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LAS MEDIDAS CAUTELARES.

Se las concibe como un instrumento idneo para contrarrestar el riesgo de que durante el transcurso del proceso el sujeto pasivo pueda realizar actos o adoptar conductas que impidan o dificulten gravemente la ejecucin de la sentencia. Constituyen medidas de aseguramiento que persiguen garantizar la eficacia de una eventual sentencia que acoja la pretensin punitiva. Se desprende de esto que tienen un doble objeto: por una parte, la satisfaccin de una pretensin penal, consistente en la imposicin de una pena y, por la otra, la satisfaccin de una pretensin civil, consistente en la restitucin de una cosa o la reparacin por el imputado de las consecuencias civiles que el hecho punible ha causado a la vctima. e esta manera se las puede definir como aquellas resoluciones motivadas del rgano jurisdiccional, que pueden adoptarse contra el presunto responsable de la accin delictuosa, por las que se limita provisionalmente la libertad o la libre disposicin de sus bienes, con el fin de garantizar los efectos penales y civiles de la sentencia. C!"S#$#C"C#%&. "tendiendo a su finalidad, son penales o civiles. Son penales, aquellas que tienden a garantizar la ejecucin del fallo condenatorio en su contenido penal, esto es, la imposicin de la pena' mientras que son civiles aquellas que tienden a garantizar la ejecucin del fallo condenatorio en su contenido civil, esto es, la reparacin patrimonial. "tendiendo a su objeto: (edidas cautelares personales, que imponen limitaciones del derecho a la libertad personal, y medidas cautelares reales, que son las que imponen limitaciones a la libre administracin o disposicin de los bienes del imputado. )*+,#S#-%S: *manan de la caracterstica com.n a todas las medidas cautelares, de su car/cter e0cepcional' slo proceden cuando resulta estrictamente necesario para asegurar la ejecucin de la sentencia. )equieren de este modo la concurrencia de dos requisitos: 12 "pariencia de buen derecho' requiere la elaboracin de un juicio de probabilidad acerca de la e0istencia del delito y al grado de participacin que en 3l corresponde al imputado. 42 5eligro de retardo, asociado al peligro de que el cumplimiento de los fines del procedimiento pudiera hacerse ilusorio de no adoptarse una medida de aseguramiento. !"S (* # "S C",-*!")*S 5*)S%&"!*S.

*l artculo 144 se6ala cu/les son los objetivos o fines que en general se persiguen con las medidas cautelares de car/cter personal. Consagra el car/cter subsidiario y temporal de ellas, justific/ndose su aplicacin slo en aquellos casos en que sean absolutamente indispensables para asegurar la realizacin de los fines del procedimiento. Se suma a lo anterior la circunstancia de que deben ser decretadas por medio de resolucin jurisdiccional fundada, e0igencia que en realidad no constituye
una novedad si tenemos en cuenta que el artculo 78 ya la plantea al se6alar que ser/ obligacin del tribunal fundamentar las resoluciones que dictare, e0presando sucintamente, pero con precisin, los motivos de hecho y de derecho en que se basaren las decisiones

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tomadas, sin que baste para entenderla cumplida la simple relacin de los documentos del procedimiento o la mencin de los medios de prueba o solicitudes de los intervinientes. Ser/ por lo tanto, la judicatura la encargada de velar por la temporalidad y

subsidariedad de estas medidas.

e este modo, atendiendo a su finalidad, pueden ser definidas como aquellas medidas restrictivas o privativas de libertad personal que puede adoptar el tribunal en contra del imputado en el proceso penal, con el objeto de asegurar la realizacin de los fines penales del procedimiento' est/n llamadas a asegurar la persona del imputado en el curso del procedimiento penal. C!"S#$#C"C#%&. *l Cdigo 5rocesal penal agrupa en su ttulo ; del !ibro #, bajo la nocin de medidas cautelares personales las siguientes instituciones, que no est/n ordenadas seg.n un criterio de graduacin: 1. !a citacin. 4. !a detencin. 7. !a prisin preventiva. =. %tras medidas cautelares personales. LA CITACION. *n la doctrina no se le reconoce una naturaleza cautelar. 5or de pronto, no es provisional en el sentido que se ha entendido la provisionalidad de las medidas cautelares, ya que es una medida que se agota en s misma, se ordena y termina tan pronto el individuo comparece ante el tribunal que e0pidi la orden' por lo mismo, tampoco puede sostenerse que sea instrumental, es decir, que sirva a otra resolucin principal. )ecordemos que se puede citar a terceros que son los testigos y los peritos quienes, eventualmente, pueden ser arrestados por no comparecer. *sta .ltima situacin es completamente ajena a los fines cautelares de estas medidas. Sin embargo, desde la perspectiva de la letra del Cdigo 5rocesal 5enal la citacin es una medida cautelar personal. C%&C*5-%: *s una orden de comparecencia emanada de las autoridades de la persecucin penal p.blica y dirigida a cualquier persona cuya presencia sea necesaria para la realizacin de un acto del procedimiento. *l C55 reconoce tres formas diferentes de citacin, que denomina as: citacin del ministerio p.blico >art. 47?, citacin judicial >art. 77? y citacin como medida cautelar personal >arts. 147 y 14=?. !as dos primeras proceden respecto de cualquier persona, incluso el imputado, y respecto de cualquier delito' en cambio, la .ltima slo procede respecto del imputado y en relacin con los delitos de menor gravedad que la ley especficamente se6ala. *n sus aspectos formales, la primera difiere de las .ltimas, pues no est/ sujeta a formalidades, mientras que las .ltimas se rigen por las mismas disposiciones: son rdenes de comparecencia que se practican en la forma prevista por el artculo 77 C55. &o cabe duda que, desde el punto de vista normativo, la citacin es una medida cautelar personal, ya que as lo indica su ubicacin, >p/rrafo 42 del -tulo ; del !ibro # C55' sin embargo, en cuanto orden de comparecencia dirigida al imputado, no constituye propiamente una medida cautelar personal, ya que no est/ orientada a garantizar los fines del procedimiento,

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ni siquiera si se incluye entre 3stos el aseguramiento de la persona del imputado' si bien podra dar lugar al arresto, en tal caso sera esta modalidad de detencin, y no la citacin, la que opera como medida cautelar. C"S%S *& +,* 5)%C* *: Seg.n disponen los arts. 147 y 14= C55, la citacin como medida cautelar procede en los siguientes casos: 12 Cuando fuere necesaria la presencia del imputado ante el tribunal. 42 Cuando la imputacin se refiriere a : a? $altas. b? elitos que la ley no sancionare con penas privativas ni restrictivas de libertad,como sera el caso de aquellos penados .nicamente con inhabilidades y multa. *0ceptu/nse en ambos casos las situaciones de flagrancia previstas en el art. 17=, o cuando procediere el arresto por falta de comparecencia, la detencin o la prisin preventiva de acuerdo a lo dispuesto en el art. 77. 72 Cuando una persona sea sorprendida in fraganti cometiendo alguno de los hechos contemplados en el numeral 42 precedente, situaciones en que el hechor .nicamente ser/ citado a la presencia del fiscal, previa comprobacin de su domicilio >art. 17= C55?' y =2 Cuando trat/ndose de un simple delito y no es posible conducir al imputado inmediatamente ante el juez, el funcionario a cargo del recinto policial considerare que e0isten suficientes garantas de su oportuna comparecencia. Aay que recordar que el artculo 14= fue sustitudo por el artculo .nico &: B de la ley &: 1<.CD<. espu3s de esta reforma, debemos entender que si el imputado citado se encuentra en alguna de las situaciones previstas en el artculo 14= >faltas, o delitos que la ley no sancionare con penas privativas ni restrictivas de libertad? y no compareciere a la citacin judicial, el tribunal puede ordenar el arresto, la detencin o la prisin preventiva. *n definitiva, la citacin es una medida que restringe la libertad de los sujetos por un brevsimo tiempo, y que ha sido configurada respecto de determinados delitos >faltas y delitos no sancionados con penas privativas o restrictivas de libertad? por regla general como la .nica medida cautelar procedente. $%)(" * !" C#-"C#%& &o hay diferencias entre la citacin judicial y la citacin como medida cautelar, pues al regular esta .ltima, el artculo 147 hace aplicable la norma del artculo 77. e este modo, la citacin se practica notificando al imputado la resolucin que ordena su comparecencia, comunic/ndosele, en el mismo acto, el tribunal ante el cual debe comparecer, su domicilio, la fecha y la hora de la audiencia, la identificacin del proceso de que se trata y el motivo de su comparecencia. "l mismo tiempo, se le advertir/ que la no comparecencia injustificada dar/ lugar a que se a conducido por medio de la fuerza p.blica, que quedar/ obligado al pago de las costas que causare y que pueden impon3rsele sanciones. -ambi3n debe indic/rsele que, en caso de impedimento, deber/ comunicarlo y justificarlo ante el tribunal con anterioridad a la fecha de la audiencia, si fuere posible. >art. 77 C55?. *$*C-%S +,* *-*)(#&" !" 5)%C* *&C#" * !" C#-"C#E& !a circunstancia de estar en presencia de alguno de los casos en que procede la citacin determina una limitacin a la procedencia de las dem/s medidas cautelares personales, por cuanto Fno se podr/n ordenar medidas cautelares que recaigan sobre la libertad del imputado, salvo la citacin y, en su caso, el arresto por falta de comparecencia, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 77F >art. 14= C55?, de modo que esta norma determina

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la improcedencia de la detencin sin citacin previa, G a.n en el caso de flagrancia, pues en tal caso el imputado debe ser citado a la presencia del fiscal, previa comprobacin de su domicilio G y determina, adem/s, la improcedencia absoluta de la prisin preventiva, a.n en el caso de una eventual falta de comparecencia, y la improcedencia absoluta de las medidas cautelares personales de car/cter general. *sto .ltimo, porque estas medidas, consultadas en el artculo 1BB, son de aquellas que recaen sobre la libertad del imputado y se encuentran sometidas a la regla general de e0clusin del artculo 14= y porque el artculo 1BB inciso final establece que la procedencia de estas medidas se rige por las disposiciones aplicables a la prisin preventiva, por lo que no puede adoptarse a su respecto una regla diversa de la aplicable a esta .ltima. LA DETENCION *n un sentido amplio, la detencin puede ser definida como toda privacin de la libertad ambulatoria de una persona, distinta de la prisin provisional o de la ejecucin de una pena privativa de libertad, ejecutada bajo invocacin de un fin previsto y permitido por el ordenamiento jurdico. *l artculo 1< &: C, letra c? de la Constitucin 5oltica se6ala que Hnadie puede ser arrestado o detenido sino por orden de funcionario p.blico e0presamente facultado por ley y despu3s que dicha orden le sea intimada en forma legal. Sin embargo, podr/ ser detenido el que fuere sorprendido en delito flagrante, con el slo objeto de ser puesto a disposicin del juez competente dentro de las veinticuatro horas siguientes. Si la autoridad hiciere arrestar o detener a alguna persona, deber/ dentro de las =D horas siguientes dar aviso al juez competente, poniendo a su disposicin al afectado. *l juez podr/ por resolucin fundada, ampliar este plazo hasta por cinco das, y hasta por diez, en el caso de que se investigaren hechos calificados ppor la ley como conductas terroristasI. !a detencin, como medida cautelar personal, es aquella en virtud de la cual se priva de libertad a una persona a quien se le imputa la comisin de un delito, por un breve lapso, con la e0clusiva finalidad de ponerla a disposicin del tribunal, con el objeto de asegurar su comparecencia a alg.n acto del procedimiento. "unque esta .ltima finalidad es com.n a todas las modalidades de detencin de naturaleza cautelar, el tratamiento que el legislador le ha dado permite hacer una distincin: a? detencin imputativa' y b? la detencin por incomparecencia o arresto. a? etencin imputativa *s aquella que se decreta o practica sin citacin previa, con el objeto de asegurar la presencia del imputado a la audiencia en que se pretende formalizar la investigacin y, eventualmente, adoptar alguna medida cautelar de mayor intensidad en su contra. Se caracteriza porque da lugar a un procedimiento especfico de control de la detencin, regulado por el art. 174 C55. istinguiremos las siguientes modalidades:

a.1 etencin judicial imputativa. *s aquella ordenada por el juez, sin previa citacin, con el fin de poner a una persona formalmente a disposicin del tribunal, en calidad de imputado, para asegurar su comparecencia a la audiencia destinada a formalizar la investigacin y, eventualmente, a adoptar una medida cautelar de mayor intensidad, en su contra. Corresponde a la que ordena el juez, a peticin del fiscal y sin citacin previa, cuando de otra manera la comparecencia pudiere

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verse demorada o dificultada. >art. 14C.1 C55?. *ste supuesto para su aplicacin ha sido objeto de crticas, que argumentan que no es suficiente para ordenar la detencin de una persona, y lamentan que el precepto haya omitido precisar las e0igencias del Fbuen derecho F y Fpeligro de moraF que el juez debe tomar en consideracin para los efectos de decretarla, omisin que no satisface el est/ndar e0igido por el art. 1< &2 C letra b? de la C5), en cuanto a que la ley debe determinar Flos casos y formasF que autorizan esta forma de privacin de libertad. J as, en la pr/ctica, esa omisin debera ser subsanada por la va interpretativa, acudiendo, para complementar la primera e0igencia, al principio de proporcionalidad, que lleva a desechar la detencin si no puede formularse, siquiera en grado de sospecha, un juicio de probabilidad acerca de la e0istencia del delito y de la participacin del imputado, y en cuanto a la segunda, a la limitacin general impuesta por el artculo 144, en orden a que la detencin sea Fabsolutamente indispensable para asegurar la realizacin de los fines del procedimientoF, de manera que no cualquier demora o dificultad en la comparecencia podra justificar la detencin, sino solamente aquella que crea un riesgo serio para que el procedimiento cumpla sus fines, es decir, cuando se est/ ante peligro de obstaculizacin de la investigacin o peligro de fuga. 5rocedimiento. 5ara llegar a concretar la detencin se requieren las siguientes actuaciones: 1? espacho de la orden de detencin. Seg.n el artculo 14C, el procedimiento comienza con la e0pedicin por el juez, a solicitud del ministerio p.blico, de la orden de detencin. *s un acto formal, ya que debe ser e0pedida por escrito y debe contener las siguientes menciones: a? *l nombre y apellidos de la persona que debiere ser detenida o, en su defecto, las circunstancias que la individualizaren o determinaren' b? *l motivo de la detencin, y c? !a indicacin de ser conducido de inmediato ante el tribunal, al establecimiento penitenciario o lugar p.blico de prisin o detencin que determinar/, o de permanecer en su residencia, seg.n correspondiere. >art. 1B= C55?. *l juez slo tiene facultades para despachar de oficio una orden de detencin ante un delito flagrante cometido dentro de la sala de su despacho >art. 14D C55?' en los dem/s casos, la adopcin de esta medida cautelar depende de la iniciativa del ministerio p.blico. 4? Cumplimiento de la orden de detencin por la polica' es a 3sta a quien le corresponde ejecutar las medidas de coercin que se decreten >art. C<.1 C55? y cumplir las rdenes que les dirigieren los jueces para la tramitacin del procedimiento >arts. D@.4 y D4 C55 y C7.7G= C5)?. *n tal cometido tiene las atribuciones se6aladas en los artculos 4@= y 4@B C55. 7? #ntimacin legal de la orden. "ntes de practicar la detencin, el funcionario policial debe intimarla en forma legal al imputado >art. 14B C55?' se trata de una garanta constitucional >art. 1< &2 C letra c? C5)?. !uego, como contrapartida, el imputado tiene derecho a que la orden le sea e0hibida >"rt. <=, letra a? C55?, y a obtener una copia de ella. >"rt. 1< &2 C, letra d? inc. 72 C5)?. =? eber de informacin de garantas y derechos. *n el acto de la detencin, el funcionario policial debe cumplir, adem/s, con el deber de informar al afectado acerca del motivo de la detencin y de los siguientes derechos >art. 17B C55?: a? " que se le informe de manera especfica y clara de los hechos que se le imputaren y de los derechos que le otorgan la Constitucin y las leyes >art. <7 letra a? C55?' b? " ser asistido por un abogado desde los actos inciales de la investigacin' ><7 letra b?? c? " guardar silencio o, en caso de consentir en prestar declaracin, a no hacerlo bajo juramento. ><7 letra g? C55?'

