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JUJAItES

RES

Hf

Ico

A. Prins

La Defensa

Social

DERECHO

BIBLIOTECA MANUALES REUS DE DERECHO


Biblioteca de utilidad indispensable para todos los profesionaSe publica en volmenes lujosamente encuadernados en tela. Se concede un descuento especial a los que se suscriban
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XXX. -Derecho notarial XXXI. Tribunales para


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espaol, por M. Castao. 10 pesetas. nios y Comentarios de la legislacin espa-

por

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Solano y Polanco. 6 pesetas


y el contrato de fletamento,

XXXII. El buque
tell. 6 pesetas.

por D. R.

Qay de MonUbierna

XXXIII. La reforma
y Eusa

6 pesetas.

tributaria espaola de

1920, por J. A.

XXXIV. Manual de identificacin judicial, por Vicente Rodrguez Fe rrer. 8 pesetas. XXXV. El Derecho de Retencin, por Carlos Lpez de Haro. 6 ptas. XXXVI. El Concordato de 1851 y disposiciones complementarias vigentes, por Emilio Piuela, Fernando Meana, Manuel Pardo y Juan Soto 9 pesetas. XXXVII. - Represin de la Usura (2. a edicin) Comentarios y jurisprudencia a la ley de 28 de Julio de 1908 y al Reglamento vigente de las Casas de prstamos y establecimientos similares, por Antonio Rodrguez Martn. 6 pesetas. XXXVIII. Manual de formularios para el Registro de la Propiedad inmueble por Antonio Ventura Gonzlez. 9 pesetas.

XXXIX. Accidentes del trabajo (teora y prctica de la responsabilidad). Comentarios, jurisprudencia y formularios a la ley de 10 de Enero de 1922, Reglamento de 29 de Diciembre del mismo ao, con el procedimiento de la de Tribunales industriales y legislacin complementaria. por Antonio Rodrguez Martn y Salvador Alarcn Horcas. 12 pesetas. XL. Diccionario de reglas, aforismos y principios del Derecho, por Carlos Lpez de Haro. 7 pesetas. XLL El Registro del estado civil en Espaa por Enrique Alonso e Iglesias y Castor V. Pacheco y Gmez. 12 pesetas. XLII. Normas Jurdicas. Compendio de la doctrina legal establecida, desde 1883, en las Memorias y Circulares de la Fiscala del Tribunal Supremo y en gran nmero de disposiciones de la Administracin Central, en materia de carcter civil, criminal, gubernativo y contencioso- administrativo, por Jos Serrano Prez. 12 pesetas. XLIII. -Cdigo de Justicia Militar vigente. Concordado y anotado, por Nicasio Pou Ribas. 10 pesetas. XLIV. - Manual del aspirante a Procurador, Federico Carbonero (2. a edicin puesta al da por Agustn Ossorio). 10 pesetas. XLV y XLVI. Cdigo del Trabajo Comentarios, Jurisprudencia y Formularios, por Salvador Alarcn.- Tomo I, 10 pesetas y tomo II, 15. XLVII. El Derecho privado, por Jorge Cornil, traduccin de Rafael Garca Ormaechea. 7 pesetas.

XLVIII Diccionario

del Cdigo penal de 1928.

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las faltas,

con sus circunstancias y sus penas, por orden alfabtico, por Jos Garrigs Marn, seguido de unas Escalas graduales de penas vigentes, por Luis Gorstola Prado.- 8 pesetas

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INSTITUTOS SOLVAY
TRABAJOS DEL INSTITUTO DE SOCIOLOGA

LA DEFENSA SOCIAL
TRANSFORMACIONES DEL DERECHO PENAL

Biblioteca de

MANUALES REUS

VOLMENES PUBLICADOS
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por A. de Lacassagne, tradureformado y arreglado la legislacin espaola por M. de Brioude: 4 pesetas en Madrid y 4,50 en provincias.

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W
Y LAS

llLi

TRANSFORWACIONES DEL DERECHO PENAL


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Versin espaola y prlogo sobre LA GNESIS DE LA DEFENSA SOCIAL

FEDERICO CASTEJON

MARTNEZ DE ARIZALA
el

Profesor auxiliar de Universidad, expensionado en

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y agregado

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Centro de estudios histricos.

en Madri

MADRID

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Caizares,

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1912

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Al vendedor

de este ejemplar.
Se ruega los seores libreros y corresponsales no dejen nunca de fijar el sello de su establecimiento en el Boletn de suscripcin, que figura en este libro, para remediar la falta de cumplimiento de esta indicacin por parte del comprador. Esta Casa editorial, tan pro:to como reciba el Boletn de suscripcin, pasar un aviso al vendedor del libro comunicndole la llegada del Boletn y nota de comisin por los volmenes publicados igualmente por cada uno de los que sucesivamente se enven. Sin este previo requ sito, ser intil solicitar ninguna clase de rebajas por ningn concepto, por ser esta ventaja excepcional, concedida nicamente los que contribuyen econmicamente al desarrollo de esta publicacin.
:

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0!
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H J

PROLOGO
La personalidad
to

del sabio profesor del Institu-

Solvay y de la Universidad libre de Bruselas, M. Adolfo Prins, presidente de la Unin internacional de derecho penal, es harto conocida de la
intelectualidad espaola.
este lugar

Ms

til

que hacer en

una detallada

lista

de las obras de de-

recho poltico y de los estudios jurdico-penales


debidos M. Prins, hemos credo exponer una

breve resea de la doctrina de derecho criminal


que, con la denominacin de defensa social, est

llamada enseorearse del pensamiento

filosfico

y prctico en materia de prevencin y represin. El libro de M. Prins es una guia indispensable y


preciosa para el estudio del derecho penal

moder-

no: las notas que le aadimos, guisa de prlogo, son

como

la iniciacin

de ese hermoso libro.


Como
samiento, la
filosofa

el

cada hombre es hijo de su poca,

pen-

de cada edad es obra de los

elementos que componen y de las circunstancias

que caracterizan sta. Es indudable que la humanidad, desde que tiene conciencia de s misma, se halla en un estado
de crisis, del que slo se ve libre momentneamente. El trnsito de uno otro estadio de la civilizacin se

marca por pasos inseguros, doctrinar

vagas, luchas encarnizadas que ocasionan grandes

ruinas y no dan niDgn material aprovechable


lo

dan en exigua proporcin. La ciencia penal, como todas

las ciencias, sufri

ese perodo de crisis, cuando se quisieron deshan-

car sus antiguas concepciones por los datos que Je


ofreca el positivismo; pero ste pas

como

bri-

llante meteoro que cruza los cielos, sin dejar tras


luz efmera. La doctrina de los pohubo de morir al querer dar una explicacin simplicista de un fenmeno complejsimo como es la criminalidad, pero muri indicando
s

ms que una

sitivistas

el

camino que deba seguirse para resolver


el

el

pro-

blema, sealando

lugar donde se hallaba

la tie-

rra de promisin, aunque ella no pudo alcanzarla.

A otras teoras

tocaba recoger la herencia cient-

fica del positivismo.

La poca moderna, que ha realizado una doble y grandiosa obra: la de hacer concurrir al trabajo

y
la

las inagotables fuerzas de la Naturaleza,

de

abrir las puertas de la legalidad y del derecho

millares de seres que antes no gozaban de protec-

cin jurdica; necesitaba, con relacin al derecho


criminal, formarse una nueva filosofa penal y for-

mular un
les,

principio, en consonancia con el

nuevo

gnero de vida y con las nuevas necesidades socia-

que fuese fundamento slido del

jv.s

pimiendi,

del derecho de castigar.

Al mismo tiempo que se haca sentir esta necesidad y que mora el positivismo, que quiso satisfacerla, la psicologa y la realidad mostraban de
consuno
la inseguridad

de las bases del derecho

de castigar fundado en ideas metafsicas de voluntariedad y libertad, y con fines abstractos de re-

paracin y castigo.

El

edificio del

derecho penal mostraba numero-

sas grietas: su ruina era inminente: slo lo sostie-

nan las supervivencias de las doctrinas, ideas, observaciones, pensamientos deshilvanado-, sin ilacin, que ofreciendo puntos de

apoyo ac y acull,
tierra.
el

impedan que
abatido;
el

la

obra viniese

El concepto clsico, minado;

positivismo,

correccionalismo, relegado al olvido


irrealizable sueo; se haca sentir

como hermoso

vigorosamente la necesidad de una renovacin del


derecho penal b imis fundamentis
.

Fu entonces cuando

Prins,

von

Liszt,

van Ha-

4
niel

y otros

ilustres penalistas,

ler la parte del edificio penal

acabaron de demoque amenazaba rui-

na, infundiendo nueva savia la parte sana y aadiendo ideas originales de indiscutible trans-

cendencia, procedieron la tarea de reconstruir.

Sus esfuerzos nos han ofrecido la concepcin moderna del derecho penal, que se llamar en lo
porvenir derecho de defensa y de prevencin social,

fundado en estos principios:

El derecho penal tiene por objeto la defensa de


la sociedad organizada

como

Estado, y la defensa

de los individuos que la componen.

