms amplia. Considerando el
antecedente del articulo 133 constitucional, que proviene del articulo VI inciso 2 de la
Constitucin de los EUA en donde el Constituyente tena por intencin alcanzar la supremaca
del Pacto federal frente al poder acumulado de las entidades federativas, dicha situacin parece
no presentarse en nuestro caso.
El problema surge en realidad cuando existe conflicto entre un tratado y una ley federal. Cuyo
ms reciente ejemplo lo fue el de la Ley Federal del Trabajo y un tratado/acuerdo firmado en el
seno de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), que fue precisamente de la cual se
desprendi el criterio jurisprudencial 77/99.
Cabe destacar que el problema se torna mayor cuando las soluciones son reducidas. Porque por
ejemplo en es caso de conflicto entre una ley y un tratado no cabra aplicar el principio de que
la ley posterior deroga a la anterior en razn de que los tratados y las leyes federales son
normas, pero dichas normas tienen procesos de creacin distintos. As, bajo el principio de la
autoridad formal de la ley, contenido en el articulo 72 constitucional, slo una norma que
provenga del mismo proceso de creacin puede derogarla.
De ah que mientras en el proceso de creacin de los tratados interviene la firma del presidente y
la ratificacin del Senado, para el proceso legislativo del que nace una ley federal, participa el
Congreso de la Unin (con las excepciones de las facultades no compartidas por las cmaras),
por lo tanto para la derogacin o abrogacin de los tratados y las leyes federales debe seguirse,
un proceso igual al que les dio origen a cada una de ellas.
Conflicto en el mbito de validez de los tratados.
Para resolverse en caso de conflicto entre tratados y leyes federales que gocen ambos de
constitucionalidad por haberse cumplido en ambos procesos de creacin las reglas establecidas
por la propia Constitucin debe atenderse a otro tipos de soluciones, as la profesora Loretta
Ortiz Ahlf propone considerar los mbitos de validez y aplicacin de ambas normas (tratado y
ley) que puede proporcionar una solucin viable.
Tratado constitucional
(de acuerdo con la Constitucin)

Ley Federal constitucional


(emanada de la Constitucin)

1. mbito de validez temporal


Vigente (misma temporalidad)
2. mbito de validez material (*)

76

Vigente (misma temporalidad)

misma materia

misma materia

3. mbito de validez espacial


todo el territorio nacional

todo el territorio nacional

4. mbito de validez personal


Sujetos parte en el TI
(en general)

Personas fsicas o morales, nacionales o


extranjeras indistintamente.
(en particular)

(*) surgimiento del conflicto.


Tendr que ser del mbito de validez personal de donde surja la solucin ante problemas de
contradiccin de tratados y leyes federales que versen sobre la misma materia, en donde el
mbito personal por ser ms restringido permite una salida al conflicto, esto aplicando el
principio de la supremaca de la norma especial sobre la general.
13. Ley sobre celebracin de Tratados
La Ley sobre celebracin de tratados fue publicada en el Diario Oficial de la federacin el
jueves 2 de enero de 1992, y entr en vigor al da siguiente. Consta de 11 artculos que en su
mayora repiten conceptos de la Convencin de Viena o de la propia
Constitucin. Lo novedoso y por consiguiente importante de subrayar respecto de esta ley es,
entre otras cosas, que distingue dos tipos de instrumentos internacionales: los tratados y los
acuerdos internacionales.
A los primeros los define en su artculo 2, apartado l, de la siguiente manera:
"Tratado": el convenio regido por el derecho internacional pblico, celebrado por escrito entre
el Gobierno de los Estados Unidos Mexicanos y uno o varios sujetos de derecho internacional
pblico, ya sea que para su aplicacin requiera o no la celebracin de acuerdos en materias
especficas cualquiera que sea su denominacin, mediante el cual los Estados Unidos
Mexicanos asumen compromisos. Los tratados debern ser aprobados por el Senado de
conformidad con el artculo 76, fraccin I de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, estar de acuerdo con la misma y ser la Ley Suprema de toda la Unin en los
trminos del artculo 133 de la Constitucin.
Como vemos, la primera parte de la definicin prcticamente repite el concepto de tratado que
establece la convencin, y la segunda, repite la regulacin que hace de los tratados el artculo
133 constitucional.
Respecto de los acuerdos interinstitucionales, el mismo artculo 2 de la ley, en su apartado II,
seala: "Acuerdo institucional": el convenio regido por el derecho internacional pblico,
celebrado por escrito entre cualquier dependencia u organismo descentralizado de la
Administracin Pblica Federal, Estatal o Municipal y uno o varios rganos gubernamentales
extranjeros u organizaciones internacionales, cualquiera que sea su denominacin, sea que se
derive o no de un tratado previamente aprobado.
Esta regulacin que la ley aplica a los acuerdos interinstitucionales ha sido muy criticada. Se ha
llegado a entender que al definir esos acuerdos se faculta a "cualquier dependencia u organismo

77

descentralizado de la Administracin Pblica Federal, Estatal o Municipal" para celebrar lo que


prcticamente sera un tratado, y comprometer al pas en el mbito internacional. Sin embargo,
debido a la exigencia de que los acuerdos interinstitucionales estn regidos por el derecho
internacional pblico, el legislador evito, probablemente por accidente, que se de el supuesto de
que cualquier organismo o dependencia de cualquiera de los niveles de gobierno comprometa a
la nacin pues, como lo anotamos, el derecho internacional que rige los tratados son las
Convenciones de Viena de 1969 y 1986 y recordemos que la primera de ellas regula los tratados
celebrados entre organizaciones internacionales o entre organizaciones internacionales y
Estados; es decir, el derecho internacional no regula tales acuerdos interinstitucionales como lo
pretende la Ley sobre la celebracin de tratados mexicana, por lo que difcilmente podra
fincrsele responsabilidad internacional al Estado mexicano por el incumplimiento de estos
acuerdos.
Otro de los aspectos ms notables de esta ley es el contenido en su
artculo 8: Cualquier tratado o acuerdo interinstitucional que contenga
mecanismos internacionales para la solucin de controversias legales, en que sean parte, por un
lado la Federacin, o personas fsicas o morales mexicanas, y por el otro, gobiernos, personas
fsicas o morales extranjeras u organizaciones internacionales,
deber:
I. Otorgar a los mexicanos y extranjeros que sean parte en la controversia el mismo trato
conforme al principio de responsabilidad internacional;
Il. Asegurar a las partes la garanta de audiencia y el debido ejercicio de sus defensas; y,
III. Garantizar que la composicin de los rganos de decisin aseguren su imparcialidad.
Es de sobra conocido que en las relaciones jurdicas de carcter internacional rige el principio
de reciprocidad as como que en todo proceso o juicio debe respetarse la garanta de audiencia y
asegurarse la imparcialidad del o de los juzgadores. Por tanto
quiz lo trascendente de este artculo se localiza en el exordio donde se prev la posibilidad de
que la federacin sea parte en un procedimiento de solucin de controversias que a su vez sea
previsto por un tratado o acuerdo interinstitucional.
Esta disposicin ha sido criticada en el sentido de que reconoce la posibilidad de que a travs de
un acuerdo interinstitucional se someta al Estado mexicano a un arbitraje o a cualquier otro
mtodo de solucin de controversias, y se renuncia a la inmunidad de que goza el pas.
Sin embargo, consideramos que ni el derecho internacional ni el constitucional mexicano
aceptan esta posibilidad. En el plano internacional, no son regulados los mencionados acuerdos
interinstitucionales, y en el mbito de nuestra Constitucin, el artculo 104 de sta es muy claro
al sealar: "Corresponde a los tribunales de la Federacin conocer:
1. De todas las controversias del orden civil o criminal que se susciten sobre el cumplimiento y
aplicacin de leyes federales o de los tratados internacionales celebrados por el Estado
Mexicano. Cuando dichas controversias slo afecten intereses particulares, podrn conocer
tambin de ellas a eleccin del actor, los jueces tribunales del orden comn de los Estados y del
Distrito Federal..."A la luz del articulo constitucional antes trascrito, el texto del artculo 8 de la
Ley sobre celebracin de tratados aparece muy cuestionable.
Al no concebir la Constitucin los acuerdos interinstitucionales se suprime la posibilidad de que
con base en ellos se someta al Estado mexicano a un arbitraje o a cualquier otro mtodo de
solucin de controversias. Adems, en lo que respecta a los tratados, queda claro que en toda
controversia que se suscite sobre el cumplimiento o aplicacin de estos y en la que sea parte la
federacin, sern competentes, por disposicin constitucional, los tribunales federales.
Quiz hubiese sido ms acertado, por parte del legislador ordinario, tratar por separado los
diversos mecanismos de solucin pacfica de controversias: por un lado, los reconocidos por el

78

derecho internacional pblico y acogidos por nuestra carta magna en su artculo 89 fraccin x,
y, por otro, los mecanismos de carcter
privado, es decir, los contemplados por el derecho internacional privado o el derecho comercial
internacional; por ejemplo, el arbitraje comercial privado.
De este modo nos evitaramos la confusin y la discusin respecto de la constitucionalidad de la
Ley sobre celebracin de tratados, especialmente de su artculo 8, de cuya redaccin vigente se
entiende que la federacin puede quedar sometida a dirimir las controversias que tenga con
personas fsicas o morales extranjeras, mediante los mecanismos que algn tratado internacional
prevea. Esto ltimo s afectara la inmunidad de Mxico como Estado soberano.
Por ltimo cabe sealar que conforme al prrafo final del artculo 4 de la ley, para ser
obligatorios en el territorio nacional, los tratados debern publicarse en el Diario Oficial de la
federacin. Este es otro de los puntos que los distinguen de los acuerdos
interinstitucionales.
Por otra parte, cabe destacar que es de cuestionarse la constitucionalidad de la propia Ley sobre
Celebracin de Tratados y no slo de la inclusin de los acuerdos interinstitucionales, situacin
que evidencia el desconocimiento de los ms elementales conceptos del derecho constitucional
e internacional.
Siendo que no existe disposicin expresa de la Constitucin para que sea el Congreso de la
Unin el que tenga facultades para expedir una ley sobre celebracin de tratados, resulta
debatible que el fundamento constitucional para legislar en materia de tratados y acuerdos
interinstitucionales, lo sea el articulo 73 constitucional en su fraccin XXX.
Recordamos que esta fraccin XXX del articulo 73 constitucional alude a las facultades
implcitas. Que tienen como sustento el que sean necesarias a efecto de hacer efectivas las
facultades explcitas. De ah que la facultad del presidente de la repblica para celebrar tratados
en algunas ocasiones con la previa aprobacin del congreso o del Senado, se ejercita desde que
Mxico es un Estado independiente. No puede considerarse como indispensable o necesaria, la
ley sobre celebracin de tratados, autorizando con ello el ejercicio de las facultades implcitas.
Si no existe fundamento para que el Congreso de la Unin legisle en materia de tratados
conforme al articulo 73 constitucional, se viola la distribucin de competencias que establece
nuestra Constitucin entre los tres Poderes de la Unin y la distribucin de facultades entre las
cmaras.

79

UNIDAD IX INSTRUMENTOS ATPICOS DEL DIP:


ACTOS MULTILATERALES y UNILATERALES.
1. Actos multilaterales: las conferencias y las convenciones internacionales.
2. La conferencia internacional. Clasificacin, fases, desarrollo, resultados.
3. La convencin internacional. 4. Actos unilaterales: declaraciones,
notificaciones, protesta, renuncia, reserva y reconocimiento.
1. Actos multilaterales**
A las reuniones internacionales que se celebran entre los estados para tratar problemas de
inters comn a los participantes se les suelen denominar conferencias o congresos.
El vocablo conferencia al igual que la palabra congreso tienen significados similares:
reunirse, por lo que no existe una razn para establecer distinciones entre las dos palabras.
2. Las conferencias internacionales
Las conferencias internacionales son de especial inters para el DIP debido a que pueden llegar
a ser reuniones cuyo objeto es crear normas internacionales (convenciones o tratados) suscritas
por un nmero significativo de Estados. De ah que abordaremos el tema con mayor amplitud.
De acuerdo a autor Carlos Arellano Garca, una Conferencia Internacional es la reunin que se
verifica entre representantes de diferentes Estados y organismos internacionales para tratar
conjuntamente asuntos de trascendencia comn, con la posible asistencia de observadores. 21
Clasificacin de las Conferencias Internacionales.
Por cuanto al numero:
a. Bilaterales, aquellas donde slo interviene dos Estados.
b. Multilaterales, cuando intervienen ms de dos Estados.
Por su carcter:
a. Intergubernamentales, que son aquellas en las que participan los representantes oficiales
de dos o ms Estados.
b. No gubernamental, son aquellas en donde participan entidades u organizaciones no
gubernamentales.
Por el nivel representativo:
a. De alto nivel o Cumbre, que son aquellas a las que asisten los representantes de Estado.
b. De nivel inferior, son aquellas a las que asisten los secretarios o ministros de relaciones
exteriores, diplomticos u otros representantes distintos al representante o jefe de
Estado.
Por su origen:
a. Institucionalizadas, son aquellas que se desarrollan conforme a algn documentos
estatutario de cualquier OI.
b. No institucionalizada, son las que no estn establecidas pen documentos estatutarios de
OI.

21 Arellano Garca Op. cit. p. 602.


80

Por los sujetos que las convocan:


a. Propuestas por estados
b. Propuestas por la OI. (OEA., ONU.)
Fases del desarrollo de las Conferencia Internacionales.
Invitacin
Recae principalmente en quien tuvo la iniciativa de convocarla. Quien invita tiene la decisin de
a qu Estados invita y con qu carcter. La invitacin deber sealar el carcter en que se invita,
es decir, como participantes (con derecho a voz y voto) o, como simples observadores
(presencia informal sin compromiso).
El comit preparatorio debe cuidar que exista una congruencia entre el objeto y finalidad de la
Conferencia y los invitados. No obstante, que cuando son asuntos de inters general o se
pretende la firma de tratados internacionales generales (esto es, que establezcan reglas generales
para toda la comunidad internacional, v gr. la Convencin de Viena) se tiene que extender la
invitacin a todos los Estados.
La respuesta a la invitacin pueden ser en sentido afirmativo (de asistir), negativo (de no
asistir), o condicionante (a la presencia o no ausencia de otro Estado).
Preparacin
Comienza por definirse los lugares y fechas especificas en que tendr lugar la Conferencia.
Deben compilarse los documentos de trabajo con el fin de entregar anticipadamente a los
participantes, la informacin acerca de los antecedentes, informes tcnicos sobre el tema que va
a tratarse en la Conferencia.
Reglamento
Deber elaborarse el reglamento respectivo que regir la celebracin de toda la Conferencia y
que contendr:
a. El carcter y el propsito de la Conferencia.
b. Calidad de lo participantes: participantes con voz y voto, observadores e invitados
especiales).
c. Forma de designacin de la Presidencia de la Conferencia, se acostumbra que la
obtenga el gobierno en donde se desarrolla la conferencia aun cuando puede modificar
en el reglamento o sustituirse al presidente.
d. Sealamiento de las actividades de la Secretaria de la Conferencia, as como sus
facultades y actividades que desarrolla principalmente en el apoyo de servicios
tcnicos, como la logstica.
e. Forma y numero de sesiones de la Conferencia.
- Sesin Preliminar.- Supone la llegada previa de delegados, secretarios de estado de
coordinacin.
- Sesin de Inauguracin.- Es el acto solemne que se celebra con los discursos del jefe de
estado, ministro de relaciones exteriores o el representante de mas alta jerarqua de la
organizacin.
- Sesin Plenaria
- Sesin de Clausura
a. Forma de los debates y el procedimiento en que van a desarrollarse (q idioma, qurum).
b. Forma de votacin, si ser un voto por cada delegacin y la forma en que se adoptarn
las decisiones (generalmente es por mayora).

