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Universidad de Chile Facultad de Derecho Departamento de Ciencias Penales.

ANALISIS CRTIC

S !R" "L D"LIT

D" INC"ST .

Pro#ecto de actuali$aci%n del Repertorio de Le&islaci%n # 'urisprudencia Del C%di&o Penal # sus Le#es Complementarias.

(emoria de Prue)a para optar al *rado de Licenciado en Ciencias 'ur+dicas # Sociales

AUT R ' R*" R DRI*

PIN"DA 'I(,N"-.

PR F"S R *UA. '"AN PI"RR" (ATUS ACU/A.

Santia&o0 Chile 1231

TABLA DE CONTENIDOS

Introducci%n.

444.

I. CAPTULO PRIMERO: HISTORIA DE LA LEY EN RELACION AL DELITO DE INCESTO. 3.5 ri&en de la 6i&ura.

3.3.5 C%di&o Penal 3789. 3.1.5 Re6orma Le# 3:.;38. 3.1.3.5 Pro#ecto de Le# 3.1.1.5 Primer Tr<mite Constitucional. 3.1.=.5 Se&undo Tr<mite Constitucional. 3.1.9.5 Tercer Tr<mite Constitucional Comisi%n (i>ta. 3.1.?.5 Pro#ecto 6inal apro)ado por el Con&reso Nacional.

II.- CAPTULO SEGUNDO: BIEN JURDICO PROTEGIDO EN EL DELITO DE INCESTO. 1.3.5 Nociones so)re el concepto de )ien @ur+dico. 1.1.5 Posturas de la doctrina # la @urisprudencia respecto del )ien @ur+dico prote&ido en el delito de incesto. ii

1.1.3. Li)ertad e Indemnidad Se>ual. 1.1.1.5 (oral # !uenas Costum)res. 1.1.=.5 rden de las Familias.

III.- CAPTULO TERCERO: TIPICIDAD Y CULPABLIDAD. =.3.5 Su@etos. =.3.3.5 Parentesco. =.1.5 La conducta incestuosa. =.=.5 Resultado. Pro)lemas de tipicidad. =.9.5 "l dolo en el delito de incesto. =.9.3.5 "rror.

IV.- CAPTULO CUARTO: PARTICIPACIN, ITER CRIMINIS Y CONCURSOS. 9.3.5 Iter criminis 9.3.3. Tentativa. 9.3.1.5 Frustraci%n. 9.3.=.5 Consumaci%n. 9.1. Participaci%n Criminal. 9.1.3 Autor iii

9.1.1. C%mplice 9.1.=.5 "ncu)ridor 9.1.9. Caracter+sticas del delito e Intervenci%n de terceros. 9.=.5 Concursos. 9.=.3 Nociones de los posi)les con6lictos. 9.=.1 Incesto # violaci%n. 9.=.=. Incesto # estupro. 9.=.9. Incesto # otras 6i&uras relevantes. 9.9. Delito continuado.

V.- CAPTULO QUINTO: NORMAS PROCESALES MS IMPORTANTES RELACIONADAS CON EL DELITO DE INCESTO. ?.3.5 Acci%n Le&al0 circunstancias a&ravantes # penalidad. ?.1.5 Alimentos0 Patria Potestad0 *uarda # otros derechos.

VI. CONCLUSIONES Y PRECISIONES CRTICAS

VII BIBLIOGRAFA.

iv

VIII ANEXOS 5Fichas an<lisis de sentencias Corte Suprema de Chile 122=51232. Revista Fallos del (es. 5 Fichas an<lisis de sentencias Corte Suprema de Chile 3::?. Revista *aceta 'ur+dica.

INTRODUCCIN

La investi&aci%n de la presente o)ra versa so)re el an<lisis cr+tico de una 6i&ura en e>tremo controversial. el tipo penal de incesto0 previsto # sancionado en el art+culo =8? del C%di&o Penal dentro del t+tulo AII0 denominado BCr+menes # Delitos contra el de las Familias0 Contra la (oralidad PC)lica # Contra la Inte&ridad Se>ualD. "l interEs en este tema se sustenta en la e>istencia de una rica discusi%n doctrinaria de anti&ua data suscitada por la a&rupaci%n de 6i&uras del t+tulo AII0 en particular el incesto0 de)ido a los 6uertes cuestionamientos en relaci%n a su 6undamento punitivo. "sta discusi%n se vio revitali$ada tras las distintas modi6icaciones le&ales presentadas por el &o)ierno de "duardo Frei Rui$ Ta&le en Fespec+6icamente en esos dos aGos0 o una serie de modi6icaciones entre esos aGosHI los aGos 3::9 # 3:::0 modi6icaciones relacionadas con el aumento de penas0 especi6icaci%n # creaci%n de nuevas conductas t+picas0 con el o)@eto de adecuar la le&islaci%n criminal a la nueva realidad social. Se&Cn cierta doctrina el delito de incesto0 es una 6i&ura Jue s%lo ha sido modi6icada de manera tan&encial0 no su6riendo ma#ores cam)ios dentro de su estructura0 Juedando ciertamente re$a&ada en relaci%n al resto de 6i&uras t+picas del mismo t+tulo. Los autores Jue adscri)en a esta postura cuestionan el o)@eto de protecci%n de la conducta0 entre otras varia)les relevantes a la hora de anali$ar su aplicaci%n e6ectiva al caso concreto0 principalmente ar&umentando Jue una 6i&ura de este tipo no se condice con el tipo de sociedad actual. De)ido a la diver&encia de criterios ur&e reali$ar un an<lisis de los par<metros actuales )a@o los cuales tanto la doctrina # la @urisprudencia anali$an esta 6i&ura para as+ contri)uir en la medida de lo posi)le a su aplicaci%n e6ectiva por parte del le&islador0 mediante la claridad # la certe$a de la conducta Jue se )usca reprochar penalmente. 1 rden

La o)ra se estructura en dos ac<pites. "n el primero se encuentra el tra)a@o mono&r<6ico respecto de la 6i&ura #a comentada0 Jue a su ve$ se divide en nueve di6erentes apartados Jue tratan aspectos )<sicos para la comprensi%n del aspecto penal tales como la noci%n del delito # su tipicidad entre otros0 incorporando tam)iEn los puntos de mas <l&ida discusi%n como los pro)lemas de culpa)ilidad0 o el )ien @ur+dico prote&ido. "n el se&undo ac<pite0 en el marco de los ane>os del tra)a@o se e>ponen los e>tractos de las sentencias anali$adas para la actuali$aci%n del repertorio seleccionadas con el criterio del aporte Jue reali$an al mundo de la pr<ctica del Derecho Penal.

CAPTULO PRIMERO

3.

ri&en de la Fi&ura.

Para el entendimiento e6ectivo de una norma @ur+dica es 6undamental conocer la historia 6idedi&na de su esta)lecimiento0 donde el intErprete encontrar< in6ormaci%n de &ran valor0 Jue dice relaci%n con la intenci%n del le&islador o el o)@etivo puntual Jue se consider% en aJuella Epoca0 # Jue servir< para poder entender el motivo por el cual se penali$a la conducta. Como primer elemento del an<lisis hist%rico de la 6i&ura del incesto se de)e mencionar la importancia Jue tuvo como 6uente de nuestro ordenamiento @ur+dico penal el c%di&o espaGol relativo a la materia. "ste antecedente Jueda en evidencia al o)servar las actas de las sesiones de la comisi%n redactora de nuestro estatuto sancionatorio3. Los comisionados de)atieron pro6usamente so)re el me@or modelo a se&uir tanto en sistemati$aci%n como en la descripci%n le&al de las conductas0 imponiEndose como )ase de la discusi%n respecto de la descripci%n t+pica el c%di&o espaGol a instancias de los comisionados "ulo&io Altamirano # Ale@andro Re#es0 en contra de la postura del "@ecutivo de la Epoca0 principalmente por la seme@an$a de las costum)res de am)os pue)los0 por su precisi%n # por la e>istencia de numerosa )i)lio&ra6+a ilustrativa respecto de dicha o)ra. Sin per@uicio de lo anterior0 es posi)le o)servar Jue el esJuema se&uido en materia de delitos se>uales es tomado del C%di&o Penal )el&a. Un e@emplo de ello es la denominaci%n del t+tulo AII.1

ACTAS Sesiones de la Comisi%n Redactora del C%di&o Penal Chileno0 sesi%n preparatoria0 7 de mar$o de 3782. Santia&o0 Imprenta de la RepC)lica0 378=. P<&ina 9.
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R DR*U"-0 Luis. Delitos se>uales. de con6ormidad con las modi6icaciones introducidas por la le# 3:.;38. 3K ed. Santia&o0 "ditorial 'ur+dica de Chile0 1222. P<&ina 37.

"l C%di&o "spaGol es un cuerpo le&al Jue data de 37970 en el cual el delito o)@eto de an<lisis no se considera)a una 6i&ura aut%noma0 consa&r<ndose el tipo de estupro )a@o la si&uiente 6%rmula. Art+culo =;;. B"l estupro de una doncella ma#or de doce aGos # menos de veintitrEs cometido por autoridad pC)lica0 sacerdote0 criado0 domEstico0 tutor0 maestro o encar&ado por cualJuier t+tulo de la educaci%n o &uarda de la estuprada se casti&ar< con la prisi%n menor. "n la misma pena incurrir< el Jue cometiere estupro con su hermana o descendiente aunJue sea ma#or de veintitrEs aGos. "l estupro cometido por cualJuiera otra persona interviniendo en&aGo se casti&ara con la pena de prisi%n correccional. CualJuiera otro a)uso deshonesto cometido por las mismas personas # en i&uales circunstancias ser< casti&ado con prisi%n correccionalD.= "n la discusi%n Jue dio ori&en al reproche de la conducta incestuosa0 la doctrina ha @usti6icado la penalidad a causa de los constantes a)usos de car<cter se>ual e@ecutados so)re la mu@er al interior de la 6amilia0 Jue implica)a deshonor0 adem<s del a)andono &eneral de toda descendencia0 hechos Jue con los aGos o)li&aron al "stado a dar protecci%n @ur+dica a este tipo de casos.9 3.3.5C%di&o Penal 3789. La Comisi%n Redactora de nuestro C%di&o Penal no si&ui% el modelo espaGol #a e>puesto0 # optaron por re&ular el incesto en una norma de car<cter independiente. La 6%rmula 6ue la si&uiente. Art+culo =?3. B"l Jue cometiere incesto con un ascendiente0 descendiente0 o hermano le&+timo o natural0 aunJue ma#or de veinte aGos incurrir< en la pena de presidio ma#orD. Las ra$ones para asumir tal postura0 no son del todo claras0 la Comisi%n estipul% como 6undamentos0 a &randes ras&os0 la utilidad de restrin&ir la aplicaci%n de la le#
3

Li)ro vie@o c%di&o espaGol.

I/"STA0 "milia. "l C%di&o Penal "spaGol de 3797. Aalencia0 "spaGa. "ditorial Tirant lo )lanch Universidad de Alicante0 1233. P<&ina 837.

penal Cnicamente a los parientes Jue no pudiesen contraer matrimonio0 se&Cn la &ravedad del il+cito. "sto al parecer con el o)@eto de prote&er el modelo de 6amilia Jue impera)a en la Epoca0 determinado por los valores cat%licos.? Con posterioridad0 en la revisi%n del pro#ecto del C%di&o Penal ;0 el incesto Juedar+a plasmado en el art+culo =;;0 sin ma#ores modi6icaciones0 hasta la re6orma impuesta por la le# 3:.;38 de 3:::0 )a@o el si&uiente tenor. Art+culo =;;. B"n i&ual pena Fla del anti&uo estuproI0 incurrir< el Jue conociendo las relaciones Jue lo li&uen0 cometiere incesto con un ascendiente o descendiente por consan&uinidad le&+tima o ile&+tima o por a6inidad le&+tima o con un hermano consan&u+neo le&+timo o ile&+timo aunJue sea ma#or de 12 aGosD. Los cam)ios Jue se introdu@eron en este proceso de revisi%n 6ueron considerados necesarios por la comisi%n0 con el o)@eto de aportar una ma#or claridad caracter+sticas. Podemos concluir Jue las modi6icaciones a esta 6i&ura son motivadas por los principios @ur+dicos vi&entes en aJuella Epoca0 emanados de ordenamientos como el 6rancEs # el )el&a.8 3.1.5Re6orma Le# 3:.;38. La re6orma le&al materia del presente apartado0 se ori&ina a travEs de un mensa@e del "@ecutivo enviado al Con&reso Nacional el = de a&osto de 3::=. Dicho documento pretende modi6icar la 6i&ura penal de violaci%n0 # una &ran variedad de normativa
5

de la

disposici%n0 adem<s de situar a la norma en armon+a con otros delitos de similares

ACTAS Sesiones de la Comisi%n Redactora del C%di&o Penal Chileno0 sesi%n830 32 de a)ril de 3781. Santia&o. Imprenta de la Repu)lica0 378=. P<&ina 3=7.
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ACTAS Sesiones de la Comisi%n Redactora del C%di&o Penal Chileno0 sesi%n 3890 revisi%n0 12 de octu)re 378=. Santia&o0 Imprenta de la RepC)lica0 378=. P<&ina =31.
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FU"N-ALIDA0 Ale@andro. Concordancia # Comentarios al C%di&o Penal Chileno Tomo III. Lima0 PerC. Imprenta Comercial0 377=. P<&ina =:.

procesal ane>a Jue se detalla pro6usamente. Se acompaGan conclusiones so)re estudios reali$ados por or&anismos especiali$ados donde se constata el enorme porcenta@e de delitos Jue se mantiene impune principalmente a causa de la 6alta de normativa e6ica$ para poder procesar conductas de tan especiales caracter+sticas0 como son aJuellas Jue atentan contra la li)ertad se>ual del individuo. Por lo anterior se hace necesario0 se&Cn el "@ecutivo0 moderni$ar la normativa Jue ri&e la materia principalmente para evitar traumas en menores de edad0 en ra$%n de la )urocracia del sistema de @usticia al momento de e6ectuar la denuncia0 o de los tr<mites para llevar a E>ito la persecuci%n penal del delito.7 A modo de conclusi%n se ha e>puesto Jue el o)@etivo de esta modi6icaci%n le&al: 6ue dar una ma#or importancia a la protecci%n de )ienes @ur+dicos concretos como son la intan&i)ilidad # la li)ertad se>ual0 especi6icando la descripci%n de varias conductas0 as+ como dero&ando otras0 como el delito de rapto. 3.1.3.5 Pro#ecto de Le#. "l "@ecutivo en un comien$o no consider% en el (ensa@e la modi6icaci%n de la 6i&ura de incesto. Un aGo despuEs de in&resado a tr<mite el pro#ecto de le#0 el *o)ierno reco&i% la idea de la Comisi%n de Constituci%n0 Le&islaci%n # 'usticia de la C<mara de Diputados0 instancia Jue aconse@% re&ular de manera m<s inte&ral los delitos se>uales. Lue&o de la apro)aci%n en &eneral del pro#ecto0 el "@ecutivo presenta una indicaci%n con 6echa ; de diciem)re de 3::90 donde se propone lo si&uiente32. 5 "l traslado del art+culo =;9 al =8? en un p<rra6o separado cu#a Cnica

hip%tesis sea el delito de incesto.

Listoria de la le# 3:.;380 Primer Tr<mite Constitucional0 C<mara de Diputados0 (ensa@e del "@ecutivo0 p<&ina ?. Disponi)le en MMM.)cn.cl
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R DRI*U"-0 Luis.

p. Cit.0 P<&ina 3?.

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Listoria de la le# 3:.;380 p<&ina 1?.

3.1.1.5 Primer Tr<mite Constitucional. "n las primeras instancias del tr<mite le&islativo0 el de)ate so)re el delito de incesto es )<sicamente secundario0 la Comisi%n se limita a ra$onar so)re la necesidad de separar esta 6i&ura de las hip%tesis de delitos se>uales Jue consideran la 6uer$a o el en&aGo como medio de e@ecuci%n0 cali6icando al incesto como un delito. Bplurisu)@etivo0 consensual0 criminali$ado por ra$ones socialesD33. "sta propuesta se trata de una modi6icaci%n de 6orma0 Jue a lo lar&o de la discusi%n en particular de la iniciativa0 tiene consenso a)soluto en la Comisi%n0 #a Jue se enmarca en el tra)a@o &lo)al de re&ular arm%nicamente la normativa penal Jue ri&e los delitos se>uales. "n particular se destaca el de)ate Jue se dio respecto de la 6i&ura de sodom+a0 donde se es&rimen entre otros ar&umentos para su despenali$aci%n0 )asados en Jue no e>iste lesi%n de la li)ertad del su@etoN consideraci%n ausente en el caso del incesto0 delito Jue no se cuestiona ma#ormente31. Lue&o del primer in6orme de la Comisi%n0 el pro#ecto pasa a sala0 donde pocos parlamentarios se re6ieren al incesto. Uno de ellos0 el Diputado Sr. 'osE Antonio Aiera *allo e>pone so)re lo improcedente Jue resulta la re&ulaci%n estatal so)re conductas del <m)ito +ntimo del su@eto en relaci%n a la modi6icaci%n del art+culo =;?0 evitando re6erirse al incesto0 #a Jue se&Cn El0 esta 6i&ura es el Cnico caso en Jue transversalmente todas las sociedades han sancionado las relaciones se>uales consentidas0 no pudiendo e>poner en sus pala)ras al&una e>plicaci%n tEcnica para tal hecho3=. A su ve$0 el Diputado Sr. Claudio Rodr+&ue$0 dentro del <m)ito civil0 ar&umenta la necesidad de privar a los padres Jue cometen este tipo de delitos0 de todas las 6acultades Jue la le# esta)lece para e6ectos de e>i&ir respeto # o)ediencia de los hi@os.39 Por su parte el Diputado Sr. AndrEs ChadMicO0 e>pone so)re la necesidad
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Listoria de la le# 3:.;380 p<&ina 1?. Listoria de la le# 3:.;380 p<&ina =;. Listoria de la le# 3:.;380 p<&ina 7;. Listoria de la le# 3:.;380 p<&ina :8.

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de sancionar los delitos de sodom+a # el de incesto0 porJue de)e anteponerse Bel mErito de los valores prote&idosD como las Bcostum)res de la sociedadD antes Jue la tEcnica @ur+dica3?. Finalmente se presentan por parte de la Diputada Sra. (aria Antonieta Saa una serie de indicaciones m<s )ien 6ormales Jue dicen relaci%n con el cam)io de la denominaci%n de al&unas conductas0 # Jue no prosperan en la tramitaci%n del pro#ecto. "l pro#ecto vuelve a la Comisi%n de ori&en para el an<lisis de las indicaciones respectivas. "l de)ate &ira ma#ormente entorno a la normativa civil relacionada con el delito. causales de divorcio0 sanci%n0 pErdida de derechos del padre0 etc. La 6i&ura no es cuestionada0 de)atiEndose nuevamente so)re la conveniencia de su traslado al art+culo =8? como hip%tesis Cnica en un p<rra6o separado por las ra$ones #a e>puestas anteriormente3;. ">iste una indicaci%n interesante de e>poner de la Diputada Sra. (ar+a Antonieta Saa0 con el 6in de sancionar el incesto Cnicamente cuando se cometa )a@o en&aGo o inducci%n0 la Jue es recha$ada por la Comisi%n. Finalmente en su se&undo in6orme la Comisi%n aprue)a el incesto )a@o la si&uiente 6%rmula. Art+culo =8?. B"l Jue conociendo las relaciones Jue lo li&an cometiere incesto con un ascendiente o descendiente por consan&uinidad o a6inidad0 o con un hermano consan&u+neo0 incurrir< en la pena de presidio menor en cualJuiera de sus &radosD. Nuevamente en sala0 para su an<lisis 6inal0 el Diputado Sr. Ser&io "l&ueta a)o&ando por la re6orma del delito de sodom+a0 hace presente un par de ideas so)re el su@eto pasivo del delito de incesto Jue en su concepto ser+a la descendencia de6orme0 apo#<ndose en las ideas de los comisionados Jue con6i&uraron nuestro C%di&o0 propuesta Jue no resulta del todo clara38.

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Listoria de la le# 3:.;380 p<&ina 322. Listoria de la le# 3:.;380 p<&ina 339. Listoria de la le# 3:.;380 p<&ina 371.

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"l Diputado Dar+o Pa#a en tanto0 e>pone a prop%sito de la misma discusi%n ar&umentos para penali$ar el incesto0 por cuanto se&Cn El0 se trata de una conducta antinatural0 incluso reconociendo el hecho de Jue re&ular ne&ativamente ciertas 6ormas de e@ercer la se>ualidad entre adultos de manera consentida resulte culturalmente anacr%nico.37 "l Diputado Sr. Aiera *allo0 pro6undi$ando su ar&umentaci%n e>puesta en pasa@es anteriores0 ar&umenta por la penalidad del incesto. Se )asa para ello en ra$ones de car<cter netamente hist%rico0 por cuanto se&Cn su e>posici%n nin&una tri)u ni &rupo social0 por m<s anti&uo Jue sea0 ha mantenido esta conducta li)re de sanci%n3:0 no pudiendo nuevamente en sus pala)ras e>plicar el porJuE de una manera mas tEcnica. F a mi me pareci% Jue aJu+ se dice lo mismo Jue se di@o respecto al ar&umento de este parlamentario anteriormenteI Finalmente el Diputado Sr. Nelson Pvila0 no de manera mu# de6inida0 ar&umenta por despenali$ar la conducta0 #a Jue Q se&Cn e>pone5 la causa )asal de Esta se ori&ina en la po)re$a0 el hacinamiento # otras Jue su6ren amplios sectores de la po)laci%n. Finali$ado el tr<mite le&islativo en la C<mara de Diputados0 se despacha el pro#ecto al Senado para continuar con su tramitaci%n. Se aprue)a el traslado del art+culo antes mencionado0 adem<s de la si&uiente 6%rmula. Art+culo =8?. B"l Jue conociendo las relaciones Jue lo li&an cometiere incesto con un ascendiente o descendiente por consan&uinidad o a6inidad0 o con un hermano consan&u+neo0 incurrir< en la pena de presidio menor en cualJuiera de sus &radosD.12

3.1.=.5 Se&undo Tr<mite Constitucional.

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Listoria de la le# 3:.;380 p<&ina 3:3. Listoria de la le# 3:.;380 p<&ina 3:?. Listoria de la le# 3:.;380 p<&ina 1=8.

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"l pro#ecto in&resa a la Comisi%n de Constituci%n Le&islaci%n # 'usticia de la C<mara Alta el 11 de enero de 3::80 despuEs de un e>tenso primer tr<mite le&islativo. Dentro del Senado el de)ate es de diversa naturale$a0 principalmente de)ido a la participaci%n de actores especialistas en las materias de discusi%n0 como son el Departamento de Ciencias Penales de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile0 representado por el Pro6esor Antonio !ascuG<nN un representante del Conse@o de De6ensa del "stadoN # AcadEmicos de la Ponti6icia Universidad Cat%lica de Aalpara+so0 entre otros. "l primer tema tratado en la Comisi%n0 a prop%sito del incesto0 es su traslado #a comentado0 Jue se aprue)a sin reparos )a@o los mismos ar&umentos #a e>puestos. Se descri)e adem<s esta 6i&ura como un delito Jue no tiene v+ctimas particulares. Un se&undo punto no menos relevante es el hecho de ha)er eliminado la alusi%n al parentesco ile&+timo0 para concordar la norma con el ordenamiento civil en materia de 6iliaci%n0 tam)iEn o)@eto de una reciente re6orma importante13. "n el de)ate propiamente tal al interior de la Comisi%n0 el "@ecutivo hace presente la necesidad de circunscri)ir la 6i&ura Cnicamente al parentesco por consan&uinidad0 adem<s de precisar la conducta al acceso carnal. "l pro6esor !ascuG<n ar&umenta por la despenali$aci%n0 anali$ando las hip%tesis concursales del incesto. La Comisi%n resolvi% trasladar la 6i&ura0 restrin&ir el &rado de parentesco Cnicamente al consan&u+neo0 esta)lecer como medios comisivos el coito anal o va&inal0 # concordar la sanci%n con la del estupro0 esta)leciendo la reclusi%n en su &rado m+nimo a medio.11 Se aprue)a en de6initiva la si&uiente 6%rmula. Art+culo =8?. B"l Jue conociendo las relaciones Jue los li&an0 reali$are el coito anal o va&inal con ascendiente o descendiente por consan&uinidad o con un hermano consan&u+neo0 ser< casti&ado con reclusi%n menor en su &rado m+nimo a medio.D
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Listoria de la le# 3:.;380 p<&ina 18:. Listoria de la le# 3:.;380 p<&ina 173.