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d? " entrevistarse privadamente con su abogado de acuerdo al r3gimen del establecimiento de detencin, el que slo contemplar/ las restricciones necesarias para el mantenimiento del orden y la seguridad del recinto ><=, letra f? C55?, y e? erecho a tener, a sus e0pensas, las comodidades y ocupaciones compatibles con la seguridad del recinto en que se encontrare ><= letra g? C55?. 5uede ocurrir, por las circunstancias del momento, en que no le sea posible al funcionario que practica la detencin dar cumplimiento a esta e0igencia' el artculo 17B.4 C55 indica que en tal caso, ella le ser/ entregada por el encargado de la unidad policial a la cual fuere conducido. -ambi3n debe tenerse presente las normas contenidas en los artculos 17B.4 y 7, 178 y 17C C55. *n cuanto a los efectos que el incumplimiento del deber de informacin acarrea a la eficacia de los actos del procedimiento, el C55 no se pronunci sobre ellos en forma e0plcita, pero a la luz de los -ratados internacionales suscritos por Chile y que se encuentran vigentes, parece evidente que la eficacia de los actos del procedimiento debe medirse en relacin con la entidad de la omisin, y la posibilidad de que ella determine una declaracin de nulidad procesal >arts. 1B< y 18@? o la e0clusin de pruebas para el juicio oral >art. 4C8 C55?. B? Conduccin del detenido ante el tribunal que hubiere ordenado la detencin. Se refiere a ella el art. 171.1 C55' esta obligacin conlleva el derecho correlativo del imputado privado de libertad a ser conducido sin demora ante el tribunal que orden su detencin >art. <= c? C55? Si ello no fuere posible por no ser hora de despacho, debe permanecer en el recinto policial o de detencin hasta el momento de la primera audiencia judicial, por un perodo que en caso alguno puede e0ceder de 4= horas >171.1 C55?. a.4 etencin imputativa por funcionarios p.blicos. *s la detencin imputativa ordenada por un funcionario p.blico diferente del juez, pero autorizado e0presamente por la ley, con el mismo objeto de la detencin judicial imputativa y sujeta a sus mismos supuestos de aplicacin y procedimientos. &o es com.n que en el conte0to de la legislacin del *stado e0istan funcionarios no jueces facultados para disponer la detencin de una persona, pues ello implica una anormalidad del sistema jurdico que atenta contra el principio de jurisdiccionalidad de las medidas cautelares. *ntre las leyes especiales que admiten que la detencin sea decretada por funcionarios p.blicos distintos del juez est/ la ley 1D.71= de 1<D=, sobre conductas terroristas, que permite despachar rdenes de detencin al (inistro del #nterior, los #ntendentes regionales, los 9obernadores provinciales y los Comandantes de 9uarnicin, cuando recabar previamente la orden judicial pudiera frustrar el 30ito de la diligencia. >"rt. 17?. a.7 etencin judicial en caso de flagrancia en la sala de despacho. Se trata de la detencin que puede decretar todo tribunal, aunque no ejerza jurisdiccin en lo criminal, contra las personas que dentro de la sala de su despacho cometiere alg.n crmen o simple delito >14D C55?. -iene car/cter imputativo, en cuanto su objeto es poner al detenido a disposicin del juez para aseg rar s co!parecencia a la a diencia en " e se #or!ali$ar% la in&estigacin '( e&ent al!ente( se adoptar% alg na !edida ca telar personal de !a'or gra&edad en s contra. Surge esta orden de la constatacin personal y directa, por parte del juez, de la comisin actual de un delito dentro de la sala de su despacho y su procedimiento es el mismo de la detencin judicial imputativa.

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a.=. etencin particular o policial en caso de flagrancia. Concepto. Se trata de aquella que puede realizar cualquier persona que sorprendiere a otra en delito flagrante, para poner al detenido a disposicin del juez con las finalidades antes e0presadas. Constituye una e0cepcin a la e0igencia de la orden de citacin previa, y aparece reconocida como tal a nivel constitucional en el art. 1< &2 C, letra c? C5). 5ara los particulares constituye una facultad' en cambio, para los agentes de la polica es una obligacin >14< C55?, que debe cumplir sin necesidad de orden judicial previa ><= y 14B letra a? C55?, ni de recibir previamente instrucciones particulares de los fiscales >D7, letra b? C55?. Situaciones en las cuales tiene lugar. !as situaciones en que se entiende que hay flagrancia est/n se6aladas en el artculo 17@ C55. *l delito flagrante que autoriza la detencin por particulares o agentes policiales sin orden previa es, por regla general, el delito de accin penal p.blica' a.n aquellos simples delitos penados con presidio o reclusin menores en su grado mnimo, y las faltas >7<B bis C55?, y e0cepcionalmente el delito de accin penal p.blica previa instancia particular, cuando se tratare de violacin, estupro y otros delitos se0uales previstos y sancionados en los artculos 781 a 788 quater del Cdigo 5enal >art. 14<.7 C55?. *n los dem/s casos de delitos de accin penal p.blica previa instancia particular y delitos de accin privada, la detencin por flagrancia no se encuentra autorizada. >17= C55?. 5rocedimiento *l procedimiento de detencin por flagrancia, a diferencia de la detencin judicial imputativa, carece por definicin de las e0igencias ligadas al despacho e intimacin de una orden judicial, pero se encuentra sujeto a los mismos deberes de informacin de derechos al detenido y a la obligacin de conduccin ante el juez competente. *ntre las particularidades del procedimiento hay que considerar varias normas especiales. *n primer lugar, la detencin por flagrancia es una forma de detencin que, por regla general, se practicar/ en lugares y recintos de libre acceso p.blico. &ada obsta, sin embargo, a que pueda realizarse por la polica en un determinado edificio o lugar cerrado, al que se haya ingresado con el consentimiento de su propietario o encargado, o en cumplimiento de una orden de entrada y registro >art. 4@B C55?. "dicionalmente, la ley autoriza en forma e0cepcional a la polica para entrar en un lugar cerrado y registrarlo, aun sin el consentimiento e0preso de su propietario o encargado ni autorizacin judicial previa, cuando las llamadas de au0ilio de personas que se encontraren en el interior u otros signos evidentes indicaren que en el recinto se est/ cometiendo un delito >art. 4@8 C55?. *l objeto general de la detencin es poner al detenido a disposicin del tribunal en el m/s breve plazo. &o obstante, en el caso de la detencin practicada por particulares, la ley los autoriza para entregarlo alternativamente a la polica, al ministerio p.blico o a la autoridad judicial m/s pr0ima. !a polica, por su parte, sea que haya practicado por s misma la detencin o que haya recibido al detenido de un particular, debe cumplir con el deber de informar al fiscal que es previo a la conduccin del detenido ante el juez. *n efecto, la ley impone al agente policial que hubiere realizado la detencin y al encargado del recinto de detencin al que hubiere sido conducido el detenido, el deber de informar de ella al ministerio p.blico, dentro de un plazo de doce horas >art. 171.4 C55?. Si se tratare de un simple delito y no fuere posible conducir al detenido inmediatamente ante el juez, el oficial a cargo del recinto puede otorgarle la libertad de

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inmediato, cuando considerare que e0isten suficientes garantas de su oportuna comparecencia >art. 17= final C55?. 5or su parte, el fiscal a quien se comunica la detencin por flagrancia puede dejar desde luego sin efecto la detencin u ordenar que el detenido sea conducido ante el juez dentro de un plazo m/0imo de 4= horas nctado desde la detencin >art. 171.4 C55?. !a facultad del fiscal para dejar sin efecto la detencin y ordenar la inmediata libertad del detenido puede tener su fundamento en varias circunstancias, tales como el hecho de tratarse de un delito que slo hace procedente la citacin por flagrancia >art. 17= C55?, la imposibilidad de conducir al detenido inmedatamente ante el juez, o cualquier otro motivo que lo mueva a considerar improcedente la detencin. +ue el fiscal disponga esta facultad se e0plica porque, como hemos visto, el ministerio publico dirige y tiene el control de la investigacin, siendo adem/s responsable de las actuaciones de la polica. Se trata de una derivacin del principio de responsabilidad y de la funcin de direccin de la investigacin. *n cualquier caso, si ante la comunicacin policial el ministerio p.blico nada manifestare en el sentido de dejar en libertad inmediata al detenido u ordenar su conduccin ante el juez, corresponde a la polica presentar al detenido ante 3ste dentro de las veinticuatro horas siguientes a la detencin >art. 171.4 C55? Cabe se6alar, finalmente, que nuestro sistema contempla un procedimiento especial para el caso de que el detenido por delito flagrante sea un diputado o senador >art. =1C C55 y art. BD C5)? o un juez, fiscal judicial o fiscal del ministerio p.blico >=48 C55 y art. CD C5)?. *n todos estos casos, el fiscal al cual se comunica el hecho de la detencin debe poner al detenido inmediatamente a disposicin de la Corte de "pelaciones respectiva, remitiendo la copia del registro de las diligencias que se hubieren practicado y que fueren conducentes para resolver el asunto.

,na vez que el detenido ha sido puesto a disposicin del juez debe seguirse el procedimiento com.n a todas las detenciones que tienen una naturaleza cautelar.

b?

etencin judicial por incomparecencia del imputado

Concepto !a detencin judicial por incomparecencia, tambi3n llamada arresto, es la detencin del imputado, G decretada por el Kuez, de oficio o a peticin del ministerio p.blico G, como consecuencia del incumplimiento injustificado, por parte de 3ste, de la citacin despachada previamente por el juez o el fiscal y con el objeto de asegurar su comparecencia a la actuacin respectiva >arts. 77.7' 14=' 14C y 1<7 C55?. -iene una naturaleza cautelar, ya que su objeto es asegurar la comparecencia del imputado a un acto del procedimiento. &o obstante lo anterior, constituye una categora distinta de la detencin imputativa, en cuanto la finalidad .ltima no es ponerlo a disposicin del tribunal para que se formalice la investigacin y, eventualmente, se adopte una medida cautelar de mayor intensidad en su contra, sino slo para aseg rar s presencia en el acto, tras lo cual 3ste recupera en forma inmediata e ineludible su libertad ambulatoria. "unque se aplican a esta forma de detencin todas las normas de procedimiento que estudiamos a propsito de la detencin judicial imputativa, difiere de 3sta en cuanto no da lugar a la audiencia prevista por el art. 174 C55, sino que se agota con la presencia del imputado a la actuacin respectiva.

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Supuestos de aplicacin *sta modalidad de detencin judicial tiene un supuesto .nico, que es la incomparecencia ante una citacin judicial. *n el caso del imputado, la citacin puede haberse despachado con el objeto de que comparezca para llevar a cabo una actuacin ante el tribunal >art. 77 C55?, o porque su presencia es necesaria en un caso que no admite detencin sin citacin previa >art. 147 C55?, o debido a que su presencia en una audiencia judicial es condicin de 3sta >art. 14C.4 C55?. -ambi3n puede haber tenido por objeto que el imputado comparezca ante el fiscal, ya que 3sta constituye una obligacin del imputado durante la etapa de investigacin, que se entiende, por supuesto, sin perjuicio de su derecho a guardar silencio >arts. 47 y 1<7 C55? G 5rocedimiento Citacin judicial !a detencion por incomparecencia supone una citacin judicial previa v/lidamente despachada y notificada. !a citacin es un acto formal que involucra, por una parte, una resolucin que ordena la comparecencia y por la otra, la notificacin de esa resolucin. *sta notificacin debe hacerse conforme a las reglas generales del ttulo ;# del !ibro 1 del Cdigo de 5rocedimiento Civil y debe incluir la comunicacin acerca del tribunal ante el cual debieren comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la identificacin del proceso de que se tratare y el motivo de su comparecencia. ebe advertirle al citado, asimismo, que la incomparecencia injustificada dar/ lugar a que sea conducido por medio de la fuerza p.blica, que quedar/ obligado al pago de las costas que causare y que puede impon3rsele sancio nes. -ambi3n le debe indicar que, en caso de impedimento deber/ comunicarlo y justificarlo ante el tribunal, con anterioridad a la fecha de la audiencia, si fuere posible >art. 33 CPP). espacho de la orden de detencin ;erificada la incomparecencia injustificada del citado, corresponde al juez despachar la orden de detencin. *n el caso del imputado, el tribunal despachar/ una orden de que sea detenido o sometido a prisin preventiva hasta la realizacin de la actuacin respectiva. >77.7 C55?. *n todo caso,si se trata de un delito que slo hace procedente la citacin, el juez debe limitarse a decretar el arresto >art. 124 CPP) *n todo caso, la intimacin de la orden, el deber de informacin de los derechos del detenido y su conduccin ante el tribunal deben cumplirse de la misma manera prevista para la detencin judicial imputativa. !" *-*&C#E& C%(% (* # " *K*C,-#;" La detencin como medida ejecutiva es aquella que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de un proceso de ejecucin ya iniciado o que debi iniciarse y al cual se ha sustrado el condenado. Se trata de modalidades de detencin que no tienen una naturaleza cautelar, porque no est/n destinadas a garantizar una ejecucin futura, sino a imponer la ejecucin actual de una sentencia condenatoria. *n nuestro sistema asume las siguientes modalidades:

