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CONTRADICCIN DE TESIS 33/2007-PS.

SUSCITADA ENTRE LOS TRIBUNALES COLEGIADOS QUINTO Y PRIMERO, AMBOS EN MATERIA CIVIL DEL TERCER CIRCUITO.

MINISTRA PONENTE: OLGA SNCHEZ CORDERO DE GARCA VILLEGAS.


SECRETARIO: FRANCISCO OCTAVIO ESCUDERO CONTRERAS.

S N T E S I S: I MATERIA DE LA POSIBLE CONTRADICCIN: Si procede decretar o no las medidas provisionales en los interdictos de recuperar la posesin.

EL PROYECTO PROPONE: Declarar que no existe la contradiccin de tesis, ya que los tribunales colegiados manejan

consideraciones y puntos de derecho distintos, pues mientras uno refiere al interdicto de recuperar la posesin de un menor, el otro, alude al interdicto de recuperar la posesin de un inmueble, lo que evidentemente conduce a conclusiones diferentes, pues el punto de contradiccin debe partir de los mismos temas jurdicos; de ah que, en el caso a estudio, ambos Tribunales Colegiados en Materia Civil, Quinto y Primero del Tercer Circuito, se advierte que sus consideraciones recaen en cuestiones jurdicas distintas, ya que uno decreta las medidas provisionales tratndose del interdicto de recuperar la posesin de menores y el otro seala en el interdicto de retener la posesin de un inmueble que dichas medidas provisionales no son procedentes, por lo mismo, es evidente, que se manejan temas jurdicos completamente distintos, y no se satisfacen los requisitos para la existencia de la contradiccin de tesis.
PUNTO RESOLUTIVO:

NICO.- No existe la contradiccin de tesis a que este expediente 33/2007-PS se refiere, en trminos del cuarto considerando de este fallo.

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TESIS DE JURISPRUDENCIA INVOCADAS: CONTRADICCIN DE TESIS DE TRIBUNALES COLEGIADOS DE CIRCUITO. REQUISITOS PARA SU EXISTENCIA.

CONTRADICCIN DE TESIS. ES INEXISTENTE SI LOS CRITERIOS DIVERGENTES TRATAN CUESTIONES ESENCIALMENTE DISTINTAS.
CONTRADICCIN DE TESIS. ES IMPROCEDENTE LA DENUNCIA QUE SE FORMULA RESPECTO DE RESOLUCIONES EN LAS QUE EL PROBLEMA JURDICO ABORDADO ES DIFERENTE Y DE LO SOSTENIDO EN ELLAS NO DERIVA CONTRADICCIN ALGUNA.

FOEC-MTMZ.

II

CONTRADICCIN DE TESIS 33/2007-PS. SUSCITADA ENTRE LOS TRIBUNALES COLEGIADOS QUINTO Y PRIMERO, AMBOS EN MATERIA CIVIL DEL TERCER CIRCUITO.

MINISTRA PONENTE: OLGA SNCHEZ CORDERO DE GARCA VILLEGAS.


SECRETARIO: FRANCISCO OCTAVIO ESCUDERO CONTRERAS.

Mxico, Distrito Federal. Acuerdo de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, correspondiente al da diecinueve de septiembre de dos mil siete.

VISTOS;y RESULTANDO:

PRIMERO.- Mediante oficio CCST-A-35-03-2007 de dos de marzo de dos mil siete, suscrito por la Directora General de la Coordinacin de Compilacin y Sistematizacin de Tesis de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, por medio del cual remite a esta Primera Sala, el oficio 270/2007, signado por el Presidente del Quinto Tribunal Colegiado en Materia Civil del Tercer Circuito, por medio del cual hace del conocimiento de este Mximo Tribunal, la contradiccin de criterios entre los sustentados por ese Tribunal Colegiado al resolver por unanimidad de votos los amparos en revisin R. P. 313/2005 y R. P. 20/2007 y el sostenido por el Primer Tribunal de la misma materia y circuito, al resolver el amparo en revisin 193/2003.

SEGUNDO.- Por provedo de doce de marzo de dos mil siete, el Presidente de esta Primera Sala, orden formar y

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registrar el expediente relativo a la contradiccin de tesis con el nmero C.T. 33/2007-PS y solicit a los Presidentes de los tribunales de referencia, las resoluciones emitidas al resolver los asuntos citados en el resultando primero o copia certificada de ellas, as como la informacin necesaria para la integracin de la presente contradiccin.

TERCERO.- Una vez que los tribunales de referencia dieron cumplimiento a lo que se les solicit e integrado el expediente, por acuerdo de siete mayo de dos mil siete, esta Sala se avoc al conocimiento de la posible contradiccin, se orden dar vista al Procurador General de la Repblica y se turn el asunto a la seora Ministra Olga Snchez Cordero de Garca Villegas, para el efecto de elaborar el proyecto de resolucin respectivo.

El Agente del Ministerio Pblico de la Federacin formul pedimento, mediante oficio DGC/DCC/836/2007, de doce de junio de dos mil siete, en el que expuso que, se declare inexistente la contradiccin de tesis.

CONSIDERANDO:

PRIMERO.- Esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, es competente para conocer y resolver la presente denuncia de contradiccin de tesis, de conformidad con lo dispuesto por los artculos 107, fraccin XIII, constitucional, 197-A de la Ley de Amparo; y 21, fraccin VIII, de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin, por tratarse de una denuncia de posible contradiccin de criterios que fueron emitidos por Tribunales Colegiados sobre un tema de materia civil, la cual es del conocimiento exclusivo de esta Primera Sala.

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SEGUNDO.- La denuncia de contradiccin de tesis, proviene de parte legtima, en trminos del artculo 197-A, de la Ley de Amparo, toda vez que la formul el Presidente del Quinto Tribunal Colegiado en Materia Civil del Tercer Circuito.

TERCERO.- Ahora bien, con el fin de establecer y delimitar la materia de esta contradiccin, se estima conveniente transcribir las partes considerativas de las ejecutorias dictadas en los asuntos que oportunamente fueron sometidas a la potestad jurisdiccional de los Tribunales Colegiados contendientes, a fin de estar en aptitud de resolver si existe o no la controversia de criterios anunciada.

El Quinto Tribunal Colegiado en Materia Civil del Tercer Circuito, al resolver el ocho de septiembre de dos mil cinco, la revisin principal 313/2005, en lo que interesa consider:

TERCERO.- Son sustancialmente fundados los agravios hechos valer.--- Tiene razn el recurrente al manifestar que el Juez de Distrito debi limitarse a analizar si en el interdicto de recuperar la posesin procede o no decretar medidas precautorias, lo que se satisfizo con las consideraciones que expuso dicho juzgador al estimar fundados los conceptos de violacin; toda vez que tal cuestin es lo que constituye la litis en el amparo.--- Para corroborar lo expuesto se trascriben los aludidos conceptos

violatorios, que dicen: Se transgrede en perjuicio de la parte que represento lo contenido en los artculos 14 y 16 constitucionales, ya que el primero de ellos a la letra dice que: En los juicios del orden civil la sentencia definitiva deber ser conforme a la letra o a la

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interpretacin jurdica de la ley, y a falta de sta se fundar en los principios generales del derecho, y a su vez el artculo 16 en su primer prrafo seala que: Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento. As mismo se viola en perjuicio de la parte que represento lo contenido en los artculos 567, 569, 570, 572 fraccin III y 558 del enjuiciamiento civil del Estado ya que como se aprecia en los artculos antes citados los numerales 567 y 569 sealan que la niez debe ser objeto de especial atencin, cuidado y reconocimiento, adems tienen derecho a que se promueva y respete su personalidad individual, a que se les encauce e inculquen valores positivos de la convivencia y solidaridad humana; por su parte el diverso artculo 570, seala que ninguna de estas disposiciones debe ser interpretada en forma restrictiva respecto de los derechos y de los intereses superiores de la niez.- De lo sealado en los artculos que preceden la ley es muy clara al establecer que los intereses de los menores son superiores a cualquier otro derecho por lo que debe velarse siempre por el cuidado y proteccin de los nios, por lo tanto en el caso que nos ocupa se trata de la custodia provisional de un menor, del cual se expone su vida, toda vez que como qued acreditado con las constancias mdicas que se anexaron al escrito inicial de demanda ante la responsable, el menor se encuentra bajo vigilancia y tratamiento mdico ya que padece de una enfermedad que requiere la constante vigilancia mdica y la administracin de medicamentos especiales, de la cual