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"l Senador Sr. Ricardo NCGe$0 es el primer parlamentario Jue en el marco de la apro)aci%n en &eneral del pro#ecto0 hace hincapiE en la necesidad de dero&ar el delito de incesto0 planteando la tesis de Jue en ciertos pasa@es de nuestro C%di&o aCn se mantiene una in6luencia doctrinaria de car<cter reli&ioso0 en oposici%n a la Constituci%nN adem<s del hecho Jue nadie ha sido condenado por ello en m<s de =2 aGos1=. Lue&o de la apro)aci%n en &eneral del pro#ecto en la C<mara Alta0 en el se&undo tr<mite de la Comisi%n0 se presentaron dos indicaciones Jue aportan al de)ate19. 5 Los Senadores "duardo Frei # Ricardo NCGe$ concuerdan en la posici%n

del Pro6esor !ascuG<n # presentan una indicaci%n Jue persi&ue dero&ar el delito de incesto por atentar contra la li)ertad de las personas0 per@udicando el o)@etivo del pro#ecto de rea6irmar los )ienes @ur+dicos como el e>puesto. 5 Los Senadores (uGo$ !arra # minami0 propusieron como conducta Bel

acceso carnalD0 reempla$ando la 6%rmula del coito. Am)as indicaciones parlamentarias 6ueron recha$adas por la Comisi%n0 instancia Jue opt% por mantener el delito de incesto so)re la )ase de Jue es una 6i&ura Jue prote&e mCltiples valores sociales de relevancia0 sancionada por ra$ones eu&enEsicas. Respecto de la se&unda indicaci%n se ar&ument% la incompati)ilidad del tErmino acceso carnal respecto de la mu@er como autora del delito de incesto. Con los reparos #a vistos0 la 6%rmula se despach% a tercer tr<mite. 3.1.9.5 Tercer Tr<mite Constitucional. Finalmente las discrepancias entre am)as C<maras se $an@aron en un tercer tr<mite le&islativo de Comisi%n (i>ta. "n Comisi%n los Diputados Sres. (anuel !ustos
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Listoria de la le# 3:.;380 p<&ina =1:. Listoria de la le# 3:.;380 p<&ina 92=.

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# Al)erto "spina e>pusieron so)re la procedencia de dero&ar el delito de incesto donde participen ma#ores de edad. "n el mismo sentido se recha$a una indicaci%n de la Diputada Saa0 en orden a s%lo sancionar la conducta cuando se viesen involucrados menores de edad. Finalmente la Comisi%n concord% con )uena parte de los puntos propuestos por el Senado0 salvo en las 6ormas de e@ecuci%n0 donde se opt% por la 6%rmula Bcometer incestoD0 #a Jue a @uicio de los le&isladores no produce nin&Cn tipo de pro)lemas de interpretaci%n.1? Finalmente se apro)% la si&uiente 6%rmula0 u)icando el delito en el p<rra6o :0 t+tulo AII0 li)ro II0 del C%di&o Penal0 de la si&uiente manera. Art+culo =8?. B"l Jue conociendo las relaciones Jue lo li&an0 cometiere incesto con un ascendiente o descendiente por consan&uinidad o con un hermano consan&u+neo ser< casti&ado con reclusi%n menor en sus &rados m+nimo a medio.D

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Listoria de la le# 3:.;380 p<&ina ;;:.

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CAPTULO SEGUNDO

1.3.5Nociones so)re el concepto de !ien 'ur+dico. Para e6ectos de una ma#or precisi%n del an<lisis0 e>pondremos al&unas nociones de lo Jue se entiende por )ien @ur+dico prote&ido. No de)e con6undirse esta idea con la de o)@eto material del delito Jue es simplemente la cosa o persona so)re la Jue recae la acci%n0 Bla cosa mue)leD. "n las lesiones el o)@eto material es el cuerpo humano0 # el @ur+dico es sin duda la salud del su@eto. "l o)@eto material tiene un si&ni6icado puramente natural0 puede eventualmente estar ausente como en el delito o)@eto de esta o)ra0 en oposici%n al o)@eto @ur+dico Jue tiene un si&ni6icado de valor # Jue est< presente siempre en cualJuier 6i&ura1;. "s sa)ido Jue en cada &rupo social0 e>isten principios como la li)ertad de circulaci%n0 de tra)a@o etc. "n virtud de la naturale$a humana dichas ideas son ordenadas en una escala de prioridades0 de)ido al @uicio de valor positivo Jue se reali$a so)re ellas en )ase a un consenso ma#oritario. Se&Cn este an<lisis al&unas de ellas se declaran imprescindi)les para la convivencia pac+6ica de una determinada sociedad0 merecedoras por ello de protecci%n penal de)ido a su trascendencia. Tales son a &randes ras&os los elementos del )ien @ur+dico tutelado por el Derecho Penal18. "n el mismo sentido el pro6esor "nriJue Cur# e>pone un concepto de )ien @ur+dico0 precisando la idea como aJuellos valores sociales imperantes en un momento determinado al interior de una sociedad Jue al ser elevados al ran&o sociol%&ico

26

P LIT FF0 Ser&io0 (ATUS ACU/A0 'ean Pierre.0 RA(IR"-0 Cecilia. Lecciones de Derecho Penal Chileno. 1Ked. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 1233. P<&ina 3:2.
27

'"SCL"CR0 Lans. Tratado de Derecho Penal Parte *eneral Tomo I. "spaGa. "ditorial !osch Traducci%n0 3:87. P<&ina :.

=Ked. !arcelona0

13

@ur+dico las le#es sancionan los ataJues contra ellos 17. "l pro6esor !ustos1: a su ve$0 esta)lece Jue el )ien @ur+dico es una s+ntesis normativa determinada de una relaci%n social concreta de car<cter comple@o. "n cuanto los distintos individuos al interior de una sociedad interactCan0 producen con6lictos de distinta naturale$a0 Jue se&Cn la ponderaci%n de su trascendencia0 son reco&idos por el le&islador.

1.1.5 Posturas de la Doctrina # la 'urisprudencia respecto del !ien @ur+dico prote&ido en el delito de incesto. Al anali$ar una 6i&ura como el incesto se plantean mCltiples di6icultades. en primer lu&ar la sistemati$aci%n del delito0 por cuanto se u)ica en un p<rra6o separado cu#o t+tulo # Cnica hip%tesis es @ustamente el incestoN la descripci%n le&al de la conducta a su ve$ no aporta in6ormaci%n relevanteN # 6inalmente si el lector recurre a la historia de la disposici%n0 se encontrar< con un de)ate lleno de matices reli&iosos0 incluso pol+ticos0 Jue m<s Jue aportar a la )CsJueda del verdadero sentido # alcance de la norma conducen m<s )ien a la con6usi%n. Una primera noci%n so)re la pro)lem<tica Jue intentamos resolver0 la podemos encontrar en el ordenamiento @ur+dico Jue sirvi% de )ase al nuestro. "l pro6esor (uGo$ Conde0 lue&o de una re6orma al C%di&o "spaGol de similares caracter+sticas a las de la le# 3:.;38 Fdonde0 recordemos0 el incesto se trata al tenor del delito de estuproI e>pone Jue el o)@eto de protecci%n es la indemnidad se>ual del su@eto vulnera)le.=2 "n se&undo tErmino0 recordando las consideraciones de los Comisionados de nuestro C%di&o0 pareciera Jue tuvieron en vista la protecci%n de la 6amilia. La 6alta de

28

CURS0 "nriJue. rientaci%n para el estudio de la teor+a del delito. Santia&o. "diciones Nueva Universidad0 3:8=. P<&ina ;8.
29

!UST S RA(TR"-0 'uan. (anual de Derecho Penal Parte *eneral PPU0 !arcelona. "ditorial Ariel0 3::90 P<&ina 33=.
30

(U/ - C ND"0 Francisco. Derecho Penal Parte "special. Aalencia0 "spaGa. "ditorial Tirant lo )lanch.0 1229. Pa&ina 12?.

14

in6ormaci%n 6idedi&na0 ha llevado a los autores a distintas interpretaciones respecto de la intenci%n Jue tuvo el le&islador para sancionar la conducta incestuosa. "n un sector de la doctrina est< el pro6esor (ontt0 El e>pone Jue )a@o la 6i&ura de incesto el le&islador pretende prote&er el orden de la 6amilia0 lo Jue se mani6iesta en el hecho de esta)lecer l+mites al uso de la se>ualidad entre las personas Jue se encuentran unidas por v+nculos 6amiliares0 prohi)iendo adem<s su uni%n con#u&al0 prote&iendo de manera secundaria con ello la inte&ridad de la descendencia eventual de la pare@a incestuosa.=3 "l pro6esor Del R+o0 al descri)ir los elementos del delito ar&umenta en la misma l+nea0 #a Jue e>i&e c%pula entre los involucrados como elemento esencial para su sanci%n penal=1. Con ideas seme@antes0 el pro6esor La)atut opina Jue el )ien @ur+dico prote&ido es la moral 6amiliar0 cu#a modalidad de a6ectaci%n ser+a la producci%n de descendencia de6orme0 por cuanto esta)lece como reJuisito tam)iEn la copula carnal entre los parientes Jue la le# proh+)e.== "l pro6esor "tche)err# si&ue la misma tesis0 por cuanto considera esta 6i&ura un atentado al orden de las 6amilias Jue se re6le@a de dos 6ormas. por la posi)ilidad de en&endrar hi@os Jue de acuerdo a las le#es )iol%&icas pueden ser un 6actor de de&eneraci%n 6amiliar0 # Jue este delito representa un atentado a las )uenas costum)res al interior de la 6amilia. "l pro6esor Rodr+&ue$0 en la vereda opuesta0 critica el hecho Jue aun se manten&a vi&ente esta 6i&ura. Sin per@uicio de lo anterior0 ra$onando so)re los ar&umentos # las posturas e>istentes0 descarta el orden 6amiliar como o)@eto de protecci%n por cuanto la l%&ica de)er+a llevar a e>tender el &rado de parentesco prohi)ido por la le# de acuerdo a la naturale$a de la conducta mucho m<s all< Jue el Jue dicta la norma. Descarta tam)iEn la repro)aci%n moral intr+nseca0 como o)@eto de protecci%n0 por cuanto e>isten
31

*ARRID ( NTT0 (ario. Derecho Penal Parte "special Tomo III. 1Ked. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 122?. P<&ina 9=?.
32

D"L RT 0 Raimundo. P<&ina =?7.


33

(anual de Derecho Penal. Santia&o. "ditorial

Nacimiento0 3:98.

LA!ATUT0 *ustavo. P<&ina 992.

(anual de Derecho Penal. Santia&o. Universidad de Chile0 3:97.

15

otras se&Cn El merecedoras de ma#or sanci%n. Su postura se )asa en el l+mite impuesto por la le# 3:.;38 al &rado de parentesco del delito0 se&Cn lo cual levanta la producci%n de descendencia de6ectuosa como o)@eto de protecci%n0 aspecto Jue el pro6esor Rodr+&ue$ critica 6ervientemente.=9 Sinteti$ando los criterios e>puestos podemos es)o$ar = alternativas para situar el o)@eto @ur+dico de protecci%n del incesto0 estas sonN 5Li)ertad e indemnidad se>ual. 5(oral # )uenas costum)res. 5 rden Familiar. ">plicaremos a continuaci%n )revemente cada una de ellas. 1.1.3.5 Li)ertad e Indemnidad se>ual. "n virtud de un primer acercamiento es posi)le pensar el o)@eto de protecci%n del incesto as+ como de cualJuier 6i&ura Jue inte&re el T+tulo AII del C%di&o a la li)ertad se>ual del su@eto vulnera)le involucrado en los hechos. Un primer elemento Jue induce a tal conclusi%n es la denominaci%n de la secci%n descrita. BCr+menes # Delitos contra el orden de las 6amilias0 contra la moralidad pu)lica # contra la inte&ridad se>ualD0 denominaci%n Jue tiene una car&a morali$ante )astante e>plicita. Para una ma#or claridad del an<lisis es necesario Jue nos acerJuemos conceptualmente a lo Jue se ha entendido por li)ertad e indemnidad se>ual. De6inimos en primer tErmino el derecho )<sico0 la li)ertad0 como la simple 6acultad Jue posee cada su@eto para autodeterminar cada aspecto Jue ri&e su vida.=? Respecto de la li)ertad se>ual como especi6icaci%n de la primera es posi)le de6inirla como la
34

R DRI*U"-0 Luis.

p. Cit. P<&ina 1?7.

35

PF"FF"R0 "milio. Constituci%n Pol+tica de la RepC)lica0 anotada concordada con @urisprudencia. Santia&o. "ditorial @ur+dica de Chile0 1233. P<&ina 3;:.

16

6acultad de las personas de decidir sin limitaciones de nin&Cn tipo0 con JuiEn0 c%mo # cu<ndo se Juiere tener relaciones se>uales0 unido a la 6acultad de ele&ir la clase de comportamiento se>ual Jue se desea.=; "l derecho a la li)ertad se>ual se descompone en dos 6ormas =80 una positiva Jue consiste en el derecho de las personas a e@ercer la se>ualidad en plena li)ertad en relaci%n a su pare@a o )ien en solitario0 entendido como la capacidad para disponer de su propio cuerpo. La 6orma ne&ativa implica el derecho a no verse involucrado sin consentimiento en al&Cn tipo de actividad se>ual. De lo anterior se conclu#e Jue @ur+dicamente de)e entenderse como una mani6estaci%n de la li)ertad inherente a todo su@eto el hecho de mantener relaciones se>uales con la pare@a de su elecci%n # de la 6orma Jue se desee=7. "l pro6esor "tche)err#=: ordena de manera mu# clara las 6ormas en Jue puede verse a6ectado este derecho. en primer tErmino o)li&ando al su@eto a Jue)rantar la le# positivamente0 en se&undo lu&ar violentando la voluntad de la persona0 # en Cltimo tErmino0 invadiendo su intimidad. "n todo ordenamiento @ur+dico este derecho en6renta limitaciones 92 Jue se esta)lecen en ra$%n de una lesi%n de otro )ien @ur+dico individual o social al e@ercer esta li)ertad. Por e@emplo0 cuando se violan normas con el e@ercicio de la se>ualidad de manera anormal se&Cn lo de6inido en la le#0 o en la pu)licidad de ciertas conductas se>uales.

36

U(AN0 Nicol<s. Li)ertad se>ual # estado de derecho en Chile. Santia&o. Li)rotecnica0 1228. P<&ina 3?3.
37

!ULL"( R"0 Aivian. Curso de Derecho Penal Parte "special Tomo III. =Ved. Santia&o. "ditorial Le&al Pu)lishin&0 1233. P<&ina 3?1.
38

RTS0 "nriJue. Delitos contra la Li)ertad Se>ual. Aalencia. "ditorial tirant lo )lanch. 3::?. P<&ina 17.
39

"TCL"!"RRS0 Al6redo. Derecho Penal Parte "special Tomo IA. =Ked. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 3::8. P<&ina. 99.
40

"TCL"!"RRS0 Al6redo.

p. Cit. P<&ina. 9;.

17

"n tanto0 el concepto de indemnidad se>ual de)emos vincularlo ineJu+vocamente a los delitos se>uales Jue recaen so)re menores o incapaces. La particularidad de estos su@etos es Jue provisionalmente o de manera de6initiva no les es posi)le e>presar el consentimiento para concurrir a actos de naturale$a se>ual v<lidamente0 #a Jue carecen de la madure$ necesaria para desenvolverse en el <m)ito de las relaciones interpersonales93. "l o)@etivo del le&islador en este caso0 al esta)lecer tipos penales como el estupro # seme@antes0 es prote&er el proceso de maduraci%n del individuo Jue lo llevar< a la 6ormaci%n de una conciencia Jue eventualmente le permitir< en el 6uturo desenvolverse en el aspecto se>ual con los pares Jue el su@eto esco@a0 previamente in6ormado. Lo Jue se pretende por parte del le&islador es Jue el su@eto cuente con las herramientas ps+Juicas para desarrollar un criterio apto para concurrir al mantenimiento de relaciones se>uales de manera su6icientemente in6ormada en el momento oportuno0 esto es lo Jue se conoce como intan&i)ilidad se>ual 910 siendo aJuel derecho Jue tienen los su@etos especialmente vulnera)les a la protecci%n de las condiciones o)@etivas de la li)ertad se>ual0 esto es0 su proceso de &estaci%n. Descartamos la idea de Jue el incesto ten&a como o)@eto @ur+dico de protecci%n la li)ertad o indemnidad se>ual del su@eto. Respecto de la li)ertad no se o)serva al&una circunstancia de a)uso #a sea 6uer$a0 o al&una coacci%n sicol%&ica0 ni menos aprovechamiento0 de acuerdo a lo descrito por la norma. La relaci%n con este derecho pareciera ser de +ndole ne&ativa por cuanto constitu#e un l+mite de la se>ualidad impuesto por la le# en relaci%n a determinados parientes. Respecto de la indemnidad se>ual0 se puntuali$a Jue el art+culo =8? sanciona a la vinculaci%n se>ual de car<cter consentido0 entre su@etos aptos para concurrir a actos de naturale$a se>ual0 por lo Jue no se o)serva nin&una circunstancia Jue lesione este )ien.

41

(U/ - C ND"0 Francisco. Derecho Penal Parte "special. Aalencia. Tirant lo !lach0 1229. P<&ina 128.
42

*ARRID

( NTT0 (ario.

P cit. P<&ina ==9.

18

1.1.1.5 (oral # !uenas Costum)res. "s importante aterri$ar una ve$ m<s otro de los conceptos a)iertos # 6le>i)les Jue a6loran en este de)ate0 con el o)@eto de contri)uir a la certe$a @ur+dica en esta materia. "l concepto de pudor se ha de6inido como aJuel sentimiento moral de +ndole colectiva9=0 en nuestro caso0 reservado a las mani6estaciones se>uales. Las )uenas costum)res a su ve$ se han de6inido como aJuellas modalidades aceptadas por la sociedad toda0 determinada a travEs del tiempo so)re la 6orma Funa ve$ m<sI de e@ercer # practicar la actividad se>ual0 en tErminos simples es el criterio ra$ona)le so)re lo Jue el &rupo social estima adecuado 99. "s la misma idea Jue si&ue la @urisprudencia. apreciar en concreto las circunstancias # criterios de la sociedad para cali6icar vulnerados estos valores.9? Lechas las precisiones anteriores0 descartamos como )ien @ur+dico tam)iEn tales principios0 principalmente porJue el reproche del incesto no depende de lo Jue se conoce como Besc<ndalo pC)licoD0 condici%n Jue en cam)io s+ se e>i&e en la 6i&ura del art+culo art+culo =890 circunstancia Jue 5como se aclar%5 se aprecia en concreto se&Cn los criterios vi&entes al momento de los hechos. 1.1.=.5 rden de la 6amilia.

"l concepto de orden 6amiliar no se encuentra descrito en norma al&una0 pero es 6acti)le e>traerlo a nuestro @uicio de varias disposiciones no s%lo del <m)ito criminal0 sino Jue tam)iEn civil.

43

*ARRID *ARRID

( NTT0 (ario. ( NTT0 (ario.

p cit. P<&ina ==1. p cit. P<&ina ===.

44

45

Revista de Derecho # 'urisprudencia. Sentencia Corte Suprema de 'usticia Chile0 39 de septiem)re de 3:?:. R.T. ?;0 1da parte. Secci%n IA0 pa&ina 1375113.

19

Un primer acercamiento ser+a situar esta noci%n dentro de la idea de 6amilia cristiana0 6ormada dentro del matrimonio0 por un hom)re # una mu@er de car<cter indisolu)le0 donde la se>ualidad se restrin&e al <m)ito privado con 6ines reproductivosN adem<s donde cada inte&rante del &rupo tiene una 6unci%n determinada dentro del mismo. Dentro de la doctrina podemos identi6icar el concepto de orden 6amiliar en la o)ra del pro6esor "tche)err#9;0 Juien e>pone como idea matri$ en esta materia este principio como o)@eto de protecci%n del delito de incesto0 lo Jue se mani6estar+a en la de&eneraci%n de la prole # en la o6ensa a las costum)res 6amiliares. "n el mismo sentido ra$ona el pro6esor *arrido (ontt0 de donde puede e>traerse Jue el orden de las 6amilias son aJuellas re&las Jue pretenden mantener la sanidad de las relaciones se>uales al interior de la 6amilia0 # la inte&ridad de la descendencia. 98 FaJu+ # en muchas citas anteriores # posteriores0 parece ser Jue lo Jue el autor dice te>tual no est< entre comillas0 cosa Jue por ra$ones o)vias no puedo ver #o0 pero creo Jue podr+as ver tC0 porJue todo Q todo lo Jue sea te>tual de)e ponerse entre comillas # no )asta poner la re6erencia a pie de p<&inaI. A su ve$0 la noci%n de orden 6amiliar en tiempos actuales0 se ha e>puesto en al&unas investi&aciones acadEmicas emanadas de las ma#ores Facultades de Derecho de nuestro pa+s0 donde se ha de6inido a &randes ras&os0 en relaci%n a los 6ines le&ales del matrimonio # los de)eres5derechos rec+procos e>istentes entre los inte&rantes de la 6amilia0 Jue se seGalan en nuestro C%di&o Civil. Para entender de me@or 6orma el concepto es necesario separar am)os tErminos. Respecto del BordenD0 se&Cn la doctrina iusnaturalista0 es 6acti)le de6inirlo a &randes ras&os como la adecuada disposici%n de medios para un 6in. (a#or claridad aporta la Real Academia de la Len&ua FRA"I0 de6iniendo BordenD como la colocaci%n de las cosas en el lu&ar Jue corresponde97.

46

"TCL"!"RRS0 Al6redo. *ARRID ( NTT0 (ario.

P cit. P<&ina =7. p cit. P<&ina =2?.

47

20

Respecto del concepto de B6amiliaD0 en primer tErmino de)emos mencionar Jue no se de6ine de manera precisa en nuestro C%di&o Civil. Sin em)ar&o se hace menci%n va&amente en el art+culo 73? a prop%sito del derecho de uso # ha)itaci%n a los su@etos Jue la componen. Al no e>istir un concepto le&al se&Cn el art+culo 12 del C%di&o Civil0 de)emos entender el tErmino en su sentido natural # o)vio. Una primera 6uente para aJuello la encontramos nuevamente en el Diccionario de la RA" Jue de6ine 6amilia en varios sentidos0 destacando B*rupo de personas emparentadas entre s+ Jue viven @untasD0 # BCon@unto de ascendientes0 descendientes0 colaterales # a6ines en un lina@eD. "n doctrina9: tam)iEn se ha e>puesto un concepto de 6amilia0 en tErminos restrin&idos como el con@unto de personas entre las Jue median relaciones de matrimonio o parentesco a las Jue la le# atri)u#e al&Cn e6ecto @ur+dico. "s @ustamente esta postura la Jue nos parece m<s acorde con el esp+ritu de la norma. "l pro6esor "tche)err#0 divide la vulneraci%n al orden de las 6amilias en dos <m)itos. A nuestro entender es una sola la a6ectaci%n del )ien @ur+dico0 por cuanto el s%lo hecho de e@ecutar una conducta de car<cter se>ual con los parientes Jue la le# enumera0 altera el o)@etivo &lo)al de un &rupo 6amiliar # las 6unciones de cada inte&rante0 #a Jue la norma no e>i&e resultado al&uno. "l hecho de producir descendencia es la demostraci%n material de la tras&resi%n m<s &rave0 pero la unidad del &rupo 6amiliar se altera por el hecho mismo de la vinculaci%n se>ual entre los su@etos Jue se mencionan en la norma.

48

Real Academia "spaGola. Diccionario de la Len&ua "spaGola. 11Ked. !uenos Aires0 Ar&entina. "ditorial Planeta0 1233. P<&ina 3278.
49

RA( S0 RenE. Derecho de Familia Tomo I. ;Ked. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 1228. P<&ina 3=.

21

CAPTULO TERCERO: TIPICIDAD Y CULPABILIDAD.

=.3 Su@etos. "n virtud de la naturale$a de la 6i&ura0 el delito se considera como de participaci%n necesaria0 esto Juiere decir Jue reJuiere necesariamente la intervenci%n de dos personas en con@unto0 Juienes no se encuentran en relaci%n de autor a v+ctima0 sino Jue por re&la &eneral tendr<n responsa)ilidad penal como autores materiales del hecho delictivo0 salvo Jue concurra al&una causal de @usti6icaci%n. ?2 "sta especial caracter+stica es una consecuencia de la especialidad del delito0 donde no e>iste menosca)o a nin&Cn )ien @ur+dico individual de los involucrados por no e>istir 6uer$a0 intimidaci%n0 en&aGo o al&una modalidad de a)uso?3. "n ra$%n de lo anterior se e>pone Jue am)os su@etos de)en ser capaces de prestar su consentimiento de manera li)re # espont<nea con el Cnico 6in de vincularse se>ualmente. De)en por lo anterior ser ma#ores de edad0 # estar en conocimiento aca)ado del &rado de parentesco Jue los une. Por las consideraciones cr+ticas e>puestas en nuestra tesis0 adem<s de ser adultos0 concluimos Jue no de)e distin&uirse se>o0 siendo la Cnica consideraci%n v<lida el &rado de parentesco estipulado en la le# por a6ectarse de i&ual 6orma a nuestro @uicio el )ien @ur+dico prote&ido. =.3.3.5 Parentesco. La norma reJuiere Jue los involucrados en este delito se encuentren unidos por v+nculo de parentesco0 Jue se indica puede ser de ascendiente0 descendiente o de hermanos entre s+ siempre por consan&uinidad. "s de importancia aclarar Jue ser<n
50

R DRI*U"-0 Luis.

p cit. P<&ina 1;2.

51

FL R"S0 Ivonne # ARAC"NA0 Lorena. Tratado de los Delitos Se>uales. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 122? P<&ina ==3.