El derecho de defensa aparece tan pronto como


se

comprueba

el

estado peligroso del individuo, sin

que

la libertad

con que ste realice la infraccin

ni el dao producido, puedan utilizarse

como
se

ele-

mentos, en un primer momento


nacin, aunque, en

para la incrimi-

un segundo momento,

apre-

cien los factores ticos con valor psicolgico, para


la determinacin del tratamiento penal

que debe

ser sometido el delincuente.

La pena slo es justa en cuanto preserva de la amenaza y del peligro criminal. La medida penal se encuentra en la correccin;
bien entendido que sta es slo la correccin
(respecto de las
social)
civil

normas elementales de

la vida

la adaptacin interiorizada (para los indi-

viduos defectuosos y anormales).

Tales

ideas

se

encuentran

competentemente

desarrolladas en

el libro

que presentamos.
*

En

este lugar slo conviene tratar de la gnesis

de la defensa social.

Estudiando la historia de las doctrinas


cas, travs del caos de teoras

filosfi-

y de

la

inmensiconjunto:

dad de libros escritos para desarrollarlas, encon-

tramos siempre una idea iluminando

el

la de libertad la de necesidad, la de

autonoma
el

la de autoridad, la que puede reducirse toda


la

doctrina;

como en

el

hombre,

el

cuerpo

espritu son las expresiones simples en

que pode-

mos

concretar todas las manifestaciones vitales.

El derecho penal no ha podido sustraerse tales


lmites:

como

las

dems

ciencias

ha sufrido
la

el

em-

bate pasajero de las teoras y de los sistemas, y en


la historia de las ideas penales

tenemos
al

prueba
al

palpable de ese flujo y reflujo: ya es la libertad, ya


es la necesidad la ley

que gobierna

hombre y

organismo

social.

La nueva
til,

escuela niega la antigua; pero no la

tacha de errnea en sus principios, sino de in-

porque de
se castiga

los resultados de stos

no aparece

la solucin del problema de la criminalidad.

No

dice

la teora

moderna

porque


el

hombre
la

sea libre, y la ley de justicia obligue

reprimir

conducta antisocial de ua hombre:

el

jus puniendi tiene su fundamento en la necesidad

de la defensa social, en la precisin de garantir la


estabilidad de las relaciones

humanas contra

la

perturbacin criminal, sea voluntaria necesaria,


sea libre fatalmente determinada.

En la prctica, es un hombre normal


hecho cierto
el
es

indiferente que el ladrn sea

un cleptmano, porque

el

que desconoce nuestro derecho de

propiedad, y necesitamos que se nos ampare; y en

homicidio ya se trate de un impulsivo ya de

un

reflexivo, el resultado del disparo es idntico.

La necesidad de proteger

el

derecho contra el

hecho criminal es incuestionable. Este principio


conciliado con el derecho del
ofrece, por obra de la

delincuente,

nos

moderna penologa,
que debe
ser

los dis-

tintos tratamientos

sometido el

autor de la perturbacin, que ser la reclusin en

una

crcel, en

un manicomio, en un
la

estableci-

miento de educacin, bien


del crimen.

sujecin deteral delincuente

minadas obligaciones que aparten

A principios del siglo XIX coexistieron en Europa


tres

hombres de excepcional

talento:

Anselmo

Feuerbach, consejero secreto del rey de Baviera;

Giandomenico Romagnosi, podest del Trentino, y Jeremy Bentbam, autor de la doctrina utilitaria.


De
ellos

arranca la primera manifestacin de la

escuela de la defensa social.


Feuerbacli, en sus obras Lehrbuch des gemeinen
in Deutschland geltenden peinlichen Rechts (1)

y Re-

visin de?' Grundsatze v.nd Grundbegriffe des positi-

ven peinlichen Rechts

(2

vol.

in 8.,

1799-1800el

1808), expuso la fundamentacin jurdica de la

pena en

el

Estado del siguiente modo:

Estado
el

debe intentar, en la medida que lo requiera


ligro

pe-

que nace de

la lesin jurdica,

someter por la

amenaza
sensibles

legal de

un mal

sensible los estmulos

tambin de donde nacen aquellas trans-

gresiones, aspirando vencerlos en virtud de la

coaccin psquica interna.

La

idea de defensa se encuentra en


l

Romagnosi

que enseaba que


y que no
es

diritto

pnale compete alia socie-

ia unicame?ite in forza dei rapporti delf aicenire (2),

ms que
(3).

diritto di difesa modificato

dalle circostanze sociali, ossia

una

specie del diritto

genrico di difesa

Bentbam en su
compensas
les
(lib. I,

Teora de las penas y de las re-

cap.

I)

dice

que las penas legaalgn acto dao-

son males impuestos, segn las formas jurdi-

cas, individuos convencidos de

(1)
(2) (3)

1801.

XII edic. por Mittermaier. Giessen, Heyer. 1836. Genesi delle leggi penali, Pava. 1701, par. 241.

Ibid. par. 332.

so prohibido por la ley, y con objeto de prevenir

actos semejantes

(1).

La intimidabilidad y
Bentham,

el utilitarismo

penal de

la coaccin psquica

y la ejemplaridad de

Feuerbach, y la prevencin y controspinta criminosa de Romagnosi, evolucionando y amalgamndose

han venido formar

el

precedente de la de-

fensa social.

La verdadera novedad de

la teora se halla

en la

concepcin del estado peligroso como criterio de punibilidad. Poco importa que el individuo de que

se trate sea

un hombre normal animado de mala

voluntad un degenerado un loco; basta qu&


se manifieste

como

peligroso para

que nazca

el

Sabido es que el ciudadano del mundo, como Benhaca llamar, no redujo su teora libros; y lo que de l conocemos es debido la diligencia del ginebrino Dumont. Pueden consultarse los trabajos de ste y de nuestro compatriota D. Toribio Nez, cuya legtima gloria ha sido reivindicada por el Sr. Silvela en su discurso de re cepciu en la Eeal Academia de Ciencias Morales y Polticas, que desarrolla concienzudamente esta tesis: Bentham: sus trabajos sobre asuntos espaoles; expositor de su sistema en Espaa. (Tomo VII, Madrid, 1908, pgs. 7 y siguientes.) Sin embargo, el tnico libro en que hemos encontrado un adecuado desarrollo de la doctrina utilitaria respecto la responsabilidad penal, es el de Adolphe Landry. La responsabilit pnale, Pars. Alean, 1902. II partie.. La responsabilit pnale dans la doctrine ntilitaire, pginas 109-192.
(1)

tham

se

derecho de prevencin y de defensa social (1). La idea de peligro social se encuentra, no slo,

en los partidarios de esta teora, sino tambin en


otros

muchos

autores: en Spencer, al exponer sus-

ideas sobre la reparacin y al hablar de las fianzas que los ciudadanos pueden dar por los delin-

cuentes,

tomando su cargo
(2);

el

deber de proteger

la sociedad

en Garofalo, cuando habla de la

temibWta inidoneidad del criminal para la vida


social
(3);

en Dorado, al tratar de la cantidad de

peligro que

hay en una persona para un medio so(4);

cial determinado, como criterio de punibilidad

y en todos

los defensores de la

nueva doctrina, es-

El desarrollo de esta importantsima materia se en(1) cuentra en el Boletn de la Unin internacional de derecho penal, especialmente en el vol. XIII y posteriores, en los. que pnede verse la bibliografa, y en el cap. IV de este
libro.

La Espaa Moderna.

Etica de las jjrisiones. Trad. de Unamnno. Madrid. S. f. pginas 45 y siguientes. Garofalo us por vez primera la palabra temibilita (3) en su obra Di un criterio positivo della penalita. aples, 1880. Tambin se encuentra empleada en la Criminologa (tercera parte, cap. II, III), y en la Riparazione alie vitiime dei delitti, passim., y especialmente cap. III, III. Vase el interesante cap. V La escuela italiana y la individualizacin fundada sobre la teniibilidad, de la monografa de Saleilles ISindividualisation de la peine. Pars. Alean, 1898, pginas 91 y siguientes. Cons. Bases para un nuevo derecho penal. Barcelo(4)
(2)

na, Soler. S.

f.

II,

nm.

27, pg. 45.


nes, que lo

10

y
los autores

pecialmente en von Liszt

(1)

alema-

denominan Gemein

Gefahrlichkeit.

Estas manifestaciones de la idea de peligro en

tan distintos autores, comprueban que no es una

elucubracin un afn de originalidad, sino una

concepcin de las bases que se debe ajustar la


lucha contra
el

crimen, en vista de los caracteres

<jue presenta la delincuencia

en

la

poca actual.

Quin puede negar

la

indiscutible justeza de

la clasificacin de los criminales en corregibles

incorregibles, en habituales y ocasionales, en

de-

fectuosos y normales? Quin dudar de la nece-

sidad de someter cada clase de criminales

un

tratamiento diverso, en inters de


del

la

sociedad y

mismo

delincuente?

Las escuelas hasta hoy reinantes no han tenido

en cuenta estos datos para combatir eficazmente


el delito.

La nueva
ella, el

teora

no piensa que llegue,


la

merced

tiempo en que
pero
si

criminalidad

desaparezca de

la tierra;

espera fundada-

mente que disminuya en gran escala el nmero de delincuentes, cuando se entable con nueva
orientacin y procedimientos la lucha contra el
delito,

que

es la

frmula de

la poltica criminal.