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la madre ha sido omisa en dar la atencin mdica que el menor requiere, ya que desde el da que abandon el domicilio conyugal, esto es, el da 17 diecisiete de septiembre del ao 2004 dos mil cuatro, jams ha llevado al menor a que sea atendido por un mdico, observndose en su salud un marcado

desmejoramiento, lo cual puede llevarlo a la muerte, tal y como sucedi con la menor hija de mi mandante de nombre **********, que por la misma causa y capricho de la madre, no se le proporcion la atencin mdica oportunamente, lo cual trajo como consecuencia que el da 22 veintids de septiembre del ao 2001 dos mil uno dejara de existir, razn por la cual la responsable al no permitir a la parte que represento acreditar la urgencia y la necesidad de la medida provisional solicitada, est violando las garantas de seguridad jurdica de mi mandante, al no permitirme demostrar la necesidad de la medida provisional solicitada.- Ahora bien el razonamiento que del auto le causa agravio a la parte que represento es que el juez responsable considera que si se otorgara la custodia provisional del menor ********** se estara resolviendo sobre el fondo del asunto fundando su razonamiento en el artculo 227 del procesal civil del Estado, el cual menciona que los hijos menores de siete aos debern quedar al cuidado de la madre. El anterior razonamiento es contrario a derecho, toda vez que de lo previsto en el artculo 572 fracciones II y III en el que se establece que si la madre tiene una conducta nociva a la salud psquica o fsica del menor, corresponder la custodia al padre siempre que rena los mismos requisitos de disposicin y posibilidad afectiva de custodia, as como de buena conducta, debido a lo anterior el juez responsable

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debi permitir que mi representado acredite los extremos anteriores ya que el hecho de que se le entregue la custodia provisional del menor a mi representado de ninguna manera significa que se le est entregando la posesin definitiva, ya que lo nico que se pretende es que el menor permanezca al lado del padre durante la tramitacin del juicio interdictal para que sea ste quien d la atencin mdica que el menor requiere, dado que la madre ha sido omisa en proporcionarle la asistencia mdica para el tratamiento de la enfermedad que pone en peligro la vida del menor tratando de evitar as que otro de los hijos del matrimonio pierda la vida por negligencias y caprichos de la madre situacin que la autoridad responsable le est negando demostrar, adems de la lentitud con que est proveyendo las peticiones que se le hacen ya que tan solo para acordar un recurso tard dos meses en resolver lo peticionado haciendo la aclaracin que cada da que pasa se expone ms la vida del menor en cuestin.- Con el hecho de que el juez responsable le niegue a mi mandante la custodia provisional del menor ********** contraviene lo dispuesto en los artculos 701 y 710 del enjuiciamiento civil del Estado ya que de una interpretacin armnica de estos preceptos se desprende que los juicios que tengan por objeto retener o recobrar la posesin interina de los derechos del padre o hijo, se tramitarn conforme a las reglas generales de los juicios sumarios y a las especiales del captulo sexto del cuerpo de leyes antes invocado, entendindose por tal todas las

disposiciones que forman el captulo de referencia por lo tanto debe de aplicarse de manera anloga lo que establece el artculo 710, el cual establece que cuando

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al promover el incidente de obra nueva (en este caso de recuperar la posesin de un menor), se solicite tambin la suspensin provisional de construccin (en este caso la suspensin de la desposesin del menor hacia su padre), si de los documentos presentados con la demanda o la informacin testimonial rendida en su caso, acreditan el derecho de promover la suspensin, el juez se trasladar al lugar en que se est practicando y despus de dar fe de la existencia de la misma, si lo estima pertinente, bajo la responsabilidad del

demandante ordenar la suspensin solicitada (en el caso que nos ocupa la entrega provisional del menor), y que se notifique desde luego su determinacin al dueo o encargado de la obra, que en este caso sera el emplazamiento a la madre del menor razn por la cual este H. Juzgado de Distrito debe conceder el amparo y proteccin de la justicia federal para efectos de que se le permita a mi representado demostrar la urgencia y necesidad de la medida cautelar solicitada entregndose de manera provisional la custodia del menor hijo al padre.- Cobra aplicacin al presente juicio de garantas lo contenido en las siguientes tesis de jurisprudencia que a la letra dicen:- Octava poca.Instancia: Tercera Sala.- Fuente: Semanario Judicial de la Federacin.- Tomo: I, primera parte-1, enero a junio de 1988.- Pgina: 314.- INTERDICTO DE RECUPERAR LA POSESIN DE UN MENOR. LA RESOLUCIN QUE SE PRONUNCIE DEBE LIMITARSE A LOS HECHOS PROBADOS RELATIVOS A LA POSESIN

(LEGISLACIN DEL ESTADO DE JALISCO) (la transcribe).- Amparo directo 5560/87. **********. 14 de enero de 1988. Cinco votos. Ponente: Jos Manuel Villagordoa Lozano. Secretario: **********.- Sptima

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poca.- Instancia: Tercera Sala.- Fuente: Semanario Judicial de la Federacin.- Tomo: 163-168 cuarta parte.Pgina: 77.- MENORES, INTERDICTO DE RETENER LA GUARDA DE. NATURALEZA (la transcribe).- Amparo directo 1266/78. **********. 8 de octubre de 1982. Unanimidad de cuatro votos. Ponente: ***********. Secretaria: ***********.- Sptima poca, cuarta parte:Volmenes 109-114, pgina 117. Amparo directo 396/78. **********. 30 de junio de 1978. Unanimidad de cuatro votos. Ponente: ***********.--- Al respecto es aplicable la jurisprudencia 305 del tomo VI del ltimo Apndice al Semanario Judicial de la Federacin, que precepta: LITIS CONSTITUCIONAL, MATERIA DE LA (la transcribe).--- La demanda natural, en lo conducente, previene: 8.- Debido a que mi esposa, sin causa justa, ni orden de autoridad me priv de mis derechos que como padre ejerzo sobre mi hijo, contraviniendo lo dispuesto por el artculo 572 del Cdigo Civil para esta entidad federativa, el cual dispone que es en inters un superior sano de la niez, de

desarrollarse

ambiente

familiar,

conformidad con el siguiente orden de preferencias: I.Con sus progenitores; II.- Cuando no convivan ambos progenitores, con la madre si es que existe la disposicin y la posibilidad afectiva de su custodia y adems, no tiene una conducta nociva a la salud fsica o psquica del menor; III.- En caso contrario a lo previsto en la fraccin anterior, corresponder la custodia al padre, siempre que rena los mismos requisitos de disposicin y posibilidad afectiva de custodia, as como de buena conducta en este caso se justifica la medida solicitada debido a la privacin de la atencin mdica que requiere el menor por parte

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de la madre, lo cual conlleva a la puesta en peligro de su vida, adems que esta situacin compromete la salud fsica y emocional del nio, siendo stas las razones por las que comparezco ante su seora a efecto de que se me haga la entrega inmediata de mi menor hijo, para continuar con su tratamiento mdico, y en virtud de la negativa de su madre a entregrmelo, es el motivo por el cual solicito la medida preventiva mencionada.- Por lo anteriormente expuesto y con fundamento en los artculos 618 fraccin IV, 620, 621, 701, 702 y dems relativos del enjuiciamiento civil del Estado, as como lo previsto en los artculos 555, 560, 561, 567, 568, 569, 572 fraccin III, 585 y dems relativos del Cdigo Civil del Estado de Jalisco, a usted C. juez atentamente- PIDO:- Primero.- Se admita el presente interdicto de recuperar la posesin de mi menor hijo, de nombre **********, en la va y forma propuestas, nombrando abogados patronos a los profesionistas que se mencionan, as como domicilio para recibir notificaciones, y autorizados a las

personas que se mencionan.- Segundo.- Previo al emplazamiento de la demandada solicito se seale da y hora para efecto de presentar informacin testimonial a cargo de dos personas que me comprometo a presentar el da y hora que se seale para tal efecto.Tercero.- Se dicte sentencia interlocutoria en donde se decrete la medida precautoria solicitada, ordenndose posteriormente emplazar a la demandada para que comparezca a defender sus derechos, y seguido que sea el juicio en todas sus etapas se venga a dictar sentencia definitiva en donde se me conceda la custodia definitiva obligando a la demandada a caucionar para efecto de que no me vuelva a privar de

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la tutela de mi menor hijo.- Cuarto.- En virtud de que el domicilio en donde actualmente se encuentra mi hijo es en la calle **********, nmero 207, en la colonia **********, en la ciudad de Toluca, Estado de Mxico, solicito se gire atento exhorto al C. Juez de lo Familiar de la ciudad de Toluca, en el Estado de Mxico, a efecto de que se digne llevar a cabo la diligencia de requerimiento y entrega de posesin de mi menor hijo el da y la hora que sea ordenado por dicha autoridad judicial, facultndose a dicha autoridad para que al momento de la diligencia haga uso de la fuerza pblica, rompiendo cerraduras en caso de oposicin, pidiendo la intervencin de la polica municipal de esa ciudad..-- Asimismo acierta el quejoso al aducir que el juez federal yerra al afirmar que son insuficientes las pruebas aportadas para conceder la medida, puesto que de la trascripcin acabada de realizar se

desprende que, adems de las documentales, se ofreci la testimonial; aunado a que, en efecto, no es ante la potestad federal donde debe demostrarse la negligencia de la madre para con el menor **********, sino ante el juez de primera instancia, quien en su momento decidir si la decreta o no.--- Procede, entonces, revocar la sentencia que se revisa y en su lugar otorgar la proteccin federal impetrada a efecto de que el juez responsable dejando insubsistente el auto reclamado pronuncie otro en el que admita a trmite la medida provisional, resolviendo en su oportunidad conforme a derecho..