81

c. La conformacin de las comisiones de la conferencia, que sern comisiones de trabajo


que se conformen de acuerdo al tema.
d. Forma de los instrumentos diplomticos y el acta final que es el ltimo acto, y
constituye un documento que conforma la conferencia internacional, aqu se hace una
descripcin de todo lo que sucedi en la Conferencia.
Inauguracin
Es un acto solemne, una sesin de protocolo. Existe un recepcin por parte del jefe del Estado, o
ministro de relaciones exteriores del Estado anfitrin o el representante de la ms alta jerarqua
de la OI convocante, quien dirige su discurso de bienvenida, menciona el objeto y relevancia de
la Conferencia. El segundo discurso recaer en un representante de los participantes quien dar
la respuesta a la bienvenida y agradecer la hospitalidad.
Desarrollo de la conferencia internacional.
Comisiones de trabajo, aqu es donde se lleva a cabo el trabajo detallado que tiende a preparar
el resultado de la Conferencia: resoluciones, recomendaciones, declaraciones o convenciones de
la Conferencia.
Los proyectos adoptados por las comisiones de trabajo se sometern a sesin plenaria.
Asamblea plenaria, es la sesin en donde asisten todos las representaciones y delegaciones para
discutir, y en dado caso, aprobar el trabajo de las comisiones (proyectos informes, etc.) Los
resultados se incluirn en el acta final, que se dar a conocer en la sesin de clausura.
Sesin de clausura, es la sesin en el cual se dar la aprobacin del acta final.
Acta Final, es el documento redactado en los idiomas oficiales de la Conferencia, en el que se
incluyen las resoluciones, declaraciones y acuerdos aprobados en la conferencia (incluyendo
reservas y declaraciones). El acta final es un documento descriptivo no entraa ninguna
obligacin para sus signatarios.
Resultados de una Conferencia
Los resultados de una Conferencia pueden ser:
a.
b.
c.
d.

Resoluciones,
Declaraciones
Recomendaciones
Tratados (Convenciones)

3. La convencin internacional
La Convencin como producto de una Conferencia Internacional es un acuerdo de voluntades
contenida en un texto aprobado por la Conferencia que contiene normas de carcter
internacional que los Estados, si as lo ratifican, reconocen como instrumentos jurdicos
obligatorios. Ya que slo se expide el texto (Convencin) pero todava no es obligatoria, hasta
que exista ratificacin por parte de los Estados participantes. Regularmente queda abierta la
ratificacin para ser recibida en el lugar donde se desarroll la Conferencia durante 30 das de
haber sido concluida sta. Despus quedar como depositario en la Secretara General de la
ONU a donde tendrn que enviarse las ratificaciones posteriores.

82

4. Actos unilaterales
Los actos unilaterales de un Estado respecto a sus relaciones con otros Estados son actos
jurdicos lato sensu, debido a que producen sus efectos jurdicos por cuanto son la
manifestacin o expresin de su soberana, pero de acuerdo al DIP para que dicho acto sea
legtimo no debe ser contrario a las normas del Derecho Internacional.
Los actos unilaterales de los Estados pueden tomar la forma de declaraciones, notificaciones,
protestas, renuncias, reservas, reconocimientos, entre otros.
Declaracin
En el DIP, por Declaracin puede entenderse a la parte declarativa o prembulo de un Tratado
(que en muchas ocasiones ayuda a una mejor interpretacin del documento). Tambin dicho
trmino ha sido utilizado como sinnimo de tratado. Por otra parte, la declaracin es tomada
como un documento internacional que no tiene alcance jurdico obligatorio puesto que slo fija
los puntos de vista de los Estados sobre determinados temas. As tenemos el ms claro ejemplo
de declaraciones sin obligatoriedad a la Declaracin Universal de los Derechos Humanos.
No obstante a lo anterior, podemos sealar que la declaracin tiene mayor alcance que una
simple postura u opinin internacional. La declaracin unilateral de la voluntad de un Estado
sobre un punto de poltica exterior produce efectos jurdicos entre la parte que la emite, la parte
perjudicada y la comunidad internacional, debido aunque de la declaracin emana una
manifestacin espontnea y de ella una obligacin internacional.
Notificaciones
La notificacin es un documento formal por medio del cual un estado le comunica a otro u otros
un determinado hecho de carcter jurdico. Las notificaciones pueden ser:
a. Facultativa o voluntaria, cuando no emanan del cumplimiento de una
obligacin internacional. V gr. el cambio de un jefe de Estado o de un ministro
de relaciones exteriores.
b. Obligatoria. Cuando emana de una obligacin internacional o de un Tratado. V
gr. la notificacin para hacer del conocimiento de la comunidad internacional
del lanzamiento de un satlite.

Protesta
La protesta es la comunicacin formal por medio de la cual un Estado manifiesta a otro u otros,
de manera expresa, sus objeciones u oposicin contra un hecho consumado o que se pretende
ejecutar, en contra de los derechos o intereses del primero. La protesta tiene por objeto la
defensa de los derechos de un Estado frente a los actos injustos o ilegtimos.
Por otra parte, cabe destacar la existencia de una regla del DIP que consiste en que el hecho de
que un Estado no exprese su protesta, ello no significa que renuncie a su derecho. Situacin que
se contrapone a la regla del silencio establecida por el derecho ingls respecto de que la omisin
de protesta implica una renuncia al derecho.
Renuncia

83

La renuncia es la comunicacin formal y expresa de un Estado por medio de la cual abandona


deliberadamente sus derechos o alguna pretensin sobre ellos. No puede existir una renuncia
tcita, as como tampoco puede producir sus efectos una renuncia que viole una norma
imperativa del DIP (ius cogens).
La renuncia es un acto solemne y formal, un caso muy clsico es el de arreglo de limites
territoriales en donde suele existir una renuncia recproca de quienes participan en dicho
arreglo.
Reserva
La reserva es la comunicacin formal de un Estado por medio de la cual, en forma expresa hace
reserva de sus derechos para hacerlos valer oportunamente, o bien, en una instancia adecuada.
No debe confundirse la reserva de los Tratados, con la reserva como acto unilateral. Si bien la
primera nace como un acto unilateral, destinada a excluir a quien la emite de los efectos
jurdicos del tratado, al ser aceptada por las otras partes deja de ser una expresin unilateral. En
el otro caso hablamos de la reserva de los Estados para hacer valer sus derechos posteriormente.
Reconocimiento
El reconocimiento es la declaracin de la voluntad de un Estado, en virtud de la cual hace
constar la existencia de un hecho, una situacin o una pretensin con el fin de producir efectos
jurdicos. El reconocimiento puede tener un sentido negativo, es decir la expresin de un Estado
de no reconocimiento. V gr. el reconocimiento o no de la existencia de un Estado o el
reconocimiento de gobiernos.

84

TERCERA PARTE

DERECHO INTERNACIONAL CONTEMPORNEO

UNIDAD X

RGIMEN JURDICO INTERNACIONAL

1. Derecho Internacional de la Guerra (DIG). Guerra: concepto y


elementos. Causas y clasificacin de la guerra. Fuentes y principios del
DIG. Subjetividad internacional en la guerra. Inicio, terminacin y efectos
jurdicos de la guerra. Ocupacin militar. Responsabilidad de la guerra. La
neutralidad: concepto y deberes de los Estados neutrales. 2. Derecho
Internacional del Mar (DIM). Desarrollo histrico del Derecho
Internacional del Mar. Convencin de las Naciones Unidas sobre el
Derecho del Mar. Rgimen jurdico de las zonas marinas: aguas interiores,
mar territorial, zona contigua, zona econmica exclusiva, plataforma
continental, alta mar y zona. La Autoridad Internacional de los Fondos
Marinos y su estructura. El Tribunal Internacional del Mar (TIM). 3.
Derecho Internacional Publico del Medio Ambiente (DIPMA). Concepto.
Definicin de medio ambiente. Desarrollo histrico del DIPMA:
Conferencias de Estocolmo (1972), Ro de Janeiro (1992) y Johannesburgo
(2002). Fuentes del DIPMA. 4. Derecho espacial y Derecho csmico.** 5.
Derecho Econmico Internacional.** 6. Derecho de la Integracin
Econmica. Formas de integracin econmica: zona de libre comercio,
unin aduanera, mercado comn, unin econmica y poltica. 7. Acuerdos o
tratados de libre comercio. Estructura de los TLCs. 8. TLCAN: objetivos,
rubros. Instancias de solucin de controversias en el TLCAN. Comisin y el
Secretariado del TLCAN. 9. Procedimientos de solucin de controversias en
el TLCAN: captulos XI, XIV, XIX y XX. 10. Procedimiento del Capitulo 20
seccin B del TLCAN. Fases del procedimiento: consultivo y contencioso.
Trminos y reglas del procedimiento. Informes preeliminar y final.
Cumplimiento del informe final y sanciones.
1. Derecho Internacional de la Guerra
Guerra. Concepto.
La guerra es la situacin jurdica en la que se hayan inmersos o ms Estados y que implica la
actual o futura realizacin de actos de violencia recproca generalizada, con ruptura de las
relaciones pacfica.
Anlisis del concepto de guerra y sus elementos

85

Es una situacin en razn de que se trata de una sucesin o continuidad de actos en el


tiempo, no se refiere a un hecho aislado o espordicos, sino a una situacin que
permanece.
Es una situacin jurdica debido a que emergen para los contendientes, as como para
los terceros Estados, una serie de derechos y obligaciones del DIP.
Lo sujetos que enfrentan sus problemas a travs de la guerra son siempre Estados. A la
violencia entre particulares no se le puede considerar como guerra.
La realizacin de actos de violencia reciproca puede ser actual cuando no hay duda de
ellos ante su consumacin, o bien futura, cuando hay declaracin de guerra pero aun no
existe violencia pero puede preverse.

Es generalizada por cuanto al lugar y a los actos de violencia. As la guerra no se limita


aun slo lugar y un acto de violencia determinado ya que los enfrentamientos pueden
tener lugar en cualquier lugar de acuerdo a las estrategias militares que establezcan los
contendientes.
Implica, salvo pocas excepciones, el rompimiento o ruptura de relaciones pacficas.

Causas de la guerra
Las causas que pueden dar origen a una guerra son infinitas. La historia da muestra de que en la
mayora de las veces llevan de trasfondo el deseo de los Estados por alcanzar o acrecentar su
poder poltico, econmico o la pretensin de agregarse nuevos territorios y sus recursos. No
obstante a lo anterior podemos decir que la guerra siempre deriva del surgimiento de graves
desavenencias entre los Estados. Las causas pueden ser propias, es decir cuando se acta en
funcin de intereses propios, o bien, por causa ajena, que es cuando se interviene al lado de uno
de los contendientes en una guerra originalmente ajena.
Clasificacin de la Guerra

86

Desde el punto de vista de lugar en donde se desarrollan las operaciones blicas la


guerra puede ser:
a. Terrestre
b. Martima
c. Area

Por cuanto a la actitud de los Estados participantes en la contienda y segn su


responsabilidad, la guerra puede ser:
a. Ofensiva, cuando un Estado lleva a cabo una agresin, o la pretende llevar a cabo
para la obtencin de sus pretensiones.
b. Defensiva, cuando se ha sufrido de un ataque injusto de otra potencia y se responde
con la fuerza para evitar el arrasamiento del enemigo.

Desde el punto de vista de la justicia, la guerra puede ser:


a. Justa o legtima, cuando la causa es reparar una injusticia.
b. Injusta, cuando no se busca la defensa de una agresin.
Cabe sealar que de acuerdo al orden internacional imperante en la actualidad, no slo
ha quedado proscrita la guerra de conquista sino que se considera la nica guerra justa a
aquella que es defensiva, o la derivada de la accin colectiva de la ONU.

Desde el ngulo de la certidumbre de la existencia de la guerra, sta puede ser:


a. Declarada, cuando se verifican los actos de hostilidad de blica entre dos ms
Estados de manera recproca.
a. No declarada, puede ocurrir cuando se hace una declaracin formal de guerra y an
no se realicen actos de hostilidad blica recproca.

En cuanto al alcance de la guerra. Puede ser:


a. Limitada, cuando el lugar de las hostilidades est perfectamente localizado.
b. General, cuando no se excepta lugar para que los beligerantes desarrollen actos de
hostilidad blica.

a.
b.
c.

Por lo que hace al nmero de participantes en la guerra, puede ser:


Bilateral, con la participacin de dos contendientes.
Multilateral, implica la participacin de tres o ms contendientes.
Mundial o total, es aquella que se desarrolla por varias naciones cuya ubicacin se
encuentra en la mayora de los continentes del mundo.


a.
b.
c.

Por ultimo de acuerdo al armamento utilizado, la guerra puede ser.


Convencional
Nuclear
Otros (biolgica, qumica, bacteriolgica, climtica, etc.)

Fuentes Jurdicas del Derecho Internacional de la Guerra


Las fuentes jurdicas del Derecho Internacional de la Guerra son las normas jurdicas que han
surgido para regular las relaciones de guerra entre los Estados ante un estado de guerra, as se
rigen las relaciones entre los Estados beligerantes entre s, y respecto de los Estados neutrales
en situacin blica. Cabe mencionar que dichas normas han surgido con el nimo de guardar en
su esencia un fondo humanitario al tratar de evitar toda crueldad innecesaria, en una situacin
ya de por s de calamidad. Muchas de estas fuentes o normas del Derecho Internacional de la
Guerra tienen su origen durante el siglo XIX, no obstante durante el siglo que nos precede, y
debido en gran parte al desarrollo de las guerras mundiales, y por ende a la utilizacin de nuevas
clases de armas, los instrumentos internacionales siguieron proliferando tambin durante el
siglo XX. Algunos de las normas jurdicas que han regulado las relaciones de guerra entre los
Estados son:
- Declaracin de Pars de 1856, que contena como dato importante, el comercio
neutral en la guerra de Crimea.
- Convencin de Ginebra de 1864, que tena la finalidad de aminorar los efectos
desastrosos de la guerra siendo la primer convencin sobre tratamiento de
prisioneros de guerra, enfermos y heridos en el campo de batalla.
- Reglamento concerniente a las leyes y usos de la guerra terrestre.
- Convencin para la adaptacin de los principio de la Convencin de Ginebra
de 1864 a la guerra martima (1899).
- Convencin para el mejoramiento de la suerte de los heridos y enfermos en los
ejrcitos en campaa.
- Convencin relativa al rompimiento de las hostilidades.
- Convencin concerniente a las leyes y usos de la guerra terrestre.
Principios de la Guerra
1. Si la guerra suspende o concluye normas jurdicas derivadas de las relaciones pacficas
entre los Estados beligerantes no por ello desaparece el DIP, ya que se actualiza el
supuesto de la guerra y se inicia la vigencia de las normas que rigen al Derecho
Internacional de la Guerra (normas jurdicas de contenido humanitario).
2. La guerra de conquista ha quedado proscrita.
3. La nica guerra legtima u y por tanto permitida es la de legtima defensa y la de la
accin colectiva de la ONU.
4. Tutela del ser humano frente a las graves calamidades de la guerra como contenido de
las convenciones internacionales del derecho de la guerra.
Subjetividad internacional en la guerra
Retomando la doctrina kelseniana que nos dice que persona es el centro de imputacin de las
normas jurdicas, podemos sealar que en el caso de las normas del derecho internacional de la
guerra, tenemos a diversos sujetos que, como resultado de la imputacin de normas jurdicas
traducidas en derechos u obligaciones, son consideradas como sujetos del derecho de guerra o
bien que cuentan con tal subjetividad por el simple hecho de que su conducta se haya descrita en
un instrumento internacional.
De dichos sujetos, mencionamos para el efecto de conocer dicha diversidad algunos ejemplos
como lo son los Estados beligerantes; Estados neutrales; ejrcitos regulares; fuerzas armadas

87

irregulares (milicias o cuerpos de voluntarios, etc.); habitantes de territorios no ocupados;


corresponsales de guerra; proveedores de tropas; capellanes; oficinas de informacin;
sociedades con fines de caridad; espas; parlamentarios, autoridades militares de ocupacin;
heridos; enfermos; nufragos; instituciones sanitarias ambulantes y fijas; personal dedicado al
levantamiento y tratamiento de heridos y enfermos y a la administracin de instituciones
sanitarias; personal de las sociedades de auxilio y socorro voluntario; personal sanitario oficial
de los ejrcitos; prisioneros de guerra; nacionales de los Estados beligerantes y nacionales de
Estados neutrales; tripulaciones de navo blicos o de navos de comercio transformados en
buques de guerra; autoridades locales de puertos, ciudades, aldeas, habitaciones o edificios no
defendidos; tripulaciones de buques-hospitales, de buques pesqueros, de navos encargados de
misiones religiosas, cientficas o filantrpicas; entre otros.
Inicio de la guerra
De conformidad con la Convencin firmada en la Segunda Conferencia Internacional por la Paz
celebrada en la Haya en 1907, el inicio de la guerra debe ser expresa. Es decir existe una
obligacin de los Estados de que NO pueden comenzarse las hostilidades entre los pases
firmantes sin un aviso previo e inequvoco. As antes de iniciar los actos de violencia debe
declararse la guerra, esta declaracin puede guardar dos formas:
a. Por declaracin de guerra motivada, es decir, se expresan los motivos por los que se
hace la declaracin
b. Por ultimtum con declaracin de guerra condicional, esto es, se condiciona a
determinados actos u omisiones la declaracin de la guerra, si estos actos u omisiones se
dan entonces se considera declarada la guerra
Por otra parte tambin se incluye la obligacin de los Estados beligerantes de avisar a los
Estados neutrales que se han iniciado las hostilidades.
El Estado de guerra no producir efectos sin tal notificacin a menos que estuviere establecido
de manera indubitable que de hecho ellas conocan el estado de guerra.
La declaracin de guerra parece necesaria tanto ms cuando de ella nacen obligaciones y
derechos no slo para los beligerantes sino para los dems Estados. A esto vale agregar que los
estados siempre han obrado de acuerdo a sus convicciones e intereses al momento de declarar o
no la guerra.
Por lo que no puede negarse que no obstante a la existencia o no de la declaracin de la guerra,
ste es un estado material, esto es, constituye un conjunto de actos o hechos de violencia
contina. Situacin en la que no obstar para que entren en vigencia el derecho internacional de
la guerra.
Terminacin de la guerra
Existen diferentes formas para concluir la guerra:
a. Armisticio, que es la suspensin de las operaciones de guerra por acuerdo mutuo de las
partes beligerantes. Con la cesacin de la operaciones blicas, slo har falta la firma de
un tratado de paz que fije las condiciones definitivas en que quedarn lo Estados
beligerantes para que culmine la guerra.
b. Tratado de paz, es el acuerdo de los Estados contendientes que pone fin jurdicamente a
la guerra. En el tratado se fijarn las condiciones ms onerosas para el Estado derrotado o
para el Estado que ha sufrido mayor mengua con motivo de la guerra.