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Detencin judicial para permitir la ejecucin de la sentencia condenator a Se trata de la detencin que debe decretar el tribunal, en contra del condenado que estuviere en libertad, con el objeto de que se proceda a la ejecucin de la sentencia que lo ha condenado a una pena privativa de libertad, en el establecimiento penitenciario correspondiente >art. 4!"). Detencin policial por #ue$rantamiento de condena y fuga !a polica debe tambi3n detener, sin necesidad de orden judicial previa, al sentenciado a pena privativa de libertad que hubiere quebrantado su condena y al que se fugare estando detenido o en prisin preventiva >art. 12% inc. final C55? L !" *-*&C#%& C%(% (* # " -*& #*&-* " 9")"&-#M") *! C,(5!#(#*&-% * %N!#9"C#%&*S !*9"!*S *0isten, finalmente, en el sistema procesal penal, modalidades de detencin que no tienen naturaleza cautelar, ya sea porque no se dirigen en contra el imputado o no est/n vinculadas con los fines del procedimiento penal. Son las modalidades de detencin que buscan asegurar el cumplimiento de ciertas obligaciones legales. *n nuestro sistema, podemos reconocer las siguientes: Detencin judicial por incomparecencia de testi&os ' peritos Concepto La detencin judicial por incomparecencia o arresto, que ya estudiamos en relacin con el imputado, puede tambi3n dirigirse por el juez en contra de los testigos o peritos, de oficio o a peticin del ministerio p.blico, como consecuencia del incumplimiento injus tificado, por parte de 3stos, de la citacin despachada previamente por el juez o el fiscal y con el objeto de asegurar su comparecencia a la actuacin respectiva >arts. 33.3 y 1<7 C55? Supuestos de aplicacin *sta modalidad de detencin judicial tiene Gcomo hemos dicho L un supuesto .nico que es la incomparecencia ante una citacin judicial. *n el caso de los testigos, pelitos, u otras personas cuya presencia se requiriere, la citacin puede haberse despachado para llevar a cabo una actuacin cualquiera ante el tribunal >art. 33 CPP), para declarar como testigos en el juicio oral >art. 2%" CPP), procedimiento simplificado >art. 3%3 CPP), o en el procedimiento por delito de accin penal privada >art. 4() CPP). 5uede tambi3n haberse despachado para que el testigo compareciera ante el fiscal durante la etapa de investigacin, ya que 3stos tienen, salvo escasas e0cepciones legales, la obligacin de comparecer a su presencia y prestar declaracin ante el mismo >arts. 23 ' 1%( CPP?. 5rocedimiento !a detencin por incomparecencia de testigos y peritos se rige por el mismo procedimiento que la detencin por incomparecencia del imputado.

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!a particularidad es que, en este caso, se trata de una orden de arresto hasta la realizacin de la actuacin que tiene un plazo m/0imo de veinticuatro horas >art. 33.3, art. 2%% ' art.71< C55?. ,)"C#%& * !" *-*&C#%&

!a detencin consiste, por definicin, en una privacin de libertad de corta duracin, a la cual se pone t3rmino tan pronto ha comparecido el detenido al acto del procedimiento que motiv la medida. "unque la situacin de privacin de libertad puede subsistir, posteriormente, ser/ en tal caso la prisin preventiva y no la detencin la medida que producir/ tal efecto. 5recisamente para evitar que la detencin pudiera ser utilizada con fines que son propios de otras medidas cautelares, y asegurar que los objetivos que 3sta persigue se cumplir/n con el mnimo grado posible de afectacin a la libertad ambulatora, la Constitucin y la ley han impuesto a la medida lmites temporales absolutos, esto es, ha fijado plazos cuyo vencimiento determina necesariamente la libertad inmediata del detenido. *l instante en que se inicia la detencin es aquel en que la persona es inmovilizada y, por tanto, pierde la libertad ambulatoria en manos de la polica o del particular que la hubiere practicado. *sta situacin no genera mayor inconveniente. !o que s puede generar alg.n problema es determinar hasta cu/ndo dura la detencin. 5ara ello es menester distinguir entre los diversos casos contemplados en el C55. Pla*o de la detencin por orden judicial -odas las modalidades de detencin asociadas al cumplimiento de una orden judicial obligan a los agentes policiales que la hubieren realizado o al encargado del recinto de detencin correspondiente a conducir inmdiatamente al detenido a presencia del juez que hubiere e0pedido la orden >art. 171.4 C55?. *sta obligacin conlleva el derecho correlativo del imputado privado de libertad a ser conducido sin demora ante el triburial que hubiere ordenado su detencin >art. <= letra c? C55? Si ello no fuere posible por no ser hora de despacho, la ley permite hacer permanecer al detenido en el recinto policial o de detencin hasta el momento de la primera audiencia judicial, por un perodo que en caso alguno puede e0ceder de veinticuatro horas >art. 171.1 C55? *l plazo para poner al detenido a disposicin del tri$unal que hubiere e0pedido la orden no es ampliable. Sin embargo, una ve* puesto el imputado a disposicin del tri$unal el fiscal puede solicitar una ampliacin de la detencin hasta por tres das fundando su peticin en que no est/ en condiciones de formalizar inmediatamente la investigacin o solicitar las medidas cautelares que fueren procedentes, debido a que no cuenta con los antecedentes necesarios o no se encuentra presente el defensor del imputado. 5ara acceder a esta solicitud, el juez debe estimar que los antecedentes justifican la medida >art. 174 .4 C55?. Se ha dicho que resulta problem/tica la e0igencia de respetar el plazo m/0imo de veinticuatro horas establecido por la ley detenido a disposicin del juez que emiti la orden, toda vez que, en un pas de las caractersticas geogr/ficas como el nuestro, el imputado puede ser detenido en un lugar tan distante al de asiento del tribunal que emiti la orden, que e0ista sencillamente imposibilidad fsica de ponerlo a su disposicin en un pla$o tan breve. 5ara resolver este tipo de situaciones, en derecho comparado suele establecerse como tribunal competente para recibir al detenido al juez m/s pr0imo al lugar de detencin. "s, por ejemplo, en *spa6a, el tema es resuelto por el art. =<8 de la !ey de *njuiciamiento Criminal, ordenando que la entrega se haga al Hjuez m/s pr0imo al lugar en que se ha hecho la detencin, con

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independencia de que resultara o no competente para conocer del proceso que tiene por objeto los hechos determinantes de la detencinF.O *n "lemania, por su parte , la ley prev3 que, en caso de no ser posible llevar al detenido en el tiempo debido ante el tribunal competene, debe ser conducido inmediatamente Fante el juez (unicipal m/s pr0imoF. *n nuestro pas, la norma es clara en cuanto a que el tribunal a cuya presencia debe ser conducido el imputado es el ju e* #ue +u$iere e,pedido la orden >art. 171 C55?, lo que ha llevado a utilizar soluciones algo descabelladas para enfrentar el problema, tales como la aplicacin directa Gcon prescindencia de la leyG de una supuesta norma constitucional que autorizara a ampliar la detencin hasta por cinco das. !a verdad es que no e0iste disposicin alguna, legal ni constitucional, que autorice la ampliacin hasta por cinco das de la detencin practicada por orden judicial. *l art. 1< &: C: letra c? inc. 4: C5) slo autoriza la ampliacin de la detencin ordenada por otra autoridad distinta del -ue*, posibilidad que, como ya vimos, slo subsiste actualmente respecto de los delitos terroristas. !o cierto es que el problema planteado no parece realmente e0istir al tenor literal de las disposiciones legales involucradas. *l art. 171 C55 no e0ige que el detenido est3 materialmente en presencia del juez dentro del plazo de veinticuatro horas, sino que sea conducido inniediatamente a su presencia. !a obligacin de conduccin inmediata se cumplir/, por cierto, en la medida en que la polica acredite que todos los actos posteriores al momento de la detencin han estado dirigidos, sin solucin de continuidad, a materializar dicha conduccin inmediata, aunque transcurran m/s de veinticuatro horas entre el momento en que la detencin se hizo efectiva y el momento en que el detenido sea puesto a disposicin del juez. *l plazo de veinticuatro horas establecido por el artculo 171.1 no est/ establecido para poner lmites temporales al proceso de conduccin inmediata sino para fijar el plazo m/0imo de permanencia en el recinto policial o de detencin cuando no fuere posible llevar al detenido a presencia del juez por no ser hora de despacho. !a solucin aqu propuesta no disminuye en modo alguno la garanta de rodear a la detencin de un mecanismo de control judical pronto y oportuno, toda vez que el detenido conserva el derecho, durante todo el proceso de conduccin hacia el tribunal de e0igir un control judicial previo a trav3s de la presentacin de un recurso de amparo ante el Kuez ranta m/s pr0imo >art. <B C55?. Pla*o de la detencin ordenada por funcionarios p.$licos distintos del jue* *l C55 no contiene una norma destinada a regular el plazo m/0imo de la detencin ordenada por funcionarios p.blicos distintos del juez, lo cual se e0plica porque la posibilidad de detencin por otras autoridades no e0iste en este cuerpo legal, sino que subsiste slo en leyes especiales. e esta manera, para la determinacin de los plazos m/0imos habr/ que estarse, en principio, a lo que establezcan dichas leyes especiales. *n ausencia de norma e0presa, correspondera la disposicin del art. 171.1 C55, que ordena la conduccin inmediata del detenido a presencia del Kuez y establece un plazo m/0imo de permanencia en el recinto policial por un perodo no superior a las veinticuatro horas. 5ara llegar a esta conclusin hay que tener presente que, aunque el plazo m/0imo de la detencin por otras autoridades previsto por el art. 1< &: C letra c? C5) es de cuarenta y ocho horas , el C55 no reiter la disposicin de los arts. 4C@ bis y 4C4 bis inc. 1: Cde55., que reiteraba a nivel legal el plazo constitucional previsto para este caso. !a historia legislativa del proyecto de C55 evidencia, por su parte, que la intencin de la ley fu3 acortar el plazo de cuarenta y ocho horas establecido en la Constitucin y uniformar todos los plazos de detencin en veinticuatro horas. Con respecto a la posibilidad de ampliacin del plazo de la detencin, nuevamente habr/ que estarse a si dicha posibilidad se contempla o no en leyes especiales. "si, por ejemplo, el

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art. 11 de la !ey &4 1D.71= que fija conductas terroristas y fija su penalidad, faculta al tribunal y siempre que las necesidades de la investigacin lo requieran, para ampliar hasta por diez dias el plazo para poner el detenido a su disposicin. " falta de norma e0presa en leyes especiales, parece que la posibilidad de ampliacin de este plazo debe entenderse vedada. !o anterior no obsta a que, una vez puesto el detenido a disposicin del juez, 3ste pueda ampliar la detencin hasta por tres das si concurren las circunstancias del art. 174 C55. Pla*o de la detencin sin orden judicial *n los casos de detencin por delito flagrante, el plazo m/0imo establecido por la ley para poner al detenido a disposicin del juez es de veinticuatro horas >art. 171.4 C55?. Como hemos revisado al analizar el procedimiento aplicable a esta modalidad de detencin, la misma norma prev3 incluso la posibilidad de que, en forma previa al cumplimiento de ese plazo, el fiscal deje sin efecto la detencin >arts. 17= inc. final C55 y 171.4?. 5ara estos efectos se impone al agente policial que la hubiere realizado o al encargado del recinto de detencin el deber de informar de ella al ministerio p.blico dentro de un plazo de doce horas. C%&-)%! * !" vas: 1. /udiencia de control de la detencin Con este nombre se ha denominado, en la pr/ctica, a la primera audiencia judicial del detenido, que se celebra en el momento en que 3ste es puesto a disposicin del juez que orden su detencin >art. 174 C55?. Se trata, como se observa, de la forma de control de la detencin imputativa. ,na vez que el sujeto ha sido detenido debe ser conducido en los plazos ya vistos ante el juez de garanta. *l inciso 1: del artculo 174 estipula que Ha la primera audiencia judicial del detenido deber/ concurrir el fiscal. !a ausencia de 3ste dar/ lugar a la liberacin del detenidoI. !a ley resguarda los derechos del imputado vigilando que estos no sean vulnerados. e all que presuma que la ausencia del fiscal es indicativa de que la detencin ha sido errnea, ordenando la inmediata puesta en libertad del afectado. *sta audiencia constituye la oportunidad establecida por la ley para que el fiscal formalice la investigacin. !o cierto es, sin embargo que la transformacin de la audiencia de control de la detencin en audiencia de formalizacin es siempre eventual, ya que el fiscal puede sencillamente no concurrir o, concurriendo, podra incluso negarse a formalizar la investigacin. *n efecto, aunque el artculo 174 C55 pareciera no admitir esta posibilidad, la oportunidad de la formalizacin de la investigacin es una decisin que corresponde siempre al fiscal, conforme a lo dispuesto por el art. 47@ C55 que le faculta para hacerlo cuando lo Hconsiderare oportunoF. 5or otra parte, la detencin puede haberse practicado sin que le haya precedido una solicitud del fiscal, como sucede con la detencin en caso de flagrancia, de manera tal que debe reconocerse al fiscal la posibilidad de optar, derechamente, por no formalizar la investigacin en esta audiencia. !a audiencia de control de la detencin debiera iniciarse con la verificacin, de oficio, por parte del juez de garanta, de que se ha dado cumplimiento al deber de informacin de derechos al detenido >art. 178 C55? y de que se han respetado las normas legales que establecen sus derechos y garantas, dejando constancia en los respectivos registros >art. <C *-*&C#%&

*l control de las condiciones de la detencin puede producirse b/sicamente por dos

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C55?. Si el Kuez estimare que el imputado no est/ en condiciones de ejercer los derechos que le otorgan las garantas judiciales consagradas en la Constitucin 5oltica, en las leyes o en los tratadoss internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes debe adoptar, de oficio o a peticin de parte, las medidas necesarias para permitir dicho ejercicio >art. 1@ C55?. *n todo caso, debe tenerse en consideracin que la audiencia de control de la detencin es el momento del procedimiento a trav3s del cual se pone necesariamente fin a la detencin, toda vez que, si el fiscal desea prolongar la situacin de privacin de libertad, debe hacerlo, en princpio, por la va de solicitar y obtener la prisin preventiva del imputado. *n el evento de que el tribunal deniegue la solicitud, el imputado debe ser puesto inmediatamente en libertad. !a .nica e0cepcin a lo anterior est/ constituida por la posibilidad de que el juez, accediendo a una solicitud del fiscal, disponga la ampliacin del plazo de detencin hasta por tres das. *sta ampliacin slo puede ser concedida cuando el fiscal no pudiere proceder directamente en la audiencia a formalizar la investigacin y solicitar medidas cautelares, por no contar con los antecedentes necesarios o por no encontrarse presente el defensor del imputado. *n cualquier caso, el juez acceder/ a la ampliacin del plazo de la detencin slo cuando estimare que los antecedentes justifican esta medida >art. 174.4 C55? . *l e0amen del juez debiera incluir, a nuestro modo de ver, un juicio de probabilidad acerca de la posibilidad de que se produzcan antecedentes que justifiquen una solicitud posterior de prisin preventiva y, por otra, la consideracin de que la falta de dichos antecedentes en la audiencia de control no es imputable al ministerio p.blico. Ja dijimos que el art. 174 C55 prev3 que si el fiscal no concurre a esta audiencia, su sola ausencia da lugar a la liberacin del detenido. !a misma consecuencia debiera producirse si, concurriendo, no formaliza la investigacin o no solicita la prisin preventiva del detenido. $inalmente, el artculo 17C, sustitudo por la ley 1<.CD< dispuso las medidas necesarias para dar una amplia difusin a los derechos de las vctimas y de las personas que son detenidas. 4. /mparo ante el jue* de &arant a *l amparo ante el juez de garanta es un derecho que se reconoce a toda persona privada de libertad para ser conducida sin demora ante un juez de garanta, con el objeto de que e0amine la legalidad de su privacin de libertad y, en todo caso, para que e0amine las condiciones en que se encontrare, constituy3ndose, si fuere necesario, en el lugar en que ella estuviere, a objeto de ordenar la libertad del afectado o adoptar las medidas que fueren procedentes, seg.n el caso >art. <B C55?. " diferencia de la audiencia de control de la detencin, el amparo puede ser ser solicitado ante cualquier juez de garanta y no slo ante el juez que hubiere ordenado la detencin o fuere competente conforme a las reglas generales.