Al fallar el diecisis de febrero de dos mil siete, la revisin principal 20/2007, en lo que interesa consider:

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TERCERO.-

Los

agravios

hechos

valer

son

infundados por una parte y en otra aun cuando fueran fundados, supliendo para ello parcialmente su

deficiencia de conformidad con lo dispuesto por el artculo 76 bis, fracciones V y VI, de la ley de la materia, seran inoperantes.--- Tiene razn la recurrente al manifestar que el juez federal dej de dar respuesta a los conceptos de violacin en los que arguye que: a) la resolucin reclamada es incongruente debido a que mientras la actora solicit retener la posesin de la menor, en el auto en que se admiti el incidente se le dio entrada como una medida precautoria de arraigo, en tanto que en dicha interlocutoria se orden que la ahora tercera perjudicada recuperara la citada

posesin; b) la accin interdictal prevista en el artculo 701 del enjuiciamiento civil del Estado, no contempla algn tipo de medida cautelar salvo las reservadas a los casos de obra nueva y peligrosa; c) la propia actora le entreg la posesin de la menor el veinticuatro de octubre de dos mil dos, por lo que debi respetarse el derecho que mantiene sobre ella, sobre todo si se atiende a que no presenta una conducta nociva para la salud fsica y mental de sta; d) debieron llevarse a cabo diligencias para mejor proveer, as como ordenar se citara a la propia quejosa y en su caso ordenar la investigacin acuciosa de los hechos a travs de la Direccin de Trabajo Social del Supremo Tribunal de Justicia, de acuerdo con lo que previene el artculo 82 del enjuiciamiento civil del Estado, y e) la testimonial desahogada es insuficiente a efecto de estimar urgente y necesaria la medida solicitada, ya que el testimonio presenta incoherencias e inconsistencias, puesto que, por ejemplo, al responder al sexto cuestionamiento los

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atestes mencionaron que conocan ampliamente el domicilio en el que habita la menor, en tanto que en la sptima, consistente en si saban cul era el de los demandados, manifestaron que slo recordaban el rumbo en que se encuentra (se aclara que los agravios slo refieren la falta de respuesta a los argumentos sintetizados en los incisos a) y b), mas, como se anticip, supliendo la deficiencia de la queja tambin se advierte que los restantes no fueron estudiados).--As, en reparacin de la indicada omisin se da respuesta a los referidos conceptos violatorios no analizados por el juzgador de amparo.--- Primeramente conviene dejar establecido que el acto reclamado lo constituye la resolucin de veintinueve de agosto de dos mil seis, a travs de la cual el juez a quo bsicamente declar procedente la medida cautelar solicitada por la actora para que se le reintegrara la custodia de la menor **********.---Es verdad que dicha demandante, al impetrar la citada providencia, expres que promova incidente de retencin de la menor, empero, de esa misma peticin se desprende que su intencin era que ese trmite tuviera por objeto regresar a la suscrita (a la infante) y dejar en custodia de su progenitora , de manera que si en el fallo reclamado se determin reintegrarle la guarda de la nia, es claro que no existe incongruencia, aunado a que, aparte de lo referido, en el mismo escrito de demanda expuso que no tena la posesin de su hija, por lo que no queda duda que en el fondo no poda solicitar que provisionalmente se ordenara la

mantuvieran en ella, sino que le fuera restituida; lo que se estima correcto conforme al espritu del artculo 2 del enjuiciamiento civil del Estado, que prev: La

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accin procede en juicio, aun cuando no se exprese su nombre o se exprese equivocadamente, con tal de que se determine con claridad la clase de prestacin que se exija del demandado y el ttulo o causa de la accin.--Sin que sea obstculo que el juez de origen haya admitido esa medida cautelar sealando que se trataba de un arraigo y finalmente hubiese resuelto conceder la custodia a favor de la tercera perjudicada, habida cuenta que en el indicado ocurso donde se solicit la providencia es en el que se fij la litis de dicho trmite incidental, de manera que es ste el que debe considerarse a fin de establecer la real intencin de la solicitante (que se le regresase la custodia) y no el auto en el que se le dio curso, puesto que no es el juzgador quien establece los lmites de la controversia, segn el espritu de la jurisprudencia que aparece publicada en la novena poca del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo XXI, enero, pgina 186, que dice: LITIS EN EL JUICIO NATURAL. PARA SU FIJACIN DEBE ATENDERSE A LAS ACCIONES COMPRENDIDAS EN LA DEMANDA Y LA

CONTESTACIN Y NO A LAS ASENTADAS EN EL AUTO ADMISORIO DE AQULLA (LEGISLACIONES DE LOS ESTADOS DE JALISCO Y TLAXCALA) (la transcribe).--- En otro aspecto, es cierto que en el captulo relativo a los interdictos no se prev como medida precautoria la custodia provisional de

menores, sin embargo, se estima inoperante la manifestacin correspondiente como enseguida se explica.--- La accin interdictal tiene como justificacin prevenir que una persona, de iniciativa propia, prive de la posesin a otra, esto es, que sin mandato de autoridad se quite al accionante la posesin, adems

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de que tiene como finalidad proteger dicha posesin interina o provisional.--- Los interdictos constituyen procedimientos especiales a los que la ley les reconoce cierto grado de preferencia en su tramitacin y resolucin, ya que por la naturaleza de las instituciones que protegen, como sera la posesin interina de los derechos de padre o de hijo, existe urgencia de que se resuelvan sin dilacin alguna.--- No obstante la esencia preferencial de los interdictos, el promovente de la accin puede solicitar que se resuelva provisionalmente sobre la posesin del menor, esto es, tiene derecho a que se decida sobre los aspectos a que hace referencia el precepto 701 del enjuiciamiento civil del Estado (que establece: Los juicios que tengan por objeto retener o recobrar la posesin interina de los derechos de padre o de hijo, de una cosa, suspender la ejecucin de una obra nueva, o que se practiquen respecto de la que amenaza ruina o de un objeto que ofrece riesgo, las medidas conducentes a precaver el dao, se tramitarn con sujecin a las reglas generales de los juicios sumarios y a las especiales de este captulo), no obstante que el captulo en que son regulados no prevea tal

providencia, en razn de que las consecuencias que puede ocasionar el hecho de que se dilucide dicha posesin temporal hasta la culminacin del

procedimiento, pueden ser graves e irreversibles, sobre todo tratndose de los derechos de un infante, ya que se debe velar por su inters y bienestar.--- Sin que sea vlido afirmar que la medida cautelar solicitada se opone al interdicto principal hecho valer, puesto que sta al ser esencialmente transitoria no resuelve el fondo del asunto, sino que slo tiene un

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carcter

accidental,

provisional

previsor,

independientemente de lo que con posterioridad se decida en el interdicto.--- Sobre el particular cobra aplicacin la tesis de este tribunal colegiado, visible en la novena poca del Semanario Judicial de la

Federacin y su Gaceta, tomo XXII, octubre, pgina 2331, que dice: CUSTODIA PROVISIONAL DE UN MENOR. SI ES PROCEDENTE SOLICITARLA COMO MEDIDA PREVIA EN EL INTERDICTO DE RECUPERAR LA POSESIN (LEGISLACIN DEL ESTADO DE

JALISCO) (la transcribe).--- As, es claro que no se comparte el criterio que sostiene el Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil de este Tercer Circuito, en la tesis de rubro: NO INTERDICTO PROCEDE DE RETENER LA

POSESIN.