88

c. Capitulacin incondicional, consiste en que las potencias o pases victoriosos, al terminar


las hostilidades sern libres para imponer unilateralmente las condiciones que estimen
pertinentes sin compromiso alguno que las limite, y sin mas restriccin que las que fije un
deber moral de civilizacin. El pas o pases vencidos simplemente han de adherirse a las
condiciones que se les imponen.
d. Accin de las Naciones Unidas, sucede cuando el Consejo de Seguridad adopta 3medidas
ante la guerra, que como quebrantamiento de la paz puede:
- Incitar a las partes a tomar medidas provisionales que juzgue convenientes o
necesarias (vgr. cese al fuego).
- Adoptar medidas que no implique uso de la fuerza pero que pueden emplearse
para hacer efectiva a sus decisiones, como instar a los Estados miembros para
que apliquen dichas medidas como la interrupcin total o parcial de las
relaciones econmicas, relaciones de comunicacin, o relaciones diplomticas.
- Ejercer por medio de la fuerza area, naval o terrestre, las acciones necesarias
paras reestablecer la paz y la seguridad internacionales .
Efectos jurdicos de la guerra
Los efectos jurdicos de la guerra son lo siguientes:
1. Suspensin de las relaciones pacificas. La guerra suspende tratados bilaterales entre los
beligerantes, es decir, no quedan anulados, slo se suspenden temporalmente sus efectos,
mientras dura la guerra. Los tratados comerciales pueden subsistir si las partes as lo
determinan, la situacin de guerra difcilmente lo permite pero cabe la posibilidad. En el
caso de los tratado polticos quedan anulados, con excepcin de los de lmites
territoriales, que en muchos de los casos son precisamente el motivo de la guerra. No
obstante, cualquier tratado puede quedar sin suspensin por consentimiento tcito o
expreso entre los beligerantes durante el periodo de hostilidades.
2. Actualizacin de normas jurdicas blicas: Con la guerra se actualizan la vigencia de los
tratados internacionales relativos a la guerra (principalmente en materia de derecho
humanitario) si los Estados beligerantes son partes en ellos. En caso contrario se aplicarn
las normas de carcter consuetudinario.
3. Ruptura de las relaciones diplomticas y consulares. Dicha ruptura es con carcter
indefinido. Loa agentes diplomticos y consulares junto con sus familias deben
abandonar la zona del conflicto y los archivos diplomticos y edificios quedan bajo
custodia de un Estado neutral.
4. Tratamiento de los nacionales del otro Estado beligerante. Esta decisin corresponde a
una determinacin unilateral de cada Estado que pude optar por la expulsin o
permanencia dentro de su territorio, as como la detencin o intercambio, buscando
siempre garantizar la seguridad e integridad de las personas.
5. Otros tratamientos. Como el de los prisioneros de guerra, de los heridos y enfermos de la
fuerzas armadas en campaa, los heridos, enfermos y nufragos de las fuerzas armadas en
el mar.
Ocupacin militar
En una situacin de guerra, y de acuerdo a la forma en que se desarrollen las actividades blicas,
se puede dar una ocupacin militar. La ocupacin militar no implica que el territorio ocupado
pase a ser parte del Estado ocupante, pues no debemos olvidar que la guerra de conquista est
proscrita.

89

As pues, la ocupacin militar se da cuando una porcin del territorio de uno de los
contendientes queda bajo control de la potencia extranjera, dndole a sta, la facultad para dictar
disposiciones de observancia general para alcanzar sus propias finalidades blicas, con la
prohibicin de cometer delitos.
Responsabilidad en la guerra
La responsabilidad, como susceptibilidad para ser sancionado conforme a derecho, en el caso
del derecho de guerra puede tomar diversas formas. De tal suerte que para los Estados
beligerantes pueden ser atribuida responsabilidad poltica, econmica, o territorial, mientras que
para actos de individuos puede recaer responsabilidad penal o civil.
Neutralidad
La figura de la neutralidad resulta ser de la mayor importancia, ya que aun tratndose de una
guerra mundial no todos los Estados participan en la guerra. La neutralidad es, al igual que la
guerra, una situacin jurdica de una nacin o un Estado que no toma parte en la guerra
desarrollada por otros, pero que se acoge al sistema de obligaciones y derechos inherentes a tal
actitud.
La neutralidad implica que un Estado debe permanecer imparcial, sin inclinarse hacia un lado u
otro, por tanto un estado neutral si tiene una continuacin de relaciones pacficas con los
beligerantes.
La neutralidad internacional es una institucin jurdica en virtud de la cual se determinan los
derechos y obligaciones de los pases que se abstienen de participar en una guerra, sea
internacional o interna.
Por tanto podemos decir que la neutralidad es al mismo tiempo una prerrogativa de los Estados
soberanos, pero tambin es una forma de defensa para evitar la expansin del conflicto a otros
pases.
Deberes de los Estados neutrales con respecto a los beligerantes.
1. Los neutrales deben abstenerse de dar apoyo militar a los beligerantes.
2. Los neutrales no deben conceder crdito a los beligerantes con excepcin de la ayuda de
adquisicin de vveres y materias primas que no se utilicen con fines blicos.
3. El deber de abstenerse de los neutrales no impide que estos ofrezcan sus buenos oficios o
mediacin para resolver el conflicto.
4. los Neutrales tienen el deber de impedir en el espacio geogrfico toda accin de guerra de
los beligerantes. No es solo un deber de abstencin sino la obligacin de hacer.
5. Los Neutrales no deben consentir el establecimiento de sus bases en su territorio ni el
paso de tropas de los beligerantes.
6. En general los estados Neutrales deben mostrar su imparcialidad y dar un trato de
igualdad a los beligerantes.
2. Derecho Internacional el Mar
Tradicionalmente, el derecho internacional clsico consider como nica divisin de los
espacios marinos, la existente entre una zona de soberana del estado ribereo y el alta mar. Con
los avances tecnolgicos, se incrementan diversifican los usos y aprovechamiento del medio
marino y dichos espacios se llegan a considerar como zonas de gran potencialidad para el
desarrollo econmico de los pases y no nicamente como zonas de defensa militar. 22

22 Ortiz Ahlf
90

op. cit. p. 98.

Al principio, el derecho internacional del mar tuvo un carcter eminentemente consuetudinario;


no es sino hasta 1958 cuando se convoca a la primera Conferencia Internacional de las Naciones
Unidas sobre el Derecho del Mar, desde entonces a la actualidad se han adoptado cuatro
convenciones relativas al mar territorial, plataforma continental, alta mar, pesca y conservacin
de los recursos vivos en alta mar.
Desarrollo Histrico del Derecho del Mar
1. Conferencia de Ginebra de 1958. Que tratara fundamentalmente de asuntos
referente al Mar territorial, la plataforma continental, el alta mar, la pesca y sus
recursos vivos.
2. Conferencia de Ginebra de 1960. en ella se trat principalmente la delimitacin
definitiva del mar territorial.
3. Conferencia de Montego Bay (jamaica) de 1982. esta Conferencia integr en un
solo instrumento el rgimen de todas las zonas marinas y se incluyeron los
fondos marinos.
Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar.
La Convencin sobre Derecho del Mar fue firmada en Montego Bay, Jamaica, el 10 de
diciembre de 1982. El documento comprende 320 artculos y 9 anexos, que tratan todos los
aspectos del espacio ocenico, como son delimitacin, control ambiental, investigacin
cientfica marina, actividades econmicas y comerciales, transferencia de tecnologa y el
manejo de disputas sobre materias ocenicas.
El objetivo general de esta Convencin es establecer un nuevo rgimen legal para los mares y
ocanos, estableciendo provisiones en materia ambiental. Este nuevo rgimen considera las
siguientes zonas marinas:
Aguas Interiores o Mar Nacional (MN). Forma parte del territorio nacional y o del Estado que
tiene plena soberana sobre l. Est formado por las aguas situadas dentro del lmite de sus
fronteras terrestres. Comprende lagos, mares interiores, puertos, ciertas bahas, golfos, canales y
ros (siempre que stos no sean internacionales.
Mar Territorial (MT). Es la zona o espacio martimo situado entre el mar nacional y el alta
mar. Forma parte del territorio del Estado ribereo que ejerce soberana plena sobre l, con
ciertas limitaciones (el derecho del paso inocente). Tiene una extensin de 12 millas nuticas a
partir de la lnea de base recta. Esta extensin cubre las aguas, el lecho marino, el subsuelo y el
espacio areo.
El paso inocente es la travesa por el mar territorial, la penetracin o salida de ellas, dicho paso
debe ser rpido e ininterrumpido. Se denomina inocente porque el paso no debe de ser
perjudicial para la paz, el buen orden o la seguridad del Estado ribereo.
Zona Contigua (ZC). Es una zona adyacente al mar territorial y sobre el cual el Estado ejerce
una serie de competencias de carcter limitado. Estas competencias son de fiscalizacin en
materia aduanera, migratoria, sanitaria y fiscal; y sancionadora en cuanto a la infraccin a
dichas leyes y reglamentos. Tiene una extensin lmite de 24 millas nuticas contando ya las 12
millas del mar territorial.
Zona Econmica Exclusiva (ZEE). Es la zona marina situada mas all del mar territorial con
una extensin mxima de 200 millas marinas contadas a partir de la base normal o recta. En
dicha zona el Estado ribereo ejerce derechos de soberana sobre los recursos naturales vivos y
no vivos, y goza de jurisdiccin en materia de:

91

a. Establecimiento y utilizacin de islas artificiales.


b. Investigacin cientfica marina.
c. Proteccin del medio marino.
El resto de los Estados ribereos o sin litoral tienen derecho de navegacin sobrevuelo y tendido
de tuberas y cableado.
Si el Estado ribereo carece de capacidad para explotar todos los recursos de la ZEE (pesca)
deber dar acceso a otros Estados para que aprovechen el excedente, dando preferencia a los
estados sin litoral o en situacin desventajosa, prioritariamente a los Estados de la regin y en
vas de desarrollo. As los Estados desarrollados sin litoral slo podrn ejercer sus derechos
dentro de la ZEE de los Estados ribereos contiguos desarrollados.
Plataforma Continental (PC). Comprende el lecho y subsuelo de la zonas submarinas que se
extiende mas all de su mar territorial y a todo lo largo de la prolongacin natural de su
territorio hasta el borde exterior del margen territorial, o bien, hasta una distancia de 200 millas
marinas.
La plataforma continental es explotada exclusivamente por el Estado ribereo.
Alta Mar (AM). Es la zona martima situada mas all de los limites de la Zona Econmica
Exclusiva. Su rgimen jurdico se caracteriza por los principios de igualdad y libertad.
La
igualdad implica que todos los Estados (ribereos y sin litoral) gozan de los mismos derechos y
obligaciones.
La libertad comprende y se extiende a los siguientes aspectos:
a. Libertad de navegacin.
b. Libertad de sobrevuelo.
c. Libertad de tendido de cables y tuberas.
d. Libertad de construir islas artificiales y otras instalaciones permitidas por el derecho
internacional.
e. Libertad de pesca.
f. Libertad de investigacin cientfica.
Libertades que pueden ejercerse siempre y cuando medien fines pacficos.
Zona (Z). Por zona se entiende los fondos marinos y ocenicos as como su subsuelo (recursos
minerales: lquidos, slidos y gaseosos), comprendidos fuera de los limites de la jurisdiccin
nacional.
La zona y sus recursos son patrimonio comn de la humanidad. Por tanto ningn estado ejerce
su soberana ni tiene posibilidad de apropiarse de parte alguna de la zona o de sus recursos.
Esta copropiedad mundial de la zona fue concebida por la Convencin sobre el Derecho del
Mar, que por sus alcances fue considerada como la Constitucin del Mar. Esta Convencin fue
firmada en 1982 y entr en vigor hasta 1994 cuando se alcanzaron las ratificaciones necesarias
para su vigencia.
Durante la discusin sobre la forma de explotacin y exploracin de los recursos de la Zona, se
distinguieron dos posiciones divergentes acerca de la conformacin de una organizacin
internacional, la de los pases desarrollados y la de los no desarrollados.

92

La primera postura albergaba la idea de que este OI funcionara slo para otorgar licencias de
explotacin de la Zona.
La segunda posicin, la de los pases subdesarrollados, que se opona a la primera idea propona
que la OI funcionara como una empresa cuya competencia sera la de exploracin y explotacin
de recursos de la Zona a nombre de la humanidad que recibira y distribuira equitativamente
sus beneficios.
Finalmente, triunfo y fue adoptado un sistema paralelo crendose con ello a la Autoridad
Internacional de los Fondos Marinos o Autoridad internacional del Mar con sede en Jamaica,
cuyas actividades de exploracin y explotacin de la Zona y sus recursos son realizadas por:
a.
b.