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hermanos consan&u+neos aJuellos Jue lo 6ueren de am)os padres0 o de s%lo uno de ellos0 cualJuiera sea Este0 pudiendo ori&inarse el v+nculo de al&una relaci%n matrimonial o no matrimonial0 #a Jue la 6i&ura una ve$ m<s nada dice al respecto.?1 Para la ma#or claridad del an<lisis0 importa esclarecer conceptos relacionados con la materia comentada. Nuestra le&islaci%n no de6ine lo Jue de)e entenderse por parentesco sino Jue el C%di&o Civil se re6iere a El de manera indirecta al e>plicar las nociones de consan&uinidad # a6inidad en sus art+culos 17 # =3. La doctrina conceptuali$a el parentesco como la relaci%n de 6amilia Jue e>iste entre dos personas?=. "n cuanto a las clases. 5 Parentesco por consan&uinidad. "s aJuel Jue e>iste entre dos personas Jue

descienden una de la otra o de un mismo pro&enitor en cualJuiera de sus &rados Fart+culo 17 del C%di&o CivilI. "s decir el v+nculo Jue une a dos personas por su san&re comCn. 5 Parentesco por a6inidad. "s aJuel Jue e>iste entre una persona Jue est< o ha

estado casada # los consan&u+neos de su marido o mu@er Fart+culo =3 del C%di&o CivilI. Una cuesti%n importante de precisar es Jue entre c%n#u&es no e>iste parentesco pese a e>istir matrimonio entre am)os0 Cnicamente esta instituci%n provoca parentesco por a6inidad entre los parientes consan&u+neos de uno de los c%n#u&es # el marido o mu@er de aJuel. Se de)e a&re&ar0 si&uiendo el tenor literal de la norma0 Jue este v+nculo por a6inidad su)siste aCn despuEs de la muerte del marido o mu@er0 por cuanto la le# ha)la del B4. Wue esta o ha estado casadoD.?9
52

R DRI*U"-0 Luis. RA( S0 RenE. RA( S0 Rene.

p cit. P<&ina 1;2.

53

p cit. P<&ina 11. p cit. P<&ina 1=.

54

23

"n Cltimo tErmino de)emos clari6icar el c%mputo del parentescoN el C%di&o recurre a dos 6actores. la l+nea0 Jue se relaciona con la serie de parientes Jue descienden unos de otros FrectaI0 o de tronco comCn FcolateralIN # tam)iEn el &rado0 esto es la distancia Jue e>iste entre dos parientes0 cont<ndose Esta por el nCmero de &eneraciones Jue separan a los su@etos. Por e@emplo el nieto es pariente en se&undo &rado de su a)uelo # el padre de su hi@o en primer &rado. "n el parentesco colateral necesariamente de)e su)irse hasta el tronco comCn # se desciende al pariente cu#o &rado se desea conocer.

=.1 Conducta incestuosa. Una primera noci%n so)re el si&ni6icado de incesto la encontramos en el ori&en del tErmino0 Jue deriva del lat+n INC"STUS INC"STU(. La pala)ra se descompone en BInD # en BCastusD Jue se traduce como BcastoDN BinD es utili$ada como una 6orma de ne&ar aJuello.?? La Real Academia "spaGola de la Len&ua en el mismo sentido de6ine incesto como Bel pecado carnal cometido por parientes dentro de los &rados en Jue est< prohi)ido contraer matrimonioD?;. "n &eneral el de)ate arri)a a conclusiones seme@antes entre los distintos sectores. "n doctrina internacional0 el pro6esor (a&&iore?8 de6ine incesto0 como la uni%n carnal id%nea para producir descendencia0 esto es0 entre su@etos de distinto se>o unidos en el &rado de parentesco Jue la le# seGala impedidos de contraer matrimonio. "n la misma l+nea el pro6esor Cuello Calon?7 lo de6ine como el #acimiento con la estuprada capa$ de
55

FL R"S0 Ivonne # ARAC"NA0 Lorena.

p cit. P<&ina =1?.

56

Real Academia "spaGola. Diccionario de la Len&ua "spaGola. 11Ked. !uenos Aires0 Ar&entina. "ditorial Planeta0 1233. P<&ina 1:?.
57

(A**I R"0 *iuseppe. Derecho Penal Parte "special Tomo IA. 9ta ed. !o&ota0 Colom)ia. "ditorial Temis0 3:??0. P<&ina 12:.
58

CU"LL CAL N0 "u&enio. Derecho Penal. Parte "special Tomo II. 31ta ed. !arcelona "spaGa. "ditorial !osch0 3:;8. P<&ina ?;?.

24

prestar su consentimiento li)re # espont<neo para el acto0 Jue de)e tam)iEn ser id%neo para producir descendencia. "l pro6esor *roi$ard?: introduce un mati$0 si )ien es cierto de6ine incesto como la con@unci%n carnal de se>os entre la clase de parientes Jue alude la le#0 no estipula consideraci%n al&una so)re la di6erencia de se>o o so)re la posi)ilidad de producir descendencia0 dando mar&en para sancionar una serie de situaciones pro)lem<ticas0 como por e@emplo0 si estuviese involucrado en el hecho al&Cn su@eto Jue su6ra esterilidad. "n doctrina nacional las opiniones son )astante concordantes. "n primer tErmino Flores # Aracena;2 e>ponen Jue el incesto no implica menosca)o o a)uso para al&uno de los involucrados al actuar a sa)iendas0 por ello se&Cn estas autoras el car<cter delictivo de la conducta incestuosa nace Cnicamente por el parentesco de los involucradosN conclu#en esta)leciendo Jue el incesto consiste en la relaci%n se>ual con acceso carnal voluntario entre su@etos unidos por el parentesco Jue seGala la le#0 estando en conocimiento de aJuello. "n la misma l+nea Co>;3 e>pone Jue la conducta incestuosa consiste Cnicamente en el acceso carnal voluntario entre los parientes descritos por la norma. "l pro6esor Rodr+&ue$ Collao;1 de6ine al incesto como la penetraci%n va&inal entre los parientes descritos por la norma0 por ser este el Cnico acto id%neo para producir el ries&o Jue se pretende evitar0 esto es0 la producci%n de descendencia. "n la misma

59

*R I-ARD0 Ale@andro. "l C%di&o Penal de 3782 Concordado # Comentado Tomo A. (adrid0 "spaGa. "ditorial Sucesores '. A. *arc+a0 3:3=. P<&ina 381.
60

FL R"S0 Ivonne # ARAC"NA0 Lorena.

p cit. P<&ina =1:.

61

C U0 'uan Pa)lo. Los A)usos Se>uales. Santia&o. "ditorial Lesis Ne>is0 122=. P<&ina 8:. R DRI*U"-0 Luis. p cit. P<&ina 1?:.

62

25

l+nea e>pone el pro6esor "tche)err#;=0 Jue de6ine incesto como el coito va&inal capa$ de producir el resultado de descendencia potencialmente de6ectuosa. Finalmente la @urisprudencia;9 en esta materia no reali$a aportes relevantes. "n 6allos de principios del si&lo UU0 Cortes de Apelaciones se remiten Cnicamente a reproducir los 6undamentos eu&enEsicos # sociales Jue motivan el reproche penal de la 6i&uraN sin em)ar&o recientemente la Corte Suprema seGal% de manera va&a Jue el incesto )usca prote&er el orden se>ual de las 6amilias0 lo Jue a nuestro entender ampl+a mas all< de la c%pula va&inal los l+mites de la conducta incestuosa.

=.= Resultado. Pro)lemas de Tipicidad. De acuerdo a lo comentado anteriormente0 el resultado puede ser diverso0 pero parece ir en la direcci%n ma#oritaria de modi6icar el rol de los inte&rantes de la 6amilia a6ectando la unidad del mismo &rupo0 a causa de la vinculaci%n a6ectiva de los su@etos involucrados en los hechos. Lo anterior puede mani6estarse0 como ha e>puesto el pro6esor "tche)err#0 en la producci%n de descendencia0 o en la rotura de las costum)res 6amiliares dadas en al&Cn momento determinado. "n otro tema m<s comple@o0 el pro6esor (ontt ;? de6ine tipicidad como aJuella coincidencia Jue se da entre una conducta concreta con el esJuema a)stracto Jue posee el tipo penal. Se de)e distin&uir de la idea de tipo penal Jue comprende el con@unto de elementos Jue inte&ran la descripci%n le&al de un delito;;.
63

"TCL"!"RRS0 Al6redo. Derecho Penal Parte "special Tomo IA. =ed. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 3::8. P<&ina 93.
64

"TCL"!"RRS0 Al6redo. "l Derecho Penal en la 'urisprudencia. Tomo III. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 122?. P<&ina. 378.
65

*ARRID ( NTT0 (ario. Derecho Penal Parte *eneral tomo II. 1Ked. Santia&o. "ditorial @ur+dica de Chile0 122?. P<&ina ?7.
66

P LIT FF0 Ser&io.0 (ATUS ACU/A0 'ean Pierre.0 RA(IR"-0 Cecilia. Lecciones de Derecho Penal Chileno. 1Ked. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 1233. P<&ina 37=.

26

Dicho lo anterior0 una primera pro)lem<tica interesante de anali$ar es la sanci%n de la conducta se>ual e@ecutada por el su@eto Jue ha sido adoptado con sus 6amiliares en virtud de la le&islaci%n actual. Para e>poner una soluci%n precisa es necesario aclarar el concepto de 6iliaci%n. Nuevamente no nos encontraremos con una soluci%n precisa en la le#0 sin em)ar&o en doctrina se de6ine como el con@unto de relaciones @ur+dicas Jue determinadas por la paternidad # maternidad vinculan a los padres con los hi@os dentro de una 6amilia;8. Por otra parte0 la adopci%n se entiende como un tipo de 6iliaci%n se&Cn nuestro C%di&o Civil. Actualmente el cuerpo le&al Jue ri&e la materia es la le# 3:.;120 donde no se de6ine claramente. "n doctrina se han es)o$ado diversos conceptos0 destaca aJuel Jue de6ine adopci%n como el acto @ur+dico en cu#a virtud se esta)lece entre adoptante # adoptado una relaci%n seme@ante a la paternidad 6ilial ;7. "n el diccionario de la RA" se de6ine a su ve$ como el acto de reci)ir a un hi@o con los reJuisitos # solemnidades Jue esta)lecen las le#es0 al Jue no lo es naturalmente.;: Lechas las precisiones anteriores ca)e pre&untarse si el adoptado comete incesto con su 6amilia &enEtica0 o la adoptante. La pro)lem<tica planteada admite diversas hip%tesis. "n primer lu&ar se plantea la tesis de Jue el adoptado comete el delito de incesto Cnicamente con su 6amilia adoptante0 lo anterior porJue son estos su@etos respecto de los cuales la le# los ampara dentro de una relaci%n @ur+dica de 6amilia. Para sostener lo anterior0 se ar&umenta en )ase a la le# Jue ri&e la materia. "l art+culo 3 de la le# 3:.;12 es claro al esta)lecer la calidad de hi@o respecto del
67

* ("- D" LA T RR"0 (aricru$. "l Sistema Filiativo Chileno. Santia&o. "ditorial @ur+dica de Chile0 1228.P<&ina 38.
68

* ("- D" LA T RR"0 (aricru$.

p cit. P<&ina 11=.

69

Real Academia "spaGola. Diccionario de la Len&ua "spaGola. 11Ked. !uenos Aires0 Ar&entina. "ditorial Planeta0 1233. P<&ina 97.

27

adoptado en relaci%n al adoptante. Sa)emos a su ve$ Jue la adopci%n se otor&a mediante sentencia @udicial 6irme # e@ecutoriada0 donde la le# la asimila a la 6iliaci%n por naturale$a. "s importante mencionar en relaci%n a aJuello los art+culos 1; # =8 del cuerpo le&al en an<lisis0 donde se ordena la pr<ctica de una nueva inscripci%n de nacimiento0 re6or$ando con ello la idea de la creaci%n de un estado civil de hi@o con los derechos # de)eres Jue la le# estipula respecto de los su@etos part+cipes del proceso. "l art+culo =8 6inalmente es claro en seGalar la e>tinci%n de todo v+nculo con la 6amilia de ori&en para e6ectos civiles. "l principal pro)lema de la tesis anterior0 se&Cn al&unos autores Fde)er+as poner a)a@o0 a pie de p<&ina o entre parEntesis cu<lesI0 es la contradicci%n respecto del o)@eto @ur+dico de protecci%n postulado0 la eventual de6ormidad de la descendencia 6utura0 por cuanto entre el adoptado # el adoptante no e>iste identidad &enEtica Jue pudiera dar lu&ar a la cuestionada descendencia. "l pro6esor "tche)err# 82 es partidario de sancionar de todas 6ormas esta situaci%n por cuanto la producci%n de descendencia de6ectuosa no es la Cnica 6orma de Jue)rantar el orden de las 6amilias. Se&Cn la se&unda alternativa0 el adoptado comete incesto Cnicamente con su 6amilia de ori&en0 para lo cual e>iste variada ar&umentaci%n. "n primer tErmino el tenor literal del mismo art+culo =8? del C%di&o Penal0 se&Cn el cual Cnicamente es posi)le cometer incesto respecto de parientes consan&u+neos. Adem<s Jue el art+culo =8 de la le# 3:.;12 en su parte 6inal0 si )ien e>tin&ue todo v+nculo del adoptado con la 6amilia de ori&en para e6ectos civiles0 de@a a salvo los impedimentos del art+culo ; de la le# de matrimonio civil0 lo Jue hace presumir Jue la 6icci%n le&al de parentesco en la adopci%n no es total0 su)sistiendo el v+nculo san&u+neo para e6ectos de esta 6i&ura por ra$ones Eticas Jue re6uer$an aun m<s la protecci%n penal del orden 6amiliar.83 A modo de conclusi%n0 nos parece l%&ico recurrir al o)@eto @ur+dico de protecci%n para orientar la soluci%n. "n nuestro caso0 es claro Jue lo Jue el le&islador pretende
70

"TCL"!"RRS0 Al6redo. Derecho Penal Parte "special Tomo IA. Santia&o. "ditorial @ur+dica de Chile0 3::7. P<&ina 9?.
71

*ARRID ( NTT0 (ario. Derecho Penal Parte "special Tomo III. 1ed. Santia&o. "ditorial @ur+dica de Chile0 122?. P<&ina 9=7.

28

conservar con una 6i&ura como la de incesto es el orden de las 6amilias en sentido amplio. Se&Cn este par<metro no es conce)i)le Jue dos su@etos unidos por el v+nculo de 6amilia manten&an relaciones +ntimas. Por lo tanto a nuestro @uicio la Cnica soluci%n @ur+dicamente v<lida se&Cn los criterios 6ormales de interpretaci%n le&al0 es sancionar al adoptado en am)os casos0 es decir al e@ecutar la conducta con al&Cn 6amiliar )iol%&ico o con al&uien de la 6amilia adoptante0 atendido Jue i&ualmente se produce la lesi%n al )ien @ur+dico 6undamento del delito. De la misma 6orma se&Cn la l%&ica se de)er< resolver cualJuier otro pro)lema seme@ante0 por e@emplo. la sanci%n a los parientes estEriles Jue se vinculan se>ualmente0 los parientes del mismo se>o0 etc.

=.9.5 "l dolo en el delito de incesto. "n este apartado se e>pondr< en primer tErmino la postura de la doctrina respecto de la 6i&ura en particular0 # lue&o ciertas ideas Jue contradicen la versi%n dominante para e6ectos de enriJuecer el de)ate so)re este delito tan poco tratado en la do&m<tica penal. "n materia penal0 el dolo es la re&la &eneral de incriminaci%n0 prue)a de ello es Jue no se inclu#a la vo$ dolosamente en cada una de las descripciones de las 6i&uras0 a veces por e>cepci%n nuestro C%di&o utili$a voces Jue si&ni6ican al&Cn En6asis en el aspecto su)@etivo como es el caso del incesto0 respecto de las cuales en &eneral la doctrina considera Jue si&ni6ican la e>clusi%n del dolo eventual81. "n nuestro C%di&o no se de6ine claramente lo Jue de)e entenderse por actuaci%n dolosa0 la doctrina es conteste a su ve$ en descartar Fno pude captar el sentido de esta 6raseI la aplicaci%n del concepto civil e>puesto en el art+culo 990 por no estar de acuerdo con la e>i&encia su)@etiva del delito. "n la actualidad la doctrina precisa la actuaci%n con dolo0 # la de6ine como aJuella en Jue el su@eto conoce # Juiere la reali$aci%n del hecho t+pico8=.
72

P LIT FF0 Ser&io.0 (ATUS ACU/A0 'ean Pierre.0 RA(IR"-0 Cecilia. P LIT FF0 Ser&io.0 (ATUS ACU/A0 'ean Pierre.0 RA(IR"-0 Cecilia.

p cit. P<&ina 1?9. p cit. P<&ina 1??.

73

29

Anali$ando el tema en particular respecto del incesto0 es transversal la idea dentro de los autores en e>i&ir como elemento su)@etivo del delito de incesto el dolo directo0 lo anterior atendida la e>i&encia e>presa Jue el tipo penal hac+a F# aun haceI respecto al ca)al conocimiento de las relaciones Jue li&an a los involucrados en los hechos antes de vincularse se>ualmente. "l pro6esor Rodr+&ue$89 ar&umenta Jue esta e>i&encia de ma#or certe$a se 6unda en restrin&ir la aplicaci%n de esta 6i&ura por un tema de pol+tica criminal0 #a Jue se&Cn su postura el derecho penal ha invadido un campo Jue de)i% de@arse a la moral. "l pro6esor (ontt8? tam)iEn @usti6ica la e>i&encia de dolo directo por la naturale$a de la 6i&ura0 donde se e>i&e Jue la copula sea voluntaria0 esto es0 una mani6estaci%n de voluntad directa diri&ida a un 6in Fla copulaI. A modo de conclusi%n el dolo se con6orma con el conocimiento Jue de)en tener am)os autores0 del v+nculo de 6iliaci%n Jue los une0 # la voluntad de reali$ar el acto se>ual a pesar de la prohi)ici%n conocida. Respecto a este punto0 resulta de utilidad revisar los ar&umentos Jue se e>ponen para contradecir lo Jue hemos e>puesto en cuanto a descartar el incesto con dolo eventual0 esto es0 cuando el su@eto se representa la posi)ilidad de poseer el parentesco Jue la le# proh+)e # de todas 6ormas asume el ries&o # e@ecuta la conducta. "l pro6esor !aci&alupo8; relaciona los conceptos de dolo # errorN de6ine dolo como el conocimiento de los elementos del tipo o)@etivo0 es decir de los elementos Jue caracteri$an a la acci%n como &eneradora de un peli&ro @ur+dicamente desapro)ado Jue a6ecta de manera concreta un determinado o)@eto de protecci%n. "n la misma idea

74

R DRI*U"-0 Lu+s.

p cit. P<&ina 1;3.

75

*ARRID ( NTT0 (ario. Derecho Penal Parte "special Tomo III. 1Ked. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 122?. P<&ina 973. 76 !ACI*ALUP 0 "nriJue. Derecho Penal *eneral. 1Ked. !uenos Aires Ar&entina. "ditorial Lammura)i0 3:::. P<&ina =38.

30

ar&umenta cierta @urisprudencia del Tri)unal Supremo "spaGol 880 donde se plantea como necesario para dar por satis6echo el elemento volitivo del dolo0 Cnicamente la indi6erencia del autor 6rente a la representaci%n de la producci%n del resultado. !a@o este prisma0 es procedente sancionar al su@eto Jue est< en conocimiento de la posi)le vinculaci%n 6amiliar # aun as+ le es indi6erente0 procediendo de todas 6ormas a e@ecutar la conducta prohi)ida0 #a Jue en virtud de lo particular de este o)@eto de protecci%n de car<cter &enErico se vulnera por la sola e@ecuci%n de la conducta0 sin atenci%n a resultado al&uno Jue por lo dem<s la norma tampoco e>i&e. "n nuestra opini%n no ha sido intenci%n del le&islador esta)lecer e>cepci%n al&una respecto de la alteraci%n del orden se>ual al interior de las 6amilias0 #a Jue de ha)er sido as+ se e>i&ir+a @ustamente al&una consecuencia en la norma. De lo anterior de)e desprenderse Jue la mera indi6erencia0 aunJue sea de uno de los su@etos ante la posi)ilidad de poseer &rado de parentesco prohi)ido respecto de su pare@a0 de)er+a i&ualmente hacerlo responsa)le penalmente. =.9.3.5 "l error. "l pro)lema de la culpa penal tiene varios matices comple@os0 pero se puede esta)lecer cu<les son las condiciones Jue determinan Jue a un su@eto corresponda imponerle casti&o por su acto t+pico # anti@ur+dico. La doctrina e>pone los reJuisitos de la culpa penal.87 5 5 La imputa)ilidad. Corresponde a lo Jue podr+a denominarse capacidad penal0 Jue consiste )<sicamente en comprender las consecuencia de su actuar. La conciencia de anti@uridicidad. consiste en comprender la licitud del actuar.

77

!ACI*ALUP 0 "nriJue.

p cit. P<&ina =3:.

78

*ARRID ( NTT0 (ario. Derecho Penal *eneral Tomo II. Santia&o "ditorial @ur+dica 122?.de Chile0 pa&ina 182. "ditorial @ur+dica 122?.

31

La e>i&i)ilidad de una conducta con6orme a derechoN Jue implica )<sicamente la posi)ilidad de poder e>i&ir a una persona el respeto # la su@eci%n a la le# en las circunstancias reales en Jue le correspondi% actuar.

"s de sumo interEs0 e>puesto lo anterior # en ra$%n de la e>i&encia e>presa Jue hace el art+culo =8? de nuestro C%di&o Penal0 anali$ar el error como causal de @usti6icaci%n en materia de incesto. Se e>pondr<n a continuaci%n )reves nociones de lo Jue se ha entendido por error # sus clases. La primera idea relevante es la distinci%n entre el error esencial # el accidental0 el primero es aJuella i&norancia so)re los elementos del tipo penal mismo0 Jue por cierto se ha entendido Jue e>clu#e el dolo. 8: "l error accidental es aJuella i&norancia so)re cualJuier otro elemento Jue la le# no ha considerado en la descripci%n t+pica0 por e@emplo. Pedro mata a 'uan por ser el amante de su mu@er0 pero en realidad el amante es (ario. "l art+culo =:3 no distin&ue motivos0 proh+)e el simple hecho de matar. "l error esencial por s+ solo no si&ni6ica impunidad para el autor de la conducta0 #a Jue dependiendo de las circunstancias se puede aCn ser responsa)le por cuasidelito. De esta idea sur&e el concepto de error venci)le e invenci)le. "l primero e>clu#e el dolo pero de@a su)sistente la culpa0 el se&undo e>clu#e tanto el dolo como la culpa.72 Lecho el an<lisis anterior0 podemos concluir Jue el hecho de cali6icar como esencial e inevita)le el error depender< de la 6i&ura # las circunstancias Jue rodeen la e@ecuci%n de la conducta. Si )ien en materia de delitos contra las personas la identidad del su@eto no 6orma parte de la descripci%n t+pica # por tanto resulta irrelevante para estos e6ectos0 en materia de incesto el error en la persona resulta 6undamental para determinar la sanci%n de la conducta0 Juedando por cali6icar si el conocimiento de la persona # su calidad de parentesco result% inevita)le0 lo Jue depender< del sentenciador en cada caso.

79

P LIT FF0 Ser&io.0 (ATUS ACU/A0 'ean Pierre.0 RA(IR"-0 Cecilia. P LIT FF0 Ser&io.0 (ATUS ACU/A0 'ean Pierre.0 RA(IR"-0 Cecilia.

p cit. P<&ina 1;3. p cit. P<&ina 1;=.

80

32

33

.- CAPTULO CUARTO: ITER CRIMINI, PARTICIPACION Y CONCURSOS.

9.3.5 Iter Criminis

9.3.3.5 Tentativa. "n doctrina nacional0 el pro6esor Cur#73 e>pone la tentativa. cuando el culpa)le da principio de e@ecuci%n al crimen o simple delito por hechos directos0 pero 6altan uno o m<s para su cumplimiento0 esto es0 se ha iniciado la reali$aci%n de la conducta t+pica0 pero no se ha lle&ado a completar. "l pro6esor "tche)err# e>pone Jue de)en concurrir para su reproche penal dos reJuisitos copulativos71. 5 Reali$aci%n de hechos e>ternosN Jue representen un comien$o de e@ecuci%n. Dicha noci%n es sumamente con6lictiva # &enera de)ate tanto a nivel @urisprudencial como doctrinal. Un primer punto es Jue de)emos encontrarnos ante una conducta divisi)le en etapas0 o actos distintos. 5 Su)@etivamente se e>i&e dolo directo un prop%sito claro # de6inido hacia la o)tenci%n de un resultado criminal especi6ico. Respecto de lo Jue de)e entenderse por principio de e@ecuci%n e>iste un pro6uso de)ate Jue por la e>tensi%n de este tra)a@o no es posi)le a)ordar en pro6undidad0 s%lo mencionar Jue nos parece conveniente aco&erse a la teor+a mi>ta 7=0 Jue de6ine
81

CURS0 "nriJue. Derecho Penal Parte *eneral Tomo II. 1Ked. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 3::1. P<&ina 379.
82

"TCL"!"RRS0 Al6redo. Derecho Penal Parte *eneral Tomo II. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 3::7. P<&ina ;=.
83

CURS0 "nriJue. Derecho Penal Parte *eneral Tomo II. 1Ked. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 3::1. P<&ina 3:2.

