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KANT- fue quien mejor defini a la Ilustracin, es la salida del hombre de su estado de minoridad.

Esto, posteriormente va a repercutir en lo jurdico, conlleva a la definicin del derecho y separarlo del concepto de la moral, de la costumbre. La necesidad de conceptualizar el derecho surge cuando se desea tomar como disciplina propia y autnoma que surge en la edad moderna. En la antigedad y edad media, no exista la vida privada. No tena importada de ser estudia (actualmente s, por ej.: 19 C.N.) Cuando se da importancia a la vida privada se da a partir del estudio del individuo espiritual donde la misma vida privada se ve primada. Distincin: -Moral -Derecho -Uso social Surge en la Edad Moderna

KANT

Acciones Externas Derecho (Principios metafsicos del Derecho)

COSTUMBRE

Acciones Internas Moral (Principios metafsicos de la doctrina de la virtud) La tica Kantiana va a ser precursora de la tica deontolgica. Las Acciones Externas son los tratos entre individuos, convivencia social. Las Acciones Internas son propias al sujeto. Nacen del modo mismo del deber, el modo de su comportamiento. La idea misma del deber hace a una accin meramente moral. Un agente para actuar meramente moral debe realizar acciones que considere deber. Al derecho no le interesa la moral. Autonoma de la Moral La moral es autnoma, es la que determina desde adentro al sujeto (hay Autocoaccin). El derecho es determinado desde afuera, lo impone el Estado (hay una coaccin exterior, una sancin otorgado por el Estado). Del Vecchio: Profindiza el esquema de Kant agregando otros aspecto escenciales.

Coordinacin objetiva de Acciones (Intersubjetivos actan sujeto a sujeto- varios sujetos.

Derechos

Del Vecchio

Coordinacin subjetiva de Acciones Moral (Las conductas son distintas acciones de un mismo Sujeto)

Hay un sujeto con varias conciencia

Kelsen tiene dos criterios bsicos: 1 -va a profundizar aislando de todo elemento emprico que se encuentre en el derecho para que quede aislado, dejando solo su forma, para realizar su teora pira del derecho. Deja fuera del derecho a la moral, poltico etc. 2 -La Nocin de creacin forma parte del Derecho. La coaccin es el elemento fundamental del derecho. Para Kelsen el derecho es la Norma coactiva, distinguen entre Ser y Deber ser y ste a su vez en deber ser moral y deber ser Jurdico. Kelsen dice que el derecho no est todo el da en la vida de una persona. El derecho aparece cuando el sujeto realiza la conducta antecedente para la aplicacin de una sancin. Dado que A compra (SER) Chicle Debe ser: debe pagar= No Sancin Dado que A no paga el chicle (Deber ser: pagar, pero no lo hace esto lo traduce al deber ser- una enunciacin ideolgica) Debe ser Sancin.

CHRISTIAN THOMASIUS Evolucion iusfilosficamente desde su primera poca de las INSTITUCIONES a otra segunda etapa de los FUNDAMENTA.