La Empresa directamente.
La Empresa en asociacin con otros Estados parte, empresas estatales, personas
naturales o jurdicas de nacionalidad de los Estados parte, o la agrupacin de stos.
(Todos los Estados parte fueron ipso facto miembros de la Autoridad)

Estructura de la Autoridad Internacional de los Fondos Marinos


rganos
1. La Asamblea, conformada por todos los Estados parte de la Convencin.
2. El Consejo, constituido por 36 Estados de la Autoridad. El consejo a su
vez se divide en una Comisin tcnica-jurdica y una Comisin econmica.
3. La Secretaria, cuyo titular es el ms alto funcionario administrativo de la
Autoridad.
4. La Empresa, que tiene a su cargo las funciones de exploracin y explotacin de
recursos de la Zona, as como su transporte y comercializacin.
Tribunal Internacional del Mar (TIM).
Para el caso del surgimiento de controversias en materia del derecho del mar la Convencin
estableci tanto medios de conciliacin como de contencin. Dentro de stos ltimos las
instancias para resolver las controversias seran :
a. El Tribunal Internacional del Derecho del Mar.
b. La Corte Internacional de Justicia (CIJ)
c. Un Tribunal Arbitral auspiciado por la ONU o por conducto de la
Corte Permanente de Arbitraje (CPA).
d. Un tribunal arbitral ad hoc o especial.
El Tribunal Internacional del Mar tiene su sede en Hamburgo, Alemania. Est compuesto por 21
juristas de reconocida reputacin, integridad e imparcialidad, adems de demostradas
habilidades y competencia en el Derecho del Mar, su duracin es de 9 aos con posibilidad de
reeleccin.
En su conformacin, el Tribunal debe garantizar la representacin de todos los sistemas
jurdicos adems de una equitativa distribucin geogrfica.
El TIM se encuentra organizado en:
a. Sala de Controversias de los fondos marinos (11 miembros)
b. Salas especiales (3 o ms miembros)
c. Salas ad hoc (idem)

93

3. Derecho Internacional Pblico del Medio Ambiente (DIPMA)


El DIPMA es una rama del DIP de reciente aparicin, ya que se remonta a finales de la dcada
de los sesenta del siglo XX cuando comenzaron a formarse reglas y principios mediante los
cuales la proteccin del medio ambiente ha llegado a ser objeto de regulacin plena por las
normas del DIP.
Considerando que el DIPMA se integra por aquellas normas del DIP que tienen por objeto la
proteccin del medio ambiente. Dentro de tal definicin de incluyen a los tratados y costumbres
internacionales, tanto como las normas soft law (tales como las declaraciones de Estocolmo,
Ro y Johannesburgo, recomendaciones del a OCDE o del PNUMA), que son aquellas que
carecen del elemento vinculativo
Para conocer el alcance del DIPMA se precisa pues de conocer una definicin de medio
ambiente. As pues, an cuando no existe un concepto en el DIPMA que defina al medio
ambiente, es comnmente aceptado que bajo el concepto de medio ambiente se incluya tanto al
entorno natural del ser humano, como al creado por el mismo.
Se suele reconocer que el medio ambiente natural se integra por el suelo y las aguas (aguas
interiores y mares) incluyendo mantos acuferos, as como los territorios cubiertos por hielo
permanentemente ; el aire junto con la atmsfera, incluyendo el clima; el mundo y los dems
componentes del universo y la flora y la fauna. En el concepto de medio ambiente creado pro el
hombre se incluyen entre otros a los bosques, lagos, paisajes, vas de comunicacin, ciudades,
entre otros.
Ahora bien, ahondando un poco acerca de los motivos que propiciaron la internacionalizacin
del derecho del medio ambiente podemos destacar de entre ellos a la toma de conciencia en los
mbitos cientfico, econmico y poltico sobre algunos fenmenos y acontecimientos
importantes. Los efectos de la explosin demogrfica, una posible guerra atmica, el aumento
en el consumo de energa, entre otros, fueron asimilados en trminos de la posibilidad de que
podan llegar a tener influencia nociva sobre el equilibrio natural de un mundo que cuenta con
recursos y territorio limitados. Esto llev a la comunidad internacional a tomar cartas en el
asunto, y a considerar que para poder alcanzar una adecuada proteccin del medio ambiente
resultaba necesario el DIP. Asimismo una regulacin internacional del medio ambiente fue
considerado como indispensable cuando los Estados nacionales se vieron en la necesidad de
superar conceptos como la soberana e integridad territorial, con el objeto de controlar los daos
al medio ambiente que repercutan en su territorio pero que se originaban en el territorio de
otros Estados.
Desarrollo histrico del DIPMA
El desarrollo histrico del DIPMA puede dividirse en varias etapas, la primera de ellas es la
etapa previa a la Conferencia del Estocolmo (1972). Pueden referirse diversos instrumentos
internacionales respecto de la proteccin al medio ambiente. Algunos ejemplos los encontramos
en tratados que se remontan al siglo XVII cuyo objeto fue el de regular la problemtica relativa
a la conservacin de la calidad de ros y aguas fronterizas, as como otros tratados sobre la flora,
la fauna y la proteccin de aves. Sin embargo esta regulacin fue espordica y de poca
importancia. Aunque cabe destacar un tratado de la mayor relevancia que fue el que se firm en
1954 sobre la prevencin de la contaminacin de los mares por el petrleo.
Conferencia de Estocolmo (4-16 junio 1972)
Bajo los auspicios de la ONU se celebr en la capital de Suecia, el evento que sera punto de
partida del DIPMA. Con excepcin de la participacin de las naciones pertenecientes al
entonces bloque sovitico, al comunidad internacional se ocupara por vez primera en manera

94

especial de los problemas del medio ambiente. Como resultados de la Conferencia se emiti la
Declaracin de Naciones Unidas sobre el medio ambiente humano integrada por un catlogo de
principios clsicos (algunos de ellos comprendidos ya dentro de los principios del derecho
internacional) y un Plan de Accin que contena las recomendaciones en materia ambintela
deban seguir por las naciones participantes. No obstante a que dichos documentos carecieron
de obligacin jurdica un punto favorable fue que de la Conferencia de Estocolmo nace el
PNUMA (Programa de Naciones Unidas para el Medio Ambiente) que es un rgano de consulta
de la Asamblea General de la ONU en materia de regulacin del medio ambiente.
Durante los siguientes 20 aos de celebrada la Conferencia de Estocolmo puede hablarse de la
etapa ms prdiga en la proliferacin de instrumentos internacionales en materia de medio
ambiente con carcter vinculatorio. De esta forma se negociaron y concluyeron los tratados
internacionales:
c.
d.
e.
f.
g.

Tratado de Ginebra sobre la contaminacin del aire transfronterizo (1979) con sus
tres protocolos de adicin (1985,1988 y 1999).
Tratado de Viena sobre la proteccin de la capa de ozono (1985) y su protocolo de
Montreal (1987).
Convencin del Derecho del Mar (1982).
Acuerdos de la Organizacin de Energa Atmica sobre informacin y asistencia en
caso de accidentes nucleares (1986).
Convencin de Basilia sobre el control de transporte transfronterizo de material
peligroso (1986).

A pesar del intenso legal en el mbito internacional del medio ambiente, no fue posible evitar la
terrible deforestacin de los bosques, el crecimiento de desiertos, el calentamiento del planeta,
el crecimiento del hoyo de ozono y la prdida de la biodiversidad, aunado a los grandes
desastres ecolgicos, por lo que las normas internacionales resultaron insuficientes.
No obstante a lo anterior, debe destacarse en esta etapa, la creacin de los mecanismos de
carcter preventivo, el hecho de que los Estados estuvieran cada vez ms dispuestos a utilizar
sus recursos naturales tomando en cuneta las medidas de proteccin y regeneracin del medio
ambiente. Asimismo, los Estados tambin se encontraron ms dispuestos a contraer
obligaciones de cooperacin e incluso a aceptar someterse a mecanismo de control internacional
del cumplimiento de sus obligaciones medioambientales.
Conferencia de Ro de Janeiro (3-14 junio 1992)
Como resultado de la Conferencia de Naciones Unidas de Ro de Janeiro sobre medio ambiente
y desarrollo fueron concluidos cinco documentos:
a.
b.
c.
d.
e.

Declaracin de Ro de Janeiro
Los Principio Generales de la Conservacin de los Bosques
La Agenda 21
Convencin sobre el cambio climtico
Convenio sobre la diversidad biolgica

De estos, los tres primeros no contienen disposiciones jurdicas obligatorias slo son
obligaciones polticomorales (soft law), los dos ltimos son autnticos tratados. La Declaracin
de Ro y la Agenda 21 regulan a detalle el principio de desarrollo sustentable, por ste se
entiende un tipo de desarrollo en donde los objetivos de las polticas de desarrollo econmico,
bienestar social y medio ambiente se disean de tal forma por los Estados que resulten
consistentes entre s y con base a una perspectiva de largo plazo. En el principio de desarrollo
sustentable se traduce la preocupacin de la comunidad internacional para que el desarrollo
econmico garantice las condiciones necesarias que cumple el medio ambiente para la

95

subsistencia de la humanidad y que ste no sea deteriorado por la persecucin de intereses


econmicos, para lo que se considera tanto los intereses de las generaciones presentes como de
las futuras.
Conferencia de Johannesburgo
A diferencia de la Cumbre de Ro de Janeiro, en 1992, la de Johannesburgo parece haberse
guiado ms por los temas de desarrollo que por los de ambiente. En efecto, durante su
transcurso hubo repetidas acusaciones por parte de representantes de la sociedad civil y
organizaciones no gubernamentales en el sentido de que la Cumbre haba sido secuestrada por
la agenda de comercio y particularmente por la Organizacin Mundial de Comercio (OMC). Y,
a diferencia tambin de Ro 1992, Johannesburgo 2002 fue escasa en la produccin de
documentos vinculantes y de compromisos claros en plazos y metas: en 1992 se gener dos
convenciones la de Cambio Climtico y la de Diversidad Biolgica-, tambin se gener la
Agenda 21 y, asimismo, la Declaracin sobre Gestin de Todos los Tipos de Bosques y la
Declaracin de Ro sobre Ambiente y Desarrollo. En contraste, la Cumbre de Johannesburgo
produjo nicamente dos documentos: el Plan de Accin y la Declaracin Poltica, de los que el
ms importante es el primero, que constituye la estructura para la implementacin de los
acuerdos e incluye 11 captulos, siendo el primero la introduccin, en que se destacan como
elementos centrales un compromiso con los acuerdos de Ro, la implementacin de la Agenda
21, buena gobernabilidad, la necesidad de paz, seguridad y respeto a los derechos humanos y la
importancia de una visin tica del desarrollo sostenible. La Declaracin Poltica seala el
camino recorrido desde Ro 1992 hasta Johannesburgo 2002, apunta los principales desafos,
expresa el compromiso con el desarrollo sostenible, enfatiza la necesidad de multilateralismo y
la necesidad de implementacin.
Los grandes temas de acuerdo y desacuerdo en Johannesburgo fueron:

96

Energa - El texto final llama a un urgente incremento en el uso de energas renovables


y a la formulacin de polticas para reducir los subsidios en el sector energtico
tradicional. Pero la falta de un acuerdo en trminos de plazos y metas para el
incremento de las energas renovables fue una de las mayores desilusiones de la
Cumbre. La Unin Europea haba venido presionando para incrementar el uso de
energas renovables a un 15% para 2010, sin embargo la frrea oposicin de Estados
Unidos y los pases petroleros hizo colapsar un eventual acuerdo en esa materia.
Respecto de la remocin de subsidios al sector energtico, Estados Unidos, con el
apoyo del G-77 y China, ms Australia, Canad y Japn, manifestaron su oposicin. Por
el contrario, la Unin Europea, Noruega, Islandia y Nueva Zelanda expresaron que la
remocin de los subsidios es un aspecto esencial para la consecucin de una poltica
energtica sostenible.

Ocanos, recursos marinos (pesqueras) - El punto central aqu fue de nuevo el


establecimiento de plazos para recuperar el stock pesquero, establecimiento que fue
promovido por la Unin Europea y rechazado por Estados Unidos, Canad, Corea del
Sur, el G-77 y China. En consecuencia, el texto final refleja una posicin intermedia,
sealndose la necesidad de recuperar el stock pesquero de una manera urgente y
siempre que sea posible no despus de 2015. Finalmente, otro acuerdo importante es el
establecimiento de una red de reas marinas protegidas para 2012.

Agua y sanidad - Extremadamente vinculados, estos temas se convierten en dos de los


principales de la agenda de Johanesburgo. En cuanto al agua se acuerda reducir en la
mitad el nmero de personas sin acceso a agua potable para el ao 2015, lo que implica
proporcionarla a por lo menos medio billn de personas. Igualmente, respecto de la
sanidad se incluye un acuerdo para reducir a la mitad la proporcin de personas sin
acceso a tratamiento sanitario para 2015, lo que implica garantizar acceso a al menos
1,2 billones de personas. Es defendible la afirmacin de que estas dos reas
constituyeron las de mayor progreso y avance en Johannesburgo.

Cambio climtico - Sin mayores a

cuerdos, el texto urge a los pases a ratificar el Protocolo de Kioto a pesar de la


oposicin de EU, quien reafirm sta; mientras, la Unin Europea, Argentina, Costa
Rica, Cuba, Islandia, Japn, Mxico, Namibia, Noruega y Uganda sealaron las serias
amenazas impuestas por el proceso de cambio climtico y la necesidad de ratificar el
Protocolo, como ya lo hicieron ellos. Samoa, en representacin de los pases de las
pequeas islas, realiz un llamado a la ratificacin en virtud de la seria amenaza que el
cambio climtico constituye para stas. Al final de la Cumbre, Rusia y Canad
anunciaron su decisin de ratificarlo, con lo que, una vez hecha efectiva sta, el
Protocolo entrara en vigencia probablemente en 2003.

Desarrollo - El texto enfatiza la necesidad de buena gobernabilidad (instituciones


legtimas, apertura, derechos humanos). Igualmente, hay un apoyo explcito a la agenda
de Doha, Qatar y al consenso de Monterrey. EU propugnaba que la buena
gobernabilidad fuera requisito para recibir asistencia oficial al desarrollo, lo cual no fue
aceptado al final, y tambin pretenda que las polticas ambientales fueran formuladas y
ejecutadas atendiendo a lo acordado en la OMC, lo cual tampoco fue aceptado, pero s
se apoy explcitamente la agenda de esta entidad. Interesantemente, a diferencia de la
Agenda 21, el Plan de Implementacin de Johanesburgo reconoce la pobreza como
vinculada al acceso a energa y agua y a la distribucin equitativa de los recursos
naturales entre otros-, lo que refleja un cambio importante en la manera de percibirla y
conceptualizarla: no ya como problema solamente referido al ingreso, sino de una
manera ms integral, relacionndola con un patrn de vida sostenible.

Biodiversidad - Los dos grandes elementos de discusin en cuanto a biodiversidad


fueron un acuerdo para detener en el ao 2010 el grado de prdida de diversidad
biolgica y el establecimiento de un rgimen internacional vinculante para promover la
salvaguarda de sta. Este ltimo aspecto gener una importante polmica ya que
Mxico y Canad propugnaban un rgimen vinculante, mientras que Australia, Suiza y
EU se oponan y reclamaban la utilizacin de la palabra arreglo. La preocupacin
estadounidense estaba referida a los derechos de propiedad intelectual y a los acuerdos
dentro de la OMC. Al final, el G-77 y China favorecieron borrar la palabra vinculante
pero conservar la palabra rgimen, como se ve en el texto final.

Mecanismos institucionales - Se apoya la creacin del Fondo de Solidaridad Global


para proyectos que tengan un alto impacto en reduccin de la pobreza. Sin embargo, la
adhesin al mismo es de carcter voluntario. La creacin de tal mecanismo fue
particularmente adversada por Noruega que consider que eso implicaba crear otra
burocracia internacional y que lo que se necesita fundamentalmente es que los pases
desarrollados cumplan con la meta del 0,7% del PNB en asistencia oficial al desarrollo
lo cual lo han hecho solo Noruega, Dinamarca, Suecia y Holanda.

Principios de precaucin (15 de la Declaracin de Ro) y de responsabilidades


comunes pero diferenciadas (7 de la Declaracin de Ro) - En el primer caso fue
interesante la discusin de si tal principio aplica solo en la esfera ambiental o si deba
ser incluido en otras reas, como por ejemplo la de finanzas. EU, Australia y Japn lo
consideraban irrelevante en esa seccin, no as el G-77 ni China. En el caso del
principio de precaucin la discusin se centr en la oposicin de EU y Australia de
utilizar ese concepto (ste, por cierto, ha sido gran motivo de disidencia de EU en las
negociaciones de cambio climtico; Australia, por su parte, argumenta que tal principio
puede ser utilizado para excluir productos de otros pases). Al final, en lugar de utilizar
la palabra principio se favorece el uso de la palabra aproximacin (approach).

Segn muchos, la Cumbre de Johannesburgo no logr satisfacer las expectativas, sobre todo
ante la ausencia de acuerdos en materias clave como energa y biodiversidad. Adems, la
ausencia de plazos y metas, as como el carcter no vinculante de los acuerdos, igualmente
disminuyeron el impacto de la Cumbre. Sin embargo, en defensa de sta puede esgrimirse la

97

amplia participacin de todos los sectores y actores: la presencia de actores no estatales fue
mucho ms significativa que en Ro. Igualmente, la amplia participacin estatal significa que los
temas ambientales continan siendo considerados de alta poltica, lo que representa un
reconocimiento de la importancia de los mismos y de la necesidad de actuar en consecuencia.
Finalmente, es importante sealar que el hecho de que la Conferencia se realizara en frica
permiti poner el acento en algunos de los ms agudos problemas regionales de ese continente,
como el impacto del sida, la desertificacin y la seguridad alimentaria. 23
Fuentes del DIPMA
De acuerdo con el artculo de la Declaracin de Estocolmo las fuetes del DIPMA son las
mismas que las del DIP contenidas en el articulo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de
Justicia.
Objeto de regulacin de los tratados internacionales del DIPMA puede dividirse de acuerdo a su
mbito de aplicacin o alcance. As, encontramos tratados cuyo objeto es universal y regional.
Algunos de los tratados universales versan en las siguientes materias:
-

Contaminacin del aire


Transporte de materiales peligrosos
Contaminacin de los ocanos
Contaminacin ocasionada por barcos
Contaminacin del medio ambiente marino
Contaminacin de ros y aguas interiores
Medio ambiente del Antrtico
Biodiversidad
Cambio de clima

Entre los tratados regionales encontramos:


-

Tratado relacionado a la proteccin del Mar Mediterrneo


Tratado relacionado a la proteccin del Mar Bltico
Tratado relacionado a la proteccin de los recursos naturales de frica
Tratado relacionado a la proteccin de los recursos naturales del Sudoeste
Asitico.
Convenio de proteccin del medio ambiente de los pases nrdicos
Acuerdo de cooperacin ambiental de Amrica del Norte (en el marco del
TLCAN)

Por ultimo cabe sealar que las normas del DIPMA versan sobre cuestiones sustantivas,
procesales y de responsabilidad en materia del medio ambiente. En la actualidad tanto el soft
law como el papel de las OIs ha desarrollado un papel muy importante en el DIPMA, que
protege la regeneracin del medio ambiente como un derecho humano.
5. Derecho Econmico Internacional.**
6. Derecho de la Integracin Econmica.**
En su sentido ms general, el trmino integracin econmica denota la combinacin de
distintas economas nacionales en una unidad territorial ms amplia. Como indica Pelkmans, la
integracin econmica supone la eliminacin de la fronteras econmicas entre dos o ms

23 Alexander Lpez, especialista en relaciones internacionales y profesor e investigador en la Universidad Nacional,


es parte del grupo Environment, Development and Sustainable Peace, que particip en la Cumbre de Johanesburgo.