DECRETAR SU

MEDIDAS TRMITE

PROVISIONALES

DURANTE

(LEGISLACIN DEL ESTADO DE JALISCO), que invoc la quejosa en sus conceptos de violacin, por lo que deber hacerse la correspondiente denuncia de contradiccin.--- Pasando a otra cosa, es inexacto que la actora haya confesado que entreg la citada nia a la ahora recurrente, toda vez que si bien en el libelo actio natural (donde tambin se solicit la medida cuyo decretamiento se analiza), expres que la demandada tena en posesin a la infante, no manifest que haya obedecido a que de manera voluntaria se la hubiera entregado, sino por la circunstancia de que debido a ciertas condiciones haban tenido que vivir la propia accionante y su hija con la reo y su esposo, y que fue sta quien en determinadas ocasiones no le permita llevarse a la menor para finalmente, el quince de enero de dos mil seis, ya no autorizarle entrar a la finca en que habitaban, quedndose con su hija, lo que se

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corrobora de lo narrado en el punto 3 del captulo de hechos del escrito en mencin, que dice: Toda vez que mi pareja se encuentra recluida en el Centro Preventivo de Readaptacin Social del Estado, ya que enfrenta un delito, la hoy demandada **********, y **********, me ofrecieron que me fuera a su casa mientras se resolva la situacin legal de mi pareja, con el objeto de que no fuera una carga pesada en el domicilio que

anteriormente ocupaba con el seor ********** y ********** su esposa, la hoy demandada seora **********, me propuso, que nicamente me llevara a mi hija de nombre **********, porque como ramos las dos mujeres y mis dos hijos siendo varones se quedaran con el **********, cuestin que platiqu con mi pareja ********** estuvimos de acuerdo en que dos de mis hijos se quedaran a vivir provisionalmente con el to de mi marido de nombre ********** y que la suscrita fuera a vivir con los hoy demandados, junto con la menor de nombre ********** al domicilio en la finca marcada con el nmero 7082 de la calle F. I. Madero en la colonia Jocotn en **********, Jalisco, cuestin que as realic y durante todo el tiempo estuve viviendo con ********** y ********** pero siempre visitando a mis otros hijos, para que los tres se desarrollaran en forma familiar como toda gran familia, pasado un tiempo aproximadamente el cinco de enero del ao en curso, fui con la finalidad de ver a mis hijos al domicilio donde se encontraban con el to de mi marido, asunto que le molest a los demandados dicindome que no me dejaran ir a la nia ya que se poda criar mal al saber que su padre se encontraba detenido, con la finalidad de arreglar lo del registro de nacimiento de mis hijos, de igual manera cuando trataba de llevarme a mi hija a algn lado ya

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sea a la tienda o al parque o a convivir con mis hijos con el **********, la hoy demandada ********** se negaba a que me llevara a la nia que de ah no la sacaba, despus de esto siendo el da 15 de enero del ao en curso le mencion que el ********** iba a apoyar a registrar a mis hijos razn por la que acept y al realizar los trmites extemporneos le mencion a la demandada **********, que ocupaba a mi menor hija lo cual me neg rotundamente que ella la llevara a donde le mencionara qu registro y slo as que de otra forma como le hiciera no me dejaba a mi hija, me empez a poner pretextos diciendo que no me llevara ms a mi hija para que conviviera con mis otros dos hijos, ya que no era conveniente porque su pap se encontraba detenido y que era un delincuente, y que ella hara todo lo posible para que no pasara esa vergenza y mal ejemplo, claro sin tomarme en cuenta, a tal grado que a partir de ese da ya no me dej regresar a casa slo me dijo que ya no era bien recibida y me dijo que despus fuera por mis cosas, lo que el da 17 de enero del ao en curso aproximadamente a las 15 horas, en compaa de un amigo de mi marido fuimos a recoger las cosas las cuales me entreg en una sbana sin siquiera dejarme ver a la nia me ech a la calle la ropa y no me qued otra que retirarme ya que amenaz diciendo que me fuera sino quera ms problemas (a fojas 133 y 134 del juicio de amparo).--- No es obstculo para la procedencia de la medida que se afirme que la actora presenta una conducta nociva para la salud fsica y mental de la menor, ni que debieron llevarse a cabo diligencias para mejor proveer ordenando una investigacin acuciosa de los hechos a travs de la Direccin de Trabajo Social del Supremo

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Tribunal de Justicia, ya que lo primero, aparte de que por el momento no se encuentra acreditado, fue expuesto hasta cuando la ahora quejosa contest la demanda, siendo que de acuerdo con el arbigo 249 del enjuiciamiento civil del Estado, al dictarse las medidas cautelares slo debe atenderse a que quien las solicite demuestre el derecho que le asiste, como lo hizo el juez natural, sin que sea vlido analizar cuestiones ajenas a ese tpico, puesto que stas, en todo caso, de estimarse procedentes, sern materia de anlisis en el fondo del asunto. Adems, tampoco era viable recabar dictamen alguno de la dependencia citada, habida cuenta que por la premura en el trmite de las providencias precautorias, el juez debe dictarlas en forma inmediata (slo es procedente desahogar la testimonial en el caso que quien gestione la medida pretenda acreditar su inters), sin esperar a tener a la vista algn otro dato.--- Tambin es inexacto que la testimonial desahogada sea insuficiente para acreditar la urgencia y necesidad de la medida, porque si bien pudiera parecer que los deponentes dieron respuestas incongruentes al sexto y sptimo cuestionamientos (que en su orden dicen: Que diga el testigo si sabe y le consta si actualmente la menor **********, vive en la finca marcada con el nmero 7082 de la calle F. I. Madero en la colonia Jocotn en **********, Jalisco y Que diga el testigo si sabe y le consta el domicilio que habitan los seores ********** y **********), puesto que a la primera manifestaron que la menor s viva en ese sitio y a la segunda de ellas uno respondi que no conoca el rumbo y el otro que no recordaba el nmero, sin embargo, se advierte que ambos testigos al final de cuentas coinciden en sealar que la menor habita en el

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domicilio

de

los

demandados,

aparte

de

que

concuerdan en referir que stos son quienes no quieren regresar la infante a la accionante porque afirman que es una mala influencia (al contestar a la octava interrogante consistente en: Que diga el testigo si sabe y le consta porqu motivos la menor ********** est viviendo en el domicilio que ocupan ********** y **********), con lo que se demuestra la urgencia de la medida ante la necesidad de que la menor sea reincorporada a su madre, que es la persona a quien originalmente le corresponde su guardia y custodia como con acierto lo estim el juzgador federal.--Agotado el estudio de los motivos de inconformidad desdeados en el fallo que se revisa, ahora se analizan los restantes agravios.--- La recurrente aduce que: 1) no desatiende lo que prevn los dispositivos 567 a 577 y 585 del Cdigo Civil de la entidad, tampoco los diversos criterios que existen sobre la custodia derivada del ejercicio de la patria potestad, menos que en condiciones normales los menores no pueden estar mejor con otra persona que su madre, pero que en el caso es ilegal la medida decretada ya que aparte de que lo reclamado es incongruente con lo fallado, fue la propia actora quien le deriv la custodia de la menor; 2) tratndose de interdictos la ley procesal civil no prev providencias cautelares, salvo tratndose de obra nueva o peligrosa, y 3) no obstante que el Juez de Distrito haya aplicado la apariencia del buen derecho, en el caso no se discute si en autos hay o no pruebas suficientes para decretar la susodicha medida, sino que el juzgador previamente debi cerciorarse del estado y condiciones en que se encontraba la menor, girando adems oficio a la citada direccin de trabajo

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social, para que emitiera dictamen en el que auxiliara al juez en su determinacin, puesto que al haber separado a la menor de su lado, es con lo que en realidad se le causar un dao irreparable.--- Con relacin a los anteriores agravios este colegiado, en obvio de repeticiones, tiene por reproducidas las consideraciones que sobre tales tpicos se expresaron al dar respuesta a algunos de los conceptos de violacin cuyo estudio omiti el juez federal,

consistentes esencialmente en que: no hubo la referida incoherencia, la accionante no confes haber

entregado a la infante, en los indicados interdictos s procede decretar la custodia provisional y no era menester que el juez natural se allegara de ms probanzas para proveer la medida precautoria, pues bastaba con que la actora acreditara su derecho para solicitarla, dado que as lo prev la ley de acuerdo a la naturaleza de las providencias cautelares.--- Por otra parte, al margen de que el dispositivo 701 del enjuiciamiento civil del Estado, prev la accin interdictal para retener y recuperar la posesin interina de los derechos de padre o de hijo, por lo que es innecesario aplicar el arbigo 16 del mismo

ordenamiento, se estima que en la especie en realidad no se encuentra a discusin si dicho trmite es procedente o no, sino la legalidad de una medida precautoria emitida en l, de suerte que aun cuando fundada dicha alegacin resulta inoperante, habida cuenta que en nada trasciende al verdadero punto de la litis.--- Si bien los interdictos por su naturaleza no resuelven cuestiones definitivas, no por ello puede estimarse que en la resolucin reclamada se est fallando el fondo del asunto, toda vez que, como se