34

principio de e@ecuci%n como aJuella cadena de actos Jue en virtud de su necesaria cone>i%n con la acci%n t+pica0 aparecen como elementos de la misma se&Cn su concepci%n natural0 todo asociado a la puesta en peli&ro e6ectivo del )ien @ur+dico prote&ido. "s este Cltimo elemento lo Jue ha &uiado tam)iEn a nuestra @urisprudencia79. La norma Jue consa&ra el incesto esta construida so)re un cCmulo de conductas esencialmente divisi)les0 Jue pueden por tanto ser compati)les con el &rado de tentativa0 se&Cn se den los reJuisitos Jue estipula el le&islador0 como mencionamos. dolo directo de e@ecutar la conducta con un prop%sito criminal de6inido # dar principio de e@ecuci%n a esta por medios id%neos0 pero 6altando al&unos para su complemento como e>pone el C%di&o Penal. Finalmente la @urisprudencia7? e>pone Jue para o)tener con precisi%n respecto de un delito particular un concepto o apro>imaci%n de lo Jue de)e entenderse por tentativa0 de)e vincularse la norma del delito especial con el art+culo 8 del C%di&o Penal. Relacionando dicha norma con el art+culo =8? podemos es)o$ar la tentativa de incesto como. aJuellos actos Jue se encuentran en cone>i%n de espacio0 tiempo # consumaci%n0 con e@ecuci%n de conductas de naturale$a se>ual o a6ectiva entre los parientes Jue la le# proh+)e0 usando medios id%neos para al menos poner en peli&ro el )ien @ur+dico espec+6ico. 9.3.1 Frustraci%n. "n cuanto a la 6rustraci%n0 se puede de6inir como aJuella 6orma imper6ecta en Jue aparece el delito0 consistente en la reali$aci%n su)@etiva de la conducta0 no Jued<ndole al su@eto activo nada por hacer 6altando el resultado Juerido por elementos e>ternos como actos de terceros o 6en%menos naturales independientes 7;. Se e>pondr<n a
84

Sentencia De6initiva. Corte Suprema de 'usticia Chile0 R L. 3.83:5280 19 de septiem)re de 1228.


85

Sentencia De6initiva Corte Suprema de 'usticia Chile0 R L. 3.1=?52=0 1? de a&osto de 122=0

86

Sentencia de6initiva Corte Suprema de 'usticia de Chile. Rol 3.83:5122:0 19 de septiem)re de 122:.

35

continuaci%n las caracter+sticas espec+6icas del incesto como delito. Los autores lo clasi6ican como una 6i&ura de mera actividad # de e@ecuci%n instant<nea0 lo Jue si&ni6ica Jue el a&otamiento se produce por la sola e@ecuci%n de la acci%n sancionada0 por ello la 6rustraci%n es incompati)le desde el punto de vista su)@etivo en relaci%n a las e>i&encias del delito. 9.3.=.5Consumaci%n. "s importante precisar la distinci%n entre la consumaci%n # el a&otamiento. Se produce Este Cltimo cuando el su@eto activo o)tiene el resultado a causa del cual ha e@ecutado la conducta t+pica0 por e@emplo el homicidio con 6ines hereditarios 78. "l a&otamiento co)ra importancia en al&unas hip%tesis de participaci%n criminal # de concurso de delitos0 Jue no resultan atin&entes al incesto en virtud de ser esta una 6i&ura de mera actividad. Finalmente0 la consumaci%n se produce con la plena # total reali$aci%n de la descripci%n le&al de la 6i&ura t+pica77. "n el caso del incesto como 6i&ura Jue prote&e un )ien @ur+dico especial0 se produce con la reali$aci%n material de cada acto individual de si&ni6icaci%n se>ual Jue desvirtCa el 6in del &rupo 6amiliar.

9.1.5Participaci%n Criminal. Intervenci%n de terceros. "l concepto de autor &enera &ran de)ate en nuestro ordenamiento0 el concepto de autor prima en relaci%n al resto de los part+cipes. Xnicamente ha)r< complicidad cuando no se es considerado autor con6orme al art+culo 3?0 a su ve$ se de)e se&uir la misma premisa para cali6icar al encu)ridor.

87

CURS0 "nriJue. Derecho Penal Parte *eneral Tomo II. 1Ked. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 3::1. P<&ina 121.
88

"TCL"!"RRS0 Al6redo. Derecho Penal Parte *eneral Tomo I. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 3::7. P<&ina ;8.

36

"l pro6esor "tche)err#7: e>pone Jue la misi%n del intErprete no es necesariamente )uscar un concepto &eneral de autor sino m<s )ien un su@eto de imputaci%n0 es decir una )ase l%&ica para sostener Jue un determinado acto puede ser atri)uido a determinado su@eto. A nivel do&m<tico se e>ponen distintas teor+as Jue aterri$an tal idea al caso concreto0 un sector de la doctrina:2 ha e>puesto Jue en nuestro C%di&o Penal ri&e la teor+a del dominio del hecho. "tche)err# critica esta teor+a por no tener 6undamento para los casos l+mites # por no a@ustarse al tenor del art+culo 3?0 norma donde se descri)en los autores. "n &eneral esta cr+tica es compartida en doctrina nacional:30 donde se e>pone un concepto netamente normativo de lo Jue de)e entenderse por autor. "l pro6esor La)atut en el mismo sentido0 cali6ica de e>tensivo a nuestro concepto de autor0 e>plicando la penalidad de las 6ormas del art+culo 3? de acuerdo a la &ravedad del resultado producido:1. Por lo Jue vimos0 no estando e>ento de cr+ticas0 nuestro ordenamiento @ur+dico se tiende a ale@ar del pro)lema do&m<tico de la autor+a. Ahora0 respecto del delito de incesto0 el pro6esor La)atut:= e>pone Jue e>isten dos delincuentes0 salvo Jue concurra la e>traordinaria situaci%n donde uno de ellos descono$ca el parentesco Jue los une. "l pro6esor (ontt:9 5# en &eneral la doctrina nacional5 est< de acuerdo con tal conclusi%n principalmente por las e>i&encias desde el punto de vista su)@etivo Jue ordena la 6i&ura0 esto es0 el consentimiento para el acto se>ual # el conocimiento ca)al
89

"TCL"!"RRS0 Al6redo. Derecho Penal Parte *eneral Tomo II. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 3::7. P<&ina 7?.
90

SA/"-0 Ser&io. Pro)lemas !<sicos de Autor+a # Participaci%n en el C%di&o Penal Chileno. Aalpara+so. "ditorial "deval0 3:8?0 P<&ina 3;?.
91

*ARRID ( NTT0 (ario. Derecho Penal Parte *eneral Tomo II. Santia&o. "ditorial @ur+dica0 122?. P<&ina =2=.
92

LA!ATUT0 *ustavo. Derecho Penal Parte *eneral Tomo I. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 3:?7. P<&ina ==9.
93

LA!ATUT0 *ustavo.

p cit. P<&ina 992.

94

*ARRID ( NTT0 (ario. Derecho Penal Parte "special Tomo III. 1Ked. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 122?. P<&ina =2:.

37

del parentesco de los involucrados. Por lo anterior se descarta la 6i&ura del autor mediato0 #a Jue por su misma naturale$a en tal hip%tesis0 el e@ecutor no posee una voluntad in6ormada # li)re.:? Se&Cn lo e>puesto se plantea Jue en materia de incesto e>iste coautor+a. Lechas las precisiones anteriores0 de)emos mencionar Jue el pro6esor Cur# :; de6ine coautor+a como aJuella situaci%n Jue concurre cuando los involucrados en un il+cito deciden so)re su consumaci%n en con@unto0 dividiendo la e@ecuci%n del hecho0 e>istiendo concierto previo so)re la e@ecuci%n. Lo particular de la coautor+a es Jue el dominio de los hechos reside en todos los involucrados0 donde cada uno de ellos posee el destino &lo)al de los mismos. Lo anterior se traduce en Jue los involucrados no puedan e@ecutar el hecho por s+ solos:8. La esencia de la conducta descrita radica en Jue cada uno de los su@etos de)e participar del hecho comCn0 cualJuiera sea la actividad Jue desarrolla para llevarlo a ca)o:70 concurriendo el concierto previo. "n nuestro ordenamiento todo lo anterior se consa&ra en la 6%rmula del art+culo 3? NV 3 del C%di&o Penal )a@o dos modalidades. BLos Jue toman parte en la e@ecuci%n de un hecho4 de manera inmediata # directaD o Bprocurando impedir Jue se eviteD. Una situaci%n particular Jue no ha sido tratada es la inducci%n en materia de incesto0 Jue a nuestro @uicio es per6ectamente procedente. "sta 6i&ura se trata en el art+culo 3? NV 1 del C%di&o Penal. BLos Jue 6uer$an o inducen a otro directamente a e@ecutarloD. Se de6ine como aJuel Jue de 6orma directa hace nacer en otro la resoluci%n de e@ecutar una conducta dolosa0 t+pica # anti@ur+dica. Sus reJuisitos son.

95

P LIT FF0 Ser&io.0 (ATUS ACU/A0 'ean Pierre.0 RA(IR"-0 Cecilia.

p cit. P<&ina 921

96

CURS0 "nriJue. Derecho Penal Parte *eneral Tomo II. Santia&o. 1Ked. "ditorial 'ur+dica de Chile0 3::1. P<&ina 193.
97

P LIT FF0 Ser&io.0 (ATUS ACU/A0 'ean Pierre.0 RA(IR"-0 Cecilia.

p cit. P<&ina 99:.

98

*ARRID ( NTT0 (ario. Derecho Penal Parte *eneral Tomo II. 1Ked. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 122?. Pa&ina =31.

38

5 5 5

"l insti&ado de)e ser autor del delito. Lo anterior presupone una actuaci%n li)re # sin error del insti&ado. La insti&aci%n de)e ser directa # determinada respecto del delito. Por Cltimo la insti&aci%n de)e ser aceptada por el insti&ado::. C%mplice.

Re6iriEndose a los dem<s part+cipes0 de)emos aclarar Jue estos su@etos tienen una posici%n secundaria como #a e>pusimos0 en relaci%n al autor. "stos su@etos participan de un hecho a@eno # la sanci%n depende en )uena medida del autor del mismo. Los c%mplices se consa&ran en el art+culo 3? NV = # en el art+culo 3; del C%di&o Penal 322. "l c%mplice a su ve$ es un su@eto Jue actCa con dolo propio0 este es0 Jue el autor cumpla con su o)@etivo. Como reJuisito o)@etivo para sancionar a Juien participa de un hecho a@eno0 se ha esta)lecido un &rado de accesoriedad. "n opini%n del pro6esor (ontt se satis6ace la complicidad con la accesoriedad media0 es decir0 de)emos encontrarnos ante un hecho t+pico # anti@ur+dico. no se reJuiere Jue el autor sea culpa)le0 para ello se ar&umenta en )ase a los mismos art+culos 3? # 3; Jue ha)lan de la participaci%n en un hecho. "n consecuencia la complicidad para e>istir reJuiere Jue concurran tres condiciones. 5 5 5 "l su@eto no de)e ser autor0 La)er reali$ado una actividad de cola)oraci%n a la del autor0 sea antes o durante la e@ecuci%n del hecho La cola)oraci%n de)e ser considerada por el autor en la comisi%n del il+cito. 323 "ncu)ridor.
99

P LIT FF0 Ser&io0 (ATUS ACU/A0 'ean Pierre0 RA(IR"-0 Cecilia.

p cit. P<&ina 91:.

100 101

P LIT FF0 Ser&io0 (ATUS ACU/A0 'ean Pierre0 RA(IR"-0 Cecilia. p cit. P<&ina 921. *ARRID ( NTT0 (ario. Derecho Penal Parte *eneral Tomo II. 1Ked. Santia&o. "ditorial @ur+dica de Chile0 122?. P<&ina 937.

39

La 6i&ura del encu)ridor se de6ine en el art+culo 38 del C%di&o Penal. BLos Jue con conocimiento de la perpetraci%n de un crimen o simple delito o de los actos e@ecutados para llevarlo a ca)o0 sin ha)er tenido participaci%n en El como autores ni como c%mplices0 intervienen con posterioridad a su e@ecuci%n de al&uno de los modos si&uientes4D. "l pro6esor (ontt321 enuncia los elementos Jue de)en concurrir copulativamente para un encu)rimiento puni)le. conocimiento del hecho0 no ser autor ni c%mplice0 intervenci%n posterior a la e@ecuci%n0 # Jue la actividad desarrollada sea al&una de las Jue descri)e la norma. Por Cltimo de)e tratarse de un crimen o simple delito. "s de consenso Jue el encu)rimiento se satis6ace con la accesoriedad total0 es decir un hecho t+pico anti@ur+dico # culpa)le. "n cuanto al reJuisito de conocimiento del hecho0 si&uiendo el tenor literal de la norma0 de)emos concluir Jue es Cnicamente sanciona)le el encu)rimiento cuando se actCa con dolo directo. No se o)serva pro)lemas en la concurrencia de estas 6ormas de participaci%n criminal0 principalmente atendido Jue la conducta misma es posi)le de 6raccionar en distintos hechos sucesivos en el tiempo. Todo lo anterior cumple con los reJuisitos estipulados en los art+culos 3; # 38 del C%di&o Penal.

Participaci%n de Terceros. "n primer tErmino0 para resolver el pro)lema de la sanci%n de los terceros de)emos caracteri$ar de manera tEcnica el delito en estudio. 32= "l incesto en primer tErmino es una 6i&ura de acci%n0 de lesi%n0 instant<nea0 de propia actividad # simple.

102

*ARRID ( NTT0 (ario. Derecho Penal Parte *eneral Tomo II. 1Ked. Santia&o de Chile0 "ditorial @ur+dica 122?. P<&ina =19. 103 LA!ATUT0 *ustavo. Derecho Penal Parte *eneral Tomo I. ?Ked. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 3:;7. P<&ina 13:.

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"s un delito Jue sanciona una conducta material en el mundo e>terior0 Jue al reali$arse viola una norma de car<cter prohi)itivo0 lesionando un o)@eto @ur+dico de protecci%n de manera e6ectiva al consumarse0 siendo indispensa)le adem<s para el reproche de la conducta la calidad de parientes de los su@etos involucrados0 u)ic<ndose por Cltimo en un p<rra6o separado cu#a Cnica 6i&ura es @ustamente el delito de incesto0 no presentando otros delitos de )ase. "s 6acti)le clasi6icar a su ve$ el incesto como una 6i&ura de mera actividad0 por cuanto la norma no vincula la sanci%n a un resultado t+pico esperado. Respecto a si es un delito de sin&ularidad de hip%tesis0 podemos discutir latamente. A modo de tesis nos parece un delito de pluralidad de hip%tesis0 por cuanto la del )ien @ur+dico de car<cter social hace posi)le su vulneraci%n de mCltiples 6ormas. Finalmente el incesto es un delito especial propio por cuanto la calidad especial del su@eto es indispensa)le para la e>istencia del delito0 # adem<s es una 6i&ura de participaci%n necesaria. La @urisprudencia es clara en reconocer Jue se trata de una 6i&ura plurisu)@etiva0 en Jue las dos partes del acto se>ual son autores del delito0 no siendo 6acti)le por la naturale$a de la conducta Jue envuelve la 6i&ura Jue nin&uno de los su@etos la lleve a ca)o de manera individual.329

Dicho lo anterior se procede a e>poner el tema de la sanci%n a los terceros involucrados en estos hechos. "n doctrina nacional el pro6esor "tche)err#32? distin&ue entre las circunstancias modi6icatorias propiamente tales de acuerdo a la esencia de los art+culos 32 330 31 del C%di&o Penal0 de aJuellas Jue son parte inte&rante del tipo. Para resolver la pro)lem<tica0 recomienda el mEtodo de la supresi%n mental hipotEtica0 es decir0 si se suprime la circunstancia Jue se anali$a0 # la conducta si&ue siendo delito0 ri&e el
104

Sentencia de6initiva. Corte Suprema de 'usticia de Chile. Rol =1.8925:?0 8 de ma#o de 3::;. 105 "TCL"!"RRS0 Al6redo. Derecho Penal Parte *eneral Tomo II. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 3::7. Pa&ina 79.

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art+culo ;9 inciso primero de nuestro C%di&o Jue proh+)e la comunica)ilidad. "n cam)io si la circunstancia anali$ada se suprime # la conducta Jueda impune0 como el parentesco en el delito de incestoN si se comunica a e>traGos0 da lu&ar a la complicidad # a la inducci%n respecto de este delito. "n materia internacional0 destaca la tesis del pro6esor Ro>in0 Jue plantea la si&uiente interro&ante para ilustrar una soluci%n. YWue sanci%n de)er+a reci)ir la dueGa de un )urdel en Lam)ur&o Jue concierta un encuentro se>ual entre hermanos Jue no se conocen entre ellosH. "l pro6esor Ro>in ar&umenta en )ase a la teor+a de los pro6esores Lan&e # Fran$hein0 # e>presa32; Jue si la 6i&ura se encuentra estructurada de manera Jue el 6undamento de la sanci%n sea la lesi%n e6ectiva a un )ien @ur+dico 6acti)le de reali$ar por un tercero0 este tercero de)er+a ser sancionado penalmente a pesar de Jue al pariente se le pon&a en una especial posici%n respecto del o)@eto de protecci%n de la 6i&ura. A nuestro @uicio am)as tesis resultan del todo procedentes se&Cn nuestro ordenamiento0 so)re todo por estar acorde con los 6undamentos de la 6i&ura. "l incesto a nivel nacional se estructura como una 6i&ura cu#o 6undamento de punici%n reside en la lesi%n de un )ien @ur+dico. el orden de la 6amilia en sentido amplio. Dicho o)@eto de protecci%n no esta supeditado a un resultado determinado0 como se esta)leci% por la misma Comisi%n Redactora de nuestro C%di&o0 as+ como tam)iEn de acuerdo a la re6orma ori&inada en la le# 3:.;38. A ma#or a)undamiento no se o)serva di6icultad para Jue la vinculaci%n entre parientes no pueda ser in6luenciada por un tercero0 como en el e@emplo e>puesto0 @ustamente con el o)@etivo de desvirtuar un &rupo 6amiliar desde sus cimientos. Re6uer$a lo anterior Jue en nuestra Constituci%n se consa&ra una norma de car<cter &eneral # o)li&atorio Jue impone el de)er de prote&er a la 6amilia0 declar<ndola incluso como nCcleo 6undamental de la sociedad.

9.=.5 Concursos.
106

R UIN0 Claus. Autor+a # Dominio del Lecho en el Derecho Penal. (adrid. "spaGa. "diciones 'ur+dicas # Sociales (arcial Pons0 1222. P<&ina 9;2.

42

9.=.3.5 Nociones Teor+a Concursal. La teor+a concursal es un pro)lema comple@o0 6uera del alcance del suscrito. Sin em)ar&o0 en virtud de la pertinencia para esta tesis0 e>pondremos las principales hip%tesis de con6licto # sus mEtodos de soluci%n. La re&la &eneral en nuestro ordenamiento @ur+dico es la acumulaci%n material de penas del inciso primero del art+culo 89 del C%di&o Penal. A partir de esa re&la )ase se encuentran numerosas e>cepciones. "n primer lu&ar el concurso aparente de le#es penales0 Jue se resuelve en )ase a una serie de principios interpretativos de los cuales resulta la persecuci%n en )ase a una sola 6i&ura. la unidad @ur+dica de acci%n0 es decir0 aJuella situaci%n en Jue a pesar de e>istir varios supuestos t+picos o de un mismo F6alta una pala)ra pareceI varias veces la le# los considera como uno solo. Tam)iEn el concurso ideal propio e impropio del art+culo 8?0 entre otros.328 "n primer lu&ar es necesario clari6icar cu<ndo nos encontramos ante un concurso ideal de delitos. Los coautores de)en ser los mismos0 unidad de acci%n0 esto es un con@unto de actividades Jue se uni6ican por el 6in Jue las motiva # por ultimo de)e ser valorada penalmente de manera diversa Fno entend+ esta 6rase0 ha# Jue reredactar completaI. 327 "l Pro6esor "tche)err#32: ha)la de unidad de hecho0 # pluralidad de valoraci%n @ur+dica. Los criterios rectores para distin&uir entre una u otra hip%tesis0 en consecuencia son la unidad de hecho # de delito. Se ha declarado Jue la unidad de delito es un concepto netamente @ur+dico0 a su ve$0 un Cnico hecho es la unidad de espacio temporal dentro de la cual se reali$a al menos un tipo penal. Si adem<s en esa misma unidad se
107

P LIT FF0 Ser&io # RTI-0 Luis. Te>to # Comentario del C%di&o Penal Chileno. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 1221. P<&ina =7?. 108 *ARRID ( NTT0 (ario. Derecho Penal Parte *eneral Tomo II. 1Ked. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 122?. P<&ina =?2.
109

"TCL"!"RRS0 Al6redo. Derecho Penal Parte *eneral Tomo II. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 3::7. P<&ina 337.

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reali$an los presupuestos de otro u otros tipos penales0 entonces decimos Jue ese hecho constitu#e dos o m<s delitos332. 9.=.1.5 Incesto # Aiolaci%n. Re6iriEndose al an<lisis espec+6ico de las hip%tesis de con6licto0 de)emos mencionar Jue el delito de violaci%n actualmente se consa&ra en el art+culo =;3 del C%di&o Penal de la si&uiente manera. BComete violaci%n el Jue accede carnalmente por v+a va&inal0 anal o )ucal0 a una persona ma#or de 39 aGos0 en al&uno de los casos si&uientes4D Respecto del delito de violaci%n e incesto0 un sector minoritario de la doctrina 333 opina Jue se de)e tratar como una hip%tesis de concurso ideal0 e>clu#endo la aplicaci%n de la a&ravante especial del art+culo 3= del C%di&o Penal por cuanto 6orma parte de uno de los tipos penales. Dicha visi%n es superada por la @urisprudencia reciente Jue ha declarado Jue el su@eto Jue emplea violencia o intimidaci%n al reali$ar coito con la pariente0 o si esta es menor de 31 aGos F39 en la actualidadI0 el tipo penal aplica)le es violaci%n por cuanto en el incesto se reJuiere consentimiento li)re e in6ormado de am)os involucrados0 o sea nos encontramos ante una hip%tesis de concurso aparente0 Jue se resuelve por el principio de especialidad331. Dentro de los ar&umentos para descartar el concurso ideal de am)as 6i&uras0 en primer tErmino respecto del delito de violaci%n se e>pone como una 6i&ura cu#o o)@eto de protecci%n es la li)ertad se>ual de la victima0 #a Jue sanciona entre otras cosas el uso de 6uer$a0 violencia e intimidaci%n para coaccionar a un su@eto # 6acilitar el acceso carnal. Cosa mu# distinta ocurre en el caso del incesto0 donde la conducta puni)le en nin&Cn momento reJuiere violencia0 #a Jue reJuiere de dos su@etos Jue prestan v<lidamente su consentimiento para mantener contacto se>ual.

110

P LIT FF0 Ser&io.0 (ATUS ACU/A0 'ean Pierre.0 RA(IR"-0 Cecilia.

p cit. P<&ina 99:.

111 112

LA!ATUT0 *ustavo.0 p. Cit. 3?153?=. *ARRID ( NTT0 (ario. Derecho Penal Parte "special Tomo III. 1ed. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 122?. P<&ina 9=;.

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9.=.=.5 Incesto # "stupro. "l delito de estupro0 se encuentra previsto # sancionado en el art+culo =;= del C%di&o Penal0 de la si&uiente manera. B4 "l Jue accediere carnalmente por v+a va&inal0 anal o )ucal a una persona menor de edad pero ma#or de catorce aGos0 concurriendo cualJuiera de las si&uientes circunstancias4D Su)@etiva # o)@etivamente am)as 6i&uras son radicalmente distintas. Respecto del incesto hemos e>puesto latamente Jue es un caso de coautoria0 supone un contacto se>ual consentido0 li)re e in6ormado respecto del acto se>ual0 as+ como tam)iEn del v+nculo de parentesco Jue une a am)os involucrados. Del an<lisis or&<nico de la normativa penal0 en especial los art+culos =;? # si&uientes0 los Cnicos su@etos Jue v<lidamente pueden consentir al&Cn acto de si&ni6icaci%n se>ual son los ma#ores de 37 aGos lCcidos desde el punto de vista mental # 6+sico0 circunstancia radicalmente opuesta a lo Jue se e>i&e en el tipo penal de estupro. "l delito de estupro en cam)io supone una relaci%n i&ualmente consentida0 pero en la e>presi%n de voluntad concurre una circunstancia Jue la vicia. Adem<s e>i&e como reJuisito o)@etivo la participaci%n de una persona de un ran&o de edad espec+6ico0 entre los 39 # los 37 aGos. Nuevamente nos encontramos ante una hip%tesis de concurso aparente0 Jue se resuelve por el principio de especialidad. 9.=.9.5 Incesto # otras 6i&uras relevantes. Al anali$ar el delito de incesto #a sea con los a)usos descritos =;? )is0 =;; Juater0 lle&amos a la misma soluci%n #a e>puesta0 esto es un concurso aparente de le#es penales0 Jue se resolver< en su caso por el principio de especialidad. Lo anterior en virtud de la incompati)ilidad #a sea o)@etiva o su)@etiva del incesto en relaci%n a las distintas 6i&uras penales del T+tulo AII de nuestro C%di&o. Una hip%tesis Jue resulta interesante de anali$ar en relaci%n al tipo penal del art+culo =8= es el ultra@e pC)lico a 45

las )uenas costum)res. Fno sE si los cam)ios Jue hice a esta 6rase mantienen el sentido Jue Juer+as darle4I Pareciera l%&ico solucionar este con6licto aplicando un concurso real Jue se soluciona mediante el principio de su)sidiariedad0 #a Jue lo esencial para la sanci%n del hecho es el acto de naturale$a se>ual0 Jue dadas las circunstancias se e@ecuta con esc<ndalo0 siendo este un aspecto secundario33= si se anali$a la 6i&ura de manera &lo)al0 por lo Jue ca)r+a sancionar )a@o el tipo penal de incesto.