98

pases, entendiendo por frontera econmica cualquier demarcacin que restringe la movilidad
de bienes, servicios y factores productivos [el capital y el trabajo] entre unos pases y otros. 24
La condicin necesaria y suficiente para la integracin econmica es la unificacin de los
mercados de dos o ms economas a travs de su liberalizacin recproca. Por ello decimos que
la integracin econmica constituye un proceso socioeconmico que destruye barreras
econmicas y sociales de los participantes en las actividades econmicos.
La integracin de los mercados nacionales es ms slida cuando, junto con la eliminacin de las
barreras que separan a stos, existe una coordinacin o harmonizacin de las diferentes
intervenciones pblicas en los mismos (esto es en las distintas polticas econmicas). Por eso ,
como en su da sealara Tinmergen, todo proceso de integracin de una cierta entidad suele
comportar dos grupos diferentes de aspectos: a) una integracin negativa, relativa a la
eliminacin de obstculos, restricciones y discriminaciones al movimiento de bienes, servicios y
factores productivos (esto es, un proceso de liberalizacin entre los pases que se integran), y b)
una integracin positiva, relativa a la modificacin de instrumentos e instituciones ya
existentes , y a la creacin de otros nuevos a nivel supranacional, con el fin de que el mercado
funciones con suficiente armona y se promuevan objetivos ms amplios de poltica
econmica.25
En cuanto a los beneficios de la integracin econmica, debe sealarse que sta, no suele
consistir un fin en si mismo, sino que normalmente representa un medio para la consecucin de
otros fines superiores. A la postre, la integracin econmica no constituye un panacea y no tiene
por qu implicar beneficios para todos sus miembros. Puede darse una distribucin desigual de
sus ventajas entre los diferentes pases o regiones. Es ms, es concebible que el corto o
mediano plazo los efectos netos de la integracin sean negativos para un pas. Uno y otro
fenmeno se deben a que el aprovechamiento de las ventajas de la integracin econmica exige
a menudo un proceso de ajuste que requiere tiempo, pudiendo implicar notables costos
econmicos y sociales en muchos casos.
Formas de Integracin Econmica
Zonas de Libre Comercio.
Una Zona de Libre Comercio es un rea formada por dos o ms pases que de forma inmediata o
paulatinamente suprimen las trabas aduaneras y comerciales entre s para dar lugar a la libre
circulacin de los bienes, servicios y capitales, pero manteniendo cada uno frente a terceros su
propio arancel de aduanas y su propio rgimen de comercio.
Las Zonas de Libre Comercio estn reguladas por el GATT en su artculo XXIV, 8, B, las
define como: "se entender por Zona de Libre Comercio un grupo de dos o ms territorios
aduaneros entre los cuales se eliminan los derecho de aduana y dems reglamentaciones
comerciales restrictivas con respecto a lo esencial de los intercambios comerciales de los
productos originarios de los territorios constitutivos de dicha Zonas de Libre Comercio.
Unin Aduanera
Esta otra forma de integracin econmica, al igual que las Zonas de Libre Comercio se
caracteriza por la formacin de un rea dentro de la cual se suprime paulatina o inmediatamente
las trabas aduaneras y de otra ndole al comercio recproco, pero establecindose adems un
arancel comn externo frente a terceros pases. Por consiguiente cada estado ya no es libre para
determinar las tarifas que aplicar a terceros pases.
El acuerdo del GATT tambin regula a las Uniones Aduaneras como una excepcin a la
clusula de la nacin ms favorecida (NMF). El artculo XXIV, 8, A, define a estas uniones

24 Jordan Galduf Joseph. Ma. (Coord). Economa de la Unin Europea.


1998.

25 Ibidem. p. 28
99

2 Edicin. Editorial Civitas. p. 27 Madrid

aduaneras: "se entiende por unin aduanera la sustitucin de dos o ms territorios aduaneros por
un slo territorio aduanero, de manera que, 1) los derechos de aduana y las dems
reglamentaciones comerciales restrictivas sean eliminadas con respecto a lo esencial de los
intercambios comerciales entre los territorios constitutivos de la unin, o al menos, en lo que
concerniente a lo esencial de los intercambios comerciales de los productos originarios de
dichos territorios y, 2) Que cada uno de los miembros aplique al comercio con los territorios que
no estn comprendidos en ella derechos de aduana y dems reglamentaciones al comercio que
en sustancia sean idnticos.
Mercado Comn.
Por lo que hace a la etapa del mercado comn se puede decir que el mercado comn comprende
la libre circulacin de bienes, servicios, capitales y personas; que por lo regular es una etapa
posterior a la unin aduanera y que si bien, generalmente se encuentra vinculada a esta ltima,
en el sentido de estar dotado de un arancel comn externo, esa vinculacin no constituye un
elemento bsico. Cabe agregar tambin que el mercado comn por lo regular se encuentra
vinculado a las formas superiores de la integracin que procura la armonizacin de las polticas
nacionales y la vigencia de rganos de supranacional o comunitaria.
Unin Econmica.
En relacin con esta ltima etapa de la integracin econmica, considera que la unin
econmica como un mercado comn donde rige la armonizacin de las polticas econmicas de
los estados miembros el acuerdo de los pases miembros para unificar sus instituciones
econmicas. Una definicin general que determine a la Unin Econmica como aquella forma
de integracin que adems de comprender la libre circulacin de los bienes, servicios, capitales
y personas, por contar con un arancel comn externo se cuentan con la armonizacin de las
polticas econmicas (monetaria, financiera y fiscal), y la existencia supranacionales o
comunitarios.
7. Acuerdos de Libre Comercio
Mxico ha celebrado acuerdos comerciales con aproximadamente 22 pases (EUA, Canad,
Bolivia, Chile, Costa Rica, Israel, Nicaragua, Uruguay y la Unin Europea con sus 15
miembros) de ah su importancia capital.
El GATT (General Agreement of Trade and Tariffs) surge en 1947 luego de la 2a Guerra
Mundial con la intencin de lograr una transparencia en el creciente comercio internacional a
travs de la desgravacin o disminucin arancelaria. As en la Ronda de Uruguay, de donde
surgi la OMC (1995) se aprob la disminucin de costos (en transporte, aranceles, etc.) y aun
cuando hoy en da el GATT continua vigente ha sido sustituido en algunos aspectos por la OMC
(WTO World Trade Organization) que vino a ser un esqueleto que contiene principios bsicos
sobre materia comercial internacional, tales como el trato nacional y la clusula de la nacin
ms favorecida. El TLCAN entr en vigor antes que la OMC, sin embargo ya se incluan en l,
los acuerdos tomados en Uruguay.
En el caso de Mxico la apertura comercial se da con la firma y entrada en vigor del TLCAN,
as de ser un pas productor de petrleo ahora es el sexto pas exportador. Por virtud del TLCAN
Canad aument un 95% de exportacin con Mxico y USA y slo un 5% con el resto de los
pases. Nuestro pas por su parte, aument un 93% con estos mismos socios con exportaciones
provenientes principalmente del acero, cementos, petrleo, entre otros.
Habida cuenta de que todo TLC comparte una estructura muy similar, ser importante destacar
cules son sus principales rubros:

100

Acceso a mercados
Este captulo establece la eliminacin de aranceles y barreras no arancelarias entre las
partes, y establece plazos de desgravacin que permiten a los sectores productivos
ajustarse a la apertura comercial, cuidando la sensibilidad de los diferentes sectores
productivos de los pases, reconociendo si es el caso, la asimetra en las economas,
para determinar qu pas se abrir ms rpido, tanto en tasas base como en plazos de
desgravacin.
Productos Industriales
Se establece cuales sern las exportaciones y los plazos de desgravacin de productos
industriales. La mayora de los productos del sector industrial alcanzan un acceso a corto
plazo entre las Partes. En este apartado se busca obtener obtuvo acceso en productos con
mucho potencial, (tal es el caso de papel, refrigeradores, llantas, productos cermicos,
medicamentos, plsticos (PVC), partes para aparatos elctricos, paales, botellas de
plstico, etc.). Otros productos del sector industrial se desgravan de manera gradual.
Productos agropecuarios y agroindustriales
El sector agropecuario y agroindustrial regularmente son sectores muy sensibles por lo
que las exportaciones quedan libres de arancel a mediano plazo y largo plazo. Se busca
en este caso el acceso al mercado en productos con gran potencial de este sector. Se
toma en cuenta la susceptibilidad del sector agropecuario y agroindustrial, por lo que se
establece para algunos productos agropecuarios sensibles, una salvaguarda que impide
que se afecte la produccin nacional con incrementos sustanciales en importaciones
derivado de la degravacin arancelaria, y as evitar que puedan daar la produccin
nacional. Pueden incluso excluirse temporalmente de la negociacin ciertos productos
sensibles y en otros casos seala que a la entrada en vigor del tratado algunos de los
productos entrarn con cero arancel
Reglas de origen
Las reglas de origen son los requisitos mnimos de fabricacin, contenido o elaboracin
en la regin que debe cumplir un producto para poder ser considerado como originario
de la regin compuesta por el TLC; esto es, para que el producto tenga derecho a los
beneficios del tratado en materia de aranceles aduaneros. Las reglas de origen
negociadas siguen la misma metodologa que otros tratados negociados y su propsito es
fomentar la utilizacin de insumos de la regin.
Los bienes sern considerados de la regin cuando: sean totalmente obtenidos o
producidos en la regin, cumplan con un cambio de clasificacin arancelaria especfico
para ese bien, o cumplan con un requisito de contenido regional.
Procedimientos aduaneros
El tratado establecer mecanismos en materia aduanera para que los bienes originarios
puedan gozar del trato arancelario preferencial establecido en el tratado, y para verificar
el cumplimiento de las reglas de origen. Se establecern procedimientos claros y
expeditos para que las autoridades aduaneras verifiquen el origen. As mismo, con el fin
de dar certidumbre y seguridad jurdica al productor, exportador o importador, ste
podr solicitar a la autoridad aduanera del pas importador, resoluciones o dictmenes
anticipados, relativos a la determinacin y certificacin del origen de los bienes.
Medidas relativas a la normalizacin
Este captulo incorpora los derechos y obligaciones de las Partes establecidas en el
Acuerdo sobre Obstculos al Comercio de la OMC; asimismo incorpora otras
disposiciones que permiten una mayor transparencia y aseguran un mayor acercamiento
entre las Partes. Con lo anterior, se asegura que las normas, los reglamentos tcnicos y
los procedimientos de evaluacin de la conformidad no sean discriminatorios ni se
conviertan en una barrera encubierta al comercio.

101

El tratado crear centros de informacin que ofrezcan a los productores, consumidores y


exportadores informacin sobre las medidas de informacin existentes en cada una de
las Partes y de igual manera crea instancias para que las autoridades correspondientes
puedan resolver o consultar cualquier asunto relativo a esta materia.
Normas sanitarias y fitosanitarias
La aplicacin de principios y reglas transparentes en medidas sanitarias y fitosanitarias,
facilitan el comercio agropecuario con los pases de la Regin..
El tratado preservar el derecho de las Partes para adoptar medidas sanitarias y
fitosanitarias para proteger la vida o salud humana, animal o vegetal contra riesgos que
surjan de enfermedades, plagas, aditivos o contaminantes, siempre y cuando estn
justificadas cientficamente y no constituyan un obstculo encubierto al comercio.
Salvaguardias
El tratado puede establecer la posibilidad de imponer medidas bilaterales durante un
perodo de transicin para hacer frente a dificultades imprevistas que se originen de la
reduccin o eliminacin de un arancel establecido en el tratado. Lo anterior, sin
menoscabo de que las partes conservan su derecho de adoptar medidas al amparo del
artculo XIX de la OMC sobre importaciones de las dems Partes cuando stas sean
sustanciales y contribuyan al dao. La utilizacin de cada uno de los mecanismos
anteriores est sujeta a la observancia de los principios de transparencia, equidad y
certidumbre. La aplicacin de medidas de salvaguarda sobre algn producto requiere de
una compensacin a la Parte afectada.
Inversin
El captulo en la materia incluye reglas para dar proteccin y seguridad jurdica a los
inversionistas de los pases Parte y sus inversiones, as como un mecanismo de solucin
de controversias. Estas disciplinas permiten otorgar al inversionista de una Parte y su
inversin, un trato no menos favorable que el que otorgue una Parte a sus propio0s
inversionistas y sus inversiones o el que otorgue una Parte a un inversionista y sus
inversiones de un pas que no es parte de tratado.
Se prohben los requisitos de desempeo que distorsionen el comercio o la inversin
como condicin de un establecimiento de la inversin o el otorgamiento de un incentivo.
En este apartado se garantiza generalmente la libre convertibilidad de la moneda y las
transferencias al exterior.
Comercio de servicios
En este capitulo se establecen reglas y disciplinas para el comercio de servicios. Estas
reglas son aplicables a todos los sectores, aunque pueden incluirse excepciones. Se
establecen principios bsicos como son: trato nacional, trato de nacin ms favorecida y
la nueva obligatoriedad de presencia local, como condicin para prestar los servicios.
Asimismo, los pases firmantes del acuerdo pueden comprometerse a consolidar, para la
mayora de los sectores, el nivel de apertura existente en sus respectivas legislaciones. A
fin de lograr una mayor liberalizacin en el futuro las Partes negociarn la eliminacin
de las restricciones contenidas en sus respectivas legislaciones.
Se pueden establecer tambin procedimientos para que en el futuro se negocien acuerdos
de reconocimiento mutuo en diversas materias (servicios profesionales, facilidades para
la movilidad de personas de negocios de comerciantes e inversionista y movimiento de
personal entre compaas de los pases. Estas disciplinas otorgan facilidades migratorias
a las personas que se dedican a estas actividades, sin que ello implique modificar el
marco legal migratorio o laboral existente en cada uno de estos pases.
Propiedad intelectual
En este aspecto, el tratado establece las obligaciones, conforme a las legislaciones de los
pases Parte sobre adquisicin, conservacin y ejecucin de los derechos de propiedad

102

intelectual y se confirman de alguna forma las obligaciones y derechos en los tratados y


convenciones internacionales suscritos. Puede establecerse un comit especial de
consulta para dar seguimiento a los compromisos en esta rea del tratado.
Solucin de controversias
El tratado debe establece un mecanismo para la prevencin o solucin de controversias
derivadas de la interpretacin o aplicacin del tratado, o cuando una Parte considere que
una medida vigente o en proyecto es incompatible o puede ocasionar anulacin o
menoscabo. Este mecanismo debe brindar certeza a los dos pases sobre bases de
equidad, seguridad jurdica y neutralidad. El mecanismo suele consta de diversas etapas
tanto de naturaleza consultiva, como contenciosa; en donde la primero se ventila ante la
Comisin de Libre Comercio y la otra, ante un tribunal arbitral.
Compras del sector pblico
En el caso de compras del sector pblico, se debe ser muy cuidadoso intentando abarcar
los rubros que no pongan en riesgo el trato nacional.
8. Tratado de Libre Comercio de Amrica Del Norte (TLCAN)
El 1 de enero de 1994 entr el vigor el Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte
(TLCAN), entre Mxico, Estados Unidos y Canad.
El TLCAN es un conjunto de reglas para fomentar el intercambio comercial y los flujos de
inversin entre los tres pases, mediante la eliminacin paulatina de los aranceles o impuestos
que pagan los productos para entrar a otro pas; el establecimiento de normas que deben de ser
respetadas por los productores de los tres pases, y los mecanismos para resolver las diferencias
que puedan surgir.
El TLCAN tiene los siguientes objetivos:

Integrar una regin en donde el comercio de bienes y servicios y las corrientes


de inversin sea ms intenso, expedito y ordenado para beneficio de los
consumidores e inversionistas de la regin.