MM.
(1)

Prins, en Blgica; von Liszt, en Alemania;

Lekrbuck des gemeinen deutschen Strafrechts. 18 AuGuttentag. 1911. passim. y esp. Einleitung,
II,

flage, Berln.

prrafos 11-17, pginas 72-93.

11

Tan Hamel, en Holanda; Garcon, en Francia; Alimena, en Italia; Xabakoff, en Rusia; Thyrn, en
Suecia; Stooss y Seuffert, en Austria, y Saldaa,
entre nosotros
(1),

laboran por difundir estas ideas,


eficaz.

base verdadera de un derecho penal

Federico Castejn.

(1)

Entre

los espaoles

no citamos ms que

al

sabio ca-

tedrtico de la Universidad Central D. Quintiliano Saldaa. Las doctrinas del ilustre maestro salmantino D. Pedro Dorado, aunque tienen muchos puntos de contacto con las de la defensa social, difieren de las de sta por sus radicalismos, que las hacen inadecuadas para su establecimiento en la sociedad actual y en las generaciones inmediatamente venideras. Por esta razn no figura el Sr. Dorado entre los defensores de la nueva teora.

INTRODUCCIN

El recuerdo del romanticismo comienza desvanecerse.

El romanticismo caracteriza parte del siglo XIX.

En 1862

revesta

Miserables, de Vctor

una forma sorprendente en Lo* Hugo, cuya obra estaba pe-

la sociedad

netrada por la generosa utopia del siglo XVIII; y prendada del sueo de una edad feliz

en que

la miseria

el

crimen hubiesen desapare-

cido, se dejaba llevar por

una confianza

ilusoria.

Pero la gran quimera optimista ha

perdido

mucho de su
siglo

magnificencia; tenamos del

mal una
y
el

nocin demasiado exterior y


ficultades del problema.

muy

superficial;

XX comprende mejor que ningn


subsistir del

otro las di-

Lo que

generacin precedente, es

hermoso impulso de la la humanizacin del es-

pritu pblico y la renuncia definitiva los borro-

u
nes irreparables, las penas sin remedio,
rigores sin utilidad y sin objeto.
Ios-

Por

lo

dems, en momentos en eme los progre-

sos realizados en las ciencias naturales y en las


ciencias morales

han modificado de manera tan


el dere-

completa

el

pensamiento contemporneo,

cho penal no ha podido quedar fuera de este movimiento de renovacin y se ha transformado


su vez.
El hecho que se hace notar de la transformacin, es el

abandono de

la

base tradicional y cl-

sica del juicio represivo: el principio de la respon-

sabilidad subjetiva del culpable, y la adopcin de

una base ms
social.

objetiva: el principio de la defensa

El detecho penal clsico aisla al culpable de lo

que
el

le

momento

rodea y analiza sobre todo su voluntad en en que cometi la infraccin.

El derecho penal nuevo se refiere ciertos seres


sociales

que tienen deberes para con


el

la

comunidad,

y ve sobre todo en

criminal al individuo que

atenta al orden social.

La
que

escuela clsica, admitiendo con Aristteles

el acto est

por entero contenido en


el

el

pensa-

miento, ve siempre en
nal

crimen

la exteriorizacin

de un pensamiento culpable. Considera al crimi-

como individuo

inteligente y libre que hace el

mal, sabiendo que

lo

hace y queriendo hacerlo. Es


porque su
pena, en
el

15

y voluntaria; y la

castigado porque es responsable. Es responsable


falta es consciente

sentido clsico de la palabra, es el ni-

co remedio posible del delito, y la nica compensacin equitativa de la falta cometida.

Se dice que separndose del principio de la responsabilidad y de la pena, se concluyen consecuencias

monstruosas ridiculas; se castiga

los ino-

centes, y los culpables

no son castigados proporfalta.

cionalmente la intensidad de su

Ahora
la

bien, se trata precisamente de mostrar que

concepcin de la defensa social por completo diferente de la concepcin clsica de la pena y

mucho

ms amplia que

sta ltima, se concibe veces

independientemente del estado de responsabilidad,


pero nunca independientemente del estado psqui-

co del individuo.

Por lo dems poco importa que las medidas tomar no respondan siempre al modelo y la idea
clsica de la punicin, con tal que, sin provocar
injusticias ni causar sufrimientos intiles al indi-

viduo, sean favorables al orden social, que tiene


necesidad de una mayora de gentes honradas.

La doctrina de
hiptesis de

la

responsabilidad se apoya en la

un hombre normal dotado de una voluntad inteligente y libre. Y nosotros debemos investigar ante todo

por qu esta frgil base


los

est,

conmovida desde todos

puntos de vista.

El hombre normal medio.

1)

El hombre normal en

si

mismo.

El hombre normal

es,

por excelencia, el produc-

to del espritu clsico, constituyendo con todas sus

piezas

un

tipo susceptible de servir de

comn me-

dida la humanidad.
Este tipo es, en derecho romano, el bonus pater
familias,

que pone en su conducta no daar


los

la prudencia, la

atencin, el buen sentido, que son indispensables


si

se quiere

dems.
el

Es, para el siglo

XVII y

cartesianismo, el

-r racional, simple, noble, digno, bien intencio-

nado,

lleno

de

serenidad y de ponderacin,

uniendo, la plenitud del equilibrio mental y


_al, la

y mo-

facultad de resistencia al mal.


el siglo

Para

XVIII y

el

kantismo, es siempre el
s

mismo hombre

razonable, idntico

mismo en
2

18

todo tiempo, en todo lugar y cuyos caracteres generales permanecen siempre iguales.
el siglo XIX el tipo es an ms convenciouna resultante de grandes nmeros, y hace el hombre medio de Quetelet.

Para

nal: es

La
te,

apreciacin de la culpabilidad del delincuen-

segn esta medida comn, no exige el concurso de profundos psiclogos como Shakespeare 6 Balzac, cuyo genio ha recorrido toda la escala delas pasiones

humanas;

es la

bastante

un gemetra

capaz de comparar con

medida comn adopta-

da, las desviaciones que constituyen el delito.

El hombre normal medio no es ms que una

frmula matemtica que reduce

las particularida-

des lo general, eliminando lo que es individualidad, originalidad y diferencia, y que refiere todo

esquema abstracto de un ser que no vive, que no ha vivido nunca, porque no puede vivir y porque un trmino medio no responde ninguna reaal

lidad viviente.

Nosotros encontramos caballos de

tiro, caballos
silla,

de labor, caballos de carrera, caballos de


sementales reproductores;
el

caballo de tiro se di-

un carricoche de una curea de can, un coche de alquiler un carruaje de lujo; pero no hay caballo^ medio; y el caballo medio sera impropio para, cada uno de estos servicios. De la misma manera.
ferencia segn que deba arrastrar

cervecero,

19

no hay hombre medio; no hay hombre normal. El terico del hombre medio normal ha hecho como Adam Smith cuando introdujo en la economa poltica lo que llamaba the economic man, el
productor ideal de riqueza, en quien
el

inters

personal, estimulado por la libertad, se confunda

con

el inters

general.

En

los dos casos se

ha re-

currido un

procedimiento que simplificaba los

hechos, pero que no tena en cuenta las individualidades de carne y hueso ligadas su ambiente,

sus condiciones sociales, sus prejuicios, sus


intereses.

en ios dos casos se han descuidado las

cosas concretas, es decir, las calidades, las apti-

tudes individuales, la cultura individual, los deberes especiales de cada uno, las disposiciones, las
pasiones, las cualidades y los vicios, el carcter y
el

temperamento.

hasta suponiendo que fuese posible intentar

un ensayo de generalizacin, lo que se encontrara con ms frecuencia no sera el hombre normal, sino el hombre anormal. Desde el que nunca est
conforme, desde
el irregular, el excntrico, el

in-

disciplinado, el bohemio, el

de aventuras, hasta el
ral,

vagabundo buscador insuficiente mental y moel

hasta

el

manaco, hasta

alienado el idioestados in-

ta profundo,

hay grados

infinitos de

completos defectuosos, cuyo trmino medio no


da, en

modo

alguno, un hombre normal.

20

Tanto menos podemos aceptar el hombre normal como criterium de nuestra conducta en el siglo XX, cuanto que estas palabras son signos verbales que designan distintas imgenes y diversas ideas cuando se aplican al ciudadano de Roma disciplinado por el derecho antiguo, al ser de razn
del siglo
al

XVII

disciplinado por el espritu clsico,

burgus del siglo

XIX

que, despus de agitacio-

nes trgicas apenas apaciguadas, estaba ante todo


vido de calma y de reposo, al hijo de nuestra ci-

contempornea, intensa y anhelante. Nuestras horas se deslizan rpidas, febriles, arrasvilizacin

tradas por

el

tumultuoso torrente de sensaciones y

de excitaciones perturbadoras de la hermosa armona de las facultades.


las

Todo contribuye acrecer

ocasiones y las tentaciones de perjudicar, el


los

nmero de
que daan.
El

actos nocivos y el

nmero de

los

hombre obra con ms exuberancia y temerims diligente puede estar rendido y enervado; tenemos menos tiempo de calcular nuestros movimientos; los decaimientos son ms frecuentes; las faltas ms inevitables, su repercusin ms prodad; el
funda.