9.9.5 Delito Continuado. Anali$aremos tam)iEn el pro)lema del delito continuado # su aplicaci%n al incesto. A &randes ras&os los reJuisitos Jue la doctrina e>pone para este concepto son los si&uientes339. 5 5 Pluralidad de actos. Diversos comportamientos separados cronol%&icamente uno de otro. Unidad de lesi%n @ur+dica. "ste reJuisito dice relaci%n con la homo&eneidad Jue de)en poseer las distintas acciones respecto de las normas penales vulneradas0 no puede ha)er continuidad entre un hurto # un incendio. "s decir identidad del tipo penal reali$ado en diversas ocasiones0 un derecho violado33?. 5 Cone>i%n entre las acciones. A+nculo su)@etivo entre cada acto Jue di&a relaci%n con un prop%sito &lo)al constitutivo de continuidad. "n la doctrina nacional se e>i&e como criterio m<s %ptimo en este punto la unidad de prop%sito respecto del 6in de los actos Jue ori&inan la continuidad.

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CURS0 "nriJue. Derecho Penal Parte *eneral Tomo I. 1Ked. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 3::1. P<&ina 17?. 114 "TCL"!"RRS0 Al6redo. Derecho Penal Parte *eneral Tomo I. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 3::7. P<&ina 333.
115

P LIT FF0 Ser&io0 (ATUS ACU/A0 'ean Pierre.0 RA(IR"-0 Cecilia.

p cit. P<&ina 9?=.

46

Si el incesto cumple o no con estas caracter+sticas es discuti)le0 # la soluci%n a tal de)ate depender< a nuestro @uicio de la naturale$a del resultado criminal. Situaci%n distinta ocurre en los delitos contra )ienes @ur+dicos personal+simos como la vida o la propiedad. "l hecho de Jue los e6ectos del delito dependan en e>clusiva de la voluntad de los a&entes ale@a Qde acuerdo a nuestro an<lisis5 de esta cate&or+a al delito de incesto0 salvo Jue se produ$ca descendencia. La reiteraci%n de actos se>uales entre los parientes Jue la le# proh+)e se de)e sancionar como una sola 6i&ura a&ravada se&Cn el art+culo =?3 del C%di&o Procesal Penal0 para e6ectos de cumplir con la proporcionalidad de la pena.

47

V.-CAPTULO QUINTO: N!"#$% &"!'(%$)(% #*% "()(+$,-(% (, "()$'./, $) 0().-! 0( .,'(%-!.

?.3 Acci%n Penal0 circunstancias a&ravantes # penalidad. De una interpretaci%n arm%nica de los art+culos ?= # si&uientes del C%di&o Procesal Penal # del art+culo =;: del C%di&o Penal0 podemos concluir Jue el incesto no se encuentra su@eto a le# especial # por tanto la acci%n penal es de car<cter pC)lica. Al incesto le es procedente aplicar la &eneralidad del art+culo 31 se&Cn se den las e>i&encias de hecho # su)@etivas del caso concreto. "n el mismo sentido una norma so)re la cual resulta interesante pro6undi$ar es sin lu&ar a dudas el art+culo 3= del C%di&o Penal33;. B"s circunstancia atenuante o a&ravante0 se&Cn la naturale$a # accidentes del delito. Ser el a&raviado c%n#u&e0 pariente le&+timo por consan&uinidad o a6inidad en toda la l+nea recta # en colateral hasta el se&undo &rado inclusive0 padre o hi@o natural o ile&+timo reconocido por el o6ensor.D "sta causal en cuanto mi>ta no 6i&ura)a en el C%di&o "spaGol Jue sirvi% de modelo al nuestro0 #a Jue el parentesco siempre resulta)a ser a&ravante. Se&Cn el art+culo ;9 de nuestro C%di&o es una circunstancia de car<cter personal # por ello incomunica)le al Jue no la posee. Fuen$alida 338 es de la opini%n Jue solo puede reci)ir aplicaci%n en los delitos contra la propiedad o las personas. Dicha visi%n ha sido superada de@ando 6uera de aplicaci%n esta norma cuando el parentesco 6orma parte de la descripci%n de la 6i&ura cumpliendo as+ con el principio de le&alidad. Tam)iEn se ha e>puesto Jue s%lo de)e reci)ir aplicaci%n en a&resiones a )ienes @ur+dicos de car<cter personal+simo # no de car<cter comunitario0 como en los delitos
116

P LIT FF0 Ser&io.0 P LIT FF0 Ser&io.0

RTI-0 Luis. RTI-0 Luis.

p cit. P<&ina 11?. p cit. P<&ina 118

117

48

contra la se&uridad del "stado0 6e pC)lica0 etc.0 circunscri)iendo su aplicaci%n a aJuellas 6i&uras donde el parentesco posee ma#or trascendencia atendida la naturale$a de la misma0 su esencia # propiedades caracter+sticas0 como en el delito de violaci%n. Por Cltimo el incesto esta penado con reclusi%n menor en sus &rados m+nimo a medio0 esto es desde ;3 d+as a = aGos de c<rcel.

?.1.5 Alimentos0 patria potestad0 &uarda # otros derechos. No e>iste en la normativa civil0 lue&o de una interpretaci%n arm%nica de los art+culos 1110 19=0 1;:0 183 # si&uientes0 norma al&una Jue impon&a sanci%n directa al su@eto Jue ha sido condenado por incesto en materias de 6amilia. Finalmente en materia penal tampoco se hacen aplica)les al incesto las sanciones de los art+culos =82 # si&uientes en relaci%n con alimentos0 patria potestad # &uarda0 consa&radas para las 6i&uras penales donde e>iste 6uer$a o al&Cn tipo de a)uso en relaci%n al su@eto pasivo. Tampoco se de@aron esta)lecidas en la re6orma de la le# 3:.;38 medidas de protecci%n especiales respecto de este delito al &rupo 6amiliar0 a nuestro @uicio por no e>istir una v+ctima particular.

49

CAPTULO VI: P"('.%.!,(% 1.,$)(%.

Uno de los de)ates @ur+dicos respecto a la 6i&ura del incesto ha sido el re6erente al aspecto del )ien @ur+dico. Al&unos autores creen Jue lo Jue est< detr<s de este delito es una mera consideraci%n moral del "stado0 improcedente # derechamente ile&al dada la a6ectaci%n a la li)ertad se>ual de individuo. De acuerdo a los ar&umentos e>puestos por diversos autores0 cu#o resumen aJu+ se ha entre&ado0 creemos Jue s+ e>iste un )ien @ur+dico Jue prote&er. el orden de la 6amilia en sentido amplio. Concluimos tam)iEn Jue la vulneraci%n de este o)@eto de protecci%n puede ser de diversas 6ormas0 siendo la m<s &rave por cierto la producci%n de descendencia. "l orden de las 6amilias es un valor relevante en toda sociedad0 e>pone la naturale$a misma del ser humano como ser social. Dicho o)@eto de protecci%n por sus especiales caracter+sticas anali$adas en los pasa@es de esta o)ra0 # teniendo en consideraci%n las re&las interpretativas del C%di&o Civil0 o)li&atorias en nuestro ordenamiento0 llevan a concluir Jue tal cual como se consa&ra el delito ho#0 el o)@eto de sanci%n penal de)e ser mucho m<s amplio Jue el Jue la doctrina # la @urisprudencia hasta ahora consa&ran. "s decir no solo de)e sancionarse la copula heterose>ual va&inal0 sino tam)iEn la homose>ual # las otras modalidades de acceso carnal Jue se consa&ran a prop%sito de la re&ulaci%n del delito de violaci%n. Nos parece un par<metro del todo l%&ico el art+culo =;; ter del C%di&o Penal para e6ectos de modi6icar en un 6uturo pr%>imo la descripci%n le&al de la conducta. 5B4 se entender< por acci%n se>ual cualJuier acto de si&ni6icaci%n se>ual # de relevancia reali$ado mediante contacto corporal con la victima o Jue ha#a a6ectado los &enitales0 el ano o la )oca de la victima aun cuando no hu)iera contacto corporal con ella.D Ra$onar en otro sentido nos conducir+a a consecuencias il%&icas se&Cn los 6undamentos e>puestos por la misma doctrina. YDe)e Juedar impune acaso el padre Jue accede carnalmente a su hi@a0 por el s%lo hecho de ser estErilH0 YLa unidad # la 50

esta)ilidad ps+Juica de esa 6amilia es posi)le Jue ante seme@ante acto Jueden indemnesH0 a todas luces las respuestas son ne&ativas. Lue&o de e>poner el de)ate parlamentario m<s actual en torno al delito de incesto0 salta a la vista la comple@idad del pro)lema. Re&ular conductas Jue conciernen a la es6era +ntima de las personas0 saca a relucir m<s Jue ar&umentos tEcnicos0 las escalas de valores de los distintos sectores pol+ticos Jue poseen representaci%n parlamentaria Fpero me da la impresi%n Jue tC est<s a)o&ando precisamente por consideraciones m<s de valores # Etica precisamente0 o sea0 eso te acerca a lo Jue atri)u#es a los parlamentariosI 0 # se evidencia Jue se pierde de vista el pro)lema central so)re el cual a nuestro @uicio se de)e re6le>ionar0 Jue es la ponderaci%n de )ienes @ur+dicos para contar con una e6ectiva le&islaci%n penal. ">puesto lo anterior0 e>iste polEmica entre los autores al de)atir so)re la e6ectividad Jue tuvo la re6orma impuesta por la le# 3:.;38. Sectores de la doctrina son cr+ticos 337 respecto de la sistem<tica de los delitos se>uales0 se ar&umenta discon6ormidad por la insu6iciencia # la escasa audacia para la introducci%n de cam)ios sustantivos )asados en par<metros tEcnicos0 m<s Jue en valoraciones morales0 reli&iosas o de car<cter personal. Sin per@uicio de lo anterior0 tam)iEn e>isten autores Jue ala)an la pulcritud # la minuciosidad de la le# 3:.;38 en relaci%n a la creaci%n de distintas conductas para poner acorde a los tiempos modernos nuestra o)soleta le&islaci%n penal en materia de delitos se>uales.33: "n la misma l+nea0 e>isten autores Jue reconocen # valoran el intento del le&islador de a)ordar de manera or&<nica una materia de tan di6+cil tratamiento0 tratando de dar certe$a a la aplicaci%n de las distintas 6i&uras mediante la especi6icaci%n de los o)@etos @ur+dicos de protecci%n.312 A nuestro @uicio es critica)le la contradicci%n Jue e>iste entre la normativa Constitucional0 Jue consa&ra la 6amilia como el nCcleo 6undamental de la sociedad0 #
118

R DRI*U"-0 Luis.

p cit. P<&ina 11. p cit. P<&ina 198.

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P LIT FF0 Ser&io. (ATUS ACU/A0 'ean Pierre. RA(IR"-0 Cecilia.

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*ARRID ( NTT0 (ario. Derecho Penal Parte "special Tomo III 1K ed. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 1221. P<&ina. ==7.

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Jue al mismo tiempo no se ha&a nin&Cn es6uer$o por re&ular de manera especiali$ada dentro del ordenamiento civil o 6amiliar el Juie)re Jue produce una conducta como la descrita en el art+culo =8? del C%di&o Penal. La identidad del ser humano tiene mCltiples caracter+sticas. un aspecto 6+sico0 un ori&en 6amiliar0 con6+a en un determinado Dios0 proviene de una determinada etnia0 cuenta con una orientaci%n se>ual0 posee una vocaci%n # e@ercita una conducta. La suma de estos 6actores # otros m<s constitu#e la identidad humana. Cada persona es una amal&ama de varias cosas0 al&unas son 6ruto de las circunstancias Jue no lo&ra controlar0 otras son el resultado de decisiones voluntarias Jue a6ectan solo a Juien las adopta0 # otras producto de decisiones Jue implican a terceros. "s de)er del "stado respetar la identidad del ser humano en su sustrato m<s amplio0 siendo sensi)le a las conductas Jue el su@eto eli&e con di&nidad e@ecutar # Jue implican a terceros0 para e6ectos de hacer uso de la sanci%n m<s poderosa del aparato estatal. la pena. A nuestro @uicio el pro)lema de )ase no solo del incesto sino Jue de una serie de 6i&uras Jue aCn se mantienen vi&entes en el C%di&o Penal0 es Jue vulneran @ustamente &arant+as constitucionales consa&radas a 6avor de los ciudadanos. "s destaca)le el reconocimiento Jue se hace en nuestro ordenamiento @ur+dico al valor de la 6amilia como nCcleo 6undamental de la sociedad dentro de un con@unto de re&las0 Jue a nuestro @uicio hacen patente la naturale$a misma del hom)re como ser social. Wueda sin em)ar&o la tarea para el le&islador de concordar aJuel ideal con las &arant+as # los l+mites Jue impone el Derecho Penal0 Jue son los Jue en Cltimo tErmino otor&an e6ectividad # utilidad pr<ctica a la intervenci%n punitiva del "stado para &aranti$ar la convivencia pac+6ica. "l o)@etivo e>puesto es aCn m<s di6+cil de lo&rar de)ido al rol cada ve$ m<s importante Jue @ue&an las minor+as en nuestra sociedad0 &rupos Jue se mani6iestan # hacen sentir su opini%n en el <m)ito pol+tico respecto de sus derechos esenciales0 lo Jue de)e hacer conciencia en nuestra clase pol+tica para desarrollar soluciones dentro de un sistema de @usticia cada ve$ m<s especiali$ado. "n e6ecto0 parece de toda l%&ica Jue el "stado trate estos Juie)res 6amiliares dentro de la @usticia 6amiliar o especiali$ada0 #a Jue normalmente estas conductas son 52

causadas de)ido a

pro)lemas mentales o traumas secundarios. "s en esta sede

donde se cuenta con instrumentos especiali$ados para reali$ar el tra)a@o recuperativo so)re todo a nivel psicol%&ico de todo el &rupo 6amiliar0 siendo Esta una soluci%n mucho menos lesiva0 acorde a un ordenamiento @ur+dico moderno # por cierto de ma#or utilidad 6inal Jue la intervenci%n penal0 # Jue en Cltimo tErmino har< patente la protecci%n constitucional Jue se otor&a a la 6amilia. Finalmente todos podemos concordar so)re lo repulsivo Jue resulta la conducta incestuosa. Podemos tomar la opci%n de prote&er a la 6amilia0 pero es de)er del le&islador ale@arse de las consideraciones pol+ticas0 electorales0 # reli&iosas Jue dominaron el de)ate le&islativo so)re la materia para cumplir a ca)alidad con su de)er. dotar a nuestra sociedad de una le&islaci%n Ctil.

BIBLIOGRAFA
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3.5 ACTAS Sesiones de la Comisi%n Redactora del C%di&o Penal Chileno. Santia&o. Imprenta de la RepC)lica0 378=. 1.5 !ACI*ALUP 0 "nriJue. Derecho Penal Parte *eneral. 1K ed. "ditorial Lammura)i. !uenos Aires0 Repu)lica Ar&entina0 3:::. =.5 !ULL"( R"0 Aivian # (ACRINN N0 'ohn. Curso de Derecho Penal. Parte *eneral Tomo I. 1K ed. Santia&o. "ditorial Le>is Ne>is0 1228. 9.5 !ULL"( R"0 Aivian # (ACRINN N0 'ohn. Curso de Derecho Penal. Tomo II. Teor+a del Delito. 1K ed. Santia&o. "ditorial Le>is Ne>is0 1228F)I. ?.5 C"RDA0 Rodri&o # L"R( SILLA0 Francisco. C%di&o Penal. 'urisprudencia en el Nuevo Sistema de 'usticia Criminal. Santia&o. "ditorial Li)rotecnia0 122;. ;.5 C U0 'uan Pa)lo. A)usos Se>ualesN apro>imaci%n do&m<tica. Santia&o. "ditorial Le>is Ne>is0 122=. 8.5 CU"LL CAL N0 "u&enio. Derecho Penal. Parte "special Tomo II. 31Ked. !arcelona0 "spaGa. "ditorial !osch0 3:;8. 7.5 CU"LL Calon0 "u&enio. Derecho Penal. Parte "special Tomo II. !arcelona0 "spaGa. "ditorial !osch0 3:;8. :.5 CURS0 "nriJue. Derecho Penal Parte *eneral Tomo I # II. 1Ked. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 3::1. 32.5 DI"-0 'osE Luis. La Protecci%n de la Li)ertad Se>ualN insu6iciencias actuales # propuesta de re6orma. !arcelona0 "spaGa. "ditorial !osch0 3:7?. 33.5 DI"-0 'osE Luis. "l Derecho Penal ante el Se>o. !arcelona0 "spaGa. "ditorial !osch0 3:73. 31.5 "TCL"!"RRS0 Al6redo. "l Derecho Penal en la 'urisprudencia. Sentencias 378?5 3:;; Tomo III Parte "special. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 122?. 54

3=.5 "TCL"!"RRS0 Al6redo. Derecho Penal. Parte *eneral Tomo I. =Ked. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 3::7. 39.5 "TCL"!"RRS0 Al6redo. Derecho Penal. Parte "special Tomo IA. =Ked. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 3::7F)I. 3?.5 FL R"S0 Ivonne. Tratado de los Delitos Se>uales. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 122?. 3;.5 FL R"S0 (elva # ARAC"NA0 Lorena. Tratado de los Delitos Se>uales. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 122?. 38.5 FU"N-ALIDA0 Ale@andro. Concordancia # Comentarios al C%di&o Penal Chileno Tomo III. Lima0 PerC. Imprenta Comercial0 377=. 37.5 *ARRID ( NTT0 (ario. Derecho Penal Parte *eneral Tomo II. 1Ked. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 122?. 3:.5 *ARRID ( NTT0 (ario. Derecho Penal Parte "special Tomo III. 1ed. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 122?F)I. 12.5 *Z("- D" LA T RR"0 (aricru$. "l Sistema Filiativo Chileno. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 1228. 13.5 *R I-ARD0 Ale@andro. "l C%di&o Penal de 3782 concordado # comentado. Tomo A. (adrid0 "spaGa. "ditorial Sucesores '. A. *arc+a0 3:3=. 11.5 LA!ATUT0 *ustavo. Derecho Penal Parte "special Tomo II. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 3:97.
1=.5 (A**I R"0 *iuseppe. Derecho Penal Parte "special Tomo IA. 9Ked. !o&ot<

Colom)ia. "ditorial0 3:??. 19.5 (ATUS ACU/A0 'ean Pierre. C%di&o Penal Sistemati$ado con 'urisprudencia. Santia&o. Le&alpu)lishin& Chile0 1233. 55

1?.5 (ATUS ACU/A0 'ean Pierre. Derecho Penal. Criminolo&+a # Pol+tica Criminal en el Cam)io de Si&lo. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 1233F)I. 1;.5 (ATUS ACU/A0 'ean Pierre. "l Concurso Aparente de Le#es. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 1233F)I. 18.5 (U/ -0 C ND"0 Francisco. Teor+a *eneral del Delito. 9Ked. Aalencia0 "spaGa. Tirant lo !lach0 1228. 17.5 (U/ - C ND"0 Francisco. Derecho Penal Parte "special. 3?Ked. Aalencia0 "spaGa. Tirant lo !lach0 1229. 1:.5 RTS0 "nriJue. Delitos contra la Li)ertad Se>ual. Aalencia0 "spaGa. "ditorial tirant lo )lanch0 3::?. =2.5 U(AN0 Nicol<s. Li)ertad Se>ual # "stado de Derecho en Chile. Santia&o. "ditorial Li)rotecnia0 1228. =3.5 PACL"C 0 'oaJu+n Francisco. "l C%di&o Penal Concordado # Comentado0 Tomo III. (adrid0 "spaGa. Imprenta (anuel Tello0 3777. =1.5 PF"FF"R0 "milio. Constituci%n Pol+tica de la RepC)lica. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 1233. ==.5 P LIT FF0 Ser&io. Derecho Penal Parte *eneral Tomo I. Santia&o. "ditorial 'ur+dica Conosur0 3::8. =9.5 P LIT FF0 Ser&ioN RA(R"-0 (ar+a CeciliaN (ATUS ACU/A0 'ean Pierre. Lecciones de Derecho Penal Chileno Tomo I # II. 1Ked. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 122=. =?.5 RA( S PA- S0 RenE. Derecho de Familia. Santia&o. ;Ked. "ditorial 'ur+dica de Chile0 1228.

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=;.5 R DR*U"-0 Luis. Delitos Se>uales. de con6ormidad con las modi6icaciones introducidas por la le# 3:.;38. Santia&o. "ditorial 'ur+dica de Chile0 1222. =8.5 R UIN0 Claus. Autor+a # Dominio del Lecho en el Derecho Penal. (adrid0 "spaGa. "diciones 'ur+dicas # Sociales (arcial Pons0 1222. =7.5 R UIN0 Claus. Derecho Penal Parte *eneral Tomo I. (adrid0 "spaGa. "ditorial Civitas0 3::8.

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IV. EXTRACTOS JURISPRUDENCIA CRIMINAL REVISTA FALLOS DEL MES 233423536 REVISTA GACETA JURIDICA 5778. LI!R PRI("R C DI* P"NAL.

5Art+culo. 8. "ntrada. reJuisitos del dolo. "n el <m)ito de la tentativa0 Cnicamente es posi)le actuar con dolo directo desde Jue su e>istencia reJuiere Jue todos los actos reali$ados por el actor su)@etivamente los ha#a orientado en direcci%n al o)@etivo criminal0 siendo indispensa)le su intencionalidad destinada al prop%sito 6inal0 )asta para concluir lo anterior el tenor literal de la norma0 Jue e>presa como reJuisito para con6i&urar tentativa0 dar principio de e@ecuci%n por hechos BdirectosD0 al hecho puni)le. C. Suprema0 19 de septiem)re de 12280 rol NV 3.83:5280 F( NV ?970 6allo n[;0 sec criminal0 P<&. ?11. "ntrada. Tentativa aplicaci%n. La descripci%n de aJuello en Jue consisten los hechos tentados0 se o)tiene de unir el contenido del art+culo 8 inciso 6inal0 con el respectivo tipo penal consumado consa&rado #a sea en la parte especial del estatuto sancionatorio u otra le#. C. Suprema0 1? de a&osto de 122=0 rol n[3.1=?52=0 F( n[ ?3=0 6allo nV30 sec criminal P<&. 12==. "ntrada. tentativa aplicaci%n. ">iste tentativa cuando el delincuente0 da principio de e@ecuci%n al il+cito por medios materiales directos0 o)@etivamente id%neos0 para causar el resultado t+pico0 pero 6altan uno o m<s de ellos para su complemento0 todo apreciado en a)stracto. C. Suprema0 37 de "nero de 122;0 rol n[?.:;252?0 F( n[ ?=20 6allo nV3?0 sec criminal pa& =;7: . 5Art+culo. 32nV3 "ntrada. Aplicaci%n. Al con6i&urarse la privaci%n parcial de ra$%n0 no es da)le por l%&ica Jue el su@eto activo o)re con alevos+a ni menos con premeditaci%n conocida. C. Suprema0 29 de mar$o de 3::?0 rol n[=2.:280 *' n[ 3880 6allo n[3. sec criminal0 pa& 7=. "ntrada. caso. Se declara Jue los trastornos de personalidad asocial0 no constitu#en ena@enaci%n mental por cuanto es poco pro)a)le Jue este tipo de personalidades puedan ser manipuladas por otros0 #a Jue por sus caracter+sticas0 la capacidad de 58

discernimiento 0 no se ve a6ectada siendo ellos mismos Juienes lideran o dominan sus decisiones. C. Suprema0 =2 de ma#o de 12280 rol n[3.3:85280 F( n[ ?9?0 0 6allo n[10 sec criminal pa&. 7:9. "ntrada. Caso. Necesariamente de)e e>cluirse la em)ria&ue$0 como hip%tesis de privaci%n de ra$%n Jue da lu&ar a la e>imente de responsa)ilidad criminal comentada0 cuando dicho estado sea procurado por un acto voluntario del su@eto. C. Suprema0 39 de octu)re de 122=0 rol n[=.?7?52=0 F( n[ ?3?0 6allo nV;0 sec criminal pa& 178. "ntrada. ">imente de responsa)ilidad penal aplicaci%n. Reci)e aplicaci%n cuando por cualJuier causa no dependiente del su@eto se ve a6ectada su voluntad0 en el sentido de ver anulada0 su capacidad de @uicio # discernimiento respecto de sus acciones. C. Suprema0 1? de (ar$o de 12290 rol n[?.12752=0 F( n[ ?120 6allo nV=0 sec criminal pa& 38?. 5Art+culo. 32nV9 "ntrada. A&resi%n ile&itima concepto. Consiste en cualJuier in@erencia il+cita en la es6era de los )ienes @ur+dicos reconocidos como tales al atacado0 6acultando al a&redido para de6ender no solo su persona sino Jue tam)iEn cualJuier derecho amena$ado perdura mientas su)sistan los arrestos o6ensivos del a&resor a lo lar&o de todos los cuales es posi)le un recha$o @usti6icado. C. Suprema0 1= de a)ril de 122=0 rol n[===52=0 F( n[ ?2:00 6allo nV90 sec criminal pa& ?=9. "ntrada. Caso. Todo hecho Jue sirva para acreditar los presupuestos no solo de esta sino de cualJuier circunstancia e>imente o atenuante0 de)e ser pro)ado por Juien lo invoca esto es el reo. C. Suprema0 31 de @unio de 3::?0 rol n[=2.2:80 *' n[ 37?0 6allo n[=0 sec criminal0 pa&ina 33:. "ntrada. Necesidad racional del medio empleado aplicaci%n. No implica proporcionalidad del armamento desde el punto de vista matem<tico0 sino Jue hacer un @uicio de ra$ona)ilidad atendidas las particularidad del caso concreto0 tanto en las circunstancias de hecho como de los intervinientes. C. Suprema0 19 de ma#o de 12290 rol n[1:725210 F( n[ ?110 6allo nV;0 sec criminal pa& 79=. 59

5Art+culo. 32nV; "ntrada. Le&+tima de6ensa de un tercero aplicaci%n. De)e e>cluirse del caso la e>imente cuando el Cnico # e>clusivo motivo de actuaci%n del su@eto0 son de aJuellos ile&+timos. C. Suprema0 18 de @ulio de 12290 rol n[=.7:75210 F( n[ ?190 6allo nV90 sec criminal pa& 39:: 5Art+culo. 33nV? "ntrada. ReJuisitos de procedencia. Se declara Jue de)e pro)arse en @uicio la pertur)aci%n an+mica del su@eto0 "sta de)e producida por est+mulos de tal entidad Jue ha#an desem)ocado en arre)ato0 en la &eneralidad de las personas Jue se hu)iesen visto involucradas en la situaci%n de hecho anali$ada0 a6ectando las 6acultades intelectuales del su@eto Jue impidan una adecuada direcci%n de la conducta con6orme a sentido. ">clu#Endose0 los motivos Etica # socialmente repro)a)les0 Jue no mueven a la &eneralidad de las personas con arre)ato para cometer delitos. C. Suprema0 1= de a)ril de 122=0 rol n[ =2=52=0 F( n[ ?2:0 6allo n[?0 sec criminal pa& ?=7. C. Suprema0 23 de septiem)re de 122?0 rol n[ 8:752?0 F( n[ ?=80 6allo n[30 sec criminal pa& 19=8.