Eliminar barreras al comercio de bienes y servicios y auspiciar condiciones


para una competencia justa.

Incrementar las oportunidades de inversin.

Proteger la propiedad intelectual.

Establecer procedimientos efectivos para la aplicacin del Tratado y la


solucin de controversias.

Fomentar la cooperacin trilateral, regional y multilateral.

Instancias de solucin de controversias en el TLCAN


Comisin del TLCAN
Las Partes establecen la Comisin de Libre Comercio, integrada por representantes de cada
Parte a nivel de Secretara de Estado, o por las personas a quienes stos designen.
La Comisin deber:
Supervisar la puesta en prctica del Tratado; vigilar su ulterior desarrollo; resolver las
controversias que pudiesen surgir respecto a su interpretacin o aplicacin; supervisar la labor
de todos los comits y grupos de trabajo; y conocer de cualquier otro asunto que pudiese afectar
el funcionamiento del Tratado.
La Comisin podr:

103

Establecer y delegar responsabilidades en comits ad hoc o permanentes, grupos de trabajo y de


expertos; solicitar la asesora de personas o de grupos sin vinculacin gubernamental; y adoptar
cualquier otra accin para el ejercicio de sus funciones, segn acuerden las Partes.
La Comisin establecer sus reglas y procedimientos; y a menos que la propia Comisin
disponga otra cosa, todas sus decisiones se tomarn por consenso. La Comisin se reunir por lo
menos una vez al ao en sesin ordinaria, la cual ser presidida sucesivamente por cada una de
las Partes.
Secretariado del TLCAN
El Secretariado del TLCAN, conformado por las Secciones canadiense, estadounidense y
mexicana, es una organizacin nica, establecida por la Comisin de Libre Comercio, de
conformidad con lo establecido por el Artculo 2002, del Captulo 20 del Tratado de Libre
Comercio de Amrica del Norte. El Secretariado es responsable de la administracin de las
disposiciones en materia de Solucin de Controversias del Tratado. La misin del Secretariado
del TLCAN incluye adicionalmente, el proveer asistencia a la Comisin y apoyar a varios
comits y grupos de trabajo no relacionados con la solucin de controversias.
De manera ms especfica, el Secretariado del TLCAN administra los procedimientos de
resolucin de controversias contenidos en los captulos 14, 19 y 20 del TLCAN, y tiene ciertas
responsabilidades relacionadas con las disposiciones en materia de solucin de controversias del
Captulo 11. Cada Seccin nacional mantiene un archivo relativo a los procedimientos ante
pneles, comits y tribunales.
Las secciones del Secretariado cuyas oficinas espejo se encuentran ubicadas en:
Washintong, EUA.
Ottawa, Canad
D.F. Mxico
9. Procedimientos de solucin de controversias en el TLCAN: captulos XI, XIV, XIX y XX.
El TLCAN adopta una disposicin por la que asegura la solucin de controversias dentro del
marco del propio tratado dando la libertad de eleccin de las partes para someterse a los
procedimientos de solucin de controversias contenidas en el GATT (General Agreement of
Trade and Tariffs), o bien, adoptar los procedimientos que surgen en el tratado del TLCAN.
Obviamente que ser preferible adoptar stos ltimos, de ah que slo a estos analizaremos
Los principales mecanismos del TLCAN para la solucin de controversias se exponen en los
Captulos 11, 14, 19 y 20 del Tratado. Las controversias que se relacionen con las disposiciones
relativas a las inversiones expuestas en el Captulo 11 pueden ser sometidos a conciliacin de
acuerdo con los mecanismos previstos en el Tratado. El Captulo 19 contempla revisiones por
pneles binacionales de determinaciones finales de antidumping (AD), cuotas compensatorias
(CC) y existencia de dao. Asimismo, en conformidad con el Captulo 19, los pneles pueden
revisar modificaciones hechas por Canad, los Estados Unidos o Mxico a sus leyes en materia
de antidumping y cuotas compensatorias. Las disposiciones del Captulo 20 para la solucin de
controversias se aplican a controversias surgidas en torno a la interpretacin o la aplicacin del
TLCAN, incluyendo controversias relacionadas con las disposiciones del Captulo 14 sobre
servicios financieros. Captulo 11
Este Captulo establece un mecanismo para la solucin de controversias sobre inversiones que
asegura tanto igualdad de trato de los inversionistas de las Partes en conformidad con el
principio de reciprocidad internacional, como respeto de sus garantas legales ante un tribunal
imparcial.

104

Un inversionista de uno de los pases del TLCAN que sostiene que un gobierno anfitrin no ha
cumplido con sus obligaciones relativas a la inversin tal y como se contemplan en el Captulo
11 podr elegir entre las siguientes opciones de mecanismos de arbitraje:
-

el Centro Internacional del Banco Mundial para la solucin de controversias


sobre inversiones (ICSID en ingls);

el Reglamento de Recursos Adicionales del ICSID;

el Reglamento de la Comisin de las Naciones Unidas para las Leyes del


Comercio Internacional (Reglamento UNCITRAL).

Como alternativa, el inversionista puede optar por los recursos disponibles en los tribunales
nacionales del pas anfitrin.
Una caracterstica importante de las disposiciones del Captulo 11 en materia de arbitraje es la
exigibilidad, en tribunales nacionales, de sentencias finales proclamadas por tribunales
arbitrales.
Captulo 14
El Captulo 14 establece un mecanismo para la solucin de controversias sobre servicios
financieros mediante la disposicin de que la Seccin B del Captulo 20 se aplicar, con
modificaciones, a la solucin de controversias surgidas en los trminos de este captulo. Se
preparar una lista de posibles miembros de jurados en lo relativo a servicios financieros,
integrando personas que sean especialistas o que tengan experiencia en aspectos jurdicos o
prcticos de los servicios financieros.
Captulo 19
Se estipula que una Parte podr solicitar que una modificacin de los estatutos sobre
antidumping o cuotas compensatorias de la otra Parte sea sometida a un pnel con el propsito
de que ste d su opinin declaratoria sobre la compatibilidad de dicha modificacin con el
GATT y el TLCAN. Se definen las condiciones de creacin de pneles para revisin de
determinaciones finales de antidumping, cuotas compensatorias y existencia de dao.
El dumping es una prctica desleal del comercio internacional que consiste en vender un
producto en el exterior a un precio ms bajo del que se vende en el mercado nacional.
Antes de la entrada en vigor del ALC Canad-Estados Unidos, y luego del TLCAN, las
determinaciones finales de antidumping, cuotas compensatorias y existencia de dao podan ser
apeladas, al Tribunal del Comercio Internacional en el caso de una determinacin final hecha en
Estados Unidos, al Tribunal Fiscal de la Federacin en el caso de una determinacin final hecha
en Mxico o, en el caso de algunas determinaciones finales canadienses, al Tribunal Federal de
Apelaciones o, en el caso de algunas decisiones tomadas por el Ministerio de Hacienda de
Canad, al Tribunal Canadiense de Comercio Internacional (CITT en ingls). En los trminos
del TLCAN, sin embargo, propone la revisin por parte de un pnel binacional como alternativa
a la revisin judicial o a la apelacin a los organismos mencionados.
Capitulo 20
El Captulo 20 incluye disposiciones relativas a la prevencin o solucin de controversias en
torno a la interpretacin o la aplicacin del Tratado, salvo por los temas tratados en el Captulo
11 (Inversiones), en el Captulo 14 (Servicios financieros) y en el Captulo 19 (Determinaciones
finales de antidumping y cuotas compensatorias).
Una funcin importante de la Comisin es la consideracin de asuntos relacionados con el
Tratado que son objeto de controversias. Cuando no se resuelven controversias generales sobre
el TLCAN por un proceso de consultacin dentro de un plazo especificado, a peticin de
cualquiera de las Partes el asunto puede ser sometido a un pnel arbitral no obligatorio. Los

105

gobiernos de Canad, de los Estados Unidos y de Mxico han estado elaborando un modelo de
las reglas de procedimiento para los pneles previstos en el Captulo 20. A base de estas reglas
se establece un cronograma detallado para cada pnel arbitral.
El Captulo 20 tambin contiene disposiciones relativas a comits de revisin cientfica que
pueden ser seleccionados por un pnel, despus de consultar con la Parte demandante, con el fin
de preparar un informe escrito sobre cualquier tipo de cuestin de hecho que tenga que ver con
aspectos del medio ambiente, de salud o seguridad pblica u otros temas cientficos, el cual le
servir al pnel en la formulacin de su decisin.
En el Captulo 20 se incluyen necesariamente varias disposiciones relativas a Terceras Partes.
Una Tercera Parte que considera que tiene un inters substancial en un asunto de controversia
tiene el derecho de participar en consultas o en un proceso como Parte demandante, previo aviso
por escrito. Si una Tercera Parte no participa como Parte demandante, previo aviso por escrito,
podr asistir a audiencias, presentar comunicaciones escritas y orales y recibir comunicaciones
escritas de las Partes demandantes.
Asimismo el Captulo 20 contiene disposiciones para la formacin de un comit asesor que har
recomendaciones a la Comisin sobre el uso del arbitraje y otros procedimientos para la
solucin de controversias internacionales del sector comercial privado.
12. Procedimiento del Capitulo XX, seccin B del TLCAN.
Antes de iniciar un procedimiento de solucin de controversias, entre dos Partes, de
conformidad con el TLCAN deber darse aviso a la tercera Parte, con el objeto de que
manifieste si desea recurrir a l procedimiento. La finalidad ser que de ser confirmada la
participacin de la tercera Parte, sea conformado una foro nico.
Una vez que se ha elegido el foro (recordemos que puede elegirse los procedimientos
contenidos en el GATT) el reclamante slo podr hacer uso de los recursos contemplados en
estos acuerdos para el mismo asunto.
Posteriormente el reclamante deber entregar una copia de la solicitud de controversias a la
seccin del Secretariado de las Partes (incluyendo su propia seccin).
Fases del procedimiento
Procedimiento Consultivo
El procedimiento se iniciar con una consulta entre las partes involucradas. Cualquiera de la
partes puede solicitar por escrito a las otras la realizacin de consultas respecto de cualquier
medida adoptada o en proyecto de adoptarse.
Las Partes harn todo lo posible por alcanzar una solucin mutuamente satisfactoria de
cualquier asunto.
Inicio del procedimiento ante la Comisin del TLCAN
(Buenos oficios, conciliacin y mediacin)
Cualquiera de las partes podr solicitar que se rena la Comisin si no se lograse resolver un
asunto mediante las consultas.
La Comisin se reunir dentro de los diez das siguientes y se avocar sin demora a la
resolucin de la controversia. Para ello la Comisin puede
-

106

Convocar asesores tcnicos


Formular recomendaciones

Recurrir a la conciliacin, mediacin y buenos oficios.

Procedimiento Contencioso
Procedimientos ante Panel Arbitral
Cuando la Comisin se hubiese reunido , y el asunto no se hubiere resuelto, a solicitud de las
partes, la Comisin, establecer un panel arbitral para dilucidar la controversia.
La tercera parte (de no haber participado desde el principio de las consultas) podr participar
como reclamante si tiene algn inters sustancial, o bien, decidir no hacerlo y abstenerse de
intervenir como reclamante ante el panel arbitral y ante el GATT. NO obstante a que deber
proporcionrsele copia de todos el procedimientos va su seccin del Secretariado.
La lista de los panelistas que la Comisin considerara para conformar un panel arbitral estar
compuesta de 30 individuos propuestos por cada uno de los Estados Parte, en una lista que fue
entregada desde el da primero de enero de 1994. Estos individuos debern contar con aptitudes
para ser panelistas. Los miembros de la lista sern designados por las partes por tres aos y
pueden ser reelectos.
Caractersticas de los panelistas:
-

conocimiento especializado o experiencia en derecho comercial internacional, o


en solucin de controversias de acuerdos comerciales.
gozar de objetividad, confiabilidad y buen juicio.
Independientes, es decir, que no reciban instrucciones de sus gobiernos.

Seleccin del panel


El panel arbitral se integrar de cinco miembros.
Las partes procurarn acordar la designacin del presidente del panel en los 15 das siguientes a
la solicitud de integrar el panel a la Comisin. Si no lograran un acuerdo, una de ellas, electa por
sorteo, designar como presidente a un individuo que no se ciudadano de la parte que designa.
Dentro de los 15 das siguientes a la eleccin del presidente, cada Parte seleccionar dos
panelistas que sean ciudadanos de la otra parte contendiente.
Si una parte no selecciona a sus panelistas dentro del este plazo, se seleccionarn por sorteo de
entre los miembros de la lista de la Parte que le corresponde elegir.
Cuando el supuesto incluye una controversia entre las tres Partes de las cuales por ejemplo dos
fueran reclamante y una la demanda, el panel tambin deber contar con cinco miembros. Para
la eleccin del presidente se sigue la misma regla antes mencionada. Para los restantes
panelistas la regla ser que la parte demandada elegir a un panelista de cada parte contraria
(dos panelistas en total) y la parte reclamante (cada una por su parte) seleccionar a los dos
panelistas restantes.
Trminos y reglas de procedimiento
Los principios que deben regir a los procedimientos arbitrales para resolver controversias dentro
del TLCAN son el respeto al derecho de audiencia; el carcter confidencial de la audiencias,
deliberaciones, informes, escritos, comunicaciones, etc; y la examinacin del conflicto a la luz
de las disposiciones del TLCAN.

107

Para llevar a la prctica las disposiciones para resolver las controversias, las Partes han
adoptado determinadas reglas de procedimiento. Las reglas sobre paneles del TLCAN se
elaboraron con la finalidad de que un panel emita su decisin final dentro de los 315 das desde
la fecha en la que se solicita la formacin del mismo. Dentro del plazo de los 315 das se han
establecido rigurosas fechas lmites para la seleccin de miembros del panel, la presentacin de
escritos y de rplicas y la determinacin de una fecha para la Audiencia. A base de estas reglas
se establece un cronograma detallado para cada revisin de panel.
Participacin de terceros
La participacin de la tercera Parte, an cuando no sea contendiente, tendr derecho a asistir a
todas la audiencias, presentar comunicaciones y recibirlas
El panel por su parte. Podr recabar informacin de expertos y de comits de revisin cientfica,
comits que sern seleccionados precisamente por los paneles.
Informe preeliminar del panel
En informe preeliminar contendr bsicamente:
-

Conclusiones de hecho, es decir, el recuento desde que se suscito el conflicto


hasta que acaba este.
Determinacin si la medida es o no, compatible con las disposiciones y
obligaciones derivadas del TLCAN.
Recomendaciones, cuando as proceda.

Los panelistas podrn formular votos particulares respecto de los informes que firmen, cuando
stos no sean unnimes.
Ahora bien, este se define como preeliminar debido a que cabe la posibilidad de modificarlo. El
informe preeliminar ser entregado a las Partes quienes podrn hacer las observaciones que
consideren apropiadas, con el fin de solicitar al panel la reconsideracin del mismo, o bien, una
nueva examinacin en cuanto a los puntos de desacuerdo.
Informe final
Luego de recibir las observaciones al informe preeliminar por parte de las Partes, el panel
presentar a las partes un informe final y los votos particulares. Destacando que ningn informe
(ni el preeliminar ni el final) debern contener la identidad de los panelistas, en atencin y
respeto a su independencia. El panel comunicar confidencialmente el informe a la Comisin
que ser publicado 15 das despus.
El informe final, por ser un documento definitivo, es vinculante para las partes, su contenido es
similar al del informe preeliminar (conclusiones, determinaciones y recomendaciones), an
cuando pudieren surgir algunas modificaciones derivadas de las observaciones hechas por las
Partes.
e debe establecer de que manera se va a solucionar las controversias, una vez emitido el informe
se pueden dar dos formas.
Cumplimiento del informe final

108

Una vez recibido el informe final las parte convendrn en la solucin de controversias, la cual
por lo regular, se ajustar a las determinaciones y recomendaciones del panel. Las partes
debern notificarlo a su seccin de Secretariado.
Siempre que sea posible, la resolucin consistir en la no ejecucin o derogacin de la medida
disconforme con el TLCAN. A falta de resolucin podr otorgarse una compensacin.
Incumplimiento del informe final (suspensin de beneficios)
Si el panel ha resuelto que la medida es incompatible con las obligaciones del Tratado y la parte
demandad no ha llegado a un acuerdo con las parte (s) reclamante, stas podrn suspender la
aplicacin de beneficios equivalentes, hasta resolver la controversia.
En cuanto a las suspensin, primero se procurar suspender beneficios dentro del mismo sector.
Si esto no es posible, o bien, no es eficaz, la parte afectada podr suspender beneficios de otro
sector. Para evitar que las medidas de suspensin son excesivas puede conformarse un nuevo
panel o acudirse ala Comisin.
Derecho de los particulares
Ninguna de las Partes puede otorgar derecho de accin en si legislacin interna contra
cualquiera de las otras Partes con fundamento en que una medida es incompatible con el
Tratado.
En todo caso, si se presentar conflictos al respecto, se promovern los medios alternativos de
solucin de controversias entre particulares, tales como el arbitraje.
La Comisin establecer un Comit consultivo de controversias comerciales privadas, integrado
por personas que tengan conocimientos especializados o experiencia en solucin de
controversias comerciales privadas.

