So dois, basicamente, os motivos que qualificam o crime de homicdio: o motivo ftil e o motivo torpe.
Motivo ftil aquele que se apresenta, como antecedente psicolgico, desproporcionado com a gravidade da reao homicida, tendo-se em vista a sensibilidade moral mdia. O motivo ftil envolve maior reprovabilidade (e, pois, maior culpabilidade), por revelar perversidade e maior intensidade no dolo com que o agente atuou. A opinio do ru irrelevante.
Essa desproporo a que aludimos tem sido salientada por diversos julgados (RF 185/351; 187/364; 200/252; RT 277/158; 274/221). ftil o motivo incapaz de dar ao fato explicao razovel (RF 214/354).
No se pode reconhecer a existncia de motivo ftil na simples falta de razo para o crime (RF 211/319), pois em tal caso desconhecem-se os motivos do fato. Motivo ftil, por outro lado, no motivo injusto (RF 172/468; 219/375), nem h futilidade se o crime cometido por cime (RF 145/438; 200/300; 214/354). A embriaguez exclui o reconhecimento do motivo ftil tendo-se em vista os seus efeitos sobre o psiquismo (RF 159/383; 202/337; contra: RT 405/134).
Os tribunais tm identificado a qualificativa de que estamos tratando, na motivao frvola, ridcula nas suas propores (RT 400/133), como, por exemplo, o fato de ter a vtima rido do acusado, ao v-lo cair do cavalo (RF 207/344); o rompimento de namoro (RT 395/119) ou do noivado (RT 238/119); o desentendimento banal e corriqueiro (RT 377/127), como o do ru que matou a companheira que se recusou a acompanh-la na visita a parentes (RT 413/108) ou o que surge em partida de futebol (RT 337/125), etc.
Torpe o motivo que ofende gravemente a moralidade mdia ou os princpios ticos dominantes em determinado meio social. O CP, no inciso II do art. 121 2 2., exemplificativamente refere-se ao homicdio praticado mediante paga ou promessa de recompensa e ao praticado por cupidez, para excitar ou saciar desejos sexuais.
O homicdio mediante paga a modalidade a que classicamente se denominou assassnio. Implica sempre na participao de duas pessoas, sendo o homicdio qualificado para ambas (tanto a que executa o crime mediante paga ou promessa de recompensa, como a que manda que o crime seja executado nessas circunstncias). A matria no pacfica, sendo antiga, alis, a opinio em contrrio, marcada pela figura repulsiva do sicrio.
A qualificao do homicdio mercenrio justifica-se pela ausncia de razes pessoais por parte do executor (indcio de insensibilidade moral) e pelo motivo torpe que o leva ao delito. O mandante busca a impunidade e a segurana, servindo-se de um terceiro. No necessrio que o pagamento efetivamente se faa ou que a promessa se cumpra. Basta que tenha sido este o motivo que determinou a execuo do delito.
A lei se refere a paga e a promessa de recompensa. Tem-se afirmado que a recompensa pode ser qualquer retribuio, enquadrando-se no preo do sangue mesmo a contraprestao sem valor patrimonial, a que corresponde a prestao da atividade criminosa. Anlise meticulosa da evoluo histrica e dos fundamentos da agravao, que repousam na maior reprovabilidade e no desvalor do crime venal, indicam que aqui somente pode cogitar-se de pagamento e de recompensa que tenha valor econmico. .
Os mandatos gratuitos no configuram a qualificao. O mesmo deve dizer-se dos benefcios concedidos a posteriori.
O novo CP inclui, entre os motivos que qualificam o homicdio, a cupidez e a excitao ou a satisfao de desejos sexuais. Tais circunstncias, no entanto, poderiam incluir-se na frmula genrica que o CP de 1940 adota, pois so motivos torpes. O acrscimo feito na nova lei inspirou-se no CP alemo ( 211), que expressamente se refere a tais circunstncias na configurao. da forma mais grave do homicdio (Befrie- digung des Geschletchtstriebs; Habgier).