5Art+culo. 33 nV; "ntrada. caso. No )asta para con6i&urar la atenuante el certi6icado de antecedentes penales del su@eto por el hecho de ser una e>tran@era no residente en nuestro pais. C. A. de Sanrtia&o0 27 de mar$o de 3::?0 rol n[=:..19?5:90 *' n[ 3880 6allo nV330 sec criminal0 pa& 327 "ntrada. irreprocha)le conducta concepto. AJuella Jue esta e>enta de todo reproche0 Jue no contraven&a0 los dictados de la moral0 de la le#0 o de las conveniencias sociales0 no siendo aplica)les para estos e6ectos0 las normas so)re prescripci%n de las penas. C. Suprema0 23 de A&osto de 122?0 rol n[=.:=?5210 RF( n[ ?=;0 6allo nV30 sec criminal0 pa& 12?7. "ntrada. Caso. !ene6icio al reo la atenuante principalmente por su avan$ada0 donde no se encuentran antecedentes penales preteritos.

60

C. A. Santia&o0 2; de a)ril de 3::?0 rol n[ 9;.=:;5:9. *' n[ 3870 6allo n[380 sec. Criminal0 pa& 3=7. "ntrada. Aplicaci%n atenuante. Procede )ene6iciar al reo con la atenuante0 sin per@uicio de tener anotaciones en su e>tracto de 6iliaci%n cuando la causa de estasN se halle en un procedimiento criminal cu#a sentencia no se encuentre 6irme o e@ecutoriada. C. Suprema0 9 de Diciem)re de 122=0 rol n[9.==252=0 F( n[ ?380 6allo nV1.0 sec criminal0 pa& =?19. "ntrada. Atenuante aplicaci%n. !asta para e>cluir la aplicaci%n de la atenuante0 si el su@eto posee un comportamiento pertur)ador de la pa$ social0 incluso si este no lle&a a con6i&urar un hecho puni)le0 o cuando con6i&ur<ndolo no se lo ha#a declarado todav+a responsa)le de El0 siendo la cali6icaci%n de la conducta una cuesti%n de hecho 6acultativa de los @ueces de 6ondo. C. Suprema0 1; de ma#o de 12290 rol n[3.?815290 F( n[ ?110 6allo nV?0 sec criminal pa& 7=9. 5Art+culo. 33 nV8 "ntrada. elementos atenuante. Para )ene6iciar al reo con esta atenuante0 de)e concurrir una actividad diri&ida procurar esto es0 a reducir o disminuir los e6ectos per@udiciales producidos por el delito. No ca)e por tanto reJuerir una reparaci%n total # e6ectiva del mal causado. La re6erencia a la e>presi%n celo0 dice relaci%n con la entidad de la actitud del delincuente0 Jue de)e ser demostrativo de dili&encia preocupaci%n # es6uer$o por su e6ectividad. Ca)e destacar Jue el estatuto sancionatorio no e>i&e nin&Cn m%vil o actitud particular de parte del su@eto Jue e@ecuta la actividad reparatoria. C. Suprema0 1? de octu)re de 122;0 rol n[ 1.2?352?0 F( n[ ?=70 6allo n[320 sec criminal pa& 178:. C. Suprema0 19 de ma#o de 3::?0 rol n[ =3.12=0 *' n[ 38:0 6allo n[390 sec. Criminal0 pa& 39=. C. Suprema0 32 de octu)re de 3::?0 rol n=3.3:90 *' n[ 3790 6allo n[= 0 sec criminal0 pa& :=. C. Suprema0 = de "nero de 122;0 rol n[?.89352?0 F( n[ ?=20 6allo nV3=0 sec criminal pa& =;81. "ntrada. Caso. Se declara Jue )ene6icia al condenado0 la atenuante0 por cuanto estando privado de li)ertad consi&no la suma de \=2.2220 para reparar el mal causado0 siendo Jue la Cnica especie sustra+da 6ue recuperada pocos momentos despuEs de ocurrido el il+cito. C. Suprema0 8 de Diciem)re de 12290 rol n[9.93:5290 F( n[ ?1:0 6allo nV8 0 sec criminal0 pa& ==2:. 61

"ntrada. aplicaci%n. Atenuante de interpretaci%n amplia0 cu#a cali6icaci%n corresponde a una situaci%n de hecho0 anali$ando los antecedentes del caso0 consumaci%n del hecho0 a6ectaci%n 6+sica0 s+Juica0 patrimonio del o6ensor etc. Ca)e destacar Jue el sacri6icio patrimonial eventual del en@uiciado no necesariamente de)e ser personal0 sino Jue tam)iEn de su entorno 6amiliar. C. Suprema0 = de "nero de 122;0 rol n[?.89352?0 F( n[ ?=20 6allo nV3=0 sec criminal0 pa& =;81. "ntrada. aplicaci%n. No procede la aplicaci%n de la atenuante en los llamados delitos de peli&ro0 estos son aJuellos Jue no causan un daGo e6ectivo a al&Cn interEs @ur+dico especi6ico0 sino Jue son creadores de un ries&o cierto. C. Suprema0 32 de octu)re de 3::?0 rol n=3.3:90 *' n[ 3790 6allo n[=0 sec criminal0 pa& :=. C. Suprema0 19 de ma#o de 3::?0 rol n[ =3.12=0 *' n[ 38:0 6allo n[390 sec. Criminal0 pa& 399. 5Art+culo. 33nV7 "ntrada. aplicaci%n. Con6i&ura la atenuante la presentaci%n voluntaria del reo a declarar ante los tri)unales de @usticia. C. Suprema0 =2 de noviem)re de 3::?0 rol nV =2.7770 *' nV 37?0 6allo n[10 sec criminal0 pa& 33;. 5Art+culo. 33nV: . "ntrada. Aplicaci%n de atenuante. Se declara Jue la valoraci%n respecto de la cola)oraci%n es 6acultad privativa de los @ueces de 6ondo. C. Suprema0 3? de septiem)re de 122=0 rol n[1.8?752=0 F( n[ ?390 6allo nV320 sec criminal0 pa& 19:1. "ntrada. Cola)oraci%n sustancial concepto. AJuellos actos materiales # directos llevados a ca)o por el procesado0 de tal entidad0 Jue resultan esenciales para el esclarecimiento de los hechos investi&ados0 e>clu#endo el tra)a@o policial. C. Suprema0 31 de noviem)re de 12270 rol n[ 1.33?5270 F( n[ ??20 6allo n[10 sec criminal0 pa& 977. "ntrada. caso. Se declara Jue la simple con6esi%n de los hechos lue&o de culminada la persecuci%n policial a causa de una denuncia de terceros0 no constitu#e cola)oraci%n sustancial0 por lo Jue mal puede )ene6iciar la atenuante al condenado. 62

C. Suprema0 2: de 6e)rero 12320 rol n[17752:0 F( n[ ??=00 6allo nV;.0 sec criminal0 pa& ;2;. C. Suprema0 9 de Diciem)re de 122=0 rol n[9.==252=0 F( n[ ?380 6allo nV10 criminal0 pa& =?19. sec

C. Suprema0 =2 de ma#o de 12280 rol n[3.3:85280 F( n[ ?9?0 6allo n[10 sec criminal0 pa& 7:9. "ntrada. Cola)oraci%n sustancial Concepto # Aplicaci%n. Atenuante de interpretaci%n amplia0 Jue consiste en aJuellas actuaciones del en@uiciado0 de tal entidad Jue aporten antecedentes e6ectivos # serios0 conducentes al E>ito de la investi&aci%n0 no siendo preciso Jue se tradu$ca en resultados concretos0 como por e@emplo corro)orar los elementos de compro)aci%n del hecho puni)le # de la persona del delincuente. C. Suprema0 = de "nero de 122;0 rol n[?.89352?0 F( n[ ?=20 6allo nV3=0 sec criminal0 pa& =;81. 5Art+culo. 31nV3 "ntrada. a&ravante elementos concepto. )rar a traici%n0 importa el ocultamiento de la intenci%n verdadera del a&ente. "n tanto Jue o)rar so)re se&uro implica actuar creando o aprovechando oportunidades materiales Jue eviten todo ries&o a la persona del autor0 sea Jue este proven&a de la posi)le reacci%n del su@eto pasivo o de terceros Jue lo prote&en0 tales circunstancias Jue de@an en inde6ensi%n a la v+ctima0 de)en ser determinantes para Jue el su@eto activo lleve adelante la e@ecuci%n del hecho puni)le.0 no )astando por tanto la perversidad per se0 o la sola inde6ensi%n de la v+ctima0 anali$ado todo en el conte>to en Jue se desarrolla la acci%n. C. Suprema0 3= de septiem)re de 122?0 rol n[ ?.;825290 F( n[ ?=80 6allo n[90 sec criminal0 pa& 19?;. C. Suprema0 21 de @unio 12320 rol n[ 12?35320 F( n[ ??=0 6allo n[90 sec criminal pa& ?73. "ntrada. Alevos+a concepto. "mpleo de medios0 modos o 6ormas en la e@ecuci%n de un hecho Jue tienda directa # especialmente a ase&urar su resultado sin ries&o para el o6ensor0 Jue proceda de la eventual de6ensa Jue pudiera presentar el o6endido0 sin Jue sea necesario Jue tales circunstancias venta@osas sean perse&uidas de manera directa por el delincuente. C. Suprema0 32 de criminal0 pa&3782. a&osto de 12290 rol n[1.32:5290 F( n[ ?1?00 6allo nV10 sec

"ntrada. A&ravante elementos. Dos 6acetas o)rar a traici%n o so)re se&uro0 Jue se traducen materialmente en Jue el victimario aprovecha o crea un estado de inde6ensi%n de la v+ctima. "n su aspecto de o)rar so)re se&uro si&ni6ica Jue el su@eto activo 63

procede sin aventurarse a nin&Cn ries&o #a sea creando o aprovech<ndose de las circunstancias de hecho Jue le permiten evitarlo con el prop%sito de ase&urar el resultado de su acci%n C. Suprema0 =2 de @ulio de 12280 rol n[=.72752;0 F( n[ ?980 6allo nV10 sec criminal pa& 3=?2. C. Suprema0 3: de ma#o de 12270 rol n[9.=2;5280 F( n[ ?9:0 6allo nV330 sec criminal pa& ??7. 5Art+culo 31nV? "ntrada. Aplicaci%n. Se declara Jue la atenuante premeditaci%n Cnicamente puede aplicarse a los delitos contra las personas. C. Suprema0 18 de mar$o de 122=0 rol n[ 9.9:25210 F( n[ ?270 6allo n[:0 sec criminal0 pa& 11;. "ntrada. Aplicaci%n. Al no e>istir un concepto le&al de premeditaci%n0 la cali6icaci%n de los hechos Jue con6i&uran la a&ravante es una 6acultad privativa de los @ueces de 6ondo. C. Suprema0 2: de a&osto de 3::?0 rol n[ =3.?7:0 *' n[ 3710 6allo n[:0 sec criminal0 pa& 318. "ntrada. Premeditaci%n conocida concepto. Re6le>i%n previa0 a la toma de la decisi%n criminal0 Jue se mani6iesta en la ponderaci%n de las venta@as o inconvenientes Jue la comisi%n del delito presenta0 acompaGada de la persistencia 6irme del prop%sito criminal0 so)re el cual no e>iste vacilaci%n. Lo anterior se traduce en Jue el su@eto activo plani6ica cuidadosamente el hecho t+pico no descuidando la 6orma de evitar la ocurrencia de accidentes o consecuencias Jue pudieran resultarle des6avora)le. La re6erencia a la pala)ra conocida0 Jue hace la norma0 dice relaci%n con el soporte 6actico Jue de)e tenerse para aplicarla0 no pudiendo presumirse )a@o nin&una circunstancia. C. Suprema0 3= de septiem)re de 122?0 rol n[ ?.;825290 F( n[ ?=80 6allo n[90 sec criminal0 pa& 19?;. C. Suprema0 13 de noviem)re de 122;0 rol n[ 9.:7252;0 F( n[ ?=:0 6allo n[;0 sec criminal0 pa& =313. C. Suprema0 23 de septiem)re de 122?0 rol n[ 8:752?0 F( n[ ?=80 6allo n[30 sec criminal0 pa& 19=?. C. Suprema0 17 de "nero de 12290 rol n[=.;8;5210 F( n[ ?370 6allo nV9.0 sec criminal0 pa& =:;1.

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5Art+culo. 31nV39 "ntrada. Wue)rantamiento Condena concepto. Consiste en aJuella situaci%n en Jue el condenado interrumpe de manera a)solutamente voluntaria su cumplimiento0 de@ando de someterse a las e>i&encias Jue le son impuestas por le#0 en &eneral0 # la @udicatura en concreto0 como consecuencia del hecho puni)le del Jue ha sido participe. C. Suprema0 19 de a)ril de 122=0 rol n[ .1?952=0 F( n[ ?2:0 6allo n[80 sec criminal0 pa& ?97. 5Art+culo. 31 nV 3; "ntrada. Aplicaci%n. !asta para con6i&urar la a&ravante la e>istencia de una condena por un solo delito de la misma especie0 siendo irrelevante el Jue ha#a sido de ma#or o menor &ravedad Jue aJuel por el cual se persi&ue nuevamente al su@eto0 sin Jue sea o)st<culo para su determinaci%n el hecho Jue en la sanci%n anterior ha#a sido 6avorecido con el )ene6icio de la remisi%n condicional de la pena0 u otro de los sistemas alternativos de cumplimiento Jue se contemplan en el ordenamiento @ur+dico C. Suprema0 18 de mar$o de 12280 rol n[ ;.;3752;0 F( n[ ?9=0 6allo n[=0 sec criminal pa& 911 C. Suprema0 31 de noviem)re de 12270 rol n[ 1.33?5270 F( n[ ??20 6allo n[10 sec criminal0 pa& 97;. 5Art+culo. 3?nV=. "ntrada. Coautor+a concepto. Concierto0 coordinaci%n o plani6icaci%n entre todos los participes para repartir las 6unciones del tra)a@o Jue implica el acto criminal. La coautor+a lle&a hasta donde alcan$a la voluntad compartida0 el e>ceso consiente de uno de ellos no &rava a los restantes. C. Suprema0 23 de septiem)re de 122?0 rol n[ 8:752?0 F( n[ ?=80 6allo n[30 sec criminal0 pa& 19=8. "ntrada. Coautor+a concepto. Numerosos su@etos Jue reali$an el hecho en diversas 6unciones0 de tal modo Jue cada aporte completa los aportes de los dem<s con6i&urando un hecho unitario. "sta 6orma de autor+a se )asa en la divisi%n del tra)a@o criminal0 # reJuiere la decisi%n # reali$aci%n comCn respecto del hecho0 # el concierto previo. C. Suprema0 17 de "nero de 12290 rol n[=.;8;5210 F( n[ ?370 6allo nV90 sec criminal0 pa& =:?3. 5Art+culo. 3; 65

"ntrada. Interpretaci%n. "l concepto de complicidad es de car<cter residual al de autor0 de lo Jue 6lu#e Jue el su@eto catalo&ado como c%mplice en primer tErmino no de)e ha)er reali$ado un acto propio del actor principal0 esto es el correspondiente a materiali$ar el prop%sito Jue la le# proh+)e al reprimir la conducta0 #a Jue el c%mplice tanto o)@etiva como su)@etivamente tiene por 6inalidad au>iliar0 al autor para Jue alcance su desi&nio criminal0 consistiendo su actividad en una mera cola)oraci%n. C. Suprema0 28 de octu)re de 122:0 rol n[ =.72952:0 F( n[ ??10 6allo n[?0 sec criminal pa& ?72 "ntrada. Caso. Se declara Jue se revoca la condena Jue reca#%0 a un cho6er de ta>i )<sico0 Jue 6ue a)ordado por los condenados al huir del lu&ar d%nde ha)+an cometido el delito de ro)o con intimidaci%n0 por estimar Jue no e>iste evidencia de actos anteriores o simult<neos al hecho il+cito se&Cn lo mandata el art+culo 3; del C%di&o Penal.. A ma#or a)undamiento no e>iste evidencia de Jue el procesado ha#a tenido conocimiento de la 6inalidad con Jue los o6ensores a)ordaron el m%vil una ve$ cometido el ilicito. C. Suprema0 3= de Noviem)re de 122=0 rol n[=.18352=0 F( n[ ?3;0 6allo nV330 sec criminal0 pa& =1?1.

5Art+culo. =3 "ntrada. Naturale$a @ur+dica. Norma de orden pu)lico Jue consiste en una pena Jue siempre de)e aplicarse a un crimen o simple delito C. Suprema0 19 de a)ril de 3::?0 rol n[=3.2790 *' n[ 3870 6allo nV3. sec. Criminal0 pa& 3=7. 5Art+culo. ;7 )is. "ntrada. Cali6icaci%n de atenuantes. Se declara Jue es de car<cter 6acultativa para los @ueces de la instancia. C. Suprema0 31 de @ulio de 122;0 rol n[?.?8952=0 F( n[ ?=?0 6allo n[;0 sec criminal pa& 3888. C. Suprema0 = de @unio de 122=0 rol n[:?:52=0 F( n[ ?330 6allo n[1.0 sec criminal pa& 318:. C. Suprema0 3: de a&osto de 122=0 rol n[3.71=52=0 F( n[ ?3=0 6allo nV80 sec criminal0 pa& 1273. C. Suprema0 1= de a)ril de 122=0 rol n[ ;1352=0 F( n[ ?2:0 6allo n[=0 sec criminal pa& ?1?. 66

C. Suprema0 1= de a)ril de 122=0 rol n[ =2=52=0 F( n[ ?2:0 6allo n[?0 sec criminal pa& ?=7. C. Suprema0 2; de a)ril de 3::?0 rol n[ 9;.=:;5:9. *' n[ 3870 6allo n[380 sec. Criminal0 pa& 3=7. C. Suprema0 2: de ma#o de 3::? rol n[ 1:.7310 *' n[ 38:0 6allo n[1. sec criminal0 pa& 329. C. Suprema0 2: de a&osto de 3::?0 rol n[ =3.?7:0 *' n[ 3710 6allo n[:0 sec criminal0 pa& 317. C. Suprema0 37 de ma#o de 3::?0 rol n[ =3.33:0 *' n[ 3720 6allo n[70 sec criminal0 pa& 7?. C. Suprema0 37 de ma#o de 3::?0 rol n[ =3.33:0 *' n[ 37?0 6allo n[30 sec criminal0 pa& 328. 5Art+culo. art+culo := nV= "ntrada. ReJuisitos de procedencia. Para Jue proceda la aplicaci%n de esta causal de e>tinci%n de responsa)ilidad penal es necesario identi6icar al responsa)le del hecho puni)le # atri)uirle al&una de las 6ormas de participaci%n criminal Jue en nuestro estatuto sancionatorio se consa&ran0 dentro del marco de un proceso criminal a&otado. C. Suprema0 =2 de ma#o de 122;0 rol n[=.13?52?0 F( n[ ?== 6allo n[3. sec criminal0 pa& 32:8. C. Suprema0 33 de octu)re de 12280 rol n[1=825280 F( n[ ?970 6allo n[90 sec criminal pa&ina 9:8. C. Suprema0 = de mar$o de 122=0 rol n[ 9.1275230 F( n[ ?270 6allo n[?.0 sec criminal pa& 381. C. Suprema0 11 de diciem)re de 122?0 rol n[ ;:?52=0 F( n[ ?920 6allo n[=0 sec criminal pa& =92; C. Suprema0 17 de diciem)re de 122?0 rol n[ =.87=52=0 F( n[ ?920 6allo n[30 sec criminal pa& ==7?. 5Art+culo. := NV; "ntrada. aplicaci%n. La causal de e>tinci%n de responsa)ilidad criminal no es de aplicaci%n autom<tica0 de)e concurrir necesariamente el tiempo Jue la le# esta)lece de acuerdo a la &ravedad del delito0 acompaGado del esta)lecimiento preciso de la 67

responsa)ilidad del imputado0 #a Jue esta causal 0 se aplica al responsa)le de un il+cito en el marco de una investi&aci%n criminal a&otada. C. Suprema0 1? de octu)re de 122?0 rol n[ =.:7752?0 F( n[ ?=70 6allo n[90 sec criminal pa& 173=. C. Suprema0 33 de octu)re de 12280 rol n[1=825280 F( n[ ?970 6allo n[90 sec criminal pa& 9:8. C. Suprema0 11 de a&osto de 12280 rol n[;?175280 F( n[ ?970 6allo n[320 sec criminal pa&ina ?82 "ntrada. aplicaci%n. Wue el decreto le# nV=0 emanado del &o)ierno de 6acto de la Epoca0 declaro estado de sitio0 # Jue a su turno el decreto le# nV?0 interpretando la anterior norma en con@unto con el art+culo 937 del c%di&o de @usticia militar0 declaro estado de &uerra interna0 haciendo aplica)le la convenci%n de &ine)ra # el pacto de derechos civiles # pol+ticos0 adem<s de la convenci%n so)re imprescripti)ilidad so)re cr+menes de &uerra son principios ius co&ens de derecho internacional0 Jue por principios de derecho internacional de)en reci)ir aplicaci%n prioritaria0 aun no siendo validos internamente como norma descart<ndose con ello la aplicaci%n de la causal de e>tinci%n de responsa)ilidad criminal al homicidio ocurrido en diciem)re de 3:8=. C. Suprema0 17 de enero de 122:0 rol n[9.;:35280 F( n[ ??30 6allo nV10 sec criminal pa& ?93. C. Suprema0 3= de diciem)re de 122;0 rol n[ ??:5290 F( n[ ?920 6allo n[;0 sec criminal pa& =9=; C. Suprema0 3= de mar$o de 12280 rol n[ =.31?5290 F( n[ ?9=0 6allo n[30 sec criminal pa& =7;.

"ntrada. aplicaci%n. Se descarta Jue la situaci%n Jue vivio nuestro pais desde el 33 de septiem)re de 3:8=0 impliJue un estado de &uerra acorde a los estandares internacionales0 pudiendo aplicarse en consecuencia la amnistia.. a&re&ada aa C. Suprema0 3= de ma#o de 12270 rol n[ =7815280 F( n[ ?9:0 6allo n[; en sentido contrario0 pa& 9:?. C. Suprema0 29 de a&osto de 122?0 rol n[ 9?852?0 F( n[ ?=;0 6allo nV80 sec criminal0 pa& 12:7. C. Suprema0 1; de octu)re de 3::?0 rol n[ ?.?;;0 *' n[ 37?0 6allo nV90 sec criminal pa& 31=. 5Art+culo. 32=. 68

"ntrada. aplicaci%n. !ene6icio le&al de car<cter o)@etivo Jue no de)e identi6icarse con la instituci%n @ur+dica de la prescripci%n0 de)iendo por tanto aplicarse si los sentenciadores constatan Jue concurren los reJuisitos temporales Jue la norma prescri)e0 aun incluso en cr+menes de lesa humanidad. C. Suprema0 1? de septiem)re de 12270 rol n[ 9.;;15280 F( n[ ??20 6alo n[70 sec criminal0 pa& ?8: C. Suprema0 7 de @ulio de 12320 rol n[ 1.?:;52:0 F( n[ ??9 0 6allo n[= 0 sec criminal0 pa&.