109

UNIDAD XI

LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL

1. La responsabilidad internacional del Estados. Elementos de la


responsabilidad internacional. Calificacin del hecho internacionalmente
ilcito y existencia de una violacin de una obligacin internacional. 2.
Exclusin de la ilicitud de un hecho internacional. 3. Consecuencias
jurdicas de los hechos internacionalmente ilcitos de los Estados. 4. Las
sanciones del DIP. Medios lcitos de sancin: retorsin, represalia pacfica
o contramedida, legitima defensa y autoproteccin.
1. Responsabilidad internacional del Estado
Todo hecho internacionalmente ilcito de un Estado da lugar a la responsabilidad
internacional de ste.
Elementos del hecho internacionalmente ilcito del Estado
Hay hecho internacionalmente ilcito de un Estado cuando un comportamiento consistente en
una accin u omisin:
a. Es atribuible segn el derecho internacional al Estado; y
b. b) Constituye una violacin de una obligacin internacional del
Estado.
Calificacin de un hecho del Estado como internacionalmente ilcito
La calificacin del hecho de un Estado como internacionalmente ilcito se rige por el derecho
internacional. Tal calificacin no resulta afectada por la calificacin del mismo hecho como
lcito por el derecho interno.
Atribucin al Estado del comportamiento de sus rganos
Para los fines de establecer responsabilidad internacional se considerar hecho del Estado segn
el derecho internacional el comportamiento de todo rgano del Estado que acte en esa calidad
en el ejercicio de funciones legislativas, ejecutivas, judiciales o de otra ndole, cualquiera que
sea su posicin en la organizacin del Estado y tanto si pertenece al gobierno central como a
una entidad pblica territorial.
b. Para los fines del prrafo 1 se entender por rgano toda persona o grupo de personas
que tenga esa condicin segn el derecho interno del Estado.

Atribucin al Estado del comportamiento de entidades que ejercen atribuciones


del poder pblico
Se considerar hecho del Estado segn el derecho internacional el comportamiento de una
entidad que no sea rgano del Estado segn el artculo 4 [5] pero est facultada por el derecho
de ese Estado para ejercer atribuciones del poder pblico, siempre que, en el caso de que se
trate, la entidad haya actuado en esa calidad.

Atribucin al Estado de un comportamiento de hecho llevado a cabo por


instrucciones suyas o bajo su direccin y control
Se considerar hecho del Estado segn el derecho internacional el comportamiento de una
persona o de un grupo de personas si esa persona o ese grupo de personas actuaba de hecho por
instrucciones de ese Estado o bajo la direccin y control de ese Estado al llevar a cabo ese
comportamiento.

110

Atribucin al Estado de cierto comportamiento llevado a cabo en defecto de las autoridades


oficiales
Se considerar hecho del Estado segn el derecho internacional el comportamiento de una
persona o de un grupo de personas si esa persona o ese grupo de personas ejerca de hecho
atribuciones del poder pblico en ausencia o defecto de las autoridades oficiales y en
circunstancias tales que requeran el ejercicio de esas atribuciones.

Atribucin al Estado del comportamiento de rganos puestos a su disposicin por


otro Estado
Se considerar hecho del Estado segn el derecho internacional el comportamiento de un rgano
que haya sido puesto a su disposicin por otro Estado, siempre que ese rgano haya actuado en
el ejercicio de atribuciones del poder pblico del Estado a cuya disposicin se haya puesto.

Atribucin al Estado del comportamiento de rganos que actan excedindose en


sus atribuciones o en contra de instrucciones (facultades ultra vires)
El comportamiento de un rgano del Estado o de una entidad facultada para ejercer atribuciones
del poder pblico, cuando tal rgano ha actuado en esa calidad, se considerar hecho del Estado
segn el derecho internacional aunque, en el caso de que se trate, el rgano o entidad se haya
excedido en sus atribuciones o haya contravenido las instrucciones concernientes a su ejercicio.
Comportamiento de un movimiento insurreccional o de otra ndole
Se considerar hecho del Estado segn el derecho internacional el comportamiento de un
movimiento insurreccional que se convierta en el nuevo gobierno del Estado, o bien, cuando el
movimiento insurreccional o de otra ndole, que logre establecer un nuevo Estado en parte del
territorio del Estado predecesor.
Existencia de una violacin de una obligacin internacional
Hay violacin de una obligacin internacional por un Estado cuando un hecho de ese
Estado no est en conformidad con lo que de l exige esa obligacin, sea cual fuere el origen o
el carcter de esa obligacin.
Ayuda o asistencia en la comisin de un hecho internacionalmente ilcito
El Estado que presta ayuda o asistencia a otro Estado en la comisin por este ltimo de un
hecho internacionalmente ilcito es responsable internacionalmente por prestar esa ayuda o
asistencia si:
a. Lo hace conociendo las circunstancias del hecho internacionalmente
ilcito; y
b. El hecho sera internacionalmente ilcito de haberlo cometido el
Estado que presta la ayuda o asistencia.
Direccin y control ejercidos en la comisin de un hecho internacionalmente ilcito
El Estado que dirige y controla a otro Estado en la comisin por este ltimo de un hecho
internacionalmente ilcito es internacionalmente responsable por ese hecho si:
a. Lo hace conociendo las circunstancias del hecho internacionalmente
ilcito; y
b. El hecho sera internacionalmente ilcito de haberlo cometido el
Estado que dirige y controla.
Coaccin sobre otro Estado
El Estado que coacciona a otro para que cometa un hecho es internacionalmente responsable de
ese hecho si:
a. El hecho, de no mediar coaccin, constituira un hecho
internacionalmente ilcito del Estado coaccionado; y

111

b. b) El Estado coaccionante acta conociendo las circunstancias del


hecho.
2. Exclusin de la ilicitud de un hecho internacional.
Consentimiento
El consentimiento vlido de un Estado a la comisin por otro Estado de un hecho determinado
excluir la ilicitud de tal hecho en relacin con el primer Estado siempre que el hecho
permanezca dentro de los lmites de dicho consentimiento.
Cumplimiento de normas imperativas
La ilicitud de un hecho de un Estado quedar excluida si, en las circunstancias del caso, el
hecho es exigido por una norma imperativa de derecho internacional general.
Legtima defensa
La ilicitud de un hecho de un Estado quedar excluida si ese hecho constituye una medida lcita
de legtima defensa tomada de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas.
Contramedidas respecto de un hecho internacionalmente ilcito
La ilicitud del hecho de un Estado que no est en conformidad con sus obligaciones
internacionales para con otro Estado quedar excluida en la medida en que el hecho constituya
una medida dirigida a ese otro Estado con las condiciones expuestas en los
Fuerza mayor
La ilicitud de un hecho de un Estado que no est en conformidad con una obligacin
internacional de ese Estado quedar excluida si ese hecho se debi a una fuerza mayor, es decir,
a una fuerza irresistible o un acontecimiento imprevisto, ajeno al control del Estado, que hace
materialmente imposible cumplir con la obligacin en las circunstancias del caso.
Lo anterior no es aplicable si la fuerza mayor es resultado, nicamente o en combinacin con
otros factores, de la conducta del Estado que la invoca; o, el Estado ha asumido el riesgo de que
se produzca esa fuerza mayor.
Peligro extremo
La ilicitud de un hecho de un Estado que no est en conformidad con una obligacin
internacional de ese Estado quedar excluida si el autor de ese hecho no tena razonablemente
otro medio, en una situacin de peligro extremo, de salvar su vida o la vida de otras personas
confiadas a su cuidado.
Lo anterior no es aplicable si la situacin de peligro extremo es resultado, nicamente o en
combinacin con otros factores, de la conducta del Estado que la invoca; o, era probable que ese
hecho cree un peligro comparable o mayor.
Estado de necesidad
Ningn Estado podr invocar el estado de necesidad como causa de exclusin de la
ilicitud de un hecho que no est en conformidad con una obligacin internacional de ese Estado
a menos que ese hecho sea el nico medio para el Estado de salvaguardar un inters esencial
contra un peligro grave e inminente; y, no afecte gravemente a un inters esencial del Estado o
de los Estados respecto de los cuales exista la obligacin, o de la comunidad internacional en su
conjunto.
Consecuencias de la invocacin de una circunstancia que excluye la ilicitud
La invocacin de una circunstancia que excluye la ilicitud en virtud de lo dispuesto en el
presente captulo se entender sin perjuicio del cumplimiento de la obligacin de que se trate, en

112

la medida en que la circunstancia que excluye la ilicitud haya dejado de existir; la cuestin de la
indemnizacin por los daos o perjuicios materiales causados por el hecho de que se trate.
3. Consecuencias jurdicas de un hecho internacionalmente ilcito de un Estado
La responsabilidad internacional del Estado que, de conformidad con las disposiciones
aplicables, resulta de un hecho internacionalmente ilcito producira las siguientes
consecuencias jurdicas:
Continuidad del deber de cumplir la obligacin
Las consecuencias jurdicas de un hecho internacionalmente ilcito con arreglo a lo dispuesto en
esta parte no afectarn la continuidad del deber del Estado responsable de cumplir la obligacin
violada.
Cesacin y no repeticin
El Estado responsable del hecho internacionalmente ilcito estar obligado:
a. A ponerle fin si ese hecho contina;
b. A ofrecer seguridades y garantas adecuadas de no repeticin, si las
circunstancias lo exigen.
Reparacin
El Estado responsable estar obligado a reparar ntegramente el perjuicio causado por el hecho
internacionalmente ilcito.
El perjuicio comprende todo dao, material o moral, sufrido a consecuencia del hecho
internacionalmente ilcito de un Estado.
Formas de Reparacin
La reparacin ntegra del perjuicio causado por el hecho internacionalmente ilcito adoptar la
forma de restitucin, indemnizacin y satisfaccin, ya sea de manera nica o combinada

Restitucin

El Estado responsable de un hecho internacionalmente ilcito estar obligado a la


restitucin, es decir, a restablecer la situacin que exista antes de la comisin del hecho ilcito,
siempre que y en la medida en que esa restitucin:
a. No sea materialmente imposible;
b. No entrae una carga totalmente desproporcionada con relacin a la ventaja que
se derivara de la restitucin en vez de la indemnizacin.
Indemnizacin
El Estado responsable de un hecho internacionalmente ilcito estar obligado a indemnizar el
dao causado por ese hecho, en la medida en que dicho dao no haya sido reparado por la
restitucin.
La indemnizacin comprender todo dao susceptible de evaluacin financiera, incluido el
lucro cesante, en la medida en que ste se hubiere comprobado.
Satisfaccin
El Estado responsable de un hecho internacionalmente ilcito estar obligado a dar satisfaccin
por el perjuicio causado por ese hecho en la medida en que ste no pueda ser reparado mediante
restitucin o indemnizacin.

113

La satisfaccin podr consistir en un reconocimiento de la violacin, una expresin de pesar,


una disculpa formal, o cualquier otra modalidad adecuada.
La satisfaccin no ser desproporcionada con relacin al perjuicio y no podr adoptar
una forma humillante para el Estado responsable.
Intereses
Se deber pagar intereses sobre toda suma principal exigible en virtud de este captulo en la
medida necesaria para asegurar la reparacin ntegra. La tasa de inters y el modo de clculo se
fijarn de manera que se alcance ese resultado.
Los intereses se devengarn desde la fecha en que debera haberse pagado la suma
principal hasta le fecha en que se haya cumplido la obligacin de pago.
Contribucin al dao
Para determinar la reparacin, se tendr en cuenta la contribucin al dao debida a la
accin u omisin, intencional o negligente, del Estado lesionado o de la persona o entidad en
relacin con la cual se exija la reparacin.
4. Sanciones del DIP
La peculiaridad del DIP consistente en la ausencia de rganos de ejecucin de las normas
origina que sean los propios Estados los que pueden llevar a cabo las medidas sancionadoras
por la comisin de actos ilcitos de otro u otros Estados.
Los medios lcitos de sancin son:
a. Retorsin. Es un acto inamistoso, e incluso perjudicial, aunque intrnsicamente legal por que
constituye una respuesta a un acto previo tambin inamistoso o ilcito de carcter internacional.
La retorsin es la sancin ms moderada y es una respuesta de una acto ilcito dentro de los
lmites del DIP. Por ejemplo esta sancin puede consistir en el rompimiento de relaciones
diplomticas entre Estados o pedir la salida de los diplomticos y cnsules, imposicin de
restricciones a los visados, etc.
b. Represalia pacifica o contramedida. Es un acto ilcito por su ndole misma, pero que
excepcionalmente es justificable cuando al Estado en contra del se aplica ha cometido
previamente un acto ilegal o ilcito.
La Comisin de Derecho Internacional emplea el trmino de contramedidas para designar a
estos actos considerando que la ilegalidad del acto inicial es una circunstancia que exluye de la
ilegalidad de la respuesta.
stas no son medidas permitidas por el DIP, y slo le resta la ilicitud el acto ilegal previo. Por
ejemplo la negacin del pago de una deuda vencida, el incumplimiento de un tratado vigente, la
confiscacin de bienes del Estado culpable, etc.
El ejercicio de este derecho por el Estado lesionado deber ser proporcional y siempre y cuando
ya se hayan agotado los procedimientos internacionales de arreglo pacfico.
No pueden suspenderse va represalia obligaciones referentes al respeto a inmunidades
diplomticas y consulares ni aquellas que se deriven del ius cogens.
c. Legitima defensa. Es una reaccin violenta e inmediata contra las agresiones ilcitas actuales
o inminentes de otro u otros Estados contra el territorio, buques, aeronaves o fuerzas armadas de

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un Estado. Implica la utilizacin de la violencia, por lo que se considera la sancin ms fuerte


de DIP.
La agresin y la violencia es una medida no permitida por el DIP pero es justificada cuando un
Estado hace uso de la defensa por hbera sido agredido ilcitamente. La carta de la ONU obliga a
los Estados a comunicar inmediatamente al Consejo de Seguridad el ejercicio de este derecho
por parte de los Estados.
d. Autoproteccin. Esta es una sancin del DIP, que cumple con caractersticas particulares.
As, los Estados tienen la obligacin de proteger a los extranjeros que se encuentren en su
territorio. Cuando los Estados no quieren o no pueden ofrecer esta proteccin, el Estado
perjudicado (el de la nacionalidad de los extranjeros), pueden excepcionalmente intervenir en el
territorio del Estado culpable y ejercer poderes de polica para ofrecer a sus nacionales la
proteccin debida.
Esta se considera una sancin a la soberana de los Estados al ingresar a su territorio para
desarrollar actividades de polica por parte del Estado protector.