Todo ms los

ello es tanto

ms

evidente cuanto que ja-

estudios relativos al individuo mental y

moral han sido ms profundos. Nosotros conocemos mejor que antes los repliegues del organismo


humano,

21

que
le

la delicadeza de los resortes

hacen

obrar, los secretos de esta sensibilidad cuyos

made

tices imperceptibles constituyen la diversidad

caracteres; nosotros apreciamos

mejor

los arreba-

tos de la pasin y las defectuosidades de la inteli-

gencia.

Sabemos mejor que antao que el hombre es un fenmeno lleno de oscuridades y contradicciones, y que hay en cada uno de nosotros alguna cosa que nosotros mismos no comprendemos.
Esto es lo que Brunetire expresa al decir: Sa-

bemos hoy que


ble,

el

corazn

humano

es

una mezcla

de grandeza y de bajeza, que es variable y

muda-

eternamente agitado de inquietud, misterioso


irritante, insoluble

y profundo, enigma
rante
(1).

y desespe-

Y
es

antes que

Goethe haba escrito: nuestro yo

una multitud.
Nosotros hemos aprendido que esta multitud es
infinito,

un

que

el ser viviente se

subdivide en r-

ganos, que estos se descomponen en tejidos, los


tejidos

una vida individual


cierto plan

en clulas, las clulas en mieras; y que es la resultante de millones y

millones de vidas celulares asociadas segn un

y para un

cierto objeto.

(1)

Brunetire: Etiules critiques. 4.^ me serie, pginas 158

159. Pars,

Hachette, 1894.

22

el

Este yo es un misterio, y no se funda cho de castigar sobre un misterio.

dere-

2)

El hombre normal y

el

ambiente.

Y no es

solamente que

la

concepcin demasiado
las

simplicista del

hombre normal, no responde

necesidades actuales; es tambin la concepcin de-

masiado simplicista de con el mundo.


tiempo como
el

las relaciones del individuo

El hombre se haba considerado durante

mucho

centro del universo y refera todo


lo sucesivo,

su persona. El siente ahora que, para

no puede aislarse de este universo, que es una parte del mismo, como la hoja forma parte del bosque, como la ola del ocano, como en el drama musical de Wagner el canto individual forma parte de la orquesta. Por lo dems, es el mundo una orquesta inmensa en que la armona brota de la infinita

variedad de vibraciones sonoras.

como la individualidad viviente, el producto de una complejidad inaudita de elementos fsicos, qumicos, intelectuales y moEl
viviente es
rales. Se desarrolla incesantemente

mundo

en

el

sentido

de la especializacin y de la diferenciacin de las formas, de las fuerzas, de los organismos, de los

movimientos; multiplica incesantemente


ciones entre los seres y entre las cosas.

las rela-


En
la

23

este

conjunto diversificado, cuyas ramifica-

ciones se entrecruzan, la miseria, la enfermedad,

degeneracin, el vicio, la ignorancia, las pasio-

nes malsanas, los sntomas de una vida

impey

tuosa y sin treno de una vida empobrecida

anmica, se combinan con todas las manifestaciones de la salud, de la belleza, de la fecundidad


del trabajo.

El ritmo del crimen acompaa


por las razones que hacen crecer
cidentes con el desarrollo del

el

ritmo de la

actividad honesta; se acelera con la civilizacin


el

nmero de ac-

maquinismo; la criminalidad no es, despus de todo, como ha dicho von Liszt, ms que una de las formas de la vida
social.
tes

Tambin

ella,

en

el torbellino

de corrien-

se confunden, es

en que las fuerzas tiles y nocivas chocan y una corriente de lmites indecisos

cuyas aguas quieren veces volver encontrar las


de las otras corrientes.

En

este
el

dominio nada

est

absolutamente sepa-

rado y

observador atento de los hechos ve en


cuesta trabajo discernir dnde con-

todas las direcciones aparecer tantos grados inter-

medios, que

le

cluye una especie de seres, dnde comienza otra.

Del

mismo modo que

del calor al fro,

una se-

rie de estados sensibles de la tra el

atmsfera que regis-

termmetro, nos lleva de

ms

bajas temperaturas; del

ms altas las mismo modo, de la


las

plenitud del equilibrio intelectual

mencia y
desde
el

la

fsico la deenfermedad incurable, hay una es-

cala de imperceptibles gradaciones; y lo

mismo
el

hombre honrado que hace

el

bien por

amor

del bien, hasta el criminal

que hace

mal
la.

por deseo del mal, hay una dilatada zona de mltiples matices

que por un extremo descansa en

virtud y por el otro en la perversidad. Es, pues, una equivocacin haber descuidado
los grados intermedios, haber reducido todo la

unidad y haber trazado una frontera bien clara entre el delincuente normal responsable y justiciable

los otros.

Porque

las

frmulas simplificado-

ras y generales de la jurisprudencia clsica nc concuerdan con la fluidez, la variedad y la comple-

jidad de la realidad viviente, siempre en evolucin.

3)

El hombre normal y la voluntad


la justicia clsica es

libre.

Aadamos que
masiado
sencilla

tambin de-

y demasiado abstracta cuando no considerando ms que los hechos voluntarios y conscientes de este hombre normal, cree, con la
filosofa
finito de la

de los siglos XVII y XVIII, en el poder inrazn sobre la voluntad, y cuando llega
la

personificar

voluntad y hacer de ella una


lof

especie de piloto capaz de guiarnos travs de


escollos de la vida.

Esto trae la memoria, salvando todos los mi-

ramientos,
tivos

el

procedimiento de los pueblos primi-

que en

la agitacin

de los

carboles,

de las olas

y de las nubes perciban movimientos voluntarios y los personificaban sin investigar el encadenamiento de
las causas de estos

da

los astrlogos de la

fenmenos, y recuerdecadencia del paganismo-

que en

las constelaciones vean,

no fuerzas csmi-

cas, sino dioses dotados de voluntad.

Nosotros no estamos menos convencidos de que


la psicologa clsica se

de la esencia de las fuerzas

baya dado cuenta exacta fsicas que nos bacen

obrar, cuando ba referido nuestra personalidad moral este elemento irreductible, la voluntad
inteligente y libre.

Somos, como dice Boutroux, una diversidad


motriz
(1).

Nuestra voluntad no puede ser consi-

derada como una abstraccin destacada de la realidad en que est sumergida.

Hay siempre en
relacin con

nosotros

una actividad

real

en

un carcter

real.

Las palabras

vo-

luntad inteligente y libre

no representan exacta-

mente

mezcla de subconciencia y de conciencia, de instinto y de reflexin, de imaginacin y de


la

razonamiento, la asociacin de pensamientos'y de


actos cuyo agregado constituye el

bombre

viviente.

(1)

Science

et

Begion. Pars,

1908, p?. 301.


Este
vas

26

hombre viviente marcha hacia su n por menos simples de lo que llamamos los factoes,

res elementales de la responsabilidad clsica.

Qu

despus de todo, una voluntad libre,

eligiendo motivos de accin y sufriendo en esta


eleccin la

marca de la herencia? una voluntad inteligente que permite razonar con una lgica cruel y obrar con una perQu
es

versidad refinada? Video mliora deteriora sequor.

Qu
en

es

una

inteligencia que,

por deducciones

de un rigor inexorable, concluye indiferentemente


el error

en la verdad, en

el

sistema de Pto-

lomeo en el de Coprnico Galileo? Qu significan nuestros sutiles anlisis, nuestra lgica aguda que descompone y disuelve, en una poca de sntesis constructiva, en que nos separamos del intelectualismo para aproximarnos . una filosofa del esfuerzo y de la energa humana
concebida en su complejidad
fsica,

espiritual

moral?

(1).

Si el ejercicio del

derecho de castigar exige la

evaluacin exacta de los diferentes elementos constitutivos de

una voluntad

inteligente y libre, las

dificultades para castigar

aumentan.
que

Porque estudiando

las mltiples influencias

(1)

Sabatier:

La Philosophie

de Veffort. Pars, Alean,


1S92.

1903;

William James: Psychology. New-York,

han hecho presa de nosotros, tratando de ponderar


la dosis de importancia

que

es preciso atribuir la

raza y al clima, las neuronas y los centros nerviosos, las circunstancias, al

ambiente y la

herencia, al grado de desarrollo del espritu y ala

naturaleza del temperamento, jams encontrare-

mos

las condiciones de la plena responsabilidad.


las causas

Siempre veremos acumularse


turban
la actividad

que per-

normal de

la voluntad; en lu-

gar de encontrar ante nuestra vista al ser de razn

de

la filosofa cartesiana,

tendremos

el ser

de sen-

sacin de Pascal y de los jansenistas, y percibiremos veces un infeliz mueco humano cuyos hilos

parecen tener las oscuras potencias del Destino y

cuya misma miseria protege contra una condena


penal.

Por

lo

dems, tomando ejemplos de nuestro al-

rededor, es fcil mostrar el desacuerdo existente


entre la doctrina clsica y las realidades sociales.