LA )RISION )REVENTIVA. )rincipios orientadores.

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Conforme a la Constitucin 5oltica de la )ep.blica, >art. 1< &: C? 1 toda persona tiene derecho a su libertad personal y a su seguridad individual, concepto que repite el "rt. 17< del Cdigo 5rocesal 5enal, que agrega: Hla prisin preventiva slo proceder/ cuando las dem/s medidas cautelares personales fueren insuficientes para asegurar las finalidades del procedimientoI. *n otras palabras, siendo la m/s grave de todas las medidas cautelares, se impone cuando las otras no bastan para cautelar las finalidades del procedimiento. *l "rt. < del F)acto Internacional de Derec*os Ci&iles ' )ol+ticos F, publicado en el iario %ficial el 4< de "bril de 1<D<, dispone que F!a prisin preventiva de las personas que hayan de ser juzgadas no debe ser la regla general, pero su li$ertad podr0 estar su$ordinada a &arant as #ue ase&uren la comparecencia del acusado en el acto del juicio, o en cual#uier momento de las dili&encias procesales ', en su caso, para la ejecucin del fallo1. 5or su parte, el "rt. C.B de la F Con&encin A!ericana so,re Derec*os H !anosI denominada tambi3n F5acto de San Kos3 de Costa )icaF, publicada en el iario %ficial el B de *nero de 1<<1, establece: F-oda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora, ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales y tendr/ derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad, sin perjuicio de que contin.e su proceso. 2u li$ertad podr0 estar condicionada a &arant as #ue ase&uren su comparecencia al juicio1.
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Art. -.. !a Constitucin asegura a todas las personas: C:. *l derecho a la libertad personal y a la seguridad individual. *n consecuencia: a? -oda persona tiene derecho de residir y permanecer en cualquier lugar de la )ep.blica, trasladarse de uno a otro y entrar y salir de su territorio, a condicin de que se guarden las normas establecidas en la ley y salvo siempre el perjuicio de terceros' $) 3adie puede ser privado de su li$ertad personal ni 4sta restrin&ida sino en los casos ' en la forma determinados por la Constitucin ' las le'es5 c? &adie puede ser arrestado o detenido sino por orden de funcionario p.blico e0presamente facultado por la ley y despu3s de que dicha orden le sea intimada en forma legal. Sin embargo, podr/ ser detenido el que fuere sorprendido en delito flagrante, con el solo objeto de ser puesto a disposicin del juez competente dentro de las veinticuatro horas siguientes. Si la autoridad hiciere arrestar o detener a alguna persona, deber/, dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes, dar aviso al juez competente, poniendo a su disposicin al afectado. *l juez podr/, por resolucin fundada, ampliar este plazo hasta por cinco das, y hasta por diez das, en el caso que se investigaren hechos calificados por la ley como conductas terroristas' d? &adie puede ser arrestado o detenido, sujeto a prisin preventiva o preso, sino en su casa o en lugares p.blicos destinados a este objeto. !os encargados de las prisiones no pueden recibir en ellas a nadie en calidad de arrestado o detenido, procesado o preso, sin dejar constancia de la orden correspondiente, emanada de autoridad que tenga facultad legal, en un registro que ser/ p.blico. &inguna incomunicacin puede impedir que el funcionario encargado de la casa de detencin visite al arrestado o detenido, procesado o preso, que se encuentre en ella. *ste funcionario est/ obligado, siempre que el arrestado o detenido lo requiera, a transmitir al juez competente la copia de la orden de detencin, o a reclamar para que se le de dicha copia, o a dar 3l mismo un certificado de hallarse detenido aquel individuo, si al tiempo de su detencin se hubiere omitido este requisito' e) La li$ertad provisional proceder0 a menos #ue la detencin o la prisin preventiva sea considerada por el jue* como necesaria para las investi&aciones del sumario o para la se&uridad del ofendido o de la sociedad. La le' esta$lecer0 los re#uisitos ' modalidades para o$tenerla. !a resolucin que otorgue la libertad provisional a los procesados por los delitos a que se refiere el artculo <:, deber/ siempre elevarse en consulta. *sta y la apelacin de la resolucin que se pronuncie sobre la e0carcelacin ser/n conocidas por el -ribunal superior que corresponda integrado e0clusivamente por miembros titulares. !a resolucin que apruebe u otorgue la libertad requerir/ ser acordada por unanimidad. (ientras dure la libertad provisional el reo quedar/ siempre sometido a las medidas de vigilancia de la autoridad que la ley contempleP.

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Como hemos dicho, asegurar la comparecencia del imputado a los actos de procedimiento y al cumplimiento de la sentencia condenatoria que pudiere dictarse, son los motivos que se reconocen como legtimos en el modelo acusatorio para privar de libertad a una persona en tanto se desarrolla el juicio en que aquella se decreta.

!a prisin preventiva es una de las medidas cautelares de car/cter personal, que consagra el Cdigo 5rocesal 5enal, regulada en el ttulo ;, p/rrafo =2. Conforme a lo que se ha se6alado anteriormente, debemos partir de la base que seg.n normas e0presas del nuevo sistema de enjuiciamiento criminal, Ftoda persona tiene derecho a la libertad personal y a la seguridad individualF' que Fninguna persona ser/ considerada culpable ni tratada como tal en tanto no fuere condenada por una sentencia firmeF >art. =: C55?' as como que Fnadie puede ser privado de su libertad personal ni 3sta restringida sino en los casos y en la forma determinados por la Constitucin y las leyesF >art. 1< &: C, letra b? C5)?' que Flas disposiciones del C.5.5. que autorizan la restriccin de la libertad o de otros derechos del imputado o del ejercicio de alguna de sus facultades, ser/n interpretadas restrictivamente y no se podr/n aplicar por analogaF >art. B.4 C55? y que Hlas medidas cautelares personales slo ser/n impuestas cuando fueren absolutamente indispensables para asegurar la realizacin de los fines del procedimiento y slo durar/n mientras subsistiere la necesidad de su aplicacinI >art. 144 C55?. e ello se sigue, que Fla prisin preventiva slo proceder/ cuando las dem/s medidas cautelares personales fueren insuficientes para asegurar las finalidades del procedimientoF >17<.4 C55?' que 3sta no se podr/ ordenar cuando aparezca desproporcionada en relacin con la gravedad del delito, las circunstancias de su comisin y la sancin probable >art. 1=1 C55?' y, que debiendo tratarse al imputado en todo momento como inocente, Fla prisin preventiva debe cumplirse de una manera tal que no adquiera las caractersticas de una penaF, >art. 1B@.7 C55?, es decir que no puede constituirse ni utilizarse como una pena anticipada. Sin perjuicio de la claridad del sentido de tales prescripciones, conviene se6alar que 3stas encuentran su origen en diversos pasajes de la historia del establecimiento del Cdigo 5rocesal 5enal y se fundan en los principios de inocencia, de prohibicin de e0ceso y de proporcionalidad, se6alados y difundidos ampliamente por la moderna doctrina penal e0tranjera y recogidos tambi3n por la nacional de la .ltima d3cada, y por los -ratados internacionales anteriormente mencionados, ambos suscritos por Chile y vigentes en el pas.
LA LI/ERTAD )ROVISIONAL EN LA LE0ISLACION CHILENA ANTERIOR AL CODI0O )ROCESAL )ENAL.
*n cualquier caso, resulta conveniente recordar brevemente cu/l ha sido la historia de los proyectos de ley que se refieren a la libertad provisional y a la denominada seguridad ciudadana, en el Cdigo de

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5rocedimiento 5enal, hasta llegar al proceso inverso en cuanto a considerar la prisin preventiva como posibilidad de .ltima ratio, en el Cdigo 5rocesal 5enal. !a normativa sobre libertad provisional ha tenido una constante modificacin durante el pasado siglo, por influjo de la situacin criminal o por las nuevas ideas que defienden el principio de inocencia mientras no e0ista sentencia condenatoria o por la creciente conviccin de que los establecimientos carcelarios no rehabilitan. *n efecto, desde la vigencia del Cdigo de 5rocedimiento 5enal >1<@8? hasta 1<C8, result frecuente que la ley fuera cada vez m/s rigurosa, estableciendo causales de ine0carcelacin durante el proceso o bien, limitara fuertemente la libertad provisional respecto de los procesados por delitos sancionados con pena aflictiva, a.n cuando a veces se morigeraba esta rigurosidad para solucionar problemas de injusticia con personas que cumplan con e0ceso la pena impuesta. " su vez, mediante el "cta Constitucional &: 7, de 1<C8, se estableci un sistema distinto, en el sentido que la libertad provisional es un derecho, a menos que el juez estimare necesaria la prisin preventiva por seguridad de la sociedad, entre otras razones. 5romulgada dicha "cta, hubo una intensa discusin jurisprudencial en cuanto a si ella haba derogado las normas restrictivas del C de 5.5., opinando la mayora que continuaban vigentes, porque el derecho que consagraba la Constitucin deba ajustarse a la ley. ,na minora opin que el acta &: 7 haba consagrado un sistema m/s liberal de libertad provisional y deban entenderse derogadas las normas contrarias . "s las cosas, para subsanar las discrepancias y con el objeto que los jueces tuvieran una pauta orientadora respecto al concepto de seguridad de la sociedad, ya que haba jueces o juristas que estimaban que este concepto se refera a la seguridad poltica del *stado, se dict el decreto ley &: 4.1DB, de 1<CD, preparado por el entonces (inistro de la Corte de "pelaciones de Santiago Sr. )ub3n 9alecio, por encargo del (inisterio de Kusticia. *l decreto ley 4.1DB tuvo el m3rito de precisar el concepto de seguridad de la sociedad, limit/ndolo a las necesidades del proceso, las que consistan en impedir que el procesado volviera a delinquir o que se fugara y no cooperara con la instruccin del proceso. ".n m/s, el .!. 4.1DB efectu precisiones m/s concretas acerca de cuando deba estimarse que haba peligro para la sociedad, para evitar que un concepto abierto y abstracto posibilitara que algunos jueces de mal criterio, permitieran que delincuentes habituales o reincidentes salieran en libertad, o bien, que ensancharan el concepto de seguridad de la sociedad a situaciones polticas de defensa del inter3s del *stado. 5osteriormente, en la discusin de la Comisin que prepar la Constitucin 5oltica de 1<D@, no e0isti ninguna precisin conceptual al respecto, opinando algunos miembros que la seguridad de la sociedad era la seguridad poltica del *stado. !a disposicin definitiva referida a la libertad provisional contuvo algunos cambios formales respecto del "cta &: 7, pero no es posible sostener que la Constitucin de 1<D@ haya cambiado el concepto de que la libertad es un derecho por la de un simple beneficio que queda sujeto a la discrecionalidad de la ley. "s se ha estimado en la doctrina de los m/s importantes constitucionalistas. e otro lado, desde 1<CD hasta 1<<1, en que se dict la ley &: 1<.@=C, conocida como !ey Cumplido, los tribunales aceptaron la normativa del .!. 4.1DB y no hubo cuestin de constitucionalidad a trav3s de alg.n recurso de inaplicabilidad, a.n cuando e0isti una minora de jueces y profesores que estimaban que el te0to constitucional daba amplia libertad a los jueces y que la ley no poda limitar esta libertad de apreciacin. 5ues bien, dicha ley 1<.@=C, modificatoria del art. 787 del Cdigo de 5rocedimiento 5enal, cambi radicalmente la situacin, al derogar la regulacin legal del concepto de seguridad de la sociedad y ratificar que la libertad era un derecho de todo detenido preso. " pesar de que la Corte Suprema y de las Cortes de "pelaciones siguieron aplicando los conceptos del . !. 4.1DB y fue sumamente restrictiva la libertad provisional en los delitos m/s graves y respecto de los reincidentes y habituales, e0isti una minora que s se deslig de estos conceptos y estimaba que la libertad era procedente, incluso respecto de delitos gravsimos y de personas con numerosos antecedentes penales. "hora bien, por la creciente presin social derivada del aumento de la criminalidad y porque en algunos casos los hechores de delitos gravsimos gozaban de libertad provisional, se dict la ley &: 1<. B@7, en 1<<C, que restableci nuevamente, en gran medida, los criterios del .!. 4.1DB, a.n cuando para no aparecer en contraposicin con la Constitucin, se estableci que el Kuez F podr% esti!ar " e la li,ertad del i!p tado res lta peligrosa para la seg ridad de la sociedad to!ando en consideracin.......... F $inalmente, y de nuevo como reaccin frente a casos especficos de notoriedad p.blica, se dict el a6o 4@@@ la ley &: 1<.881, modificando el inciso segundo del art. 787 del aludido C de 5 5., disponi3ndose que el tribunal Fde,er%F considerar Fespecial!enteF una serie de circunstancias para estimar si la libertad del procesado resulta o no peligrosa para la seguridad de la sociedad. 5ara llegar a ello, se consider la posibilidad de volver a

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la aplicacin de los criterios anteriores a la ley Cumplido y de hacer ine0carcelables ciertos delitos, circunstancia esta .ltima, que se desech. !os criterios restablecidos, en t3rminos generales, son similares a aquellos del .!. 4.1DB, recogidos posteriormente por la ley &: 1<.B@7, agreg/ndosele como par/metro el hecho de haber actuado en grupo o pandilla.