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UNIDAD XII EL LITIGIO INTERNACIONAL


1. El litigio internacional. Controversias internacionales y su clasificacin.
2. Arreglo pacfico de controversias. Captulo VI de la Carta de la ONU. 3.
Clasificacin de los medios pacficos de solucin de controversias. 4. Los
medios diplomticos de solucin de controversias: la negociacin, los
buenos oficios, la mediacin, las comisiones de investigacin y el
procedimiento conciliatorio. 5. Los medios jurdicos de solucin de
controversias: procedimiento ante la CIJ y el arbitraje internacional. 6.
Procedimiento en la Corte Internacional de Justicia. Fases, jurisdiccin,
fuentes. 7. El arbitraje internacional: clusula arbitral y tratado o acuerdo
arbitral ad hoc. 8. Corte Permanente de Arbitraje (CPA). Antecedentes,
miembros, caractersticas. 9. Diferencias entre el arbitraje internacional y
la jurisdiccin internacional. Ventajas y desventajas.
1. Litigio internacional
El litigio internacional est constituido por los medios pacficos de solucin de controversias.
En una controversia, siempre existir una diferencia entre diversos sujetos internacionales. Y
ser precisamente de sta, de donde surgir el concepto de la jurisprudencia internacional sobre
las diferencias entre Estados, as se dice que una diferencia es un desacuerdo sobre un punto de
derecho o de hecho, una contradiccin de tesis jurisprudenciales o de intereses entre Estados
como sujetos del DIP.
|
Doctrinalmente, las diferencias pueden dividirse de acuerdo a su naturaleza en:
a. Diferencias jurdicas, resuelve la aplicacin del Derecho vigente (una
norma del derecho internacional) por rganos jurisdiccionales .
b. Diferencias polticas, son las que rebasan los lmites jurdicos, es decir van
mas all de la aplicacin de las normas internacionales o del DIP, y su
solucin corresponder en su caso al Consejo de Seguridad.
No obstante a esta tradicional clasificacin, debe distinguirse que en el orden internacionales
difcil encontrar dichas diferencias en su pureza, por lo que la mayora de los conflictos son a la
vez jurdicos y polticos.
2. Arreglo pacfico de controversias.
Dentro del marco del Tratado de Briand Kellogs firmado en 1928, los Estados parte
condenaron la guerra como medio de resolver los conflictos internacionales y renuncian a ella
como instrumento de poltica nacional en sus relaciones recprocas. Este pacto fue considerado
ya en la Carta de la ONU, la que en su articulo 2 establece que Los miembros de la
Organizacin arreglarn sus controversias internacionales por medios pacficos que no pongan
en peligro la paz y seguridad internacionales.
Por ello, la Carta de la ONU establece dentro de su artculo 33 los medios pacficos de solucin
de controversias que afirma que las partes en una controversia que pudiera poner en peligro el
mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales tratarn de buscarle solucin, por medio
de la negociacin, la investigacin, la mediacin, la conciliacin, el arbitraje, el arreglo judicial,
el recurso a organismos o acuerdos regionales u otros medios pacficos de su eleccin.
Capitulo VI de la Carta de la ONU **

116

3. Clasificacin de los medios pacficos de solucin de controversias


Doctrinalmente se han diferenciado los medios de solucin de controversias en diplomticos y
jurdicos. Los primeros son aquellos cuyo cumplimiento depende enteramente de la voluntad de
las partes. Los segundos, son los que su cumplimiento deriva de un elemento vinculatorio, es
decir, que se desprenden de una obligacin derivada de una norma internacional.
Cabe decir que independientemente de la naturaleza de las diferencias (polticas o jurdicas)
pueden utilizarse los medios pacficos de solucin de controversias tanto diplomticos como
jurdicos.
4. Medios diplomticos de solucin de controversias.
Dentro de los medios diplomticos de solucin de controversias encontramos a la negociacin,
los buenos oficios y al mediacin, las comisiones de investigacin y el procedimiento
conciliatorio.
Negociacin. Consiste en efectuar conversaciones diplomticas que tienen como finalidad
resolver un conflicto internacional; se entabla entre las partes en conflicto por medio de sus
rganos diplomticos. Cuando el conflicto afecta a varias partes, lo frecuente es convocar,
previo acuerdo mutuo, a una conferencia internacional, con el fin de solucionarlo.
Buenos Oficios. Consisten en la participacin con buena voluntad de uno o varios Estados con
el fin de invitar a las partes en conflicto a solucionar sus diferencias y llegar a un acuerdo.
Aqu encontramos la intervencin de una tercera parte ajena al conflicto. Los buenos oficios
pueden ser a peticin de parte o se le designa a travs de la secretaria general por parte de la
ONU
Mediacin. Es similar a los buenos oficios, con la diferencia de que adems de invitar a las
partes en conflicto a solucionar sus diferencias, le son propuestas soluciones especficas que las
partes pueden aceptar o no.
Comisiones de investigacin. Consiste en conformar un grupo de expertos con la finalidad de
que stos establezcan el supuesto de hecho del caso controvertido, sin plantear propiamente una
solucin al conflicto. Su misin es la de esclarecer la solucin de los litigios, esclareciendo por
medio de un examen imparcial y minucioso de la situacin de hecho. Es un medio indirecto de
solucin de controversias ya que permite conocer a las partes la afectacin que sufre su
contraparte y as facilitar los acuerdos tendientes a resolver la diferencia.
Procedimiento conciliatorio. Es la intervencin para el arreglo de una diferencia internacional,
de un rgano sin autoridad poltica propia que, gozando de la confianza de las partes en litigio,
est encargado de examinar todos los aspectos del litigio y de proponer una solucin que no es
obligatoria para las partes. Por ser ste un procedimiento que carece de fuerza vinculatoria para
las partes, tiene un uso casi nulo.
5. Medios jurdicos de solucin de controversias.
Los medios jurdicos de solucin de controversias, decamos cuentan con el elemento
vinculativo, es decir, al someterse las diferencias a este medio de resultado, el resultado se
considera obligatorio para las partes. Estos medios jurdicos son: el procedimiento ante la Corte
Internacional de Justicia y el arbitraje internacional.

117

6. Procedimiento ante la Corte Internacional de Justicia (CIJ)


La Corte Internacional de Justicia, con sede en La Haya (Pases Bajos), es el rgano judicial
principal de las Naciones Unidas. Su Estatuto forma parte integral de la Carta de las Naciones
Unidas.
Pueden recurrir a la Corte todas las partes en su Estatuto, que incluye automticamente a todos
los Miembros de las Naciones Unidas. Un Estado que no sea Miembro de las Naciones Unidas
puede llegar a ser parte en el Estatuto de la Corte en las condiciones que en cada caso determine
la Asamblea General, por recomendacin del Consejo de Seguridad. Suiza y Nauru son los
nicos Estados no Miembros que son partes en el Estatuto. Ninguna persona individual podr
recurrir a la Corte.
Todos los pases que son partes en el Estatuto de la Corte pueden ser partes en los casos que les
sean sometidos. Otros Estados pueden encomendarle casos en las condiciones que establezca el
Consejo de Seguridad. Adems, el Consejo puede recomendar que un litigio se remita a la
Corte.
Tanto la Asamblea General como el Consejo de Seguridad pueden solicitar una opinin
consultiva de la Corte sobre cualquier cuestin jurdica. Otros rganos de las Naciones Unidas y
los organismos especializados, con autorizacin de la Asamblea General, pueden solicitar
opiniones consultivas sobre cuestiones jurdicas que correspondan al mbito de sus actividades.
Procedimiento
El procedimiento consta de dos fases: una escrita y otra oral. El procedimiento escrito
comprender la comunicacin, a la Corte y a las partes, de memorias, contramemorias y, si
necesario fuere, de rplicas, as como de toda pieza o documento en apoyo de las mismas. La
fase oral comprender toda la substanciacin del desahogo de pruebas, audiencias,
comparecencias, etc. La decisin de la Corte no es obligatoria sino para las partes en litigio y
respecto del caso que ha sido decidido. El fallo ser definitivo e inapelable. En caso de
desacuerdo sobre el sentido o el alcance del fallo, la Corte lo interpretar a solicitud de
cualquiera de las partes.
Jurisdiccin
La jurisdiccin de la Corte se extiende a todos los litigios que los Estados le sometan y a todos
los asuntos previstos en la Carta de las Naciones Unidas o en tratados y convenciones vigentes.
Los Estados pueden obligarse por anticipado a aceptar la jurisdiccin de la Corte en casos
especiales, ya sea mediante la firma de un tratado o convencin en que se estipula que el caso
sea sometido a la Corte o mediante una declaracin especial en ese sentido. Esas declaraciones
de aceptacin obligatoria de la jurisdiccin de la Corte pueden excluir ciertos tipos de casos.
De conformidad con el Artculo 38 de su Estatuto, la Corte, al decidir las controversias que se le
sometan, aplica:

Las convenciones internacionales que establecen reglas reconocidas por los Estados
litigantes;

La costumbre internacional como prueba de una prctica general aceptada como ley, y;

Las decisiones judiciales y la doctrina de los autores ms calificados de los distintos


pases, como medio subsidiario para la determinacin de las reglas jurdicas.

Si las partes convienen en ello, la Corte tambin puede decidir un litigio sobre la base de la
equidad.
Miembros
La Corte est integrada por 15 magistrados elegidos por la Asamblea General y el Consejo de
Seguridad, en votaciones independientes. Se los elige por sus mritos y no por su nacionalidad,

118

y se intenta que estn representados en la Corte los principales sistemas jurdicos del mundo. No
puede haber dos magistrados que sean nacionales de un mismo Estado. Los magistrados
cumplen mandatos de nueve aos y pueden ser reelegidos. No pueden dedicarse a ninguna otra
ocupacin mientras dure su mandato.
Por lo comn, la Corte celebra sesiones plenarias, pero tambin puede constituir unidades ms
pequeas, denominadas salas, cuando las partes lo soliciten. Las sentencias dictadas por las
salas se consideran dictadas por la Corte en pleno. La Corte ha constituido adems una Sala de
Asuntos Ambientales.
La obligatoriedad del procedimiento ante la CIJ para resolver controversias, se desprender,
primero de la firma del Estatuto de la Corte o del tratado que le reconoce jurisdiccin, as como
del acuerdo entre las partes para someterle a su resolucin el asunto.
Las reglas de procedimiento se encuentran previamente establecidas en el Estatuto de la CIJ, por
lo que no est sujeto a la voluntad de la partes el cumplimiento o no de stas.
7. Arbitraje internacional.
El arbitraje internacional no es un procedimiento de administracin de justicia, es una forma de
resolver controversias internacionales, que se caracteriza porque las partes en litigio son las
eligen tanto a las personas que dirimirn el conflicto (rbitros) como a las reglas de
procedimiento. Este medio de solucin de conflicto se instituye sobre las bases del respeto al
derecho, y mediante l se resuelve definitivamente la controversia. y la sentencia que se dicte
es obligatoria y vinculativa para las partes.
En el caso del arbitraje internacional, la obligacin de acatar el laudo arbitral se desprende el
acuerdo de las partes para sujetarse a dicho arbitraje. Es jurdico precisamente porque el acuerdo
entre las partes le da el elemento vinculatorio al arbitraje. Este acuerdo de someterse al arbitraje
puede desprenderse de una clusula arbitral contenida en un tratado (en el caso de Estados), o,
en un contrato internacional (otros sujetos), o bien de un tratado o acuerdo firmado ad hoc
para sujetar determinada diferencia al arbitraje internacional.
Por lo general, las naciones que recurren al arbitraje para resolver sus controversias cuentan con
tratados en los que se establece que sus disputas se resolvern mediante un proceso arbitral. Sin
embargo, en ciertos casos, el arbitraje surge de una necesidad inmediata sin haber sido previsto
de antemano. Si se presenta una controversia y las naciones no cuentan con arreglos sobre el uso
del arbitraje, tienen la opcin de establecer acuerdos, normas de procedimiento y seleccionar a
un rbitro. Es decir, puede recurrirse al arbitraje a posteriori, tras las manifestacin de la
problemtica. Para lograr esto, las naciones involucradas deben tener un alto compromiso con la
paz, ya que una vez iniciada la controversia los nimos se encuentran muy exaltados y se
requiere de gran prudencia para negociar los trminos del arbitraje. Lo ms recomendable es
que acuerden el uso del arbitraje de manera anticipada.
A diferencia de un procedimiento jurisdiccional que tiene como caracterstica la rigidez, el
arbitraje constituye una forma muy flexible y rpida de resolver diferencias, no slo por la
eleccin que pueden hacer las partes de los rbitros y las reglas de procedimientos, sino porque
permite que las partes en conflicto puedan continuar una relacin duradera luego de dirimir sus
diferencias.
An cuando el arbitraje tiene su origen en la materia mercantil, hoy en da se ha extendido su
uso en otras reas. Por otra parte, su xito se ha medido en funcin de la efectividad que
presenta, debido a que el grado de cumplimiento de laudos arbitrales es significativamente ms
alto que el cumplimiento de sentencias judiciales. Cuestin que para el caso del las diferencias
internacionales resulta de la mayor relevancia, considerando el recelo que siempre ha generado
en los Estados, el sometimiento a la jurisdiccin internacional.

119

El arbitraje internacional puede ser ad hoc, es decir, instituido en su conformacin y en sus


reglas, especficamente para resolver determinada diferencia. O bien, puede ser un arbitraje
institucionalizado, en donde no se prescinde de la eleccin de las partes respecto de los rbitros
y reglas sino que stos se encuentran a disposicin de quien as lo requiera en Instituciones
internacionales reconocidas. Tal es el caso de la Corte Permanente de Arbitraje (CPA).
8. Corte Permanente de Arbitraje (CPA)
La secular Corte Permanente de Arbitraje (CPA) fue creada por la Convencin para la
Resolucin Pacfica de Controversias Internacionales, celebrada en La Haya en 1899 durante la
primera Conferencia para la Paz de La Haya. La Conferencia fue acordada a instancias del Zar
Nicols II de Rusia con la finalidad de buscar el medio ms objetivo de asegurar a todos los
pueblos los beneficios de una paz real y duradera, y sobre todo, poner freno al desarrollo
progresivo de los armamentos militares existentes. El logro ms concreto (y por ende
importante) de la Conferencia fue la creacin de la CPA: el primer mecanismo mundial para la
resolucin de controversias interestatales. La Convencin de 1899, que brind la base legal para
la CPA, fue revisada en la segunda Conferencia para la Paz de la Haya de 1907.
La CPA tiene su sede en el Palacio de la Paz de La Haya, especficamente construido para
acomodar esta institucin y terminado en 1913. El Palacio de la Paz sirve de anfitrin no slo a
la Corte Permanente de Arbitraje sino tambin a la Corte Internacional de Justicia, la Fundacin
Carnegie, la Academia de la Haya de Derecho Internacional y la prestigiosa Biblioteca de
Derecho Internacional del Palacio de la Paz.
Con 97 estados miembros, hoy por hoy la CPA se encuentra perfectamente situada entre la
coyuntura del derecho internacional pblico y privado para satisfacer las necesidades de una
comunidad internacional que evoluciona rpidamente. Bajo sus propios reglamentos de
procedimiento modernos, basados en el Reglamento de la CNUDMI (o UNCITRAL por sus
siglas en ingls United Nations Comission International Trade Law) extensamente usado y
observado, la CPA administra el arbitraje, la conciliacin y determinacin de hechos en
controversias que involucran diversas combinaciones de Estados, partes privadas y
organizaciones intergubernamentales. No slo los Estados buscan con ms frecuencia recurrir a
la CPA, sino que tambin el arbitraje comercial internacional puede ser conducido bajo el
auspicio de la CPA.
En un sentido estrictamente jurdico, la Corte Permanente de Arbitraje no es una corte (rgano
jurisdiccional), sino un rgano jurdico-administrativo del cual se desprenden los tribunales de
arbitraje. La conforman 600 personas de gran reputacin en reas especficas de la problemtica
internacional y que tienen alta estatura moral. Los pases que se sujetan a la Corte tienen el
derecho de nombrar a cuatro miembros, que permanecen en el cargo seis aos. Si su labor es
adecuada y no hay oposicin, pueden ser propuestos nuevamente. El verdadero representante de
la Corte es el Secretario General, quien preside la Oficina Internacional.
Tambin puede decirse que la CPA no es permanente, ya que los tribunales arbitrales no tienen
permanencia, se erigen de entre los miembros de la Corte cuando son seleccionan los rbitros
que componen un tribunal arbitral especfico. Puede darse la posibilidad de que por
consideraciones especiales los rbitros no formen parte de la Corte, aunque esta circunstancia
no es frecuente.
9. Diferencias entre el arbitraje internacional y la jurisdiccin internacional. Ventajas y
desventajas
La diferencia fundamental que existe entre el arbitraje y la jurisdiccin internacionales es que en
el caso de los tribunales internacionales de justicia, las sentencias son obligatorias con base en
un marco jurdico. Los Estados que se someten aceptan de antemano respetar las decisiones de

120

los jueces y obedecer las normas internacionales, se entabla un litigio entre las partes y se
desarrolla un proceso judicial. Las resoluciones se basan en procedimientos estrictos y en
normas previamente definidas. Los procedimientos son ms rigurosos que los del arbitraje.
En cuanto a las normas aplicables, la jurisdiccin internacional es ms estricta. Las normas bajo
las que funciona no pueden alterarse de acuerdo con las necesidades de las partes, situacin que
si puede presentarse en el arbitraje. En la jurisdiccin internacional aplica el derecho
internacional vigente, no puede haber excepciones ni innovaciones retroactivas.
Otras ventajas del arbitraje sobre la jurisdiccin es alta especializacin, celeridad de plazos,
costos econmicos, garantiza la imparcialidad de la resolucin, se conserva la confidencialidad
del litigio, alta flexibilidad del procedimiento, evita rompimientos permanentes de las partes y
privilegia el fondo sobre la forma.

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