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dijo, por ser la providencia cautelar esencialmente temporal no dirime la sustancia de la controversia, sino que slo tiene un carcter accidental, provisional y previsor, independientemente se decida en de el lo que con La

posterioridad

interdicto.---

circunstancia de que la infante, segn afirma la recurrente, haya sido segregada del ncleo en que se encontraba viviendo ptimamente (lo que asegura demuestra con las fotos que adjunt a su escrito de contestacin de demanda), no da al acto reclamado el carcter de privativo, puesto que con independencia de ello es factible que en la sentencia definitiva se resuelva lo contrario a la providencia precautoria otorgndose la custodia de la menor a favor de la reo.-- Tampoco era menester, como con acierto lo resolvi el juez federal, llamarla previo al decretamiento de la medida por haber brindado a la infante amor, apoyo, cario, atencin, educacin, salud, entre otros valores, ya que, sostiene, su madre no est en aptitud de hacerlo por sus adicciones y oficio que desempea, toda vez que, se insiste, la providencia no decide ms que en forma provisional lo relativo a la guarda de la menor, justo como lo estim la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en la jurisprudencia que aparece publicada en la novena poca del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo XIX, junio, pgina 138, que precisa: MEDIDAS PRECAUTORIAS TRATNDOSE DE LA GUARDA Y CUSTODIA DE MENORES DE EDAD. NO PROCEDE, PREVIO A SU IMPOSICIN, OTORGAR LA GARANTA DE AUDIENCIA EN SU FAVOR Y EN EL DEL CNYUGE EJECUTADO (LEGISLACIN DEL ESTADO DE JALISCO) (la transcribe).--- Es cierto que no

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habra lgica en establecer la existencia del arbigo 577 del Cdigo Civil del Estado (que dice: Cuando la convivencia del menor con determinadas personas vaya en detrimento de los preceptos establecidos en este captulo, incluyndose a quienes sobre l ejercen la patria potestad, el juez podr decretar la cesacin de esa convivencia a peticin de cualesquiera de los ascendientes; del Consejo de Familia o del Ministerio Pblico), si en todo evento correspondiera a la madre la custodia del menor, empero en la especie no est a discusin la prdida de dicha guarda, sino que la quejosa obtuvo resolucin donde provisionalmente se le otorga, de manera que no puede ser analizada cuestin alguna atinente a si debe quitrsele a la actora, por alegaciones relativas a la actividad a la que se dedica o sus adicciones.--- Finalmente, dada la naturaleza preventiva de la custodia provisional y en atencin a lo referido por el juez federal, en el sentido de que es la madre quien puede prestar los mejores cuidados a la menor, es claro que por esa sola circunstancia se est previendo un dao irreparable o evitando que se agrave si es que alguno fue causado con la estada de la menor con personas que no son su progenitora, no obstante que en los escritos de demanda y contestacin no se hayan expresado hechos concretos en que se sustente un menoscabo en particular contra la menor..

La primer ejecutoria de amparo dio origen a la siguiente tesis aislada:


Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta

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XXII, Octubre de 2005 Tesis: III.5o.C.99 C Pgina: 2331

CUSTODIA PROVISIONAL DE UN MENOR. S ES PROCEDENTE SOLICITARLA COMO MEDIDA PREVIA EN EL INTERDICTO DE RECUPERAR LA POSESIN (LEGISLACIN DEL ESTADO DE JALISCO). Conforme lo prescriben los artculos 701 y 702 del enjuiciamiento civil local, los interdictos constituyen procedimientos especiales a los que la ley les reconoce cierto grado de preferencia en su tramitacin y resolucin, ya que por la naturaleza de las instituciones que protegen, como sera la posesin interina de los derechos de padre o de hijo, existe urgencia de que se resuelvan sin dilacin alguna. En ese contexto, el promovente de la accin interdictal puede solicitar a travs de un incidente que se resuelva provisionalmente sobre la custodia del menor, aun y cuando el captulo VI del aludido enjuiciamiento no prevea la medida, en razn de que las consecuencias pueden ser graves e irreversibles por el hecho de que tenga que dilucidarse hasta la culminacin del asunto, sobre todo tratndose de derechos concernientes a menores en que debe velarse por su inters y bienestar. Adems, dicha medida no se opone al interdicto, puesto que no resuelve el fondo del asunto, es nicamente accidental, provisional y previsora..

El Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Tercer Circuito, al resolver la revisin 193/2003, el cinco de junio de dos mil tres, consider en lo que interesa:

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IV. Son jurdicamente ineficaces los transcritos agravios.--- El Juez de Distrito neg la proteccin federal solicitada porque consider que no era violatoria de garantas la resolucin reclamada, que se hizo consistir en el acuerdo dictado el veintinueve de agosto de dos mil dos (foja 52 del juicio de amparo), mediante el cual se determin que no era procedente revocar el diverso provedo de diecinueve de junio del mismo ao (foja 47), en el que el juez responsable acord en forma desfavorable la solicitud del actor, aqu quejoso, en el sentido de que se dictaran medidas provisionales en el interdicto promovido por ste, a efecto de que cesaran los actos de perturbacin ejecutados por los demandados en el predio cuya posesin ostent el actor, en tanto que, dijo el juez, la medida provisional solicitada deba ser materia de la sentencia que resolviera la accin interdictal de que se trata.--- En contra de lo anterior, el recurrente seala en los agravios primero y segundo que deba tomarse en consideracin que los interdictos eran procedimientos urgentes y especiales en los que el juez natural tena facultades para dictar todas y cada una de las medidas que sean necesarias para lograr que las cosas se dejen en el estado en que se encuentran y, en todo caso, en la sentencia definitiva podran modificarse o

confirmarse tales medidas provisionales.--- Pues bien, tales motivos de inconformidad resultan infundados, en atencin a las razones que en seguida se precisan.-Es cierto que los interdictos constituyen

procedimientos especiales a los que la ley les reconoce cierto grado de preferencia en su tramitacin y resolucin, pues por la naturaleza de las

instituciones que protegen existe urgencia de que se

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resuelvan sin dilacin alguna. Ello se confirma con lo dispuesto por el artculo 702 del Cdigo de

Procedimientos Civiles, que textualmente seala: Los jueces debern tramitar los juicios a que se refiere el artculo anterior con preferencia a todos los dems sumarios, pudiendo actuar cuando las circunstancias lo requieran en das y horas hbiles, sin previa habilitacin.--- Sin embargo, tal circunstancia no justifica que, en tratndose de interdictos de retener la posesin como el que nos ocupa, el juez de los autos decrete medidas provisionales durante el trmite del procedimiento encaminadas a evitar o prevenir que quien ha sido sealado como perturbador de la posesin del actor se abstenga de realizar tales actos de molestia, en tanto que, en principio, la ley no prev la adopcin de dichas medidas para esa clase de interdictos.--En efecto, dentro del captulo

denominado De los interdictos contenido en el Ttulo Undcimo del Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Jalisco nicamente se prev la adopcin de medidas provisionales para los interdictos de obra nueva y obra peligrosa, puesto que los artculos 710 y 717 del mencionado cuerpo de leyes sealan,

respectivamente, que para los primeros el juez podr ordenar la suspensin provisional de la obra, en tanto que, en relacin con los segundos, se autoriza al juzgador que adopte medidas urgentes para evitar los riesgos que ofrezca la obra, medidas que deben decretarse en todo caso previa ponderacin del juez sobre la necesidad de stas, en trminos de lo que estipulan los citados numerales, y antes del

emplazamiento del demandado, conforme lo establece el artculo 718 del propio ordenamiento legal; empero,

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respecto de los interdictos de retener la posesin no se encuentra en el citado captulo de la legislacin en consulta precepto alguno que faculte al juez para que decrete medidas provisionales durante el trmite del mismo, menos an se precisan reglas especficas para la tramitacin y adopcin de tales medidas, como s acontece, por el contrario, tratndose de los interdictos de obra nueva y obra peligrosa aludidas con

antelacin.--- Ello se explica con el hecho de que la adopcin de medidas provisionales en los interdictos de retener la posesin tendra como nica finalidad impedir o evitar qu o a quin se le seala como perturbador se abstenga de realizar actos tendientes a una usurpacin violenta en contra del supuesto poseedor o a impedir el ejercicio de su derecho, lo cual como atinadamente lo sostuvo el juez federal, es materia del fondo de la controversia, pues al respecto, el artculo 15 del Enjuiciamiento Civil del Estado de Jalisco, que prev la accin interdictal que compete a quien se siente afectado en la posesin de un inmueble por actos de perturbacin, seala cul es el objeto que se persigue con el ejercicio de dicha accin y, en ese sentido, seala: El objeto de esta accin es poner trmino a la perturbacin, indemnizar al poseedor, y que el demandado afiance no volver a perturbar y sea conminado con multa o arresto, para el caso de reincidencia.--- Luego, resulta inconcuso que de decretar medidas provisionales para prevenir al

demandado de que se abstenga de ejecutar actos de perturbacin en contra del actor sin cercioramiento previo por parte del juzgador del derecho y la necesidad de tales medidas, lo cual, como se vio, s se prev para los citados interdictos de obra nueva y obra

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peligrosa, se estara prejuzgando sin contar con elementos suficientes sobre aspectos que deben dilucidarse en la resolucin de fondo, tales como el hecho de una posesin provisional por parte del actor y la ejecucin de actos de perturbacin por parte del demandado, lo cual, se insiste, debe ser materia de estudio del fondo del interdicto de que se trata.--- Por lo dems, resulta irrelevante el tercer motivo de inconformidad, en el que se sostiene que es inaplicable la tesis invocada por el juez de amparo con el rubro: INTERDICTO PARA RECUPERAR LA POSESIN. LOS ARTCULOS 601 Y 603 DEL DEL CDIGO ESTADO DE DE

PROCEDIMIENTOS

CIVILES

TAMAULIPAS, QUE REGULAN EL PROCEDIMIENTO RESPECTIVO, VIOLAN LA GARANTA DE AUDIENCIA PREVISTA EN EL ARTCULO 14 DE LA CONSTITUCIN FEDERAL, pues si bien es cierto que lejos de interpretar el sentido de una norma legal, en dicho criterio se establece la inconstitucionalidad de un precepto inserto en una legislacin de otra entidad federativa, lo cual no es objeto de estudio en este asunto, tambin es verdad que an sin la cita de la referida tesis son objetivamente correctas las

consideraciones sustentadas por el Juez de Distrito para negar la proteccin federal solicitada..