I.1 )ROCEDENCIA DE LA )RISI2N )REVENTIVA 5or la naturaleza e0cepcional de esta medida cautelar personal, la prisin preventiva slo puede pedirla el fiscal o el querellante. *s este uno de los grandes cambios del nuevo sistema frente al Cdigo de 5rocedimiento 5enal de 1<@8, en que la prisin preventiva no puede ser decretada de oficio por el juez, >"rt. 1=@ inc. 1:?. *llo se e0plica porque desaparece el auto de procesamiento, que traa como consecuencia normal la correspondiente privacin de libertad >en los casos en que fuere procedente? y que en su reemplazo la formalizacin de la investigacin por el fiscal no importa consecuencial y necesariamente una peticin de privacin de libertad para el imputado. Como en el nuevo sistema se fortalece el principio de inocencia de que goza todo imputado, no se hace obligatorio para el $iscal solicitar la prisin preventiva del imputado, sino que en los casos de e0cepcin previstos en el artculo 1=@ del C55. !a medida cautelar personal de la prisin preventiva es e0cepcional y slo se hace procedente adem/s Fc ando las de!%s !edidas ca telares personales # eren ins #icientes para aseg rar las #inalidades del procedi!iento F >"rt. 17< inc. 4:?. *l Cdigo 5rocesal 5enal reitera la norma del "rt. 7B8 del Cdigo de 5rocedimiento 5enal, pero adem/s incorpora un inciso 4: al artculo 1=@ que hace a.n m/s e0cepcional a la prisin preventiva, que en el antiguo sistema. *l mismo sentido restrictivo de la prisin preventiva se evidencia cuando se analizan las normas de los "rts. 1=1, 1=8, 1B4 y 1B7, entre otras, a las que nos referiremos m/s adelante. !a prisin preventiva, dado que importa una privacin de libertad personal del inculpado, y que seg.n los autores importara una e0cepcin a la presuncin de inocencia, slo puede ser aplicada en los casos e0presamente autorizados por la ley. "simismo la interpretacin de los artculos que la regulan es restrictiva, consagr/ndose legalmente este criterio en el artculo B del Cdigo 5rocesal 5enal que se6ala: FLas disposiciones3 " e a tori$an la restriccin de la li,ertad3 ser%n interpretadas restricti&a!ente ' no se podr%n aplicar por analog+a F. !a procedencia de esta medida requiere el cumplimiento de dos presupuestos previos: a? Solicitud de parte. *n caso alguno, ni a.n ante los delitos m/s graves, puede el juez proceder de oficio en esta materia. "s lo da a entender claramente el "rt. 1=@ inc. 1: cuando

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establece que Funa vez formalizada la investigacin, el tribunal, a peticin del !inisterio p4,lico o del " erellante( podr/ decretar la prisin preventiva del imputado........F. 5or consiguiente, si se considera que en la mayora de los casos no habr/ querellante, recae la decisin de solicitar la prisin preventiva .nicamente en los fiscales. Si no hay peticin del fiscal no habr/ prisin preventiva del imputado y el juez puede lcitamente deslindar su responsabilidad frente a la sociedad y la opinin p.blica. b? $ormalizacin de la investigacin !a peticin de prisin preventiva no puede promoverse respecto de un imputado en contra del cual no se ha formalizado la investigacin. >"rt. 174 C55?. "ntes, tenemos dudosamente un imputado y si se le detiene, sea con orden o sin orden judicial, el fiscal tiene que resolver dentro de un muy breve plazo si formaliza o no la investigacin en su contra y de no hacerlo, Gporque no tiene elementos para formular una imputacin G, la detencin quedar/ sin efecto, sin que sea posible acceder a ninguna medida cautelar personal II.1 )rocedi!iento aplica,le a la prisin pre&enti&a Como se ha e0presado anteriormente, el juez de garanta es el rgano jurisdiccional encargado de decretar la prisin preventiva dentro del proceso penal, a peticin del fiscal o del querellante, encontr/ndose el juez privado de la facultad de declararla de oficio. -ambi3n el Cdigo permite ejercer esta atribucin al tribunal de juicio oral en lo penal. >"rt. 1=4?. +ue el juez pueda ejercer esta atribucin slo a peticin del fiscal o del querellante, ha sido objeto de crticas por parte de la doctrina, por considerar que no es adecuado que el rgano jurisdiccional est3 privado de esta facultad, ya que el juez sera la persona m/s idnea para determinar cuando una medida de esta ndole es procedente y no sera conveniente que estuviera sujeto a la solicitud del fiscal o del querellante, que slo son intervinientes en el procedimiento. 5or otro lado, hay quienes se6alan que al decretar el juez de garanta esta medida est/ efectuando una valoracin de la prueba y por lo tanto estara e0cediendo sus facultades, ya que es el tribunal oral el encargado de dicha misin. " esto .ltimo se podra agregar que el juez de garanta es el principal responsable de velar por la proteccin de las garantas individuales, entre las cuales se cuenta la libertad personal . 5arece atinado que el fiscal y el querellante sean los responsables de formular esta solicitud, por cuanto, especialmente el fiscal, han recabado los antecedentes necesarios para requerirla, y por su parte el juez esta dotado de la misin no menos importante de decretarla siempre que se de cumplimiento a los supuestos que la ley contempla. *l juez no cuenta con los antecedentes provisorios de la investigacin como para decretar, de oficio, la prisin preventiva. !a solicitud de prisin preventiva se puede hacer valer verbalmente o por escrito, siempre y cuando se hubiese formalizado la investigacin. !o anterior en razn que esta diligencia constituye el momento a partir del cual el juez toma

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conocimiento de la investigacin que ha realizado el fiscal debiendo este .ltimo dar cumplimiento a los requisitos legales que dicha comunicacin e0ige. Si el legislador hubiese omitido este requisito, esta medida cautelar hubiese podido ser decretada por el juez fuera del conte0to de una investigacin formal, siendo lo anterior atentatorio a las normas del debido proceso. Si bien es el juez de garanta el rgano jurisdiccional a quien le corresponder/ usualmente resolver la procedencia de la prisin preventiva y todas sus incidencias, sea durante la investigacin o la preparacin del juicio oral, tambi3n al tribunal de juicio oral en lo penal le corresponde la facultad de resolver, en su caso, sobre la libertad o prisin preventiva de los acusados puestos a su disposicin, seg.n la modificacin introducida al artculo 1D del C.%.- por el art. 1: de la !ey &: 1<.C@D publicada en el iario %ficial el B de enero de 4@@1. "ntes de esta modificacin se reconoca que el "rt. 1=4 inc. 1: permite solicitar la prisin preventiva en la audiencia del juicio oral, pero se discuta si era el propio tribunal de juicio oral el que deba resolver la peticin o si deba envar los antecedentes al juez de garanta, y en el evento de que fuese aquel quien resolviera la cuestin, si su decisin sera de .nica instancia o admitira apelacin. Aoy no cabe duda que al tribunal de juicio oral en lo penal le cabe resolver sobre estas materias y su resolucin es inapelable, puesto que el artculo 87 del C%no incluye tales resoluciones entre las materias que la Corte de "pelaciones puede conocer en segunda instancia y as lo corrobora, adem/s, el art. 78= C55. -. Solicit d &er,al5 6Art. -789 !a prisin preventiva slo puede ser solicitada verbalmente en tres oportunidades: 1.G *n la audiencia de formalizacin de la investigacin: 5robablemente este sea el momento donde con mayor ocurrencia se formule esta peticin, ya que estamos en la fase de investigacin donde la recopilacin de pruebas y la apreciacin de los factores que hacen improcedente la libertad provisional, adquieren la mayor importancia. e otra parte, si no se solicita la prisin preventiva en esta oportunidad, se corre el riesgo de la rebelda de un imputado que pueda continuar con su accin delictiva o que pueda no comparecer a los actos del proceso y a la ejecucin de la sentencia. 4.G *n la audiencia de preparacin del juicio oral : *sta oportunidad, probablemente la solicitud requerir/ mayores antecedentes, por cuanto estamos en una fase m/s avanzada del proceso y por ende el fiscal va a contar con mayores antecedentes para fundar su solicitud. 7.G *n la audiencia del juicio oral: 5robablemente esta sea la instancia que utilicen fiscales y querellantes para obtener una declaracin que el juez de garanta y la Corte respectiva hayan negado. -ambi3n podr/n plantearse las peticiones de prisin preventiva basadas en que el imputado dej de cumplir otras medidas cautelares personales y las que se derivan de la ausencia del imputado en la audiencia del juicio oral.

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$inalmente el artculo 1=4 es restrictivo' por lo tanto, entendemos que no e0isten otras oportunidades procesales donde pueda ser solicitada verbalmente la prisin preventiva. 8. Solicit d escrita5 5or escrito se puede solicitar en cualquier etapa de la investigacin y al igual que en el caso anterior, siempre y cuando se hubiese formalizado la investigacin. !a norma legal del "rt. 1=4 inc. 4: al e0presar que Fta!,i:n podr% solicitarse en c al" ier etapa de la in&estigacinF, tiene el inconveniente, dado que estas normas deben ser interpretadas restrictivamente, que al no poder formularse la peticin de prisin preventiva con posterioridad al cierre de la investigacin, en el tiempo que media entre dicho cierre y la audiencia de preparacin, y en el tiempo que media entre esta audiencia y el juicio oral tampoco podr/ ser solicitada, no obstante e0istir razones que la justifiquen. >sin perjuicio que puede ser solicitada durante las tres audiencias previamente enunciadas?. Cuando la solicitud se formula por escrito, el juez convocar/ a una audiencia en la cual ser/n citados todos los intervinientes, m/s como requisito de validez de la misma slo se e0ige la presencia del imputado y su defensor, sin perjuicio de la presencia absolutamente necesaria del fiscal. Se respeta as el principio formativo del procedimiento de la bilateralidad de la audiencia. 5or ello, no se puede obviar el hecho que si el imputado y su defensor no concurren, no es v/lida la audiencia, por lo que se podra pensar que su no comparecencia podra ser un medio para evitar la aplicacin de esta medida, sin embargo, la ley ha previsto la solucin para el caso que no comparezca el imputado. *l artculo 14C del C55 inciso segundo se6ala: F Ta!,i:n se decretar% la detencin del i!p tado c 'a presencia en na a diencia ; dicial # ere condicin de :sta ' " e legal!ente citado( no co!pareciere sin ca sa ; sti#icada F. "simismo, hay que relacionar esta materia con el artculo 1@4 del C.5.5., que consagra el derecho a designar defensor y el artculo 1@7 cuyo tenor es el siguiente: FEfectos de la ausencia de defensor. La a sencia del de#ensor en c al" ier act acin en " e la le' e<igiere e<presa!ente s participacin acarrear% la n lidad de la !is!a( sin per; icio de lo se=alado en el art+c lo 8>? F. *l artculo 4D8 se refiere a la presencia del defensor durante la audiencia del juicio oral, que en caso de inasistencia no acarrea la nulidad de la misma, pero el tribunal debe designar inmediatamente a un nuevo defensor. "l respecto, los fiscales deben solicitar por escrito que se designe un defensor penal p.blico, de oficio, por el juez, para el imputado cuando no tenga defensor de confianza.

III.1 Re" isitos para ordenar la prisin pre&enti&a

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*l legislador ha se6alado que para que esta sea decretada, es menester que se acredite que se cumplen ciertos requisitos. *l artculo 1=@ del C.5.5. reitera que es necesario que se hubiese formalizado la investigacin, asimismo reitera la circunstancia de que el juez no puede decretarla de oficio. *l artculo en comento se6ala en su inciso primero F... podr/ decretar la prisin preventiva del imputado siempre que el solicitante acreditare que se cumplen los siguientes requisitos... F. !a norma al decir que el juez de garanta podr0 decretar la medida cautelar personal en estudio, permite entender que a.n cuando los fiscales y los querellantes hubieren acreditado que concurren los requisitos para que esta proceda, el juez podra denegarla, ya que del tenor del inciso citado se desprende que se tratara de una facultad del rgano judicial. *l solicitante, por su parte, de$e acreditar las circunstancias que el artculo 1=@ se6ala. el tenor de la norma se desprende que es imperativo para el fiscal o para el querellante probar las condiciones que a continuacin e0pondremos. *l peso de la prueba por lo tanto recae en el solicitante, lo cual es lgico dentro de un sistema que presume la inocencia del imputado. ebe tenerse presente que en el nuevo proceso penal e0iste un sistema de libertad probatoria, sin la presencia de leyes reguladoras de la prueba que tasen el valor de los antecedentes probatorios, de modo que la valoracin de los antecedentes que debe acreditar el fiscal y la ponderacin del juez deben entenderse dentro de una concepcin amplia de la prueba, siempre que aquellos est3n justificados en el m3rito del proceso. )equisitos se6alados por la ley como necesarios para que la prisin preventiva sea procedente: > artculo 1=@ inciso 42? 1.@ e e<istan antecedentes " e ; sti#icaren el delito " e se in&estiga5 *l legislador us la terminologa FdelitoF que es la misma que emplea en los artculos 44< y siguientes del C.5.5. relativos a la formalizacin de la investigacin. !o anterior implica que el fiscal debe tener antecedentes, vale decir, pruebas con las cuales 3l hubiese llegado a la conclusin de que se ha cometido un delito determinado y dichos antecedentes tienen que ser suficientes para convencer al juez de garanta que ese delito realmente ha ocurrido. 4. @ e e<istan antecedentes " e per!itieren pres !ir # ndada!ente " e el i!p tado *a tenido participacin en el delito co!o a tor( c!plice o enc ,ridor5 el tenor de la norma se infiere que en este caso, es menester que se forme en el juez la conviccin de que e0isten suficientes presunciones para imputar a una persona participacin como autor, cmplice o encubridor de un delito determinado. 7. +ue e0isten antecedentes calificados que permitieren al tribunal considerar que la prisin preventiva es indispensable para el 30ito de diligencias precisas y determinadas de la investigacin o que la libertad del imputado es peligrosa para la seguridad de la sociedad o del ofendido: *stas e0igencias por parte del legislador no son novedosas en nuestro derecho, ya que eran consideraciones