En las Instituciones el D. natural es la ley escrita en el corazn de los hombres, Dios es la fuente inmediata del D. natural (la voluntad de Dios) Voluntarismo LUTERANO fundamentacin inmediata teolgica del D. natural. Esta ley obliga a hacer lo que es acorde al pensamiento racional del hombre fundamentacin mediata racionalista. Thomasius evolucionar posteriormente hacia una separacin de Teologa y Filosofa. En los Fundamenta el D. natural se conoce mediante el razonamiento de nimo sereno, sin ninguna referencia a la revelacin, es la razn individual la que fundamenta el D. natural. Si bien Dios queda como autor de esa naturaleza humana, es una referencia difuminada. Se desconecta el saber filosfico del teolgico: DERECHO y MORAL. Para Thomasius existen tres rdenes en el comportamiento humano tendentes a conseguir la FELICIDAD: o Lo honesto: hazte a ti mismo lo que quieres que los dems se hagan a s mismos. Reflexivo / interno. o Lo decoroso: haz a los dems lo que quieras que los dems hagan contigo. Transitivo / bilateral. o Lo justo: no hagas a los dems lo que no quieras que hagan contigo. Transitivo / bilateral / prohibitivo. Se refiere a las relaciones externas e intersubjetivas que por afectar a la paz social son coercibles. Para Thomasius solo los deberes jurdicos deben ser coercibles por afectar a la paz social, pero los actos cuya raiz se halla en la conciencia del hombre no estan sujetos a ninguna coactividad jurdica ni eclesistica. La libertad de religin y pensamiento ha de ser garantizada por el Estado. Se inicia la concepcin liberal de las relaciones entre Esatdo e Iglesia y se separa la Moral y el Derecho. Thomasius analiza el comportamiento humano desde una triple visin: psicolgica, social y jurdica. Lo honesto coincide con el concepto actual de moral individual. Las aceptaciones que hemos hecho nuestras, solo a nosotros mismos nos obligan, por ello todas aquellas otras normativas externas que nos vinculan socialmente tendern a ser respetadas en relacin directa a su identificacin con nuestros criterios ticos personales. Lo que no es del todo cierto es que la esfera de lo moral individual sea un mundo cerrado que no trascienda al exterior. El hombre cuando practica una conducta individual, asumida intimamente, est contribuyendo a la realizacin de un orden social, cuyas consecuencias han de hacerse sentir. Este comportamiento humano va configurando un orden social que en la medida que va siendo aceptado generalmente se transforma en una tica social a la que el Derecho no puede ser ajeno en la legitimidad de sus normas. Lo mismo cabe decir del comportamiento decoroso hoy asimilado a los buenos usos y costumbres. Thomasius seal como nota esencial del Derecho la coactividad, pero su anlisis del Derecho fu la de un deber ser juridico ms que la demostracin de lo que el Derecho era en la realidad. Asign como especificidad del Derecho las normas de contenido prohibitivo (no hacer) y excluyo las de contenido permisivo, administrativo, obligaciones de hacer y dar. Configura as un Estado policia, exclusivamente competente para salvaguardar a sus ciudadanos pero sin preocuparse por otras funciones como su bienestar. pgina 1

TP FILOSOFIA

El tema seleccionado por el grupo ha sido El Acto Coactivo del libro Subjetividad y Coaccin en los Hautptprobleme de Hans Kelsen del autor, abogado y adems profesor Esquivel, Daro Alejandro. El captulo seleccionado busca apreciar, como dice el autor la contribucin del jurista checo (Hans Kelsen) en orden a las nociones de coaccin y norma coactiva. A continuacin realizaremos comentarios sobre el tema, como as tambin, si nos es posible, contribuir o hacer una crtica al tema, con informacin bibliogrfica, como tambin opiniones personales del grupo, tratando de no expandirnos ms de lo debido, ajustndonos al tema principal.En lneas generales, lo que Hans Kelsen busca es la construccin de una teora pura del derecho, para ello recurre a una depuracin metodolgica de sus conceptos.La teora kelseniana, juega un papel importante, y puede resumirse en el principio segn el cual el derecho no es lo protegido sino la proteccin misma. El derecho es norma y el elemento determinante de la normatividad, del ser jurdico, no puede responderse a travs de la pregunta sobre el qu de lo normativo. Remplaza el interrogante (qu) por el cmo correspondiendo a que lo jurdico es un medio y no busca responder el fin o los objetivos del derecho. Estableciendo a las normas como condiciones a las cuales el Estado toma como pautas para ejercer su aparato coactivo aplicando sanciones. La aplicacin de sanciones (por el Estado), caracteriza al derecho como un conjunto de normas coactivas. Pero estas condiciones no muestran que el Estado acta coactivamente, slo lo hace, en determinadas circunstancias. El derecho no es la expresin de fines, voluntades, poderes, posiciones, ideales o valores sino el instrumento de los mismos, la forma en que el Estado expresa su voluntad, que no es otra cosa, que por medio de la aplicacin de sanciones a las circunstancias previstas.-