La ejecutoria de amparo dio origen a la tesis, cuyos datos de localizacin y texto son los siguientes:
Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: XVIII, Septiembre de 2003 Tesis: III.1o.C.141 C Pgina: 1392

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INTERDICTO PROCEDE

DE

RETENER

LA

POSESIN.

NO

DECRETAR

MEDIDAS

PROVISIONALES

DURANTE SU TRMITE (LEGISLACIN DEL ESTADO DE JALISCO). Es cierto que los interdictos constituyen procedimientos especiales a los que la ley les reconoce cierto grado de preferencia en su tramitacin y resolucin pues, por la naturaleza de las

instituciones que protegen, existe urgencia de que se resuelvan sin dilacin alguna, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 702 del Cdigo de

Procedimientos Civiles del Estado de Jalisco; sin embargo, tal circunstancia no justifica que, en

tratndose de interdictos de retener la posesin, el Juez de los autos decrete medidas provisionales durante el trmite del procedimiento encaminadas a evitar o prevenir que quien ha sido sealado como perturbador de la posesin del actor se abstenga de realizar tales actos de molestia, en tanto que, en principio, la ley no prev la adopcin de dichas medidas para esa clase de interdictos, ya que dentro del captulo VI, denominado "De los interdictos" contenido en el ttulo undcimo del cdigo citado del Estado de Jalisco, nicamente se prev la adopcin de medidas provisionales para los interdictos de obra nueva y obra peligrosa..

CUARTO.- En primer lugar debe determinarse si en el caso existe contradiccin de criterios, pues slo en tal supuesto es dable determinar cul es el que debe prevalecer.

Para que exista materia a dilucidar en contradiccin de tesis debe existir cuando menos formalmente, una oposicin de

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criterios jurdicos en los que se analice cuestiones jurdicas esencialmente iguales, es decir, para que sea procedente la contradiccin denunciada debe referirse a las consideraciones, razonamientos o interpretaciones jurdicas, vertidos dentro de la parte considerativa de las sentencias respectivas.

En otras palabras, existe contradiccin de criterios cuando concurren los requisitos siguientes:

a) Que al resolver los negocios jurdicos se examinen cuestiones esencialmente iguales y se adopten criterios jurdicos discrepantes. b) La diferencia de criterios deber presentarse en las consideraciones, razonamientos o interpretaciones jurdicas de las sentencias en contradiccin y, c) Que los distintos criterios provengan del examen de los mismos elementos.

Al respecto es aplicable la jurisprudencia sustentada por el Tribunal Pleno de esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin, que textualmente dice:
Novena poca Instancia: Pleno Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: XIII, Abril de 2001 Tesis: P./J. 26/2001 Pgina: 76

CONTRADICCIN

DE

TESIS

DE

TRIBUNALES

COLEGIADOS DE CIRCUITO. REQUISITOS PARA SU EXISTENCIA. De conformidad con lo que establecen los artculos 107, fraccin XIII, primer prrafo, de la

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Constitucin Federal y 197-A de la Ley de Amparo, cuando los Tribunales Colegiados de Circuito

sustenten tesis contradictorias en los juicios de amparo de su competencia, el Pleno de a Suprema Corte de Justicia de la Nacin o la Sala que corresponda deben decidir cul tesis ha de prevalecer. Ahora bien, se entiende que existen los tesis

contradictorias

cuando

concurren

siguientes

supuestos: a) que al resolver los negocios jurdicos se examinen cuestiones jurdicas esencialmente iguales y se adopten posiciones o criterios jurdicos

discrepantes; b) que la diferencia de criterios se presente en las consideraciones, razonamientos o interpretaciones jurdicas de las sentencias

respectivas; y, c) que los distintos criterios provengan del examen de los mismos elementos..

Establecido lo anterior, se procede a examinar si en la especie se d o no la contradiccin de criterios denunciada.

Debe sealarse que de la ejecutoria de amparo derivada de la revisin principal 313/2005, dictada por el Quinto Tribunal Colegiado en Materia Civil del Tercer Circuito, se advierte que **********, promovi Interdicto de Recuperar la Posesin del menor ********** en contra de **********, reclamando, entre otos

conceptos, su entrega provisional y posteriormente definitiva, radicndose al respecto el Juicio Civil Sumario 340/2005, del ndice del Juzgado Sptimo de lo Familiar de la ciudad de Guadalajara, Jalisco.

En acuerdo de catorce de marzo de dos mil cinco, se provey lo relativo a la peticin del actor respecto del incidente de

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recuperar en forma provisional la custodia de su menor hijo, la cual fue negada bajo el argumento toral de que, de resolver en ese momento de manera favorable a los intereses de la parte actora, se estara decidiendo y resolviendo el fondo del asunto, sin que previamente se le otorgara la garanta de defensa a la parte demandada. Contra dicho acuerdo se interpuso recurso de revocacin, y el diecisis de mayo de dos mil cinco, se neg revocar la resolucin recurrida.

Este ltimo acuerdo de diecisis de mayo constituy el acto reclamado en el juicio de garantas quedando registrado con el nmero 550/2005-V el cual fue resuelto el trece de julio de dos mil cinco negando el amparo solicitado.

Inconforme la parte quejosa con dicha resolucin, interpuso el recurso de revisin nmero 313/2005, el cual fue resuelto en sesin de ocho de septiembre de dos mil cinco, revocando la sentencia recurrida y concediendo el amparo, bsicamente, porque de manera equivocada el Juez afirm, que eran insuficientes las pruebas aportadas para conceder la medida solicitada, ya que se adverta que adems de las documentales que se ofrecieron, tambin estaba la testimonial, aunado al hecho de que no era ante el Juez Federal donde deba demostrarse la negligencia de la madre para con el menor, sino ante el Juez de Primera Instancia, quien en su momento decidira si decretaba o no la medida solicitada, por lo tanto, la proteccin la concedi para el efecto de que, dejara insubsistente el acto reclamado y pronunciara otro en el que admitiera a trmite la medida provisional y resolviera en su oportunidad conforme a derecho.

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En cuanto a la ejecutoria de amparo derivada de la revisin principal 20/2007, dictada por el Quinto Tribunal Colegiado en Materia Civil del Tercer Circuito, de diecisis de febrero de dos mil siete, se advierte que ********** en escrito de doce de junio de dos mil seis, ante el Juzgado de lo Familiar, promovi ante la va civil sumaria, interdicto para recobrar la posesin y custodia de su menor hija ********** en contra de los seores ********** y **********.

El veintinueve de agosto de dos mil seis, en la interlocutoria respectiva se decret la entrega de la guardia y custodia de la menor a su progenitora **********, en tal virtud se requiri a los demandados para que entregaran a la menor, apercibindolos que en caso de incumplimiento se haran acreedores a las penas y sanciones que establece el Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Jalisco; asimismo, se previno a la parte demandada para que se abstuviera de pertubar dicha custodia,

apercibindolos que de no hacerlo se procedera conforme a derecho. El veintisis de septiembre de dos mil seis, se llev a cabo la ejecucin de dicha interlocutoria.

La resolucin de veintinueve de agosto de dos mil seis, es la que constituy el acto reclamado en el juicio de garantas nmero 1026/2006-I, del cual conoci el Juez Primero de Distrito en Materia Civil del Estado de Jalisco y mediante sentencia de trece de diciembre de dos mil seis, neg el amparo solicitado.