He aqu bandas

errantes de gitanos: feriantes,

cesteros, saltimbanquis, caldereros,

que recorren

nuestros pases de Europa, ignorando su edad y su origen: sin estado civil, sin derechos, sin deberes,

exentos de tributos, viven fuera de nuestras

tradiciones y nuestras costumbres; explotan los


nios, los adiestran para la mendicidad,
delitos

cometen
li-

cuando

la

ocasin se presenta, y obran

bre y voluntariamente sabiendo lo que hacen.


nas.

28

inde-

Nuestra justicia escrita ordena herirles con pe-

La

justicia social prohibe asimilar la

pendencia salvaje y feroz de estas razas nmadas la disciplina y las convenciones de nuestras
razas sedentarias pulidas por siglos de cultura.

He

ah en el centro de frica tribus congolela

as que reproducen

organizacin social de nues-

tras tribus primitivas, y cuyas creencias, ideas y

usos estn separadas de las nuestras por un abis-

mo. Cuando ejecutan

actos-

que nosotros llama-

mos crmenes y
rirles

cometen consciente y voluntariamente. La escuela clsica permite hedelitos, los

con castigos, mientras las reglas de

la colo-

nizacin

mandan

educarlos en la civilizacin an-

tes de usar contra ellos las

armas de

la

civiliza-

cin.

He

aqu

el

alcoholismo, que es el gran provee-

dor de la criminalidad violenta y sanguinaria y el gran destructor de la responsabilidad. Si la responsabilidad es la base de la penalidad,
el juez

debe

absolver los autores de las tres cuartas partes

de los actos de violencia aplicarles penas insignificantes,

as estos actos

no hallarn nunca

di-

ques suficientes.

En

las clases laboriosas

encontramos borrachos

perezosos y brutales que aborrecen el trabajo y maltratan una mujer que se extena para ganar
el

pan cuotidiano, y vemos nios

los

que su pa-

29

dre inspira espanto y pesar. Se sabe que estas escenas repugnantes son frecuentes, y se tornan veces en terribles escenas de

muerte de violencia.

Una

sociedad impotente para impedir la des-

truccin de la familia, y que no tiene derecho de intervenir ms que cuando es demasiado tarde,
patentiza la quiebra de la escuela clsica.

si

la

autoridad comienza comprender que enfrente de


los

crmenes del alcoholismo, slo la prevencin

es eficaz,

y asume

el

deber de colocar los alcoh-

licos peligrosos fuera del estado de

daar antes que

ellos

hayan obrado,
y
si

si

existen asilos para bebedo-

res habituales

numerosos proyectos de ley


(1),

consagran

la

utilidad de estas instituciones

todo esto quiere decir que se tiende adoptar el

punto de vista de

la defensa social.
tesis,

En apoyo
Porque
el

de la

yo puedo citar hasta los

crmenes pasionales.
juez que, por respeto hacia el principio de la responsabilidad, excusa aqu al culpable,
sacrifica la vctima la belleza de
el juez

una

teora;

y
el

que, por respeto hacia

el principio

de segu-

ridad, castiga al homicida que ha

matado bajo

imperio de

la pasin, sacrifica el criteriwn

funda-

Ver especialmente el par. 33 del anteproyecto de C(1) digo penal suizo de Julio de 199 y el par. 3G del anteproyecto de Cdigo penal austraco de Septiembre de 1909.


mental de

30

la responsabilidad, es decir, la libre vo-

luntad, cuyo uso ha abolido la pasin.

Por consiguiente, reducir

el

derecho de inter-

vencin de la justicia al derecho de castigar voluntades inteligentes y libres, es chocar de hecho con

obstculos considerables.

II

El

mtodo

clsico

la

filosofa

de la responsabilidad penal.

Adems, compeliendo
gar en cada caso
si

al

magistrado investi-

el

autor del hecho imputado ha


la escuela clsica le lanza

obrado libremente no,

en la mezcla confusa en que desde hace siglos estn


presos deterministas indeterministas, y en esto-

icismo aqulla encierra una causa de debilidad.

Porque
co; el

el

determinismo
es

indeterminismo
los

Pero ninguno de estos

es un mtodo cientfiun mtodo moral (1). mtodos es arma til en

manos de
ley penal,

que estn encargados de aplicar la


los jueces

y ambos imponen

una lala

bor que sobrepuja sus fuerzas.

El determinismo es un mtodo

cientfico:

ciencia se ocupa de hechos y supone cierta fijeza.


(1)

Schiller: Sludies in

Huinanism. London,

1907, pgi-

nas 391 y siguientes.


cientfico tenga valor

32

cientfica

Para que una experiencia


cientfica de ley,
es

un

clculo

y pueda formarse la nocin preciso que se pueda contar

sobre la regularidad de las relaciones de causa


efecto,

y que

el

universo no aparezca

como un caos

abandonado al imperio de la fantasa.


El indeterminismo es un mtodo moral: la
tad. Para

mo-

ral se ocupa de individuos y supone cierta liber-

bien, para que

que haya diferencia entre el mal y el un principio moral tenga valor y

pueda formarse la nocin moral del deber, es preciso que una accin sea posible, pesar de las tentativas en contrario sentido y que el hombre no
aparezca
cesidad. Desde que

como una mquina regulada por la neun movimiento es puramente

mecnico, no es ni moral ni inmoral.


Pero ninguno de ambos mtodos puede ser aceptado sin reserva por jueces encargados de aplicar
la ley penal los culpables.

1)

El cleterminismo.
el

Consideremos en primer lugar


Existe

determinismo.
cierto

una forma de determinismo en


ser de la criatura

modo
ella

emprica: sta es aceptable por todos, y sin

la

manera de

ms razonable

no

se distingue de la fantasa del alienado de la

incoherencia del vuelo de la mosca, que segn la


jeto,

33

expresin de Ruskin se agita sin motivo y sin ob-

como

si

el

universo no existiese para ella.

Semejante determinismo relativo significa una


cosa simple indiscutible: que nuestros actos se

relacionan con nuestra persona; que los diferentes

momentos de una actividad psquica normal y regular presentan un encadenamiento normal y regular; que nuestra vida est tejida por hbitos.

La causalidad moral
y
ta se

est del

mismo modo re-

ducida una especie de habituacin de conducta

confunde con una cierta constancia, una cier-

continuidad y una cierta unidad de carcter. Ella

es la expresin del

hecho experimental que

el

hom-

bre que en la vida prctica es de una alta morali-

dad nos inspira confianza, mientras que

el

hom-

bre de una moralidad dudosa nos hace temer.

banal, hay

Seguramente, fuera de esta verdad evidente y un determinismo moral menos inofen-

sivo y que entraa la desaparicin de la pena. Es debido al entusiasmo cientfico. Aparece ya entre
los caldeos que,

observando que una ley inmuta-

ble

dominaba

los

movimientos de

los cuerpos

ce-

lestes,

extendieron sus efectos todos los fenme(1).

nos morales

Este determinismo esclaviza la voluntad

un
Pa-

(1)

fjanisme

Franz Cumont: Les Religin* Orientales dans Romain. Pars, 1907. pg. 216.
3

le


orden rgido

34

imun
de

ineluctable, destructor de todo

pulso espontneo, de todo esfuerzo libre. Por vir-

tud de semejante determinismo,

el

desarrollo de

drama

judicial es tan fatal

como

la trayectoria

un

planeta en la extensin de los cielos.

Slo que tal determinismo no tiene derecho de

ciudadana en

el

recinto de los tribunales y

conclusiones chocan con hechos que desmienten la

necesidad de nuestros actos.

Todos, en efecto, tenemos deseos nobles vulgares; perseguimos objetos buenos malos; nuestra actividad se desplega travs de xitos
ses;

y revesalvamos obstculos, buscamos apoyos, elelos

gimos para vencer


mejores.

medios que nos parecen


si

Y cuando

nos engaamos, tratamos de

reparar nuestro error, sin preguntarnos


libres fuimos forzados cometerlo.

ramos

En una

palabra, jams somos espectadores pa-

sivos de lo que pasa en nosotros.

Tenemos, por

el

contrario, conciencia de ser actores.

Formamos

proyectos, renunciamos ellos, los modificamos

prohijamos otros nuevos.

En
to

tanto que una

mquina puesta en movimienel

no duda en funcionar, mientras que

agua que
la

se hiela bajo la accin del fro

no delibera sobre

manera ms rpida de
cir

cougelarse, nosotros re-

flexionamos, deliberamos, dudamos. Se puede de-

que aun para

el

hombre

de accin una decisin


est

35

formada por mltiples vacilaciones ntimas.


el

Somos, pues, cosa bien distinta de puros mecanismos. Est en nosotros


un resultado.
liberarnos de la causalidad fsica y nos est permitido tender libremente

Todava hay otra prueba del hecho de que

esta-

mos dotados

de cierta libertad interna de accin

de reaccin y de la cual usamos.