Von Ihering, escriba: La coaccin ejercida por el Estado constituye el criterio absoluto de derecho; una regla de derecho desprovista de coaccin es un contrasentidoSon derecho todas las normas realizadas de este modo; todas las dems, aunque de hecho fueran universalmente obedecidas, no lo son. Slo llegan a serlo cuando el elemento exterior de la coaccin pblicas se les agrega .El profesor Gotinga expresa que el derecho sin coaccin es impensable .Mientras que Max Weber, afirma que un orden debe llamarse derecho cuando: Est garantizado externamente por la probabilidad de la coaccin (fsica o psquica) ejercida por un cuadro de individuos instituidos con la misin de obligar a la observancia de ese orden o de castigar su transgresinLo decisivo para el derecho es la existencia de un cuadro coactivo .Analizando lo transcripto, vemos que Weber se basa ms en los elementos exteriores que garantizan su obligatoriedad como coacciones fsicas o psquicas. Von Ihering, en cambio, habla de una necesidad de coaccin, es absurdo para l un derecho sin imposicin forzosa, seran simples mximas (sin la coaccin). Son diferentes a la nocin de Kelsen, para l, el acto coactivo es el elemento central de lo jurdico, para los autores mencionados anteriormente (Ihering y Weber), la coaccin no es sino un factor externo, el derecho tiene como contenido deberes extendidos al conjunto social.La nocin Kelseniana de coaccin clausura toda posible relacin o conexin entre el orden jurdico, el moral y el social, al hacer de ella el rasgo primordial de lo jurdico, a partir de la cual se concibe le estructura de la norma jurdica como un juicio condicional hipottico, en abierta oposicin con

las dems concepciones jurdicas. Expone Kelsen en su construccin acerca de los principales aspectos que hacen a la nocin de coaccin, un concepto que da cuenta de su dependencia de la separacin entre ley natural y norma y la distincin entre derecho y moral. El derecho no es lo protegido sino la proteccin misma. El derecho es norma y el elemento determinante la proteccin de la misma, lo jurdico debe ser un medio y a las normas le concierne establecer que bajos ciertas condiciones el aparato coactivo del estado debe intervenir aplicando sanciones, esta es la esencia de la coaccin, Voluntad coactiva condicionada de modo lgico, del estado. Ya Kant en cuanto a la Autonoma de la Moral, sostieneLa moral es autnoma, es la que determina desde adentro al sujeto; aqu hay una Autocoaccin impuesto por el mismo sujeto, el derecho es determinado desde afuera, lo impone el Estado (hay una coaccin exterior, una sancin otorgado por el Estado).Se refiere para definir al derecho, al ser y deber ser. El ser es el estado al que el individuo llega con sus acciones, sus mismas acciones lo llevan al estado en la que se encuentra por ejemplo si decido comprar algo (lo que fuere) debo pagar para que dicho objeto que pretendo comprar y ser adquirido sin complicaciones alguna en el plano jurdico (lo compro, pago, lo tengo). El deber ser en ms complejo pues aqu hace distingo entre deber ser Jurdico del deber ser Moral. Dejaremos de lado el deber ser moral debido a que nos interesa especialmente el deber ser jurdico, ya que a diferencia del deber ser moral, el deber ser jurdico es el aquel establecido por las normas (obviamente, normas jurdicas) esto implica que en el caso del derecho, el deber ser est legislado, al no cumplirse las normas dadas dentro del deber ser, hay una sancin por dicha falta. De aqu que las normas jurdicas estn provistas de coaccin ante su incumplimiento para que sean respetadas por as decirlo de alguna manera. Damos un ejemplo del deber ser jurdico: en camino al ejemplo anterior, si yo quiero comprar determinado producto, decimos que si yo pago, lo adquiero- esto es e ser mismo pero supongamos que yo no pague por el producto y se me sea otorgado tal cosa en mi mano y yo en lugar de pagar lo llevo sin abonar nada, aqu entra a jugar el deber ser; puesto que mi deber ser se remontaba al pago y se traduce mediante una sancin, no ya moral sino jurdica porque me remonto a la figura de compra-venta y el no pagar merece la sancin del estado, sea por hurtar o robar. Kelsen sostiene a la coaccin como elemento fundamental del derecho, para l, el derecho es la norma coactiva.Kelsen, en este sentido nos dice que el Estado acta a travs de preceptos, que en ciertas consecuencias determinados rganos de su dependencia debe aplicar sanciones. Es decir, Kelsen en cierta medida cambia el paradigma sostenido hasta entonces, ya para l, el Derecho no se centra en el estudio de derecho como mera facultad o potestad sino como un precepto aislado consistiendo en un mandato, cuyo incumplimiento se traduce en aplicacin de la potestad coactiva, es decir de sancionar quien no sigue el camino trazado por el derecho. Aqu es necesario distinguir entre dos circunstancias que requiere especial atencin, a ello nos referimos a la diferencia entre coaccin y coactividad; la coactividad es anterior a la coaccin puesto que la coactividad se evidencia a travs de amenazas (por as decirlo) de aplicar cierta sancin la cual se lleva a cabo con el la potestad pblica del Estado, esto es la coaccin la materializacin de la coactividad es decir la sancin misma contra la voluntad del sujeto. Cabe establecer aqu que la coaccin es una accin del estado dirigido al cumplimiento de la sancin dirigida contra una persona empleando la fuerza para lograr la realizacin del orden jurdico.Hart en el concepto de Derecho, ofrece dos criterios para diferenciar lo que l denominaba las reglas primarias de las secundarias. El primero se refiere al tipo de conducta que regulan ambos tipos de normas; mientras las reglas primarias se refieren a acciones que implican movimiento o cambios fsicos; las del segundo tipo prevn actos que conducen no simplemente a movimiento o cambio fsico, sino a la creacin o modificacin de deberes u obligaciones. El segundo criterio se