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por las cuales el juez poda denegar una solicitud de e0carcelacin formulada por el procesado, en virtud del Cdigo de 5rocedimiento 5enal. *n el nuevo Cdigo 5rocesal 5enal, tambi3n son circunstancias que los solicitantes deben acreditar para que el juez proceda a privar de libertad a una persona. *l artculo 1=@, en su inciso tercero, define lo que debe entenderse por 30ito de la investigacin como factor que permita decretar la prisin preventiva. *l precepto e0presa que Fse entender/ que la prisin preventiva es indispensable para el 30ito de la investigacin cuando e0istiere sospecha grave y fundada de que el imputado pudiere obstaculizar la investigacin mediante la destruccin, modificacin, ocultacin o falsificacin de elementos de prueba' o cuando pudiere inducir a coimputados, testigos, peritos o terceros para que informen falsamente o se comporten de manera desleal o reticenteF. *sta regulacin de la ley en relacin a qu3 debe entenderse por 30ito de la investigacin, define con bastante minuciosidad cu/les son los elementos que deben tomarse en consideracin para poder invocar esta causal de procedencia de la prisin preventiva, lo que constituye un progreso respecto del actual Cdigo de 5rocedimiento 5enal. 5or otro lado, al ser ta0ativo el artculo, e0cluye que los fiscales pudiesen invocar otras consideraciones como elementos para decretar la prisin preventiva por necesidades de la investigacin. "hora bien, para determinar si la libertad de una persona, resulta peligrosa para la seguridad de la sociedad el legislador ha establecido los siguientes criterios orientadores >"rt. 1=@ inc. 7:?: 1.G !a gravedad de la pena asignada al delito. 4.G *l n.mero de delitos que se le imputare y el car/cter de los mismos 7.G !a e0istencia de procesos pendientes =.G *l hecho de encontrarse sujeto a alguna medida cautelar personal, en libertad condicional o gozando de algunos de los beneficios alternativos a la ejecucin de las penas privativas o restrictivas de libertad contemplados en la ley B.G !a e0istencia de condenas anteriores cuyo cumplimiento se encontrare pendiente, 8.G "tendiendo a la gravedad de los delitos de que trataren C.G *l hecho de haber actuado en grupo o pandilla . Consideramos que la norma legal en esta parte, a diferencia de la anterior , no es ta0ativa y slo da pautas ejemplares para considerar la peligrosidad del individuo para la sociedad. 5ara sostener lo anterior, nos fundamos en la redaccin de la norma que dispone que deben considerarse FespecialmenteF alguna de las circunstancias previamente se6aladas, es decir no se estaran e0cluyendo otras hiptesis que pudieren importar una peligrosidad del imputado para la sociedad. Sin embargo, los criterios orientadores ya se6alados del legislador son bastante amplios y la ley obliga al juez a considerarlos al resolver la prisin preventiva, de modo que los fiscales deben ce6ir su criterio a estos casos graves que hacen procedente

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la prisin preventiva y no sera conveniente seguir otros criterios de peligrosidad, atendida la naturaleza e0cepcional de la prisin preventiva. *n cuanto a qu3 debe entenderse por peligro para la seguridad del ofendido, el inciso final del artculo en comento, se6ala que Fse entender/ que la seguridad del ofendido se encuentra en peligro por la libertad del imputado cuando e0istieren antecedentes calificados que permitieren presumir que 3ste realizar/ atentados graves en contra de aquel o en contra de su familia o de sus bienesF. *n el tema de la seguridad del ofendido, el Cdigo ampla la proteccin de 3ste a los casos de atentados graves en contra de la familia del ofendido o de sus bienes, circunstancia que debe tenerse presente en las decisiones que tomen los fiscales, orientados en su caso por la ,nidad )egional de ;ctimas que debe preocuparse de la proteccin de las vctimas. *0iste una falta de coincidencia entre lo dispuesto por la Constitucin 5oltica de la )ep.blica, reflejado en el art. 1=@ del Cdigo 5rocesal 5enal y los tratados internacionales vigentes en Chile, G 5acto #nternacional de erechos Civiles y 5olticos, adoptado por la "samblea 9eneral de la %&, en 1<88 y la Convencin "mericana Sobre erechos Aumanos, denominada 5acto de San Kos3 de Costa )ica, de 1<8< G, en lo que ata6e a ciertas causales que justifican la prisin preventiva, concretamente respecto de la seguridad del ofendido y de ciertos criterios de peligrosidad para la seguridad de la sociedad, ya que seg.n esos -ratados, solamente el peligro de fuga, que afecte a la comparecencia del imputado durante el desarrollo de la investigacin o al juicio y a la ejecucin de la pena, autorizaran su imposicin, inconsistencia denunciada por diversos autores . (/s a.n, esta causal ampli el tenor del artculo 787 del Cdigo de 5rocedimiento 5enal, puesto que 3ste slo se refera a atentados graves en contra de la vctima. *n el Cdigo 5rocesal 5enal se permite la prisin preventiva cuando e0istan antecedentes calificados que hagan presumir que el imputado realizar/ atentados graves, no slo en contra de la vctima, sino tambi3n Fen contra de su familia o de sus bienesF. Sin embargo, jam/s puede olvidarse que la prisin preventiva slo puede utilizarse como recurso de ultima ratio. "s, seg.n se e0pres, el artculo 17< del Cdigo 5rocesal 5enal establece claramente que slo procede Fcuando las dem/s medidas cautelares fueren insuficientes para asegurar las finalidades del procedimientoF, de modo que slo ser/ procedente, por la causal en comento, cuando las medidas cautelares personales del artculo 1BB fueren insuficientes para proteger a la vctima. 5ero adem/s, conforme al artculo CD letra b? del C55, los fiscales pueden ordenar por s mismos medidas de proteccin de la vctima que no signifiquen privacin ni restriccin de derechos del imputado garantizados por la Constitucin' por ejemplo, el traslado de la vctima a una casa de acogida o vigilancia policial peridica en su domicilio, de manera que esta facultad debe ejercerse antes de solicitar las medidas cautelares personales del artculo 1BB y desde luego antes que la

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prisin preventiva. *s decir, tienen prioridad frente a todas las medidas cautelares personales. "hora bien, respecto de esta causal de la prisin preventiva, se ha observado que el juez debe tener F especialmente en consideracin el comportamiento anterior del imputado en relacin con la vctima y las circunstancias que pudieran facilitar o favorecer nuevas agresiones en la persona o bienes del ofendido o de sus familiaresF. *n consecuencia, por una parte, es posible tener en cuenta la e0istencia de antecedentes concretos de hechos reiterados de violencia del imputado en contra de la vctima o de su familia y, por la otra, pueden considerarse circunstancias que pudieren facilitar los atentados graves, como la drogadiccin, u otra causa de inestabilidad psicolgica del imputado, el acceso a armas o la e0istencia de una relacin de subordinacin o dependencia entre la vctima y aqu3l. IV.1 I!procedencia de la prisin pre&enti&a *l artculo 1=1 establece primero de manera general y despu3s se6al/ndole al juez, mediante casos particulares, cuando no es posible ordenar la prisin preventiva. "l respecto, la norma establece que Fno s4 podr0 ordenar la prisin preventiva cuando 4sta apare*ca desproporcionada en relacin con la &ravedad del delito, las circunstancias de su comisin ' la sancin pro$a$le1. (/s adelante, el precepto legal ejemplifica algunos casos en que no es procedente la prisin preventiva y que son los siguientes: a? Cuando el delito estuviere sancionado .nicamente con penas pecuniarias o privativas de otros derechos o con privativas o restrictivas de libertad, no superiores a las de presidio o reclusin menores en su grado mnimo. b? elitos de accin penal privada c? Cuando el imputado para el caso de ser condenado, pudiere ser objeto de alguna de las medidas alternativas a la prisin o restriccin de libertad contempladas en la ley y est3 acreditado tener vnculos permanentes con la comunidad que den cuenta de su arraigo familiar o social. Sin embargo, el artculo 1=1.7 establece que, no obstante no ser procedente la prisin preventiva en estos casos, los imputados podr/n ser sujetos a dicha medida cautelar, cuando el imputado haya incumplido alguna de las medidas cautelares del p/rrafo 8: de este -tulo, es decir las del "rt. 1BB, o cuando el tribunal considere que el imputado no permanecer/ en el lugar del juicio hasta su t3rmino, no se presentar/ a los actos del procedimiento y a la ejecucin de la sentencia definitiva, inmediatamente que fuere requerido o citado. *sta es una facultad discrecional del tribunal, no obstante lo cual debe haber una solicitud del fiscal o del querellante sobre el particular. $inalmente, el "rt. 1=1 inc. final precisa que si el imputado estuviere cumpliendo efectivamente una pena privativa de libertad, >impuesta en otro juicio? no es procedente adem/s decretar la prisin preventiva a su respecto. 5ara evitar que una vez que cumpla la pena, el imputado salga en libertad provisional no

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obstante que su prisin preventiva sea procedente, la misma norma precept.a que el fiscal o el querellante pueden recabarla anticipadamente, para que se aplique al imputado en cuanto cese el cumplimiento efectivo de la pena, sin solucin de continuidad. V.1 Resol cin " e recae en la solicit d de prisin pre&enti&a *l artculo 1=7, establece que al concluir la audiencia, el tribunal se pronunciar/ sobre la solicitud de prisin preventiva por medio de una resolucin fundada, en la cual debe e0presar claramente los antecedentes calificados que justificaren la decisin. ado que no distingue, consideramos que la resolucin debe ser fundada en antecedentes calificados, tanto si otorga como si niega la solicitud antedicha. e acuerdo a la norma en comento, el juez debera dictar la resolucin Fal concluir la audienciaF, de modo que no podra hacerlo despu3s de esta, salvo que la peticin se haya formulado por escrito con posterioridad a la misma. *n efecto, tambi3n se puede pedir la prisin preventiva, por escrito y fuera de audiencia, haciendo uso el fiscal de la facultad prevista en el artculo 1=4.4, pero en tal caso el juez debe necesariamente convocar a una audiencia para escuchar al imputado, su defensor y dem/s intervinientes, cit/ndolos al efecto. "hora bien, de acuerdo al artculo 1== del C55., en cualquier estado del procedimiento el juez, de oficio o a peticin de cualquiera de los intervinientes, puede modificar la resolucin que orden o rechaz la prisin preventiva Si se trata de la peticin del fiscal, en el caso de que la prisin preventiva hubiere sido rechazada en una audiencia, podr/ solicitarla y el juez acceder a ello Fcuando e0istieren otros antecedentes que, a juicio del tribunal, justificaren discutir nuevamente su procedenciaF. Cabe destacar que e0iste una medida que es bastante adecuada desde el punto de vista de la celeridad del procedimiento, contenida en el artculo 1==.4, que faculta al juez para rechazar de plano las solicitudes de revocacin de prisin preventiva, formuladas por el imputado. *sta facultad viene a salvar los problemas que actualmente generan las reiteradas solicitudes de libertad provisional, las que en la gran mayora de los casos no hacen otra cosa que dilatar la tramitacin del proceso. *n todo caso, si el juez lo estima necesario, tambi3n puede abrir debate sobre la subsistencia de dicha medida cautelar personal, citando a todos los intervinientes a una audiencia, pero no est/ obligado a ello. "dem/s, en un af/n garantstico, el Cdigo establece que el juez estar/ obligado a citar a los intervinientes a una audiencia, a fin de discutir la mantencin de la medida, cuando hubiesen transcurrido m/s de dos meses desde el .ltimo debate oral en el cual se hubiese ordenado o mantenido la prisin preventiva, todo esto dentro del marco de una peticin legal de revocacin formulada por el imputado.

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VI.1 Aac ltades de " e est% dotado el ; e$ en relacin a la prisin pre&enti&a 1. esechar de plano la solicitud de revocacin de la prisin preventiva presentada por el imputado, siempre que no hayan transcurrido dos meses desde la audiencia en que se hubiere ordenado o mantenido la prisin preventiva. 4. Citar a los intervinientes a una audiencia a fin de discutir acerca de la subsistencia de la prisin preventiva. 7. Sustituir la prisin preventiva por otra medida cautelar personal, las cuales se encuentran tratadas en el artculo 1BB del C55. *sta norma es original a la luz del sistema procesal penal imperante en Chile desde la promulgacin del Cdigo de 1<@8. Conceder al juez la facultad de sustituir o intercambiar una medida cautelar personal puede ser muy positivo desde el punto de vista del imputado, en especial, para evitar afectar los derechos individuales de quien est/ amparado por una presuncin de inocencia >"rt. 1=B?. *s una facultad que puede ejercer de oficio, pero para la cual debe escuchar a los intervinientes, en especial al fiscal, cit/ndolos a una audiencia y aplicando por analoga el criterio previsto en el "rt. 1=B inciso 4:. *s requisito indispensable para que opere esta sustitucin de que previamente se haya decretado la prisin preventiva, por lo que no es correcto el procedimiento en que el juez decreta otra medida cautelar personal sin que se le haya solicitado, junto con denegar la prisin preventiva pedida por el fiscal. =. *n el caso de que hayan transcurrido seis meses desde que se hubiere ordenado la prisin preventiva o desde el .ltimo debate oral en que ella se hubiere decidido, el tribunal citar/ de oficio a una audiencia, con el fin de considerar su cesacin o prolongacin. >"rt. 1=B inc. 4:?. *n esta situacin, el tribunal est/ facultado para proceder de oficio, pero no puede tomar ninguna resolucin sin citar previamente a los intervinientes y por ello sin escuchar al fiscal yQo al querellante. B. Cuando la prisin preventiva se concede como medio para garantizar la comparecencia del imputado, o para garantizar la ejecucin de la pena, el juez podr reemplazarla por una caucin econmica suficiente, cuyo monto fijar/. *sta norma es acorde al sistema relativo a la prisin preventiva de este nuevo cuerpo legal, donde la procedencia de esta medida se ha establecido de forma e0cepcional, por lo cual es coherente que cuando se hubiese decretado con una finalidad especfica, como es garantizar la comparecencia del imputado, una vez logrado ese objetivo, ella sea reemplazada por una caucin. >"rt. 1=8?. *stimamos que esta decisin como la fijacin de esta caucin, as como en el caso del artculo 1=B del C55., los intervinientes y en especial el fiscal deben ser odos, para lo cual ser/ necesario citar a todos ellos a una audiencia pr0ima, aplicando por analoga el procedimiento se6alado en los "rts. 1== y 1=B del Cdigo.