Inconforme la parte quejosa, interpuso recurso de revisin el cual qued registrado con el nmero 20/2007, siendo resuelto el diecisis de febrero de dos mil siete, en el sentido de confirmar la sentencia recurrida y negar el amparo solicitado por **********, demandada en el juicio natural, bajo la razn toral de que no

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obstante la esencia preferencial de los interdictos, el promovente de la accin puede solicitar que se resuelva provisionalmente sobre la posesin del menor, esto es, tiene derecho a que se decida sobre los aspectos a que hace referencia el artculo 701, del enjuiciamiento civil de ese Estado, no obstante que el captulo en que son regulados no prevea tal providencia, en razn de que las consecuencias que puede ocasionar el hecho de que se dilucide dicha posesin temporal hasta la culminacin del procedimiento, pueden ser graves e irreversibles, sobre todo tratndose de los derechos de un infante, ya que se debe velar por su inters y bienestar. Sin que sea vlido afirmar que la medida cautelar solicitada se opone al interdicto principal hecho valer, puesto que sta, al ser esencialmente transitoria, no resuelve el fondo del asunto, sino que solo tiene un carcter accidental, provisional y previsor, independientemente de lo que con posterioridad se decida en el interdicto. Al caso invoc la tesis del rubro: CUSTODIA PROVISIONAL DE UN MENOR. SI ES PROCEDENTE SOLICITARLA COMO MEDIDA PREVIA EN EL INTERDICTO DE RECUPERAR LA POSESIN (LEGISLACIN DEL ESTADO DE JALISCO) y seal que no se comparta el criterio del Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Tercer Circuito del rubro: INTERDICTO DE RETENER LA POSESIN. NO PROCEDE DECRETAR MEDIDAS PROVISIONALES

DURANTE SU TRMITE (LEGISLACIN DEL ESTADO DE JALISCO).

Por otro lado, del anlisis de la ejecutoria del recurso de revisin 193/2003, dictada por el Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Tercer Circuito, en contienda, se advierte que **********, en escrito de quince de mayo de dos mil dos, formul en la va civil sumaria, interdicto para retener la posesin, en

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contra de ********** de ********** y **********, respecto del inmueble conocido como ********** en **********. Por escrito de treinta de mayo de dos mil dos, el actor solicit al Juez que requiriera al demandado o a los demandados para que, se abstengan de pertubar el bien inmueble materia del interdicto hasta que se resuelva el juicio en sentencia definitiva.

En auto de diecinueve de junio de dos mil dos, el juez natural seal, que no haba lugar a decretar la medida provisional solicitada ya que sta es materia de la sentencia definitiva. Inconforme con la anterior determinacin la parte actora interpuso recurso de revocacin. El Juez responsable en auto de veintinueve de agosto de dos mil dos, resolvi que los agravios resultaban infundados e inatendibles para revocar el provedo impugnado, porque la medida solicitada, son cuestiones que se resolveran al dictar la sentencia, ya que de decretar la medida an siendo provisional, se estara presumiendo que el actor acredit su accin y en consecuencia el interdicto quedara sin materia, y se violaran las garantas contenidas en los artculos 14 y 16 Constitucionales, por lo mismo, deba quedar firme para todos los efectos legales.

Esta ltima resolucin, es la que constituy el acto reclamado en el juicio de amparo indirecto 976/2002-IV, en el que el Juez de Distrito, neg el amparo solicitado, mismo que recurri a travs del recurso de revisin y en el que esencialmente el Primer Tribunal Colegiado ya mencionado, confirm la sentencia del Juez de Distrito en el mismo sentido, bajo la razn fundamental, de que es cierto que los interdictos constituyen procedimientos especiales a los que la ley reconoce cierto grado

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de preferencia en su trmite y resolucin, pues por la naturaleza de las instituciones que protegen, existe urgencia de que se resuelvan sin dilacin alguna, lo que se confirma con el artculo 702, del Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Jalisco, pero tal circunstancia como lo es el interdicto de retener la posesin, no justifica que el Juez decrete medidas provisionales durante su trmite a evitar o prevenir, que quien ha sido sealado como perturbador de la posesin se abstenga de realizar actos de molestia, en principio porque la ley no prev dichas medidas para esa clase de interdictos. As, en el captulo de los interdictos en el ttulo undcimo del Ordenamiento Procesal, nicamente prev la adopcin de medidas provisionales para los interdictos de obra nueva y obra peligrosa ya que los artculos 710 y 717, sealan respectivamente que para los primeros, el Juez podr ordenar la suspensin provisional de la obra y para los segundos, autoriza al Juez que adopte medidas urgentes para evitar los riesgos que ofrezca la obra; sin embargo, respecto de los interdictos de retener la posesin, no se encuentra en el citado captulo de la Legislacin en consulta precepto alguno que faculte al Juez para que decrete medidas provisionales durante el trmite del mismo, menos an se precisen reglas especficas para la tramitacin y adopcin de tales medidas, como s acontece, por el contrario tratndose de interdictos de obra nueva y obra peligrosa. Sigue sosteniendo el Tribunal Colegiado referido, que la adopcin de las medidas provisionales en los interdictos de retener la posesin tendra como nica finalidad, impedir o evitar que a quien se le seala como perturbador se abstenga de realizar actos tendientes a una usurpacin violenta en contra del supuesto poseedor o a impedir el ejercicio de su derecho, lo cual

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es materia del fondo de la controversia, ya que el artculo 15 de dicho ordenamiento, seala cual es el objeto que se persigue con el ejercicio de dicha accin, pues ste consiste en poner trmino a la perturbacin, indemnizar al poseedor, y que el demandado afiance no volver a perturbar y sea conminado con multa o arresto, para el caso de reincidencia; luego de decretar dichas medidas provisionales se estara prejuzgando sin contar con elementos suficientes sobre aspectos que deben resolverse en el fondo, como la posesin provisional del actor y la ejecucin de actos de perturbacin del demandado.

Se seala de manera destacada, que entre la ejecutoria R.P. 313/2005 del Quinto Tribunal Colegiado en Materia Civil del Tercer Circuito y la revisin 193/2003, del Primer Tribunal Colegiado en la misma materia y circuito, se advierte que no existe punto de contradiccin, ya que el Quinto Tribunal Colegiado, en la ejecutoria referida, en ningn momento se pronunci sobre la procedencia o no de las medidas provisionales en los interdictos de recuperar la posesin, pues concedi el amparo bajo la razn de que el Juez Federal se equivoc al afirmar que son insuficientes las pruebas aportadas para conceder la medida, dado que de la transcripcin acabada de realizar se adverta que adems de las documentales, se ofreci la testimonial y que no era ante la potestad federal donde deba demostrarse la negligencia de la madre con el menor, sino ante el juez de primera instancia quien decidira si la decretaba o no y por ello, revoc la sentencia sujeta a revisin y otorg la proteccin Federal para el efecto de que dejara insubsistente el acto reclamado, pronunciara otro, en el que admitiera a trmite la medida provisional, y resolviera conforme al derecho.

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En tanto que, en la ejecutoria del Primer Tribunal Colegiado R.P. 193/2003, dicho rgano Colegiado resolvi el interdicto de retener la posesin de un inmueble, estimando esencialmente que no era procedente decretar medidas provisionales durante su trmite, porque ese era un aspecto que deba resolverse en el fondo. Como se aprecia, de las ejecutorias referidas, no se advierte que exista o se hubiera abordado, en las consideraciones respectivas, el mismo tema, por lo mismo, no puede estimarse que exista punto de contradiccin. Por otra parte, esta Primera Sala considera, que no existe la contradiccin de tesis denunciada, como en seguida se ver.

En efecto, el Quinto Tribunal Colegiado en la ejecutoria R.P. 20/2007, se aprecia que el tema cuestionado o tratado por dicho rgano Colegiado se refiere, bsicamente, al juicio civil sumario interdictal de recuperar la posesin de menores y en sta, dicho Tribunal Colegiado determin, que era procedente la medida provisional solicitada para que se le reintegrara la custodia de la menor a la parte actora, bajo la razn esencial de que el promovente de la accin puede solicitar que se resuelva provisionalmente sobre la posesin del menor, esto es, tiene derecho a que se decida sobre los aspectos a que hace referencia el artculo 701, del Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Jalisco, pues las consecuencias que puede ocasionar el hecho de que se dilucide dicha posesin temporal hasta la culminacin del procedimiento, pueden ser graves e irreversibles, sobre todo tratndose de los derechos de un infante, ya que se debe velar por su inters y bienestar,

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sin desconocer que el captulo en que son regulados los interdictos no prevea tal providencia y sin que sea vlido afirmar que la medida cautelar solicitada se opone al interdicto principal, ya que tiene un carcter accidental provisional y previsor, independientemente de lo que con posterioridad se decida en el interdicto. En la revisin principal, R.P. 193/2003, se advierte que en la va civil sumaria se promovi interdicto para retener la posesin respecto del inmueble conocido como **********, en **********, Jalisco, en cuya resolucin, el Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Tercer Circuito, en esencia sostuvo, que no era procedente decretar medidas

provisionales durante el trmite del interdicto de retener la posesin de un inmueble, porque la ley no prev la adopcin de dichas medidas para esa clase de interdictos, ya que dentro del captulo respectivo, nicamente se permite la adopcin de medidas provisionales para los interdictos de obra nueva y obra peligrosa, porque as lo sealan los artculos 710 y 717, y eso se explica, con el hecho de que la adopcin de medidas provisionales en los interdictos de retener la posesin tendra como nica finalidad, impedir o evitar qu o a quin se le seala como perturbador se abstengan de realizar actos tendientes a una usurpacin violenta, lo cual es materia del fondo.