Cupidez cobia. H homicdio por cupidez quando o agente mata por 3 ambio de ganho ou de vantagem patrimonial. Isso pode tambm ocorrer quando o crime praticado para poupar ao agente gastos ou despesas. A qualificao pela cupidez no se exclui se com ela. concorrer outro motivo, como o dio ou a vingana, desde que tenha estado presente de forma decisiva na motivao do comportamento delituoso.
O homicdio praticado para excitar ou saciar desejos sexuais qualifica-se independentemente da realizao com a vtima ou contra ela, de qualquer ato libidinoso. A violncia corporal ligada satisfao da concupiscncia sempre foi objeto de profunda reprovabilidade e averso. Deve-se ter presente, no entanto, que o homicdio voluntrio para excitar ou satisfazer desejos sexuais ser, sempre, indcio de grave anomalia mental, recomendando ao julgador a maior cautela. Mais fcil ser a ocorrncia de dolo eventual, configurando a hiptese.
Tanto faz que o agente mate a vtima excitando ou saciando desejos sexuais, ou que o faa ou pretenda faz-lo em relao ao cadver. Neste ltimo caso, haver concurso material com o crime de vilipndio a cadver (CP art. 238), se qualquer ato libidinoso for praticado.
Se a morte for praticada para ocultar violncia sexual (como, por exemplo, o estupro), o homicdio ser qualificado com fundamento no art. 121 2., V. A morte como resultado preterdoloso de qualquer crime contra a liberdade sexual praticado mediante violncia, constituir apenas a hiptese prevista no art. 247, devendo em tal caso aplicar-se a pena do homicdio culposo cumulativamente com a prevista para o crime sexual.
As circunstncias que qualificam o homicdio esto, evidentemente, cobertas pela culpabilidade. A qualificao atravs dos motivos no apresenta dificuldades, pois so hipteses de maior culpabilidade, atravs de componentes subjetivos do comportamento, que o tornam mais reprovvel. O mesmo se diga da qualificao ligada ao fim de agir (art. 121 2., V).
No se exige que o agente tenha conscincia de que o motivo que o levou a atuar ftil ou torpe. A valorao dos motivos no depende do ru, fazendo-se objetivamente, segundo os padres ticos dominantes no meio e no lugar onde o fato 4 ocorreu.
Os meios e modos de execuo que qualificam o delito referem-se exacerbao do ilcito, integrando a figura tpica. Assim sendo, so elementos que devem estar cobertos pelo dolo (bastando o dolo eventual), sendo, pois, excludos pelo erro.
Deve o agente saber que emprega veneno. Nos demais casos deve ter vontade dirigida ao emprego do fogo ou do explosivo; realizao da tortura e execuo da asfixia. O meio cruel exige sempre o dolo (RF 185/366). Se, por exemplo, a asfixia no foi querida, nem mesmo eventualmente, e resulta de erro na execuo, no haver homicdio qualificado.
Quanto aos modos de execuo, o agente deve ter conscincia de que age traio, de emboscada ou com surpresa para a vtima.
No RECr 73.225, relator o eminente Min. Antonio Neder, decidiu a 2. Turma do STF que no h incompatibilidade entre o motivo ftil e a I surpresa, assentando: " ftil o motivo insignificante, mesquinho, manifestamente desproporcional em relao ao resultado, e que, ao mesmo tempo, I demonstra insensibilidade moral do agente. Doutro lado, a surpresa indica certa forma que o agente imprime ao criminosa para evitar defesa do ofendido ou vtima, e, qual, se d com a traio, circunstncia que se configura ainda mesmo no caso em que o autor no a procure de propsito, e deve ser verificada no momento da execuo do crime e nos meios empregados.
"Em se tratando, bem se v, de circunstncias que se definem e se estruturam mediante elementos to diversos, a primeira de carter nitidamente psquico e a outra pertinente ao meio de execuo, de se concluir que no contraditrio o julgamento do Tribunal do Jri que reconl1ecar a configurao de uma e outra na mesma conduta criminosa" (RTJ 67/482).
----------------------------------------------------------------------- (*) Texto integral e original do verbete n. 288, da obra Jurisprudncia Criminal, 4. ed., Forense, Rio de Janeiro/RJ, 1982, p. 345-347.