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VII.1 Rec rsos " e proceden contra la resol cin " e concede o deniega la prisin pre&enti&a Conforme al artculo 1=< C55., la resolucin que ordenare, mantuviere, negare lugar o revocare la prisin preventiva, es apelable cuando hubiere sido dictada en una audiencia. *sta .ltima frase es de suma importancia por cuanto establece un limite para determinar la procedencia de la apelacin de la prisin preventiva. &o debemos olvidar que cuando es el tribunal de juicio oral en lo penal el que se pronuncia al respecto dicha resolucin no es apelable, de modo que todo lo que en este ac/pite se se6ala se refiere a la resolucin dictada por el juez de garanta. !a prisin preventiva, puede ser solicitada verbalmente o por escrito. *n el primer caso slo se puede efectuar la peticin en la audiencia de formalizacin de la instruccin, en la de preparacin del juicio oral y durante la audiencia del juicio oral. -ambi3n se6alamos que la solicitud escrita traa como inmediata consecuencia que el juez citara a una audiencia a fin de discutir esta medida. Si bien en ambos casos > solicitud verbal y solicitud escrita? e0iste una audiencia en la cual se discute la procedencia de la prisin preventiva, la resolucin que el juez dicta sobre dicha peticin debe ser emitida al concluir la audiencia. *stablecido lo anterior, y dado que el artculo 1=< del C.5.5. prescribe que la apelacin es procedente cuando la resolucin Fhubiese sido dictada en una audienciaF, por regla general las resoluciones referidas a la prisin preventiva, dictadas por el juez de garanta, seran apelables, e0cepto aquellas dictadas fuera de audiencia, como sera por ejemplo aquella que rechaza, de plano la peticin del imputado de revocar la prisin preventiva. e esta manera se evita la proliferacin de recursos de apelacin in.tiles que sobrecargan el trabajo de las Cortes. "hora bien, como el Cdigo elimin el tr/mite de la consulta, slo ser/ revisada la decisin del juez de garanta por parte de un tribunal superior, cuando se interponga el recurso de apelacin, por escrito, dentro del plazo de cinco das contados desde la notificacin de la resolucin, sirvi3ndose al efecto de las normas generales relativas al recurso de apelacin. >artculos 78= a 7C1 C55?. &o es posible la apelacin verbal, ni siquiera cuando la resolucin es pronunciada durante la audiencia, porque toda apelacin tiene que formularse por escrito, con fundamentos y peticiones concretas. VIII.1 E;ec cin de la prisin pre&enti&a 5ara materializar la orden de someter a prisin preventiva a una persona determinada, el juez de garanta en conformidad a lo establecido el artculo 1B=, debe e0tender una orden judicial por escrito la cual debe contener las siguientes menciones: 1.&ombre de la persona > s? que ser/ objeto de esta medida. 4.(otivo de la prisin 7.!a orden de ser conducido inmediatamente al lugar p.blico de prisin. *l juez que hubiese decretado la medida, ser/ el encargado de supervigilarla y de hacerse cargo de todas las presentaciones que interpongan los intervinientes .

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!a prisin preventiva importa la privacin absoluta de la libertad ambulatoria de una persona mediante su ingreso en un recinto penitenciario. *sto significa que, desde el punto de vista de la afectacin de derechos fundamentales, la prisin preventiva no G presenta ninguna diferencia con la prisin punitiva, esto es, aquella que surge de la ejecucin de una pena privativa de libertad impuesta por una sentencia condenatoria. *sta situacin resulta crtica para la legitimidad de la prisin preventiva Kcomo institucin. justificar la prisin preventiva como medida cautelar, orientada a satisfacer finalidades e0clusivamente procesales y, por lo tanto, distinta de la pena, no pasa de ser mera retrica si los efectos de la medida respecto de la libertad personal del afectado no pueden distinguirse en uno y otro caso. Con la intencin de evitar esta situacin, el art. 1B@ C55 establece un r3gimen especial para la ejecucin de la prisin preventiva, imponiendo las siguientes medidas: a? Segregacin. !a prisin preventiva debe ejecutarse en establecimientos especiales, diferentes de los que se utilizaren para los condenados o, al menos, en lugares absolutamente separados de los destinados para estos .ltimos. b? -rato de inocente. *l imputado debe ser tratado en todo momento como inocente. !a prisin preventiva debe cumplirse de manera tal que no adquiera las caractersticas de una pena, ni provoque otras limitaciones que las necesarias para evitar la fuga y para garantizar la seguridad de los dem/s internos y de las personas que cumplieren funciones o por cualquier motivo se encontraren en el recinto. c? eber de proteccin. *l tribunal debe adoptar y disponer las medidas necesarias para la proteccin de la integridad fsica del imputado, en especial aquellas destinadas a la separacin de los jvenes y no reincidentes respecto de la poblacin penitenciaria de mayor peligrosidad. d? 5ermisos de salida. *0cepcionalmente, el tribunal puede conceder al imputado permiso de salida durante el da, por un perodo determinado o con car/cter indefinido, siempre que se asegurare convenientemente que no se vulnerar/n los objetivos de la prisin preventiva. *sta medida no es decretada por 9endarmera, sino por el tribunal. &o es una medida propia que favorezca a un condenado, sino que a una persona que est/ siendo objeto de un proceso penal, as como tampoco debe hacerse efectiva necesariamente en los das domingos, sino que el permiso puede ser concedido para cualquier da, ya que no distingue. >"rt. 1B@? *l tribunal competente para supervisar la ejecucin de la prisin preventiva y conocer de todas las solicitudes y presentaciones relativas a ella es el que la hubiere ordenado >art. 1B@.1 C55?. !a autoridad penitenciaria est/ obligada a comunicar inmediatamente al tribunal cualquier restriccin que impusiere al imputado, pudiendo este .ltimo dejarla sin efecto si la considerare ilegal o abusiva, previa audiencia, si lo estimare necesario >art. 1B@ inc. final C55?.

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*l artculo 1B1, por .ltimo, establece la procedencia de la medida de la incomunicacin la cual puede ser decretada por el tribunal por un m/0imo de diez das cuando sea necesario para el e0itoso desarrollo de la investigacin, siempre que lo solicite el fiscal, y sin que mediante esta medida pueda restringirse el acceso del imputado a su abogado en los t3rminos del artculo <= letra f?, ni al propio tribunal, como tampoco a una apropiada atencin m3dica. IB.1 D racion de la prision pre&enti&a #ne0istencia de un lmite temporal absoluto " diferencia de la detencin, la prisin preventiva no tiene establecido por ley un lmite temporal absoluto, es decir, no e0iste un plazo que, una vez vencido, determine la terminacin autom/tica de la prisin preventiva. *l transcurso del plazo slo determina mecanismos obligatorios de revisin de la medida, ya estudiados. B.1 T:r!ino de la prisin pre&enti&a *n todo caso, la falta de una limitacin objetiva para la prisin preventiva no significa que ella pueda e0tenderse indefinidamente: el lmite prudencial debe construirse a partir del derecho de todo detenido a ser juzgado dentro de un plazo raG zonable o a ser puesto en libertad, sin perjuicio de que contin.e el proceso. 5or esta razn, la terminacin de la prisin preventiva est/ ntimamente ligada a sus caractersticas de e0cepcionalidad, instrumentalidad, provisionalidad y proporcionalidad. Si bien, como ya se advirti, la prisin preventiva no tiene se6alada una duracin determinada, puede limitarse en el tiempo, debiendo cesar cuando lo indica la ley o cuando no subsistan los motivos que la hubieren justificado >"rt. 1==, 1=B, 1B4 y 1B7?. *llo porque se trata de una medida privativa de libertad, que se hace valer respecto de una persona que se encuentra amparada por el principio de inocencia y que a.n no ha sido condenada por sentencia firme. *l artculo 1=B.4 C.5.5., se6ala que transcurridos seis meses desde que se orden la medida o desde el .ltimo debate oral en que ella se hubiere decidido, el tribunal citar/ de oficio a los intervinientes a una audiencia, donde se discutir/ la continuacin o cesacin de la medida. 5or su parte, el artculo 1B4 se6ala Fen todo caso cuando la duracin de la prisin preventiva hubiere alcanzado la mitad de la pena privativa de libertad que se pudiere esperar en el evento de dictarse sentencia condenatoria, o de la que se hubiere impuesto e0istiendo recursos pendientes, el tribunal citar/ de oficio a una audiencia, con el fin de considerar su cesacin o prolongacin F. -erminacin natural

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!a prisin preventiva termina, naturalmente, por haberse puesto t3rmino al procedimiento cuyos fines ha procurado cautelar. *sta es una consecuencia del principio de instrumentalidad de las medidas cautelares personales. !a consideracin anterior resulta relevante porque evidencia la cone0in e0istente entre el derecho a ser juzgado dentro de un plazo razonable y la necesidad de evitar un encarcelamiento e0cesivo pendiente el juicio. ,n sistema procesal penal que procura evitar que la prisin preventiva se convierta en una forma de pena anticipada debe e0tremar las medidas tendientes a evitar la prolongacin indebida del procedimiento una vez que se ha decretado una medida cautelar personal de esta ndole. *s 3sta una de las consideraciones que subyace a la facultad que se reconoce al juez de garanta para fijar un plazo judicial para el cierre de la investigacin cuando Hlo considerare necesario con el fin de cautelar las garantas de los intervinientesF >art. 47= C55?. Sustitucin por una medida cautelar personal de car/cter general !a sustitucin de la prisin preventiva es el mecanismo mediante el cual las finalidades perseguidas por la prisin preventiva pasan a cumplirse en lo sucesivo, por una medida cautelar general que se dicta en su reemplazo >art. 1=B.1 C55?. Si una vez decretada la prisin preventiva se constata la posibilidad de que la fiG nalidad perseguida pueda ser cumplida eficientemente mediante una medida menos gravosa para la libertad del imputado, la sustitucin puede ser decretada, ya sea de oficio o a peticin de parte. *l art. 1B7 C55 contempla una modalidad especial de sustitucin que opera cuando el tribunal haya dictado sentencia absolutoria y decretado sobreseimiento definitivo o temporal, aunque dichas resoluciones no se encuentren ejecutoriadas. *n este caso, la sustitucin es una facultad que se otorga al tribunal como contrapartida del deber legal de poner fin a la prisin preventiva, y slo puede tener por objeto asegurar la comparecencia del imputado. !a sustitucin, como es lgico, slo puede operar cuando las medidas cautelares generales tienden a satisfacer los mismos fines que justificaron la prisin preventiva. *sto e0cluye, por ejemplo, la posibilidad de sustituir la prisin preventiva fundada en peligro para la seguridad de la sociedad, que no se encuentra entre las finalidades cauteladas por el art. 1BB C55. )eemplazo por una caucin econmica *l reemplazo de la prisin preventiva por una caucin econmica opera cuando 3sta hubiere sido o debiere ser impuesta para garantizar la comparecencia del imputado al juicio y a la eventual ejecucin de la pena >art. 1=8 C55?. Como hemos e0puesto precedentemente, el aseguramiento de la comparecencia del imputado no es una finalidad generalmente autorizada por la ley como justificacin de la prisin preventiva, sino slo en los casos en que el imputado no cumple oportunamente con su deber de comparecencia. 5or esta razn, el reemplazo por una
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caucin no proceder/ si el fundamento de la prisin preventiva ha sido el peligro de obstaculizacin de la investigacin o el peligro para la seguridad de la sociedad o del ofendido. !a institucin constituye una forma de concrecin, en el derecho interno de las garantas establecidas en el art. <.7 del 5# C5 y C.B de la C" A que slo autorizan a subordinar la libertad del imputado a garantas que aseguren su comparecencia. !a caucin econmica debe ser calificada por el juez como suficiente, correspondi3ndole a 3ste fijar su monto. 5uede consistir en el depsito por parte del imputado u otra persona de dinero o valores, la constitucin de prendas o hipotecas, o la fianza de una o m/s personas calificadas por el tribunal >art. 1=8 C55?. !a forma de ejecucin y, en su caso, de cancelacin de la caucin est/ regulada por los artculos 1=C y 1=D C55, respectivamente. !a prisin preventiva termina adem/s por disposicin de los "rts. 1== y 1B7: 1. *n caso de revocacin de la medida !a revocacin de la prisin preventiva es la forma de terminacin de la medida que procede, por resolucin judicial, cuando ya no subsisten los requisitos que la autorizan >art. 1==.4? o los motivos que la hubieren justificado >art. 1B4.?R !a posibilidad de revocacin de la prisin preventiva es una consecuencia del principio de instrumentalidad, que somete a las medidas cautelares a la regla rebus sic stantibus, conforme a la cual slo han de permanecer en tanto subsistan las consideraciones que les sirvieron de fundamento. !a revocacin de la prisin preventiva puede ser decretada de oficio o a peticin de parte en cualquier estado del procedimiento, conforme a las reglas de los artculos 1==.1G4 y 1B4.1 C55, y supone el cumplimiento de los fines para los cuales se decret la medida, o la alteracin de los antecedentes que se tuvieron en vista al decretarla. ,na modalidad especial de revocacin de la medida es la que establece el art. 1B7 C55, al imponer al tribunal el deber de poner t3rmino a la prisin preventiva cuando se haya dictado sentencia absolutoria y decretado sobreseimiento definitivo o temporal, aunque dichas resoluciones no se encuentren ejecutoriadas. Se trata en este caso de una verdadera evaluacin legal del cambio de circunstancias, que opera por la sig G nificacin que tiene el sobreseimiento en las condiciones que justificaron, en su momento, la adopcin de la medida. 4. *n caso de absolucin del acusado o sobreseimiento definitivo o temporal. 7. *n caso de que se de lugar a alguna de las salidas alternativas al procedimiento. =. *n caso de ser condenado, situacin en la cual, la libertad del acusado depender/ de la naturaleza de la sancin que se le imponga. B. *n caso de ser beneficiado con una medida alternativa a las penas privativas de libertad.