C DI*

P"NAL LI!R

S"*UND

TITUL S I5III

5Art+culo. 399. "ntrada. (orada concepto. Lu&ar donde la persona pernocta0 toma su alimento # reali$a actividades propias de su Juehacer diario0 #a sea 6amiliar0 personal o comercial. C. Suprema0 2: de octu)re de 122=0 rol n[9.?::5230 F( n[ ?3?0 6allo nV330 criminal0 pa&ina0 17:?. 5Art+culo. 397. "ntrada. "lementos del tipo. Para con6i&urar el tipo penal se de)e e6ectuar necesariamente0 una acci%n directa0 por parte de un empleado pC)lico0 el cual de manera ile&al # ar)itraria desterrare0 arrestare o detuviere0 a una persona. La acci%n del 6uncionario pC)lico de)e estar en su6iciente cone>i%n con el le&+timo sistema de vulneraci%n de li)ertad de las personas0 de)iendo constar. Jue se deten&a en ra$%n de la persecuci%n de un delito0 Jue se de@e constancia de la detenci%n # Jue se pon&a al detenido a disposici%n de los tri)unales de @usticia. C. Suprema0 : de @unio de 122=0 rol n[1.12;52=0 F( n[ ?330 6allo n[30 sec criminal0 pa&ina 318=. C. Suprema0 33 de octu)re de 12280 rol n[1=825280 F( n[ ?970 6allo n[90 sec criminal pa&ina 9:9. "ntrada. caso. Si concurre0 constancia de Jue la detenci%n se e6ectu% en ra$%n de perse&uir un delito0 constancia del acto material de detenci%n # Jue se pon&a a disposici%n de los tri)unales de @usticia al detenido0 6altando cualJuiera de estas circunstancias0 se reprocha la conducta )a@o el tipo penal del art+culo 3930 Siendo am)os il+citos0 de car<cter continuado0 clasi6icaci%n doctrinaria Jue dice relaci%n con Jue su momento consumativo perdura en el tiempo0 no siendo aplica)les ni la amnist+a 69 sec

ni la prescripci%n como causales de e>tinci%n de responsa)ilidad criminal atendida la mencionada caracter+stica. C. Suprema0 33 de octu)re de 12280 rol n[1=825280 F( n[ ?970 6allo n[90 sec criminal pa& 9:8. "ntrada. Descripci%n del tipo. AJuellos hechos e@ecutados por un 6uncionario del estado0 siempre en interEs de la cosa pC)lica0 Jue por al&una ra$%n no 6ue llevada a ca)o con las 6ormalidades # reJuisitos Jue la le# e>i&e0 siendo con&ruente la acci%n con el sistema de procedimiento re&ular de privaci%n de li)ertad. C. Suprema0 38 de noviem)re de 12290 rol n[?38512290 F( n[ ?170 6allo nV90 sec criminal pa& 1:37. 5Art+culo. 3:=. "ntrada. !ien @ur+dico prote&ido. La 6e pC)lica0 como )ien @ur+dico prote&ido dice relaci%n con la intervenci%n de la autoridad0 para &aranti$ar la veracidad de ciertas actuaciones0 la &enuinidad de ciertos o)@etos0 o Jue impone la creencia en ellos. "ntrada. Descripci%n del tipo penal. Falsedad0 adulteraci%n de car<cter id%neo0 para inducir a error so)re su autenticidad0 sin la necesidad de provocar per@uicio a nin&Cn su@eto o instituci%n. C. Suprema0 3= de a&osto de 122=0 rol n[1.:?;52=0 F( n[ ?3=0 6allo nV90 sec criminal0 pa& 12;1. 5Art+culo. 3:8. "ntrada. Falsedad material concepto. Alteraci%n de car<cter 6+sico0 percepti)le por los sentidos0 Jue modi6ica la sustancia ori&inal del documento. C. Suprema0 3 de septiem)re de 122=0 rol n[3.8=952=0 F( n[ ?390 6allo nV?.0 sec criminal0 pa& 19=?. 5Art+culo. 128. "ntrada. "lemento del tipo. Su)@etivo0 esto es conocimiento o conciencia previa del autor de presentar en @uicio un documento Jue no se a@usta a la realidad0 # la presentaci%n material del documento 6also0 esto es Jue sus declaraciones no se a@usten a la verdad.. C. Suprema0 37 de ma#o de 122;0 rol n[3.2=352=0 F( n[ ?==0 6allo nV80 sec criminal0 pa& 332;.

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C. Suprema0 2= de octu)re de 122;0 rol n[9.:315290 F( n[ ?=70 6allo nV70 sec criminal0 17?:. 5Art+culo. 12:. "ntrada. caso.. "s sanciona)le el su@eto Jue en el procedimiento para o)tener la autori$aci%n del marido con el o)@eto de vender un )ien social presenta documentos o testimonios 6alsos. C. Suprema0 31 de @ulio de 3::?0 rol n[1:.8;10 *' n[ 3730 6allo nV70 sec criminal0 pa& 32?. 5Art+culo. 1=9 "ntrada. elementos del tipo. Calidad de 6uncionario pC)lico0 omisi%n causa directa de la sustracci%n de especies0 # Jue esta omisi%n sea de car<cter culposa adem<s Jue tales especies se manten&an en posesi%n del 6uncionario se&Cn los t+tulos Jue la norma dispone # en ra$%n de sus directas 6unciones en el servicio. C. Suprema0 3? de enero de 12280 rol n[?.8==5290 F( n[ ?930 6allo n[?0 sec criminal pa& 3:2. 5Art+culo. 1=:. "ntrada. "lementos del tipo. "l tipo penal0 supone por esencia un comportamiento doloso0 concertado para de6raudar0 destinado al en&aGo0 6alsedad0 encu)rimiento de la realidad0 Jue desem)ocan en un daGo patrimonial a cualJuiera de las instituciones nom)radas en dicha norma. C. Suprema0 23 de septiem)re de 12270 rol n[ ?:2=5280 F( n[ ??20 6allo n[70 sec criminal0 pa& ?;2. C. Suprema0 18 de ma#o de 122=0 rol n[ 3.7:=52=0 F( n[ ?320 6allo n[30 sec criminal0 pa& 77;.

"ntrada. caso. "n el caso de este tipo penal0 si se suprime la calidad de 6uncionario pC)lico0 de uno de los participes0 de)e lle&arse a la necesaria conclusi%n Jue inte&ra # su)siste con el tipo penal0 por lo Jue de)e comunicarse al resto de los su@etos Jue no son empleados0 pC)licos0 de)iendo sancionarse a todos0 )a@o la misma 6i&ura le&al0 especial impropia. 71

C. Suprema0 3: de ma#o de 12270 rol n[ 1=13528 F( n[ ?9:0 6allo n[?0 sec criminal pa& 9;?. "ntrada. "lementos su)@etivo. De6raudaci%n0 Jue otor&a el car<cter consumado al tipo penal0 puede consistir en pErdidas directas o en la privaci%n de un lucro le&+timo o cesante0 reJuiriendo dolo directo. C. Suprema0 23 de septiem)re de 12270 rol n[ ?:2=528 F( n[ ??20 6allo n[70 sec criminal pa& ?;2. 5Art+culo. 197 )is. "ntrada. reJuisito del tipo.. No es posi)le0 presumir el )ene6icio econ%mico0 como elemento constitutivo del tipo de cohecho0 al tenor de un procedimiento de desa6uero. C. Suprema0 39 de enero de 122=0 rol n[ 9.87=5210 F( n[ ?2;0 6allo n[30 sec criminal0 pa& ?3==. 5Art+culo. 197. "ntrada. descripci%n del tipo. Funcionario pu)lico Jue en ra$on de su car&o # en el e@ercicio de sus 6unciones o)tenie provecho economico por una actividad Jue )ene6icia a terceros. C. Suprema0 3= de diciem)re de 3::?0 rol n[=1.8180 *' n[ 37;0 6allo nV80 sec criminal pa&ina 71. 5Art+culo. 1;2. "ntrada. interpretaci%n # alcance. Se declara Jue la norma estatu#e un concepto amplio de lo Jue de)e entenderse por empleado pC)lico0 Jue so)repasa aJuel Jue dispone el estatuto administrativo0 de)iendo entenderse por 6uncionario pC)lico0 todo su@eto Jue desempeGe una 6unci%n pC)lica0 #a sea en un %r&ano creado por el estado o a@eno a este0 independientemente de la modalidad de contrataci%n0 o remuneraci%n. C. Suprema0 3: de ma#o de 12270 rol n[1.=135280 F( n[ ?9:0 6allo n[?0 sec criminal 0 pa& 987.

5Art+culo. 1:1

72

"ntrada. descripci%n del tipo. La or&ani$aci%n criminal comprende todos los supuestos en Jue dos o m<s personas ela)oran en comCn un pro#ecto delictivo0 de acuerdo con un pro&rama # medios e6icientes para desarrollarlo m<s all< del simple acuerdo de voluntades. "ntrada. "lementos. Lo Jue se comprende dentro del reproche penal dice relaci%n con la idea asociativa u or&ani$ativa0 la 6orma @er<rJuica de la or&ani$aci%n en la Jue unas personas con ma#or responsa)ilidad dan las ordenes # otras las e@ecutan0 donde en resumen e>iste un reparto de papeles o 6unciones Jue hace Jue un miem)ro con un cometido pueda ser reempla$ado por otro sin Jue resulte a6ectado el &rupo0 a lo Jue se a&re&a Jue dicha asociaci%n posea vocaci%n de esta)ilidad o permanencia en el tiempo. C. Suprema0 33 de mar$o de 12320 rol n[ 1.89852:0 F( n[ ??= 6allo n[30 sec criminal0 pa& ??1. C. Suprema0 3? de mar$o de 12320 rol n[ 8.8315270 F( n[ ??= 6allo n[80 sec criminal0 pa& ;3;. 5Art+culo. 1:;. "ntrada. descripci%n de conducta t+pica. Amena$ar0 consiste en dar a entender por actos o pala)ras Jue se Juiere hacer al&Cn mal a otro0 siendo reprocha)les penalmente aJuellas Jue revistan los caracteres de seriedad # verosimilitud Jue la norma descri)e. La seriedad de la amena$a dice relaci%n con Jue de)e e>istir0 ser pro6erida mani6estando la intenci%n o decisi%n de Juien la lleva a ca)o0 la verosimilitud por tanto supone Jue por la 6orma # circunstancias en Jue se le seGala a la victima sea para ella cre+)le su reali$aci%n 6utura. C. Suprema0 31 de @ulio de 122;0 rol n[9.8;;52=0 F( n[ ?=?0 6allo nV90 sec criminal0 pa& 38;2. 5Art+culo. art+culo =;3 NV3 "ntrada. "lemento intimidaci%n concepto. Amena$a al o6endido con el o)@eto de reali$ar violencia 6+sica inminente # lo )astante &rave como para in6undirle un temor capa$ de Jue)rar su resistencia al acceso carnal. Dicho temor de)e ser serio0 real # e6ectivo0 )asado en hechos concretos # materiales de amena$as hacia la inte&ridad 6+sica de la v+ctima. C. Suprema0 32 de mar$o de 122=0 rol n[ 9.33?5210 F( n[ ?270 6allo n[9.0 sec criminal0 pa&ina 3;?. "ntrada. intimidaci%n concepto. Amena$a so)re la v+ctima con hacerla o)@eto o con hacer o)@eto a un tercero a6ectivamente pr%>imo a ella0 de una violencia 6+sica 73

inminente # lo )astante &rave0 como para in6undirle temor capa$ de Jue)rar su resistencia al acceso carnal. C. Suprema0 2? de "nero de 122?0 rol n[=.;925290 F( n[ ?=20 6allo nV80 sec criminal0 pa& =;11. 5Art+culo. =;: )is. "ntrada. Aaloraci%n de la prue)a. Respecto de los cr+menes # simples delitos contra la inte&ridad se>ual0 la prue)a se valora se&Cn la sana cr+tica0 esto es por las m<>imas de la l%&ica0 # la e>periencia0 estando los @ueces de 6ondo 6acultados para &uiarse por su raciocinio personal. C. Suprema0 17 de a&osto de 122=0 rol n[1.7;;52=0 F( n[ ?3=0 6allo nV:.0 sec criminal0 pa& 127:. C. Suprema0 18 de a&osto de 122=0 rol n[1.;?352=0 F( n[ ?3=0 6allo nV32.0 criminal0 pa& 12:9. sec

5Art+culo. =71 "ntrada. inter criminis. La conducta t+pica Jue se descri)e en la norma0 e>i&e la reali$aci%n de una Cnica # determinada acci%n0 cu#a reali$aci%n tiene lu&ar en un preciso momento0 vale decir la Epoca de cele)raci%n del nuevo matrimonio0 por lo Jue en ese instante se e@ecuta consuma # a&ota el delito0 siendo este tipo penal un delito de car<cter instant<neo. C. Suprema0 18 de @ulio de 122;0 rol n[3.;825290 F( n[ ?=?0 6allo nV80 sec criminal0 pa& 3873.

5Art+culo. art+culo =:3 nV1 "ntrada. Concurso. Se declara Jue el )ien @ur+dico vida prote&ido por el tipo penal de homicidio0 tiene prevalencia por so)re el delito de inhumaci%n ile&al previsto en el art+culo =12 del C%di&o Penal0 clasi6icado dentro del ac<pite de los cr+menes # simples delitos contra la salud pC)lica0 por lo Jue necesariamente el desvalor del primero de)e su)sumir al desvalor del se&undo0 de)iendo a)solver al su@eto0 del delito de inhumaci%n. C. Suprema0 23 de a)ril de 122=0 rol n[ 9.3;95210 F( n[ ?2:0 6allo n[30 sec criminal0 pa& ?38. 74

"ntrada. Caso. "l delito preterintencional se con6i&ura cuando el evento t+pico supera la voluntad de reali$aci%n0 el dolo del hechor provocando Jue el daGo ocasionado con la acci%n sea cualitativamente ma#or Jue el )uscado o aceptado por este0 dentro de los delitos de ma#or ocurrencia0 es el de lesiones con resultado de muerte0 dicha hip%tesis de)e penarse de acuerdo al art+culo 8? del C%di&o Penal0 esto es cuando un mismo hecho constitu#e 1 o mas delitos. C. Suprema0 38 de A&osto de 122?0 rol n[3.82252?0 F( n[ ?=;0 6allo nV10 sec criminal0 pa& 12;9. "ntrada. Su@eto Pasivo. La e>presi%n BotroD0 hace re6erencia a la e>istencia de una individualidad personal reconoci)le # plenamente di6erenciada0 esto es un ser humano dotado de vida independiente0 6uncional # or&<nicamente como ser0 descart<ndose Jue el 6eto pueda ser su@eto pasivo de este tipo penal0 ni siJuiera en su estado de e>pulsi%n. C. Suprema0 =2 de enero de 12270 rol n[;11:52;0 F( n[ ?9:0 6allo n[30 sec criminal0 pa& =:8.

5Art+culo. =:1 "ntrada. tipo penal. Provocaci%n de lesiones &raves en una riGa0 concurriendo la condici%n o)@etiva de puni)ilidad0 Jue condiciona la 6unci%n a&ravatoria de la riGa 0 Jue resulte la muerte de la victima producto de las lesiones &raves0 muerte Jue no es posi)le atri)uir al a&ente porJue se i&nora si la causo o no. C. Suprema0 3: de mar$o de 12280 rol n[9.89;52?0 F( n[ ?9=0 6allo n[90 sec criminal0 pa& 992. "ntrada. riGa concepto. Lucha entre dos o m<s personas pertenecientes a distintos )andos Jue se a&reden entre si Jue por me$clarse mutuamente di6icultan el poder distin&uir Juien e@ecuta una determinada conducta. C. Suprema0 3: de mar$o de 12280 rol n[9.89;52?0 F( n[ ?9=0 6allo n[90 sec criminal pa& 99;. C. Suprema0 17 de mar$o de 3::?0 rol n[17.:37 *' n[ 3880 6allo n[90 sec criminal 0 pa& :3. 5Art+culo. =:8nV3 "ntrada. Demente concepto. Toda de6iciencia al intelecto0 comprendiendo la interrupci%n o detenci%n del desarrollo mental0 Jue provoJue una alteraci%n de la personalidad de la victima Jue dure por un lapso notorio de tiempo. 75

C. Suprema0 17 de a)ril de 12290 rol n[775290 F( n[ ?130 6allo nV;0 sec criminal0 pa& ?=:. "ntrada. (iem)ro importante. Todo %r&ano tanto interno como e>terno cu#a inutilidad o ausencia le impidan al su@eto valerse por s+ mismo0 #a una ve$ lesionados no cumplen su 6unci%n natural. C. Suprema0 17 de a)ril de 12290 rol n[775290 F( n[ ?130 6allo nV;0 sec criminal0 pa& ?92. "ntrada. "lemento su)@etivo. Se reJuiere dolo al menos eventual0 respecto de las especi6icas consecuencias Jue consa&ra el tipo0 para Jue la conducta sea reprocha)le )a@o este ilicito. C. Suprema0 37 de octu)re de 3::? rol n[=1.7;90 *' n[ 3790 6allo nV30 sec criminal0 pa& 78.

5Art+culo. 931. "ntrada. "lementos del tipo. De)e concurrir la e>istencia de una imputaci%n o atri)uci%n de un hecho a una persona cu#o medio de comisi%n es la pala)ra0 ha)lada o escrita0 Jue el hecho imputado sea un delito0 esto es aJuellos hechos Jue de ser verdaderos0 constituir+an crimen o simple delito0 siendo ese o esos delitos determinados0 precisados0 circunstanciados0 adem<s ese hecho delictivo de)e ser 6also # por Cltimo Jue el hecho delictivo 6also imputado pueda dar lu&ar a la instrucci%n de un proceso criminal C. Suprema0 12 de A)ril (ar$o de 122?0 rol n[?.2:=5210 F( n[ ?=10 0 6allo nV30 sec criminal0 pa& ;=7. "ntrada. su@eto pasivo. Necesariamente el su@eto pasivo de el tipo penal0 de)e tratarse de una persona natural0 por cuanto0 se trata en la especie de la imputaci%n de un delito 6also0 # los delitos solo pueden ser cometidos por personas naturales0 no por entes 6icticios carecen de voluntad propia. A ma#or a)undamiento se encuentra u)icado en el t+tulo se u)ica en el t+tulo AIII del li)ro II del c%di&o punitivo0 Jue sanciona los cr+menes o simples delitos contra las personas0 como el homicidio el in6anticidio entre otros. Lo anterior no o)sta al reconocimiento de Jue las personas @ur+dicas0 pueden verse a6ectadas en cuanto a su derecho a la honra0 relacionado con su presti&io comercial0 Jue tiene o)@eto de protecci%n en otras ramas del ordenamiento @ur+dico. C. Suprema0 9 de @unio de 12270 rol n[3.8=;5270 F( n[ ?9:0 6allo nV90 sec criminal0 pa& 9?2. 5Art+culo. 93; 76

"ntrada. "lemento su)@etivo del tipo. Conciencia o conocimiento de lo Jue se va a decir en la 6orma en Jue se lo dir< # en el conte>to situacional en Jue se va a decir es portador de la capacidad de deshonrar0 desacreditar o menospreciar al destinatario # en Juerer decirlo @ustamente en tales circunstancias0 apreciando el conte>to en concreto. C. Suprema0 3; de ma#o de 122?0 rol n[9.?3?52=0 F( n[ ?==0 6allo nV10 sec criminal pa& 32;7. C. Suprema0 29 de @ulio de 12280 rol n[9.;9152;0 F( n[ ?980 0 6allo nV?0 sec criminal0 pa& 3=71. "ntrada. Concepto in@uria. ">presi%n de car<cter deshonroso pro6erida con el o)@eto de desacreditar a la v+ctima0 unida al prop%sito de utili$ar un medio de comunicaci%n social0 para lo&rar la consumaci%n0 mediante la pu)licidad de tales e>presiones.. C. Suprema0 = de @ulio de 122=0 rol n[3:;:52=0 F( n[ ?310 6allo nV10 sec criminal0 pa& 3;?3.

5Art+culo 9=1. "ntrada. Intimidaci%n concepto. Creaci%n en el o6endido de temor a daGo 6+sico0 inmediato para El0 o para un tercero presente0 al momento de la comisi%n del hecho puni)le0 teniendo este temor una relaci%n de medio a 6in0 es decir ser e@ecutar actos directos # materiales0 para 6avorecer la impunidad del hecho Jue reviste los caracteres de delito. A&re&ada en ro)o con violencia 9==. C. Suprema0 37 de mar$o de 122=0 rol n[ =315210 F( n[ ?2700 6allo n[30 sec criminal0 pa& 392. "ntrada. Caso. Se declara Jue en los hechos0 dado Jue las lesiones de la v+ctima se produ@eron en un lapso de tiempo posterior a la apropiaci%n # en distinto lu&ar0 la violencia e@ercida por el reo0 no tuvo lu&ar antes0 durante o para 6avorecer la impunidad del hecho il+cito0 por lo Jue de)e necesariamente sancionarse separadamente la apropiaci%n del )ien mue)le # el delito de lesiones. C. Suprema0 27 de octu)re de 122=0 rol n[=.13952=0 F( n[ ?3?0 6allo nV31.0 sec criminal0 pa& 1:2. ."ntrada. Apropiaci%n. Situaci%n de hecho Jue consiste meramente en poner la cosa mue)le )a@o la es6era de custodia del malhechor0 e@erciendo actos Jue son propios # consecuenciales de los atri)utos del dominio0 sin importar su intenci%n o Jue se concrete el hecho material de adJuirirlo. C. Suprema0 1; de @ulio de 12290 rol n[3.8225290 F( n[ ?190 6allo nV320 sec criminal0 pa& 3?==. 77

"ntrada. Caso. "l mal e@ercido por el o6ensor para 6avorecer su impunidad0 dice relaci%n con evitar Jue el hecho puni)le pueda acreditarse o Jue el delincuente no pueda ser esta)lecido 6ehacientemente. Por lo antes e>puesto el mal ocasionado necesariamente de)e tener cone>i%n material con los 6ines Jue descri)e la norma0 no pudiendo actuar como cali6icante de la apropiaci%n el hecho de causar lesiones para evitar la captura0 por no tener la cone>i%n material directa con el hecho puni)le0 en virtud de ha)erse concretado. C. Suprema0 37 de "nero de 122?0 rol n[9.:1752=0 F( n[ ?=20 6allo nV;0 sec criminal pa& =?:7. "ntrada. Consumaci%n Lurto. La apropiaci%n se de)e considerar consumada0 cuando el delincuente mediante acciones e6ectivas e id%neas se encuentra en la posi)ilidad de disponer de la cosa a@ena arro&<ndose la 6acultades inherentes del dominio. C. Suprema0 1; de A)ril de 122;0 rol n[77:52;0 F( n[ ?=10 6allo nV80 sec criminal pa& ;;;. "ntrada. consumaci%n ro)o. "l delito de ro)o de)e entenderse consumado cuando el o6ensor0 lo&ra mediante la apropiaci%n0 e>traer la cosa mue)le a@ena0 de la es6era de custodia de su titular0 entendiEndose esta como el medio 6+sico Jue prote&e a la cosa # del cual esta de)e ser necesariamente e>tra+da para disponer de ella0 para arro&arse las 6acultades inherentes al dominio. C. Suprema0 3= de @unio de 122;0 rol n[?.=?=52?0 F( n[ ?=90 6allo nV;0 sec criminal pa& 391? . C. Suprema0 17 de ma#o de 1227 rol n[3.=:95270 F( n[ ?9:0 6allo nV320 sec criminal0 pa& ??3. 5Art+culo. art+culo 9==nV3 "ntrada. Dolo tipo penal. Se declara como su6icienteN el dolo eventual0 respecto del tipo homicidio0 de car<cter comCn a todos los participes0 para con6i&urar el tipo penal consa&rado en el art+culo 9==n nV3. C. Suprema0 13 de enero de 122=0 rol n[ 3.:195210 F( n[ ?2;0 6allo n[?. sec criminal0 pa& ?3;8. C. Suprema0 32 de @unio de 122=0 rol n[ 3.?;352=0 F( n[ ?330 6allo n[9. sec criminal0 pa& 31:1. 5Art+culo. 9=;. "ntrada. Intimidaci%n concepto. CualJuier acto Jue sea e6ica$ # Jue pueda 6or$ar a la mani6estaci%n o entre&a de las especies con el o)@eto de provocar temor de su6rir daGo 78

6+sico0 amena$ando &ravemente la inte&ridad personal0 atendido las caracter+sticas de la v+ctima # de las circunstancias de hecho Jue rodearon la comisi%n del hecho il+cito0 independientes de los medios Jue se utilicen para e@ecutar la violencia o intimidaci%n. C. Suprema0 : de septiem)re de 122=0 rol n[=.2:352=0 F( n[ ?390 6allo nV30 sec criminal pa& 1=7=. C. Suprema0 1: de (ar$o de 122;0 rol n[1.91?52=0 F( n[?=3 0 6allo nV310 sec criminal pa& ==9. 5Art+culo 9=; inciso 1do. "ntrada. tipo penal. Conducta Jue consiste en la apropiaci%n de cosa mue)le a@ena sin voluntad del dueGo0 con <nimo de lucro0 valiEndose0 de la desprevenci%n del o6endido0 para res&uardar los )ienes de su propiedad0 de)ido a causas de cualJuier tipo0 pudiendo ser a@enas a la voluntad del delincuente o incitadas por el mismo. C. Suprema0 ? de a)ril de 122;0 rol n[9.?3?52=0 F( n[ ?=10 6allo nV:0 sec criminal pa& ;8:. 5Art+culo. 9=7 "ntrada. caracter+sticas del tipo penal. Suscripci%n0 de)e entenderse como sin%nimo de 6irmar un documento en el Jue se reconoce una o)li&aci%n0 otor&arlo0 dice relaci%n con e>tender o redactar uno de i&ual car<cter0 # la entre&a consiste en Jue el su@eto activo se apodere materialmente de un documento pC)lico o privado0 Jue no necesita ha)er sido otor&ado o suscrito por Juien lo entre&a pudiendo ser al portador o 6irmado por un tercero.0 todo lo anterior mediante violencia o intimidaci%n en los tErminos del art+culo 9=:. C. Suprema0 29 de septiem)re de 12270 rol n[ =225270 F( n[ ??20 6allo n[;0 sec criminal0 pa& ?9:. 5Art+culo. 9=: "ntrada. violencia o intimidaci%n aplicaci%n. Am)as modalidades de comisi%n para resultar e6icaces # cali6icantes de la apropiaci%n de)en tener en relaci%n a esta un vinculo ideol%&ico # 6actico temporal. "sto es una relaci%n de medio a 6in0 # en se&undo tErmino desarrollarse en una ra$ona)le pro>imidad de tiempo # espacio. C. Suprema0 38 de octu)re de 122?0 rol n[1.;7352?0 F( n[ ?=70 6allo nV;0 sec criminal0 pa& 171?. C. Suprema0 12 de diciem)re de criminal0 pa& 19?7. 122;0 rol n[?.23:52;0 F( n[ ?920 6allo nV70 sec

79

"ntrada. Caso. "l estatuto sancionatorio0 estipula un concepto amplio de intimidaci%n0 Jue se traduce en cualJuier acto Jue impliJue coerci%n sicol%&ica0 aJuella circunstancia se anali$a en concreto0 # por ello corresponde sancionar se&Cn el tipo indicado0 al su@eto Jue premunido de un arma de 6o&ueo0 intimida a los locatarios0 # se apropia de la recaudaci%n del d+a0 de un esta)lecimiento comercial. C. Suprema0 ? de a)ril de 122;0 rol n[9.?3?52=0 F( n[ ?=10 6allo nV:0 sec criminal pa& ;8:. C. Suprema0 3= de @unio de 122;0 rol n[?.=?=52?0 F( n[ ?=90 6allo nV;0 sec criminal0 pa& 391?. C. Suprema0 1: de (ar$o de 122;0 rol n[1.91?52=0 F( n[ ?=30 6allo nV310 sec criminal0 pa&0 ==9.