En

el

dominio de

la naturaleza fsica la predic-

cin es veces posible: el sabio determinar de

antemano la desviacin de la brjula, la fecha de un eclipse de la vuelta del cometa (1). Pero en
lo

que concierne

la

conducta de los hombres, po-

demos intentar adivinarla, pero jams podremos


calcular con seguridad lo que harn nuestros se-

mejantes: lo que llamamos


nuestros clculos.

el

azar hace fallar

El acto futuro, algunas veces es probable, jams


es cierto. El determinista

gaa en sus previsiones


nista.

Cada uno de

ellos

ms convencido se entanto como el indetermiexplicar de distinto modo

su error.
El indeterminista dir: yo haba necesariamente

de engaarme; soy incapaz de saber

cmo va

obrar otro hombre, porque su voluntad, que es


libre, escapa

mi

intei vencin.

Louis Havet: L'Unit de la Science. (Itevue Bleue t (1) Noviembre, 10O5, pg. G44.)

36

El determinista dir que se ha engaado acci-

dentalmente porque no ha conocido todos los determinantes de la voluntad y que, por tanto, los datos indispensables para la exactitud de su clculo, le

han

faltado.

Pero en ambos casos, para nosotros, con nuestras facultades limitadas, el resultado es idntico.

Todava est oculto nuestra vista, lo que suceder maana. La hora que va sonar nos trae lo
desconocido y
el

porvenir se nos manifiesta

como

incierto: es decir,

que nuestra mirada,

es libre.

El determinisino absoluto aplicado los incidentes de la vida

humana, por una

especie de sola astrolo-

fi&ticacin de la ciencia,
ga,
la

ha dado luz

magia, los orculos,

la cabala, los

pre-

sagios y los horscopos, cuyo engaoso aliciente

muchedumbres y alimentaba su fe en la previsibilidad de lo futuro. Y es una conquista del espritu moderno, como demuestra M. Gumont (1), el saber que los astrseduca la ignorancia de las

logos y sus sortilegios, los nigromnticos y sus


conjuros, los Cagliostros y sus prestidigitaciones,

no han tenido ms valor que las zahores de la buena ventura de nuestras ferias. Y la conviccin de que no podemos predecir el porvenir no es solamente un progreso; es adems
Cumont;
ob. cit., pginas 210

(1)

y siguientes.


un argumento en
determinismo
fatalista,

37

favor de la libertad y contra el

porque nuestra impoten-

cia para profetizar proviene de

que

el

hombre

es

inventor y creador, en virtud de una energa


ral

mo-

que escapa

al clculo

la necesidad (1). Es-

tamos ante posibilidades innumerables; nuestra


Es preciso recordar que el pasado ms lejano ha sido (1) tambin, su vez. futuro misterioso, incierto, desconocido? Si en una ojeada retrospectiva aparece como congelado, rgido, inmutable, no es sino por una especie de efecto ptico; el acto realizado otras veces nos parece haberse debido producir tal como se ha producido por la sencilla razu de que entre todos los actos realizables no percibimos ms que este acto aislado y no la multitud de los que podan producirse y no se han producido. En 1909, la guerra franco-alemana de 1870 y la derrota de Francia se nos presentan como inevitables. Pero durante las negociaciones relativas al trono de Espaa no se poda tener certeza sobre su resultado. Las Memorias de Emilio Ollivier tienden demostrar que la guerra pudo no declararse, al menos no estallar entonces. Porque acontecimientos considerados como inevitables, dice Emilio Ollivier (Revue de Deux Mondes, 1. Junio 1>09, pg. 508), no se han producido jams.

En
rs,

17>5

el

Conde Beugnot
1866, pg. 57):

Dentu,

escriba en sus Memorias (Pa<Montgolfier hace el curioso

intil descubrimiento de los globos.


la

fines del siglo

XX

conquista del aire por los dirigibles y los aeroplanos habr provocado indudablemente en las cosas de la paz y la guerra transformaciones que nuestros descendientes encontrarn completamente naturales y lgicamente determinadas. Pero, en este momento, ignoramos los cambios que los progresos de la mecnica producirn en las relaciones hu-

manas.

actividad se ejerce sobre


finito

38

in-

un juego inagotable

de combinaciones.

2)

El indeterminismo.

Pero sigese de aqu que la justicia penal deba


inspirarse en el indeterminismo? Del
es

mismo modo,
Noque

completamente imposible. El indeterminismo,


es la religin del capricho.
si

ha dicbo Amiel,
la

temos, en primer trmino, que

se admita

voluntad est por encima


la doctrina

de

toda

motiva-

cin, el juez estara tan

embarazado para castigar


radical del determinis-

como en

ms

nismo. Porque no se hiere cualquiera por hechos


extraos su personalidad moral.

Y como
si

dice

von Bar
tivos

(en su libro Gesetz

und Schidd),

los

mo-

no tienen influencia sobre la voluntad, la pena no valdr ms que cualquier otro motivo;
ser

un motivo para abstenerse


que
el

del crimen.

Desde

entonces la pena no es ni til ni ejemplar, y se


llega la conclusin de
tario la penalidad ser el
decir, aquel

hombre ms refrachombre ms libre, es


completamente
li-

cuya voluntad

est

bre de toda motivacin.


Incontestablemente, para la escuela clsica hay una manera muy sencilla de plantear el problema no se castiga un hombre ms que cuando ha

uJ

lo

hecho
y
el

lo

que quiso hacer, ha saludo

que haca

acto ha surgido de su conciencia.

Pero tras este sencillo problema se alza otro tan

complicado que

si

los

magistrados intentan pene-

trar verdaderamente sus misterios, y piensan en lo de cosas graves y perturbadoras que contiene la

palabra responsabilidad, no hay siquiera uno

que

se atreva juzgar sus

semejantes y que no

deje caer de sus

manos

la

espada de la justicia.

He aqu
carcter, y

ese problema:

Lo que quiero hacer no hacer depende de mi mi carcter depende de circunstancias sobre las que no tengo ningn poder; est sometido, sobre todo en su formacin inicial, factores

de los que no dispongo.

Jams podemos considerar en su conjunto las condiciones de esta formacin primera; jams podemos representarnos el agregado primitivo de
los pensamientos, de los sentimientos, de las vo-

luntades, de las innumerables fuerzas psquicas,

morales,

fsicas,

que se entrecruzan,

se

confun-

den, se penetran y se fusionan para componer una


individualidad.

Nadie podr precisarnos en qu

momento y
que cruzan
el

por qu motivo, las facultades indecisas que bus-

caban su direccin entre


en todos sentidos
*e
la

los senderos

inmensidad del
el

mundo moral,
mal.

han orientado hacia

bien hacia

40

degeneracin del cul-

hasta cuando se dice que

la

pable proviene de la ineptitud atvica adquirida

de una inclinacin viciosa, no se da solucin,


puesto que
el

mismo

vicio implica

un elemento

de-

fatalidad hereditaria. Ciertos hombres, dice


let,

Hamde-

llevan desde su nacimiento tristes estigmas

que no son responsables, porque no han tenido


eleccin de su origen.

la

El ser vicioso no ha pedido nacer, ni se ha dado* su organismo, ni su ambiente, ni sus defectos congnitos.

metida

La fraccin mnima de su conducta, solos jueces durante pocos minutos de unaaudiencia, no es nada en comparacin con la tradicin secular que sobre l pesa; la aparicin molas pasiones en la superficie del

mentnea de

munvi
-

do, la explosin efmera del deseo criminal, es veces el resultado de energas lejanas, cuyas

braciones se propagan todava,

como

los rayos las

luminosos que en noche estrellada hieren


radas, despus de haberse extinguido

mide

el astro

que emanan. Seguramente, tratando de remontarse

la

cau-

sa de una accin, se descubre la serie lgica de


estados sucesivos que la han motivado; y en
cierto

un

momento

esta accin se convierte en

cons-

ciente y voluntaria y se explica perfectamente.

Pero en

el principio se

pierde en las profundida-

des de lo inconsciente, y no se explica. El

modo

41

de obrar de un hombre depende de circunstancias


secundarias que nosotros desenredamos. Aqul tie-

ne su punto de partida en
regin en que

la oscura

insondable

flotan las tendencias instintivas, las

influencias csmicas y tnicas, las tradiciones con-

fusas cuyo Porqu inicial nos escapa. As la causa

ltima permanece oculta; eo podemos alzar


de
Isis,

el

velo

y continuamos tropezando con lo que hay de indefinible y de indescifrable en el destino!


Resulta de ello que, segn
el

punto de vista en

que

se coloca el juez,

puede declarar que

mi

ac-

cin es debida

y de la misma soy responsable, que mi accin es debida mi

mi

libre voluntad

naturaleza,

mi

carcter, y de ella

no soy

res-

ponsable.

Tal es

el

equvoco que hace insoluole la cues-

tin y que ha hecho decir Kant: La verdadera moralidad de nuestras acciones, su mrito y su

demrito, la moralidad

misma

de nuestro estado

personal, permanece oculta para nosotros. Xadie

puede escrutar ni juzgar con equidad cuanto hay


en
ellas de accin

pura de

la libertad,

cuanto es

debido nuestra naturaleza y los defectos la*

buenas cualidades de nuestro temperamento

(1).