Como se ve, se insiste, ambos Tribunales Colegiados manejan consideraciones y puntos de derecho distintos, pues mientras uno refiere al interdicto de recuperar la posesin de un menor, el otro, alude al interdicto de retener la posesin de un inmueble, lo que evidentemente conduce a conclusiones

diferentes, pues el punto de contradiccin debe partir de los

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mismos temas jurdicos; en el caso, necesariamente, del interdicto de recuperar la posesin de un menor, un Tribunal Colegiado tendra que sostener que son improcedentes las medidas provisionales y el otro que son procedentes las medidas provisionales en dicho interdicto; o bien, en el otro supuesto, que en el interdicto de retener la posesin de un inmueble la contradiccin se actualizara precisamente si uno de los Tribunales Colegiados sostuviera que no procede decretar medidas provisionales, durante su trmite y el otro rgano Colegiado sostuviera que son procedentes las medidas

provisionales, esto es, que mientras uno afirma una consideracin el otro necesariamente debe negarla, por lo mismo, en el caso a estudio, ambos Tribunales Colegiados en Materia Civil, Quinto y Primero del Tercer Circuito, se advierte que sus consideraciones recaen en cuestiones jurdicas distintas, ya que uno decreta las medidas provisionales tratndose del interdicto de recuperar la posesin de menores y el otro seala en el interdicto de retener la posesin de un inmueble que dichas medidas provisionales no son procedentes, por lo mismo, es evidente, que se manejan temas jurdicos completamente distintos, y no se satisfacen los requisitos para la existencia de la contradiccin de tesis. Por otro lado, cabe sealar que en ambas ejecutorias, la R.P. 20/2007 del Quinto Tribunal Colegiado y la revisin principal 193/2003, del Primer Tribunal Colegiado ya mencionado, ambos, reconocen expresamente que la ley no prev la adopcin de dichas medidas para esa clase de interdictos, supuesto en el cual, al existir reconocimiento expreso de ambos tribunales en el mismo sentido, de que no existe precepto en la ley que prevea tal providencia, son coincidentes y por lo mismo, analizado desde

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esta ptica, tampoco existe la contradiccin de tesis denunciada, amn de que, se insiste, arriban a conclusiones distintas, dada la naturaleza especial del interdicto, porque como ya se vio con anterioridad, estudian supuestos jurdicos diferentes, interdicto de recuperar la posesin de un menor e interdicto de retener la posesin de un inmueble, por ello en uno y en otro caso, las conclusiones a las que arribaron son diferentes.

Cabe sealar de manera destacada que no pasa inadvertido para esta Primera Sala, que de considerarse como posible tema de la contradiccin de tesis, si en los interdictos de recuperar la posesin procede o no decretar las medidas provisionales, debe sealarse que para resolver este punto de contradiccin, era necesario que los Tribunales Colegiados analizaran de manera expresa, el contenido del artculo 701, del Cdigo de

Procedimientos Civiles para el Estado de Jalisco, que a la letra dice: Los juicios que tengan por objeto retener o recobrar la posesin interina de los derechos de padre o de hijo, de una cosa, suspender la ejecucin de una obra nueva, o que se practiquen respecto de la que amenaza ruina o de un objeto que ofrece riesgo, las medidas conducentes a precaver el dao, se tramitarn con sujecin a las reglas generales de los juicios sumarios y a las especiales de este captulo..

De cuya transcripcin se advierte, que el propio precepto faculta al Juzgador a decretar o tomar las medidas conducentes para precaver el dao que pudiera ocasionarse respecto de los

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interdictos de recuperar la posesin; sin embargo ninguno de los tribunales abord este tema en los trminos en que se expone, sino simplemente, ambos dieron por hecho que en el captulo de los interdictos no exista disposicin expresa que pudiera determinar las medidas provisionales, por lo mismo, para resolver en un momento determinado este posible tema de contradiccin, se insiste, era necesario que los Tribunales Colegiados, lo analizaran as, lo que no ocurri en la especie, es decir, uno de ellos debi pronunciarse en el sentido de que el artculo transcrito al hacer referencia a las medidas conducentes a precaver el dao considerara que el artculo referido s los facultaba a decretar dichas medidas y por el contrario el otro Tribunal Colegiado necesariamente, debera haberse pronunciado en el sentido de que el artculo 701, a pesar de la frase las medidas conducentes a precaver el dao, no lo facultaba para decretar medidas provisionales en los interdictos de retener la posesin, de ah que si no lo hicieron, esta Primera Sala no est en posibilidad de hacerlo, menos de manera oficiosa, pues para ello era indispensable conocer las consideraciones de derecho en que se apoyaron los Tribunales Colegiados, lo que no aconteci.

Solo resta sealar, que en la ejecutoria R.P. 20/2007 del Quinto Tribunal mencionado, hizo alusin al artculo 701 transcrito, en el sentido de que tena derecho a que se decidiera sobre los aspectos a que hace referencia el precepto citado y el Primer Tribunal Colegiado, no se pronunci sobre este aspecto, pues de la lectura ntegra de la ejecutoria 193/2003, solamente hizo referencia a los artculos 702, 710, 717 y 15 del Cdigo de Procedimientos Civiles de dicho ordenamiento, pero, se insiste, en ningn momento se pronunci sobre el artculo 701; de ah

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que, por esta razn, es posible concluir que la contradiccin de tesis es inexistente.

Todo lo anterior, permite establecer que la contradiccin de tesis es inexistente, ya que los Tribunales Colegiados analizaron temas jurdicos diferentes, adoptndose criterios discrepantes, pues no se examinaron los mismos elementos.

Resultan aplicables a las consideraciones anteriores las tesis que se transcriben:


Novena poca Instancia: Segunda Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: II, Julio de 1995 Tesis: 2a./J. 24/95 Pgina: 59

CONTRADICCIN DE TESIS. ES INEXISTENTE SI LOS CRITERIOS DIVERGENTES TRATAN CUESTIONES

ESENCIALMENTE DISTINTAS. Para que se configure la contradiccin de tesis a que se refiere el artculo 197-A de la Ley de Amparo, es menester que las resoluciones pronunciadas por los Tribunales Colegiados que sustenten criterios divergentes traten cuestiones

jurdicas esencialmente iguales; por tanto, si la disparidad de criterios proviene de temas diferentes, la contradiccin es inexistente..
Octava poca Instancia: Tercera Sala Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin Tomo: 72, Diciembre de 1993 Tesis: 3a./J. 37/93 Pgina: 44

CONTRADICCIN DE TESIS. ES IMPROCEDENTE LA DENUNCIA QUE SE FORMULA RESPECTO DE

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RESOLUCIONES

EN

LAS

QUE

EL

PROBLEMA

JURDICO ABORDADO ES DIFERENTE Y DE LO SOSTENIDO EN ELLAS NO DERIVA CONTRADICCIN ALGUNA. Los artculos 107, fraccin XIII,

constitucional y 197-A de la Ley de Amparo, regulan la contradiccin de tesis sobre una misma cuestin jurdica como forma o sistema de integracin de jurisprudencia, entendiendo por tesis el criterio jurdico de carcter general que sustenta el rgano

jurisdiccional al examinar un punto de derecho controvertido en el asunto que se resuelve.

Consecuentemente, debe considerarse improcedente la denuncia que se formula respecto de resoluciones que, aunque genricamente, se hayan referido a un problema de similar naturaleza, en forma especfica aborden cuestiones diversas y de lo sostenido en ellas no se derive contradiccin alguna, pues no existe materia para resolver en la contradiccin denunciada..

Por lo expuesto y fundado, se resuelve:

NICO.- No existe la contradiccin de tesis a que este expediente 33/2007-PS se refiere, en trminos del cuarto considerando de este fallo.

Notifquese; remtase testimonio de la presente resolucin a los tribunales de referencia y, en su oportunidad archvese el toca de la contradiccin.

As lo resolvi la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, por unanimidad de cinco votos de los seores Ministros: Jos de Jess Gudio Pelayo, Sergio A. Valls

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Hernndez, Juan N. Silva Meza, Olga Snchez Cordero de Garca Villegas (Ponente) y Presidente Jos Ramn Cosso Daz.

Firman el Presidente de la Sala y la Ministra Ponente con el Secretario de Acuerdos que autoriza y da fe.
PRESIDENTE DE LA PRIMERA SALA.

MINISTRO JOS RAMN COSSO DAZ.

PONENTE.

MINISTRA OLGA SNCHEZ CORDERO DE GARCA VILLEGAS.

SECRETARIO DE ACUERDOS DE LA PRIMERA SALA.

LIC. HERIBERTO PREZ REYES.

FOEC-MTMZ.

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