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MEDIDAS CAUTELARES )ERSONALES DE CARACTER 0ENERAL C%&C*5-% Son medidas restrictivas de la libertad personal de aplicacin preferente a la medida de prisin preventiva, que pueden ser decretadas durante la sustanciacin de un proceso penal, con el objeto de asegurar los fines del procedimiento. $,& "(*&-% ,na de las diferencias fundamentales entre el r3gimen de las medidas cautelares personales en el C55 y el del Cdigo de 5rocedimiento 5enal, est/ marcada por la intensificacin del car/cter e0cepcional de la prisin preventiva, y la irrupcin de la idea de proporcionalidad como elemento definitorio de su adopcin. *n efecto, si bien una primera lectura de las normas sobre prisin preventiva podra dar la impresin de que la institucin sigue igual, en cuanto sus actuales requisitos no son m/s que la suma de aquellos establecidos en el Cdigo de 1<@8 para la dictacin del auto de procesamiento y de las causales que autorizaban al juez para denegar la libertad provisional, lo cierto es que la creacin de un conjunto de medidas cautelares personales menos gravosas de la libertad individual, de aplicacin preferente a la prisin preventiva, ha reducido enormemente el /mbito de justificacin de esta .ltima. *stas medidas cautelares se encuentran reguladas en el p/rrafo 8: del ttulo ; del !ibro 1 del C55 bajo la denominacin Hotras medidas cautelares personalesF. (S #n3s Aorvitz y Kuli/n !pez objetan esta denominacion, ya que considerando su ubicacin sistem/tica en el C55, resulta sin duda errnea porque altera la estructura conceptual de la institucin, creando la imagen de que se trata de medidas FalternativasF o HsubsidiariasF a la prisin preventiva, en circunstancias que el sistema impone e0actamente la operacin inversa. Conforme al artculo 17<.4 del C55, la prisin preventiva slo proceder/ Hcuando las dem/s medidas cautelares personales fueren insuficientes para asegurar las finalidades del procedimientoF. e lo que se trata, entonces, es que ante la invocacin de alguno de los fines del procedimiento que sirven simult/neamente de sustento a estas medidas y a la prisin preventiva, el juez de garanta no utilice las medidas del art. 1BB C55 como una pauta subsidiaria para casos en que la prisin preventiva no demuestra su necesidad sino que, a la inversa, el an/lisis comience por establecer si la finalidad cautelar que se invoca puede ser debidamente satisfecha por estas medidas, y slo despu3s de acreditada su insuficiencia se analice la procedencia de la prisin preventiva como subsidiaria tendiente a la satisfaccin del mismo fin. e all que proponen, entonces, la denominacin de 1medidas cautelares personales de car0cter &eneral1, para aludir a este cat/logo de medidas cautelares personales que tienden a garantizar fines procesales, cuya aplicacin es de car/cter general y preferente a la medida de prisin preventiva. *&,(*)"C#%&

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!as medidas cautelares personales de car/cter general que se pueden imponer al imputado est/n se6aladas en el art. 1BB C55 y son las siguientes: a? !a privacin de libertad, total o parcial, en su casa o en la que el propio imputado se6alare, si aqu3lla se encontrare fuera de la ciudad asiento del tribunal' b? Sujecin a la vigilancia de una persona o institucin determinada, las que informar/n peridicamente al juez' c? !a obligacin de presentarse peridicamente ante el Tuez o la autoridad que 3l designare' d? !a prohibicin de salir del pas, de la localidad en la cual residiere o del /mbito territorial que fijare el tribunal' e? !a prohibicin de asistir a determinadas reuniones, recintos o espect/culos p.blicos, o de visitar determinados lugares' f? !a prohibicin de comunicarse con personas determinadas, siempre que no se afectare el derecho a defensa y g? !a prohibicin de apro0imarse al ofendido o su familia y, en su caso, la obligacin de abandonar el hogar que compartiere con aqu3l. *l tribunal puede imponer una o m/s de estas medidas seg.n lo estime adecuado al caso >art. 1BB.4 C55?. )*+,#S#-%S !os requisitos de las medidas cautelares generales son los mismos que el art. 1=@ C55 establece para la prisin preventiva conforme a la remisin del art. 1BB inc. final C55. *sta remisin suscita el problema interpretativo de determinar si los requisitos del art. 1=@ C55 seran e0igibles con la misma intensidad y medida con que aparecen e0igidos para la prisin preventiva. !a menor intensidad de la afectacin de la libertad personal que importan las medidas cautelares generales es suficiente, en relacin con el principio de proporcionalidad, para entender que dichas e0igencias tienen en esta materia un car/cter m/s tenue. 5or otra parte, en relacin con las finalidades legitimantes de la medida, debe tenerse presente que el art. 1BB C55 contiene una clara variacin respecto del art. 1=@ C55 en cuanto slo autoriza que las medidas cautelares personales de car/cter general sean decretadas Fpara garantizar el 30ito de las diligencias de investigacin, proteger al ofendido o asegurar la comparecencia del imputado a las actuaciones del procedimiento o a la ejecucin de la sentenciaF. Como se aprecia, el aseguramiento de la comparecencia del imputado se convierte as en una finalidad justificadora que se aplica a estas medidas con car/cter general, lo que no ocurre, como hemos visto, con la medida de prisin preventiva. 5or otra parte, la ley no autoriza fundar estas medidas en la causal de peligro para la seguridad de la sociedad, fundamento que se convierte as en privativo de la prisin preventiva.

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)*9,!"C#%& !a procedencia, duracin, impugnacin y ejecucin de las medidas cautelares personales de car/cter general se rigen por las disposiciones aplicables a la prisin preventiva, en todo cuanto el p/rrafo 8R del -tulo ; del !ibro 1 no contiene norma especial diversa >art. 1BB inc. final C55?. "l tribunal que decreta la medida le corresponde conocer de todo lo relacionado con su ejecucin, lo que incluye ordenar las actuaciones y comunicaciones necesarias para garantizar su cumplimiento >arts. 1B@.1 y 1BB.4 C55? !as .nicas normas especiales contenidas en el p/rrafo 8: antes mencionado dicen relacin con la iniciativa para la solicitud de la medida y con la posibilidad de suspenderla temporalmente. *n relacin con el primer punto, el art. 1BB.1 C55 concede la iniciativa para solicitar la medida no slo al fiscal y al querellante como lo hace el art. 1=@ C55 respecto de la prisin preventiva, sino tambi3n a la v ctima. *n relacin con el segundo punto, el art. 1B8 C55 permite se decrete la suspensin temporal de una medida de esta ndole ya decretada, cuando ello no pusiera en peligro los objetivos que se tuvieron en vista al imponerlas. !a suspensin se resuelve a peticin del afectado por la medida, oyendo al fiscal y previa citacin de los dem/s intervinientes que hubieren participado en la audiencia en que se decretaron. " efectos de acceder a la suspensin en casos en que el objetivo perseguido fuera asegurar la comparecencia del imputado, el juez puede admitir las cauciones econmicas a que se refiere el art. 1=8 C55. LAS MEDIDAS CAUTELARES REALES C%&C*5-% Son aquellas medidas restrictivas o privativas de la libertad de administracin yQo disposicin patrimonial, que puede adoptar el tribunal en contra del imputado en el proceso penal, con el objeto de asegurar la realizacin de los fines civiles del procedimiento y eventualmente de los fines penales, cuando la pena asignada al delito tenga un contenido patrimonial. $,& "(*&-% *l sistema procesal penal chileno admite el ejercicio de acciones en el procedimiento penal, tanto de car/cter restitutorio como indemnizatorio, aunque estas .ltimas slo cuando son ejercidas por la vctima y se dirigen a hacer efectiva la responsabilidad civil del imputado >art. B< C55?. 5or otra parte, la eventual sentencia condenatoria puede tener tambi3n un contenido patrimonial, en cuanto la ley ordena imponer en principio al condenado el pago de las costas del juicio >art, =C C55? y la pena asignada al delito puede consistir, ya sea como pena .nica, conjunta o alternativa, en el pago de una multa. *n estos casos, para asegurar la ejecucin de la sentencia en sus aspectos patrimoniales, e0isten en el proceso penal las rnismas necesidades cautelares que justifican la adopcin de medidas cautelares reales en el proceso civil.

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)*9!"(*&-"C#%& *l C55 no establece medidas cautelares reales especfficas para el procedimiento penal ni contiene una reglamentacin especial al respecto. "penas contiene dos artculos referidos a esta materia, el primero de los cuales se remite al -tulo ; del !ibro ## del Cdigo de 5rocedimiento Civil, relativo a las medidas precautorias, disponiendo que las solicitudes respectivas se substanciar/n y regir/n de acuerdo a lo previsto en el -tulo #; del mismo !ibro, esto es, conforme a las disposiciones que regulan la tramitacin de las medidas prejudciales >art. 1BC C55?. !o anterior significa que las medidas cautelares reales que pueden imponerse en el procedimiento penal son las medidas precautorias se6aladas en los artculos 4<@ y siguientes del C5C, a saber: 1? *l secuestro de la cosa que es objeto de la demanda >art. 4<@, &: 1: C5C?' 4? *l nombramiento de uno o m/s interventores >art. 4<@ &: 4 C5C?' 7? !a retencin de bienes determinados >art. 4<@ &: 7: C5C?' =? !a prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados >art. 4<@ &: = C5C?, y B? %tras medidas que no est/n e0presamente autorizadas por la ley >art. 4<D C5C? G )*+,#S#-%S !a remisin legal anteriormente mencionada supone que los requisitos que deben satisfacerse para obtener la concesin de medida cautelar real son aquellos que el C5C establece en los artculos 4<@ y siguientes para cada una de dichas medidas. !a referencia resulta problem/tica porque, a diferencia de lo que ocurra bajo la vigencia del Cd55 de 1<@8, no e0isten actualmente e0igencias generales justificatorias dentro del C55, al punto que conforme al art.1BC C55 basta la calidad de imputado para decretarlas. 5areciera que la ley procesal penal ha confiado en las e0igencias contenidas en esta materia en el C5C para las medidas precautorias. Sin embargo, cuando acudimos a esa normativa nos encontramos con que el art. 4<D C5C e0ige, a nivel de e0igencias en materia civil, que el demandante acompa6e Fcomprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se reclamaF. Como en materia penal, el derecho que se reclama, aun siendo de contenido patrimonial, supone el 30ito de la pretensin penal en la cual la pretensin civil se fundamenta, la norma reconduce al problema de determinar previamente cu/les son las e0igencias que debe satisfacer el juicio valorativo del juez en torno a las probabilidades de que se obtenga sentencia condenatoria en materia penal. "s, ser/ el juez quien deber/, primero, emitir un juicio de probabilidad acerca de la e0istencia del delito y de la participacin del imputado, como juicio valorativo penal previo al juicio valorativo civil referido a la e0istencia de una presuncin grave del derecho que se reclama. &o parece, en cambio, que resulte aplicable la e0igencia de un peligro propiamente penal, tal como la e0istencia de peligro para la seguridad de la sociedad o el peligro de fuga. !as e0igencias que, en este sentido, formula el Cdigo de 5rocedimiento Civil en sus arts. 4<1, 4<7, 4<B y 4<8 parecen suficientes para justificar estas medidas. 4
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Art. 291 (281). Habr lugar al secuestro judicial en el caso del artculo 901 del Cdigo Civil o cuando se entablen otras acciones con relacin a cosa !ueble deter!inada " #a"a !otivo de te!er $ue se %ierda o deteriore en !anos de la %ersona $ue sin ser %oseedora de dic#a cosa la tenga en su %oder.

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5)%C* #(#*&-% *l ministerio p.blico y la vctima son los intervinientes que pueden requerir las medidas cautelares reales >art. 1B1 C55?. !a referencia al ministerio p.blico debe entenderse, como es lgico, en las hiptesis en que la necesidad de aseguramiento diga relacin con el pago de una multa o de las costas de la causa. !a vctima puede, adem/s, solicitarlas al momento de presentar su demanda civil >art. 1BC C55?. Si la solicitud de medida cautelar real se formula en cualquier momento durante la etapa de investigacin, ella se substancia y rige por lo previsto en el -tulo #; del !ibro Segundo del Cdigo de 5rocedimiento Civil >art. 1BC C55?' sin perjuicio de lo anterior, si la solicitud la hubiere presentado la vctima al deducir su demanda civil, el juez de garanta debe resolverla en la audiencia de preparacin del juicio oral, despu3s de llamar a las partes a conciliacin sobre la responsabilidad civil >art. 4C7. 4 C55?. !a .nica norma especial contenida en el C55 en relacin con la tramitacin de la medida cautelar real, se refiere al plazo para presentar la demanda civil. Conforme al art. 4D@ C5C puede e0tenderse hasta treinta das. *l C55 establece que, una vez concedida la medida cautelar real, el plazo para presentar la demanda se e0tiende hasta la oportunidad fijada para presentar la demanda civil en el procedimiento penal >arts. 8@ y 1BC C55?, esto es, hasta quince das antes de la fecha fijada para la realizacin de la audiencia de preparacin del juicio oral, como regla general >art. 481 C55?, o conjuntamente con el escrito de adhesin o acusacin, si la demanda civil la presenta el querellante >art. 8@.1 C55?. !as resoluciones que negaren o dieren lugar a medidas cautelares reales son impugnables por la va del recurso de apelacin >art. 1BD C55?. *$*C-%S (/s all/ de los efectos que son propios a las medidas cautelares y que se traducen en restricciones a la libertad de admistracin yQo disposicin de bienes del imputado, su sola solicitud produce tambi3n ciertos efectos en el proceso penal. *n efecto, la ley reconoce a la simple solicitud de una medida cautelar real valor para determinar la calidad de imputado de una persona, si en ella se le atribuyere responsabilidad en un hecho punible >art. C4. 4 C55?. 5or otra parte, la presentacin de una solicitud de medida
Art. 29& (28&). Ha" lugar al no!bra!iento de interventor' 1 (n el caso del inciso 2 del artculo 902 del Cdigo Civil) 2 (n el del $ue recla!a una #erencia ocu%ada %or otro si #a" el justo !otivo de te!or $ue el citado inciso e*%resa) & (n el del co!unero o socio $ue de!anda la cosa co!+n o $ue %ide cuentas al co!unero o socio $ue ad!inistra) , -ie!%re $ue #a"a justo !otivo de te!er $ue se destru"a o deteriore la cosa sobre $ue versa el juicio o $ue los derec#os del de!andante %uedan $uedar burlados) " . (n los de!s casos e*%resa!ente se/alados %or las le"es. Art. 29. (28.). 0a retencin de dineros o cosas !uebles %odr #acerse en %oder del !is!o de!andante del de!andado o de un tercero con relacin a los bienes $ue son !ateria del juicio " ta!bi1n res%ecto de otros bienes deter!inados del de!andado cuando sus 2acultades no o2re3can su2iciente garanta o #a"a !otivo racional %ara creer $ue %rocurar ocultar sus bienes " en los de!s casos deter!inados %or la le". 4odr el tribunal ordenar $ue los valores retenidos se trasladen a un estableci!iento de cr1dito o de la %ersona $ue el tribunal designe cuando lo esti!e conveniente %ara la seguridad de dic#os valores. Art. 295 (285). 0a %ro#ibicin de celebrar actos o contratos %odr decretarse con relacin a los bienes $ue son !ateria del juicio " ta!bi1n res%ecto de otros bienes deter!inados del de!andado cuando sus 2acultades no o2re3can su2iciente garanta %ara asegurar el resultado del juicio. 4ara $ue los objetos $ue son !ateria del juicio se consideren co!%rendidos en el n+!ero , del artculo 1,5, del Cdigo Civil ser necesario $ue el tribunal decrete %ro#ibicin res%ecto de ellos.

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cautelar real constituye una forma de ejercicio de la accin civil que interrumpe la prescripcin . "unque esta consecuencia no se desprende ntidamente del art. 81 C55, que pareciera dar un tratamiento diferenciado a la solicitud de cautelares reales y a la solicitud de diligencias necesarias para esclarecer los hechos que ser/n objeto de la demanda, la identidad de efectos entre ambas actuaciones se evidencia en el art. 88.4 C55, que e0presamente declara, refiri3ndose a los efectos del ejercicio e0clusivo de la accin civil en un delito de accin penal privada, que para esos efectos Hno constituir/ ejercicio de la accin civil la solicitud de diligencias destinadas a preparar la demanda civil o a asegurar su resultadoI.

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