refiere a la funcin social de cada clase de reglas; el objetivo de las reglas primarias es imponer deberes, el de las secundarias es conferir potestades. Segn Hart, cada clase de reglas secundarias cumple la funcin de resolver un problema que se presentara en una sociedad con slo normas primarias. Si slo existen reglas que imponen deberes, las normas se vuelven estticas, incapaces de adecuarse a las metamorfosis que puede estar sufriendo la sociedad. Las reglas de cambio solucionan esta dificultad al introducir un procedimiento que permite la transformacin y extincin deliberada de las reglas primarias, en general, las normas constitucionales que regulan la modificacin y creacin de leyes son ejemplos de reglas secundarias de cambio. En una sociedad con slo reglas primarias, no existe un procedimiento que autorice a una persona, o a un grupo de personas, a decidir las diferentes disputas que se presentan sobre la aplicacin de las normas. Las reglas de adjudicacin solucionan este problema al permitir a los jueces definir si las normas han sido quebrantadas y al otorgarle a la polica la potestad de asegurar el cumplimiento de las reglas primarias.Del Vecchio diferencia Coordinacin objetiva de Acciones, como Derechos (Intersubjetivos actan sujeto a sujeto- varios sujetos) y coordinacin subjetiva de Acciones, como Moral (Las conductas son distintas acciones de un mismo Sujeto). Kelsen, con su concepto de acto coactivo o concepto de coaccin advirti que el estado interviene en la vida de los hombres slo bajo ciertas condiciones, por ejemplo al cometer un delito all se condiciona la actividad jurdica estatal a travs de una norma dirigida a sus rganos que prescribe el deber jurdico de sancionar dichos comportamientos. Los rganos del Estado siempre deben intervenir, en la teora de Kelsen la facultad jurdica es la misma norma puesta a cargo del titular y por lo tanto, la declaracin de voluntad de ste no es sino un mero resorte de la actuacin estatal, que depende de dicha declaracin para la satisfaccin del querer del Estado, y esto es la aplicacin de sanciones. Es como l enfoca o tiene que enfocar lo jurdico y lo antijurdico, nunca como la obediencia o la desobediencia frente a una orden, como la consecucin o la frustracin de un fin. Y la norma jurdica slo es la formulacin de los requisitos a que se halla sujeta la voluntad del Estado, no el mandato encaminado hacia un fin y emanado de un poder. Lo esencial del derecho es ser un orden coactivo, un conjunto de normas que disponen la aplicacin de sanciones jurdicas bajo determinadas condiciones, para l lo relevante no es el fin o el efecto al que apunta la norma, sino establecer si se ha configurado en cada caso el supuesto condicionante del querer estatal, o sea de la aplicacin de sanciones penas o medidas de ejecucin a cargo de los rganos que integran el aparato coactivo. La teora pura ha nacido al amparo de esta novedosa formulacin de la necesidad del derecho, de la coaccin jurdica. Principalmente Kelsen con su pensamiento ha querido disolver los problemas entendidos como errores, confusiones a remitir las impurezas a sus correspondientes disciplinas, a renovar los conceptos de la llamada ciencia del derecho, a eliminar otros innecesarios o redundantes y a construir el discurso cientfico sobre el derecho desde la ms estricta dependencia de la racionalidad formal inherente a su principal concepto: la norma jurdica.En conclusin al tema seleccionado y como ya vimos en el transcurso del desarrollo, la importancia de la coactividad para Kelsen es el elemento esencial que hace al Derecho, es tanto as que si el derecho no fuese un orden coactivo sera imposible distinguir las normas jurdicas de otras normas sociales.-