5Art+culo. 992 nV3 "ntrada. 6ractura concepto. Romper o Jue)rar las partes de al&o0 separ<ndolas con violencia0 usando medios id%neos para tal prop%sito. C. Suprema0 1= de a&osto de 12290 rol n[1.:1;5290 F( n[ ?1?0 6allo nV80 sec criminal pa& 37:=. 5Art+culo. 99=. "ntrada. Lu&ar no destinado a la ha)itaci%n concepto. AJuel lu&ar Jue no sirve de morada a nadie en el momento del ro)o0 # Jue no tiene tal 6inalidad por su misma naturale$a. C. Suprema0 1 de @ulio de 122=0 rol n[3.9;852=0 F( n[ ?310 6allo nV9.0 sec criminal pa& 3;;9. 5Art+culo. 9?2. "ntrada. Aplicaci%n. Se declara Jue no constitu#e presunci%n de responsa)ilidad penal0 tampoco in6rin&e el principio de le&alidad0 i&ualdad o culpa)ilidad0 principalmente porJue el concepto de 6rustraci%n # tentativa0 del delito en comento0 se constru#e a partir del art+culo 8 # el art+culo 9=1. "sta normativa est< destinada a dar Cnicamente una re&la especial para los e6ectos de imponer una pena al autor del delito de ro)o en &rado de tentativa o 6rustrado0 siendo una e>cepci%n a la re)a@a de pena Jue contempla el art+culo ?3. C. Suprema0 3: de octu)re de 122?0 rol n[1.9=252?0 F( n[ ?=70 6allo nV30 sec. Criminal0 pa& 1721. 80

C. Suprema0 2; de septiem)re de 122;0 rol n[:==52;0 F( n[ ?=80 6allo nV32.0 sec criminal0 pa& 1??8. C. Suprema0 12 de diciem)re de 122;0 rol n[?.23:52;0 F( n[ ?9200 6allo nV70 sec criminal0 pa& =9?7. C. Suprema0 32 de enero de 12280 rol n[1.7?252?0 F( n[ ?930 6allo nV90 sec criminal0 pa& 387. C. Suprema0 18 de mar$o de 12280 rol n[;.;3752;0 F( n[ ?9=0 0 6allo nV=0 sec criminal0 pa& 91=. C. Suprema0 2? de ma#o de 12270 rol n[?.:9;5280 F( n[ ?9:0 6allo nV80 sec criminal0 pa& ?2?. C. Suprema0 3? de septiem)re de 122=0 rol n[1. 8?752=0 F( n[ ?390 6allo nV320 sec criminal0 pa& 197;.

5Art+culo. 9?9. "ntrada. Aplicaci%n # naturale$a de la norma. Constitu#e una presunci%n simplemente le&al0 # para Jue reci)a aplicaci%n las especies de)en encontrarse al menos dentro de la es6era de res&uardo del su@eto Jue se acusa. C. Suprema0 33 de Diciem)re de 122=0 rol n[9.98752=0 F( n[ ?380 6allo nV8. sec criminal0 pa& =??2. 5Art+culo. 9?;. "ntrada. Aplicaci%n atenuante especial. "s necesario Jue el desistimiento del su@eto de su prop%sito criminal se mani6ieste por actos materiales de car<cter voluntario0 # a ma#or a)undamiento0 antes de Jue personal policial lo reJuiera al momento de cometer el il+cito. "s decir la actuaci%n del su@eto no de)e verse coaccionada por nin&Cn elemento disuasivo0 esto es0 persecuci%n pu)lica0 policial o @udicial. C. Suprema0 = de @unio de 122=0 rol n[:?:52=0 F( n[ ?330 6allo n[1.0 sec criminal pa& 318:.

5Art+culo. 9?; )is A

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"ntrada. interpretaci%n # alcance. Tipo penal independiente # con caracter+sticas propias0 en virtud del cual el su@eto activo de)e ser sancionado si concurre al menos el dolo eventual0 descartando la culpa0 como elemento su)@etivo. C. Suprema0 23 de @ulio de 12270 rol n[ ;:315280 F( n[ ??20 Fallo n[30 sec criminal0 pa& 987. 5Art+culo. 9?; )is nV=. "ntrada. (alhechor concepto. Se declara Jue malhechor es el su@eto Jue reali$a un mal0 no determin<ndose0 por situaciones de hecho Jue importen la presencia de su@etos con antecedentes penales previos. C. Suprema0 18 de diciem)re de 122?0 rol n[3.;?=5122? 0 F( n[ ?920 6allo n[90 sec criminal0 pa& =9?8. C. Suprema0 3? de septiem)re de 122=0 rol n[1.8?752=0 F( n[ ?390 6allo n[320 sec criminal. pa& 1979. C. Suprema0 19 de ma#o de 12290 rol n[1:725210 F( n[ ?110 6allo nV;0 sec criminal0 pa& 7=9. C. Suprema0 1? de A)ril de 122?0 rol n[;?;52?0 F( n[ ?=100 6allo nV10 sec criminal.0 pa& ;9=5a&re&ada. C. Suprema0 18 de diciem)re de 122?0 rol n[3.;?=5122? 0 RF( n[ ?920 diciem)re de 122?0 6allo n[90 pa& =9?7. 5Art+culo. art+culo 9;7. "ntrada. Caso. Se declaran constitutivos del delito de esta6a los si&uientes hechos. Terceros aparentando crEditos0 adJuieren determinadas mercader+as del Juerellante0 pa&ando con documentos ro)ados0 empleando medios id%neos para producir en&aGo0 o)teniendo lue&o &anancias del respectivo proceso de venta a distintas personas produciendo un daGo patrimonial a la victima superior a las 922 UT(. C. Suprema0 1= de a)ril de 122=0 rol n[ 7?5210 F( n[ ?2:00 6allo n[10 sec criminal0 pa& ?11. "ntrada. descripci%n t+pica elementos. Apropiaci%n por medios inmateriales Jue reposa en un ardid0 una maJuinaci%n reali$ada para provocar la distorsi%n de lo concreto en la apreciaci%n sensorial de la v+ctima0 dicho ardid est< destinado a provocar un error en el per@udicado Juien movido por su errada percepci%n de esa realidad orienta a Jue se dispon&a de su patrimonio0 situaci%n Jue 6inalmente le acarreara una lesi%n pecuniaria. As+ son elementos del in@usto en estudio0 el error0 la disposici%n patrimonial0 # el per@uicio0 de)iendo mediar entre todos ellos una relaci%n de causalidad directa e ineJu+voca. 82

"ntrada. deterioro patrimonial alcance. Producto Jue emana de un acto Jue la victima reali$a0 de si&ni6icaci%n patrimonial0 en virtud del cual se produ$ca correlativamente un daGo para ella # un enriJuecimiento para otro en otras pala)ras precisa una cone>i%n normativa e>i&ida entre la pErdida de uno # la &anancia de un tercero0 siendo indi6erente Jue la merma incida en el propio en&aGado o en un tercero. "l per@uicio importa una pErdida de car<cter pecuniario0 no de a6ectaci%n de )ienes morales o de valores inmateriales C. Suprema0 1 de diciem)re de 122:0 rol n[ 82852:0 F( n[ ??10 6allo n[80 sec criminal0 pa& ?::. 5Art+culo. 982 nV3 "ntrada. intercriminis. "l tipo se per6ecciona cuando el su@eto Jue tiene la cosa en 6orma licita0 con o)li&aci%n de devolverla o entre&arla se nie&a a cumplir con ese de)er0 sea porJue no Juiere hacerlo sea porJue se ha puesto en la imposi)ilidad de reali$arlo. C. Suprema0 8 de pa& 1?7;. ctu)re de 12290 rol n[9.91?5210 F( n[ ?180 6allo nV90 sec criminal

"ntrada. descripci%n de conducta t+pica. Un su@eto se Jueda para s+ cosas a@enas incumpliendo al&Cn de)er @ur+dico Jue le impone la o)li&aci%n de entre&arlas o devolverlas0 de suerte Jue el su@eto activo de este delito resulta ser aJuella persona no dueGa de una cosa Jue no cumple con su o)li&aci%n de entre&arla o devolverla e@erciendo derechos Jue importan verdaderos actos de dominio0 o )ien d<ndole un uso per@udicial di6erente del Jue se le ha asi&nado. C. Suprema0 8 de @unio de 122;0 rol n[=.8;=52=0 F( n[ ?=90 6allo nV70 sec criminal0 pa& 3993. C. Suprema0 3; de ma#o de 3::?0 rol n[17.91:0 *' nV38:0 6allo nV=0 sec criminal0 pa&ina 327. "ntrada. caso. Se declara Jue el hecho consistente en retener por parte del empleador dineros provenientes de coti$aciones previsionales0 # no enterarlas en las instituciones a las cuales los tra)a@adores de la 6irma se encuentran a6iliados0 no constitu#e il+cito penal0 atendido el vinvulo contractual previsional o la)oral respecto del o)@eto del delito0 donde claro esta e>iste incumplimiento de o)li&aciones contractuales Jue solo dar<n lu&ar al e@ercicio de acciones de esa clase para o)tener el reinte&ro de los dineros o una eventual indemni$aci%n de per@uicios. C. Suprema0 32 de ma#o de 12280 rol n[;.?:152;0 F( n[ ?9?0 6allo nV=0 sec criminal0 pa& 7:8.

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5Art+culo. 982nV7 "ntrada. Per@uicio concepto. "n el <m)ito de los 6raudes0 el per@uicio de)e mirarse desde el punto de vista @ur+dico0 # no econ%mico0 este puede demostrarse0 en cualJuier privaci%n o pertur)aci%n de un derecho o una e>pectativa le&almente constituida. C. Suprema0 1; de @ulio de 12290 rol n[3.9;;52=0 F( n[ ?190 6allo nV70 sec criminal pa& 3?37. "ntrada. Caso. La conducta sancionada )a@o esta norma es la o)tenci%n de )ene6icios 6iscales improcedentes de acuerdo a la le#0 no importando si los medios materiales de los cuales se sirvi% el a&ente0 6ueron procurados por el mismo0 por lo Jue de)e sancionarse a Juien mediante un certi6icado acadEmico 6also0 reclamado # o)tenido por un tercero o)tuvo una promoci%n la)oral0 Jue sin ese documento no hu)iese o)tenido por no cumplir con los reJuisitos Jue la le# e>i&+a para modi6icar su estatus de empleado en el servicio. C. Suprema0 1; de a)ril de 122;0 rol n[=.;1952=0 F( n[ ?=10 6allo nV320 sec criminal0 pa& ;78. 5Art+culo. 981 "ntrada. Caso. Los &astos de co)ran$a e>tra@udicial en nin&Cn caso pueden imputarse a intereses de aJuellos Jue hacen reprocha)le la conducta a t+tulo de usura0 so)re todo cuando el su@eto Jue contrata presta su consentimiento mediante 6irma0 en el sentido de autori$arlos como &asto. C. Apelaciones de Co#haiJue0 1: de @ulio de 12290 rol n[8512290 F( n[ ?1?0 6allo nV30 sec criminal0 pa& 37??. "ntrada. caso. Se declara Jue no puede imputarse a interEs0 los &astos operacionales del crEdito motivo de la imputaci%n0 por cuanto &astos operacionales0 de)e entenderse como aJuel monto de dinero Jue es a)solutamente necesario desem)olsar para llevar a ca)o la operaci%n crediticia. A ma#or a)undamiento tales &astos en ma&nitud # 6orma de pa&o 6ueron consentidos por el deudor. 3=:3 a&re&ado. "ntrada. con6i&uraci%n del tipo. Se declara el tipo penal de usura0 se con6i&ura al momento de convenir el crEdito Jue estipula intereses no autori$ados por le# trat<ndose de un delito de mera actividad. Lo anterior en virtud del tenor literal de la norma0 Jue delimita la acci%n puni)le a BsuministrarD0 es decir proveer de al&o. 3=:1. C. Suprema0 =2 de @ulio de 12280 rol n[:9752;0 F( n[ ?980 6allo n[;0 sec criminal0 pa& 3=:1.

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5Art+culo. 98= "ntrada. "n&aGo concepto. Ardid0 maJuinaci%n destinada a dar verosimilitud a a6irmaciones mendaces del autor Jue condu$can e6ica$mente a la victima a e6ectuar una disposici%n patrimonial0 conducente al per@uicio. C. Suprema0 9 de Diciem)re de 122=0 rol n[?.23752=0 F( n[ ?380 criminal0 pa& =?3?. 5Art+culo. 979 "ntrada. elemento su)@etivo.. No hace 6alta dolo especi6ico0 )asta con e6ectuar la accion descrita en propiedad a@ena. C. Suprema0 37 de octu)re de 3::?0 rol n[=2.2910 *' n[ 3790 6allo nV;0 sec criminal0 pa& 321. 5Art+culo. 9:3 "ntrada. Ne&li&encia culpa)le concepto. Falta de actividad Jue en el marco del e@ercicio de la pro6esi%n mEdica0 desem)oca en un ries&o o mal0 som<tico o sicosom<tico. C. Suprema0 3: de "nero de 122?0 rol n[:52=0 F( n[ ?=20 6allo nV30 sec criminal0 pa& =?;8. C. Suprema0 =3 de a&osto de 12290 rol n[=.8?=5210 F( n[ ?1;0 6allo nV90 sec criminal0 pa& 11=8. "ntrada. ReJuisitos del tipo. Wue el autor sea un medico0 # Jue su actuar ha#a sido en el e@ercicio de su pro6esi%n0 Jue la acci%n del mEdico ha#a producido un mal en la persona del paciente0 la relaci%n de causalidad entre el acto culposo # el daGo resultante0 # por Cltimo Jue el mEdico u pro6esional Jue descri)e la norma0 ha#a actuado con ne&li&encia culpa)le C. Suprema0 1= de a)ril de 12280 rol n[;.?7?52;0 F( n[ ?990 6allo nV30 sec criminal0 pa& ;7? C. Suprema0 3: de "nero de 122?0 rol n[:52=0 F( n[ ?=20 6allo nV30 sec criminal0 pa& =?;8. C. Suprema0 =2 de noviem)re de 122:0 rol n[;.=795270 F( n[ ??10 6allo nV70 sec criminal0 pa& ;32. 85 6allo nV3.0 sec

"ntrada. Culpa medica. "l mEdico atendido la comple@idad de su pro6esi%n0 en cuanto relaci%n con el paciente0 se le impone una o)li&aci%n de medio0 esto eJuivale0 a Jue en su actuaci%n ha de emplear todos los medios su6icientes con el prop%sito encomendado0 teniendo en consideraci%n la realidad # la e>i&encia del momento. La culpa reprochada penalmente consiste en no ha)er sido dili&ente o prudente o no ha)er tomado todas las precauciones previsi)les para ha)er evitado el daGo. C. Suprema0 =2 de enero de 12270 rol n[;11:52;0 F( n[ ?9:0 6allo n[30 sec criminal pa& 922. C. Suprema0 29 de octu)re de 12280 rol n[=.1::5280 F( n[ ?970 6allo nV=0 sec criminal pa& 97:. C. Suprema0 =2 de noviem)re de 122:0 rol n[;.=795270 F( n[ ??10 6allo nV70 sec criminal0 pa& ;32 5Art+culo. 9:1. "ntrada. Caso. Se declara0 Jue el simple hecho de servirse de un veh+culo motori$ado0 )a@o condiciones mec<nicas de6icientes0 circulando en un radio ur)ano0 en $ona de escuela0 constitu#e una actitud ne&li&ente de las sancionadas por el derecho independiente de la e>posici%n al ries&o de la v+ctima. C. Suprema0 31 de Noviem)re de 122=0 rol n[1.8725210 RF( n[ ?3;0 6allo nV310 sec criminal pa& =1?; "ntrada. Caso. No constitu#e conducta reprocha)le a t+tulo de ne&li&encia temeraria0 en virtud de Jue se desprende de los antecedentes Jue la causa )asal del accidente0 emana de la imprudencia de la victima Juien en despo)lado0 a altas horas de la noche0 circula)a a pie por una carretera en mani6iesto estado de e)riedad. C. Suprema0 9 de Diciem)re de 122=0 rol n[9.==252=0 F( n[ ?380 6allo nV1.0 criminal pa& =?18. sec

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L"S"S C (PL"("NTARIAS. Re6erencia. Le# 12.222. 5Art+culo. = "ntrada. Tra6icar concepto. Di6undir0 distri)uir o e@ecutar cualJuiera de las conductas descritas por los ver)os rectores de la norma0 con el o)@eto de promocionar o di6undir comercialmente al&una de las sustancias controladas0 o al menos tener el 6irme prop%sito de hacerlo. C. Suprema0 = de septiem)re de 12280 rol n[=.12;5280 F( n[ ?970 6allo n[70 sec criminal pa& ?98 C. Suprema0 =2 de a)ril de 122=0 rol n[ 9.;395210 F( n[ ?2:0 6allo n[;. sec criminal pa& ?990 C. Suprema0 31 de ma#o de 122=0 rol n[ 9:352=0 F( n[ ?320 6allo n[=.0 sec criminal pa& 7:2. C. Suprema0 3: de @unio de 122=0 rol n[ 32;=5210 F( n[ ?330 6allo n[?.0 sec criminal pa& 31:7. 5Art+culo. 9. "ntrada. Conducta at+pica. La norma indicada constitu#e una presunci%n simplemente le&al. La enumeraci%n Jue se encuentra en su parte 6inal contiene distintas 6ormas0 mediante la cual el imputado puede @usti6icar la posesi%n de sustancias controladas0 es de car<cter meramente e@emplar. C. Suprema0 31 de ma#o de 122=0 rol n[ 9:352=0 F( n[ ?320 6allo n[=. sec criminal0 pa& 7:2. C. Suprema0 31 de pa& 1;27. ctu)re de 122=0 rol n[ =.1995290 F( n[ ?180 6allo n[7.0 sec criminal

"ntrada. Caso. La cali6icaci%n de un decomiso0 como peJueGa cantidad de dro&a0 es una situaci%n de hecho en virtud de Jue no se descri)e la situaci%n por parte del le&islador0 por tanto Jueda a criterio del sentenciador de 6ondo0 Jue de)er< tener en cuenta las circunstancias de cada caso. C. Suprema0 =2 de (ar$o de 122?0 rol n[875122=0 F( n[ ?=30 6allo nV;0 sec criminal pa& 1:8.

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C. Suprema0 39 de a&osto de 122;0 rol n[1.3=75290 F( n[ ?=;0 6allo nV330 sec criminal0 pa& 13=2. C. Suprema0 =3 de @ulio de 12280 rol n[1:2252;0 F( n[ ?98 06allo nV80 sec criminal0 pa& 3922. C. Suprema0 1 de enero de 12280 rol n[3.?2;52?0 F( n[ ?930 6allo nV;0 sec criminal0 pa& 3:;. C. Suprema0 37 de noviem)re de 12270 rol n[1.:725270 F( n[ ??20 6allo nV?0 sec criminal0 pa& C. Suprema0 31 de 6e)rero de 122:0 rol n[;.7115270 F( n[ ??30 6allo nV30 sec criminal0 pa& ?19. "ntrada. Caso. Se declara Jue este norma0 estipula un tipo penal aut%nomo0 al Jue el le&islador le otor&a un tratamiento m<s )eni&no0 por el menor daGo al )ien @ur+dico prote&ido0 por la menor pure$a # cantidad de alcaloide involucrado0 conocido doctrinalmente como microtra6ico0 distinto del delito de tr<6ico Jue se contempla en el art+culo = de la citada le#0 por lo Jue no tienen la misma identidad # por ello no procede aplicar el art+culo 37 re)a@ando las penas a los condenados. C. Suprema0 37 de noviem)re de 12270 rol n[1.:725270 F( n[ ??20 6allo nV?0 sec criminal0 pa& ?27. C. Suprema0 31 de 6e)rero de 122:0 rol n[;.7115270 F( n[ ??30 6allo nV30 sec criminal pa& ?19. C. Suprema0 13 de a)ril de 12320 rol n[;::;52:0 F( n[ ??=0 6allo nV310 sec criminal0 pa& ;9?0 "ntrada. caso. "l hecho de cali6icar la conducta puni)le como microtra6ico0 atendido a la cantidad de dro&a decomisada es una 6acultad de los @ueces de 6ondo0 se&Cn su criterio0 atendido los aspectos de hecho # las circunstancias de cada acci%n # participaci%n0 por e@emplo la calidad0 tipo o cantidad de dro&a incautada. C. Suprema0 9 de A)ril de 122;0 rol n[?.7?=52?0 F( n[ ?=10 6allo nV70 sec criminal0 pa&5 ;81. C. Suprema0 1 de (a#o de 122?0 rol n[?.:;15290 F( n[ ?==0 6allo nV90 sec criminal0 pa& 327;. 88

5Art+culo. 3; "ntrada. elementos del tipo. Se con6i&ura este tipo especial0 cuando un con@unto de personas0 se a&rupan con el determinado 6in de tra6icar estupe6acientes0 donde e>iste una @erarJu+a # permanencia de las 6unciones determinadas a cada uno de los participes en el tiempo. C. Suprema0 = de septiem)re de 12280 rol n[=.12;5280 F( n[ ?970 6allo n[70 sec criminal0 pa& ?9;.

5Art+culo. 11 "ntrada. caso. De)e entenderse Jue la cooperaci%n e6ica$ tiene por o)@eto a#udar o cola)orar en la determinaci%n de los participes del il+cito0 e incluso a evitar otros delitos de similar naturale$a0 al Jue contempla la le# especial. ">iste una correlaci%n con la atenuante del art+culo 33 nV:0 de)iendo en casos de tra6ico reci)ir plena aplicaci%n la atenuante especial0 por @ustamente el principio de especialidad0 # porJue el le&islador0 en atenci%n a pol+tica criminal0 ha instituido en esta norma una ma#or re)a@a de penalidad0 con el o)@eto de premiar0 al su@eto Jue coopere en evitar il+citos Jue a6ectan a una multiplicidad de )ienes @ur+dicos. C. Suprema0 = de septiem)re de 12280 rol n[=.12;5280 F( n[ ?970 6allo n[70 sec criminal0 pa& ?9;. 5Re6erencia. Le# 37.13; 5Art+culo. 3?. "ntrada. Caso. La concesi%n de )ene6icios0 para el cumplimiento de la condena si )ien se consi&nan materialmente en la sentencia condenatoria0 no participan del car<cter de sentencias de6initivas0 por cuanto no resuelven la cuesti%n Jue ha sido o)@eto de @uicio. C. Suprema0 1; de mar$o de 12280 rol n[3.;1;52;0 F( n[ ?9=0 6allo nV?0 sec criminal0 pa& 9?7 C. Suprema0 2: de @unio de 122?0 rol n[1.3?852?0 F( n[ ?=90 6allo nV10 sec criminal0 pa& 3922 C. Suprema0 37 de 6e)rero de 12320 rol n[?.;9752:0 F( n[ ??=0 6allo nV320 sec criminal0 pa& ;== C. Suprema0 31 de @unio de 3::?0 rol n[ =3. 91=0 *' n[ 372 6allo nV390 sec criminal0 pa& :; 89