No

es evidente

que

las

penas impuestas y las

(1)

Critiqut de la raison pur. Edic. Rosenkranz, pgi-

432.

recompensas otorgadas por

la autoridad,

son crea-

ciones artificiales del espritu, que responden

nuestra concepcin limitada imperfecta de la justicia

y no la justicia absoluta? Cuando hay correspondencia entre


y la virtud y
el vicio,

los reveses

justicia

inmanente de

las cosas;

los xitos y hablamos de la cuando hay des-

acuerdo nos indignamos contra los hombres y


las cosas, sin ver

que hay tanta distancia entre

nuestros juicios convencionales

omo

y la verdad ideal, entre nuestros conocimientos limitados y la

realidad infinita.

El error de la escuela clsica est en haber con-

fundido cosas tan desemejantes como

la

absolu-

cin y la condena de una parte, el mrito y el de-

mrito de otra, y de haber, en suma, considerado los hombres como si fuesen siempre los arbitros
de su suerte.
Si esto fuese cierto,

todos los hombres de ac-

cin seran grandes reformadores y grandes capitanes; todos los intelectuales seran grandes sabios

grandes genios.

Ahora

bien,

un genio no puede nada

sin el tra-

bajo, pero es tanto

ms

genial cuanto que obedece

en primer trmino

la iDspiracin;

la inspira-

cin escapa la voluntad.

Un

pillo tiene

siempre por base de sus descala-

bros la pereza, pero su degeneracin es tanto

ms

43

profunda y ms peligrosa para los dems, cuanto que obedece ante todo los impulsos de una naturaleza inferior, y estos impulsos escapan la
voluntad.

Y
cmo
que

desde este punto de vista es curioso notar


la doctrina

que invoca exclusivamente

la li-

bertad moral, nos hace volver al derecho antiguo


la ignoraba.

No regateamos las censuras nuestros antepasados. No queremos que las faltas de los padres caigan sobre los hijos.

Repudiamos

la

cruel-

dad de

los erinnios persiguiendo la raza de los

atridas por los crmenes del rey de Micenas; ta-

chamos de brbaro

el

derecho primitivo de

Roma

y nuestro derecho primitivo cuando castigan sin que haya dolo culpa consciente (1). Y, sin embargo, los tribunales contemporneos

hacen tolos

los das lo

que reprochan

los anti-

guos haber hecho. Condenan delincuentes que son


vctimas de la
sfilis,

del alcoholismo, de la

dege-

neracin de sus padres. Es cierto que les imponen

penas reducidas, pero en

fin

de cuentas, castigan

en casos en que
vanece ante
(1)

la responsabilidad personal se des-

la responsabilidad hereditaria.

Vou

Ihering:

De

la faute en droit priv, pginas 12

siguientes.

III

El nuevo mtodo y

la filosofa

de

la

defensa

social.

1)

El principio.

Nos dirijamos, pues,

los deterministas los

indeterministas, nunca tendremos una conclusin


neta, precisa y satisfactoria.

Ambas
leza

teoras tienen el

mismo

defecto: preten-

der explicar por frmulas simplicistas una natura-

humana, compleja, oscura y

contradictoria.

En

nosotros existen influencias atvicas cuyos

efectos se ejercen en el curso de nuestra vida,

debemos admitir
tros actos.

cierta necesidad interna de nues-

En
fin,

nosotros existe una facultad de reaccin con-

tra el medio,

una actividad que tiende hacia un

y debemos admitir cierta libertad interna de


el

conducta.

El fondo de nuestro ser es

punto de reunin

46

la necesidad

de estas dos tendencias. La libertad y

trabajan juntas para condicionar nuestra personalidad, para hacernos enrgicos y decididos dbiles indecisos,

para hacer que yo sea yo

mismo

y no
otra.

otro,

que yo obre de esta manera y no de


es

Toda vida
tes, la

una lucha

interior; toda lucha su-

pone fuerzas contrarias; estas dos nerzas difereninvencin y la tradicin, se combinan en


nosotros en proporciones que no podemos conocer.

La mayor parte de mi existencia transcurre sin que yo mismo me d cuenta de la dosis de libertad de necesidad que entra en cada uno de mis
actos.

En

el

momento en que

escribo,

no

s lo

qu, en las opiniones que expreso, en mi manera de expresarlas, es debido mis lecturas, mis reflexiones personales, mi educacin, mi ambiente, mi naturaleza, mi espontaneidad. Cmo querer, pues, que estas cosas que ignoro, las sepa el juez y las adopte como regla de sus
decisiones?

Lo que

se le dice,

no

facilita su

cometido.

He

aqu ante la justicia represiva un asesino

que en un pueblo tranquilo, la vuelta de una senda, ha esperado y apualado su adversario.


El rgano de
la ley se

contentar con mostrar el

ma

resultado y su causa inmediata; es decir, la vctisacrificada y el arma dirigida por el brazo del


ilexiva.

47

culpable, impulsado por una voluntad libre y re-

El rgano de la defensa se remontar

ms

arri-

ba en

el

encadenamiento de mviles y causas, y

tratar de bacer resaltar todas las circunstancias

que ban arrastrado y subyugado la voluntad. Si los jueces consideran nicamente uno de estos dos aspectos, darn

un

veredicto otro, segn

que hayan tenido en


dad.

vista la libertad la necesi-

les ser difcil decidir de

qu lado debe in-

clinarse la balanza.
Si quieren considerar los dos factores reunidos,

debern entregarse esta operacin ardua: la conciliacin de los contrarios; y la solucin media que surgir de sus deliberaciones, ser como todos
los trminos medios:

no responder

la realidad.

La realidad
la

aqu, es el aspecto social del

drama:

la poblacin aterrorizada por el horror del crimen,

alarma producida en

la tranquilidad

de la vida

rural y la necesidad de restablecer el curso regular

y normal de sta. en el fondo, cuando un acto cualquiera ha

sido ejecutado, lo que

me

parece

ms

til

no es

descubrir
fiu es

si el

modo como ha

sido conducido su

un argumento para San Agustn y Calvino para Descartes, Kant, Eucken William James. Lo importante es averiguar si este acto constituye una ventaja un perjuicio para la sociedad, y


aprovecharnos, en
obtenido, as
la segunda.
la

48

contra el

primer hiptesis, del bien

como protegernos

mal en

El derecho penal no tiene un carcter absoluto

como
rural.

el

derecho
tiene

civil el

derecho mercantil

No

como

fin esencial el triunfo


l,

de la

moral, afortunadamente para

porque no posee
si

medios para realizar semejante labor;


vocara grandes decepciones.

lo

inten-

tase, pondra de manifiesto su impotencia,

y prohacer

El derecho penal tiene un

fin relativo:

reinar en las relaciones entre los hombres

un orlo posi-

den relativo; garantizar, en


ble, la persona, la vida, el

la

medida de

patrimonio, el honor

de los ciudadanos.

Es ms

difcil

conseguir semejante resultado,

proporcionando

la tasa

de la pena al grado de res-

ponsabilidad del culpable, que adoptando las

me-

didas pertinentes la naturaleza del peligro que


representa el autor del atentado al orden pblico.
Este autor, pues, debe ser considerado la vez

por lo que ha hecho individualmente y por lo que es socialmente.

Es preciso combatir todas


la criminalidad con
social;

las manifestaciones de

medidas de defensa jurdica

la alta

misin del Estado en este respecto

es conciliar el

mximum posible de seguridad social, conel mnimum posible de vejacin individual.


jeciones.

49

Este sistema se presta tres categoras de ob-

La primera objecin

consiste en pretender que

haciendo desaparecer del horizonte de las audiencias judiciales las discusiones sobre los grados

de

responsabilidad, hacemos desaparecer del horizonte del

mundo

la

concepcin de la libertad moral.

La segunda
ponsabilidad.

consiste en afirmar

que

la prctica

judicial es imposible sin el criterium de la res-

La tercera consiste en sostener que nuestro sistema no tiene en cuenta la individualidad del culpable.

Nosotros debemos contestar estas objeciones.

2)

La

defensa social y la libertad.

Indiscutiblemente la libertad moral es indispensable para el desenvolvimiento

moral de

la

humasuer-

nidad. Pero la cuestin consiste en saber


te

si la

de la libertad moral est ligada la esencia del

juicio represivo,

que condena absuelve


all

al autor

de un hecho ilegal.

Evidentemente, existen
diferentes.

dos rdenes de ideas

de de

la el Estado ejerce su alta misin de polica y seguridad; depende del sentido que se da al conjunto del mundo; vara segn se

La idea de la manera como

libertad moral no depen-


considere
el

50

la expresin de

cosmos como

un meinteli-

canismo
lucin.

falto

de sentido, de un finalismo

gente, y est en relacin con la teora de la evo-

La doctrina de la evolucin ha adquirido, para el problema de la libertad moral, un valor decisivo desde que no se limita al estudio de nuestro
origen y del desarrollo morfolgico de las especies,

y desde que

se

nos aparece, segn palabras


(1),

de Bergson, como una evolucin creadora

que

prueba

el desarrollo

progresivo del universo.

Desde este momento no vemos en el universo una realidad total y acabada, sino la revelacin de un plan, y de una intencin en cuya virtud ese
plan est orientado
(2).

La evolucin nos
teligente

lleva

tambin
fin;

elegir entre

la fuerza ciega del azar y

una actividad

libre in-

que tiende un
el juez,

y decidirnos por la
la

libertad moral contra el

De qu modo

mecanismo universal. asumiendo el deber de

defensa social y cumpliendo la labor enteramente


relativa que la sociedad le

ha confiado, puede com-

prometer en cualquier manera la libertad?


Se admitir, por
el

contrario, que el principio

Bergson: L'Eolutioa creatrice. Pars, Alean, 1907. Ver mi artculo L'Evolutiou et la conception material iste de V Univers. (Mevue de V Universit libre de Bruxe(1)

(2)

Ues, Octubre, 1007.)


de
la

51

ma-

defensa social, llamando la atencin del

gistrado sobre el

social alcanzar, hace parti-

cipar la justicia del nalismo universal y est

ms

conforme con la esencia del derecho.


Ihering ha dicho, en efecto, que
celencia el creador del derecho
slo dicta leyes para
ros,
el fin es

por ex-

(i).

El legislador

enmendar abusos y desafueelevarnos por encima de lo que somos. El juez no las aplica ms que para procurar que haya ms justicia y reine una mayor armona entre los hombres. Si la idea de fin es la nica que da un sentido
mejorar
lo

que

existe,

al universo

la vida

como

toda empresa

hu-

mana,
mejor,
basta.

es ciertamente la nica

que da un sentido y posibilidad de lo

al derecho. Sin la esperanza


el

derecho no tiene razn de ser; la fuerza

Especialmente en derecho penal suponed un instante en que tengamos la certidumbre de que todo

debe concluir, que

el

futuro no existe, que la to-

y desconocidas debe desvanecerse definitivamente en la nada! Qu


talidad de las cosas conocidas

(1)

Yon

Ihering:

Der

Ziceck im Reclit, vol.

I.

Leipzig,

y siguientes. Stammler: Wirtachaft und Recht, Leipzig-, 1906, pginas 215 y siguientes), y Mauricio Va uthier (Bulletia de PAcadmie Royale de Belgique, 1900, nm. 11) tambin ponen de manifiesto el carcter teleolgico del de1884, pginas 3

recho.

valor prctico tendran entonces

pesar del

im-

perativo categrico de Kant) las leyes

promulga-

das, los juicios pronunciados por pronunciar, las

penas sufridas por sufrir?

La

justicia penal

no

es eficaz sino

cuando tenela

mos un
de
fin,

futuro y

un

fin.

Ahora

bien, la doctrina

de la defensa social, lejos de ser contraria

idea

y de sumirnos en la estril contemplacin del hecho realizado, ofrece nuestras actividades

un

fin

salvaguardar, con medidas apropiadas,

digno de ser perseguido, y que consiste en el patrimo-

nio de seguridad y de moralidad social cuya custodia nos est confiada. Este papel, al que

no

falta

grandeza, est por completo dentro de los lmites

de la competencia del juez, y ste, para llenarlo

cumplidamente, se encuentra provisto de cuanto


necesita.

3)

La defensa

social

y las tendencias generales

del derecho.

En segundo

lugar, es exacto afirmar que


difcil

aun

suponiendo que sea

para los magistrados

pesar siempre la dosis de voluntad libre que entra en la realizacin de los actos delictivos, es

im-

posible administrar la justicia represiva emplean-

do otro procedimiento?

La objecin no

tiene alcance, pues los tribuna-

les civiles

nes no adoptando
sabilidad.

han sabido y saben dictar sus decisiocomo nica medida la responque no y


la

No
entre

se contestar

se

pueden comparar

s la justicia civil

penal, porque es in-

discutible que

ambas

tienen el

mismo

origen, la

misma

esencia idntica misin; la que Ulpiano


estos trminos: Juris praecepta sunt

ha definido en
que trbuere.

haec: Honeste vivere, alterum non laedere.

Suum

cai-

Es indudable que en
civil

el

antiguo derecho,

romano

germnico, no exista separacin entre el derecho

el penal.

La buena

fe

de las relaciones con-

formaba parte del orden pblico, con el mismo ttulo que el respeto de la propiedad y de la vida. Los daos y perjuicios tenan el carcter de una penalidad, como la penalidad tena el catractuales
rcter de

una reparacin.

Y en ambos
pblico y

casos se tra-

taba de garantir

el inters

el inters pri-

vado

(1).

La
yo de

historia de la
la

multa

es

un argumento en apolos

unidad primitiva de

dos derechos.

Y
dia,
la

en las ciudades industriosas de la Edad

Meel

cuando de una parte aun era

muy

imperfecta

formacin jurdica de las masas y de otra

(1)

Ver tambin von Bar: Gesetz und Sckuld im Straf-

reckt. Berln, l)07, I, II, pginas 43G y siguientes.

ya

inters unido al respeto de las obligaciones era

considerable, se protega su cumplimiento hirien-

do con un castigo la ruptura del contrato


Poco poco
se

(1).

han producido dos movimientos


costum-

paralelos: al principio, el progreso de las

bres jurdicas ha reducido el papel de la pena y ha permitido contentarse frecuentemente con una

sancin

civil.

Despus, la acentuacin de la des-

igualdad de las condiciones y

mero de

insolventes ha obligado, en
civil

sustituir una condena

aumento del nmuchos casos, inejecutable por una


el

sancin penal nica aplicable.

se

puede, en

suma, atribuir
dos sanciones.

la

transformacin de las condi-

ciones sociales, la causa de la diferenciacin de las

A
cial:

esta causa de diferenciacin

podemos aadir,

en los tiempos modernos, una circunstancia espela

introduccin del rgimen penitenciario

con sus esfuerzos moralizadores y con los millones gastados en este objeto, que ha debilitado en

una pena, educadora dede este momento, la idea de la reparacin y ha atenuado la analoga entre los
yerros civiles y los yerros criminales.
Pero, pesar de todo, la oposicin entre el de-

recho civil y

el

derecho penal, entre

el respeto

de

(1)

Sickel:

Die Bestrafung des Vertragsbruches und an.

dere Rechtsverletzungen Halle, 1876 (passim.)

las convenciones y el respeto de las propiedades

de

las personas, est lejos de ser,

actualmente, tan

marcada como podra

creerse.

Incuestionablemente atribumos mayor precio


los valores sociales protegidos por penas

que los

valores sociales protegidos por indemnizaciones,

ante todo creemos que, en el estado actual de la


civilizacin, la sancin civil basta para proteger la

ejecucin de las obligaciones.

Pero
si

si

por acaso la desaprensin progresase,


el

los

deudores adquiriesen

hbito de no pagar
dice Ihering, recla-

sus dbitos, se vera,

como

mar
del

al legislador

una sancin ms severa y no

contentarse con las simples consecuencias civiles

no pago de lo que es debido al acreedor. Por lo dems, multitud de hechos notan en una
el

regin indecisa entre

derecho penal y

el

dere-

cho

civil.

Una ruptura
tienen
terio.

de promesa de matrimonio,

una

seduccin sin violencia, son hechos civiles,

menos gravedad que

el

delito

y no de adul-

Adivinar sueos, usar un nombre supuesto, co-

meter estafas leves, ejercer de curandero ilegalmente, son infracciones menos graves seguramente

que

la violacin dolosa de

un contrato con conque figuran juntos en

secuencias desastrosas.

La

injuria

el parricidio,


el

C6

entre
s

cdigo penal, estn


civil

ms separados

que

un dolo

de un dolo penal.

Estas afinidades han sido puestas de relieve por


ilustres juristas.

Savigny escribe: La obligacin de reparar


perjuicio causado por

el

un

delito es de la

naturaleza que la obligacin resultante de


trato
(1).

misma un con-

Ihering estima que la justicia civil no debe ser

una balanza solamente, sino tambin una espada,


porque no debe nicamente pesar, sino tambin
herir
(2).

Y Tarde ha dicho:
Hay mayor

La audiencia civil

es frecuen-

temente ms nauseante que la audiencia penal.


inmoralidad en juego en ciertos procesos en que se manifiesta la cnica

mala fe de un demandante en plena posesin de sus facultades. que en la mayora de los pequeos latrocinios
de insignificantes asuntos de pendencias y heridas

en que se ve el efecto de un extravo pasajero. Lo que los juristas llaman dolo civil es una especie de
criminalidad civil
(3).

Desde

el

deudor que no paga su acreedor por


hasta
el

insolvencia, por olvido, por negligencia, por ve-

jacin por mala

fe,

que guarda

la cosa

(1) (2) (3)

Savigny: Traite de Dro'xt romain, V, pginas 49 y O.

Yon

Ihering:

Kampf urna

Recht, pg.
92.

6.

Tarde: PMlosophie pnale, pg.

ajena sin ttulo ni derecho se la hace remitir

por fraude por astucia, se apodera de ella por-

que

est su alcance la sustrae

con violencia

mata

alguien para apropirsela,

hay una grada-

cin de yerro de inmoralidad, pero la esencia de


los entuertos civiles criminales est en enrique-

cerse su autor, lesionar el derecho ajeno y turbar


el

orden pblico establecido.

Ahora

bien, pesar de la semejanza de los

ye-

rros, qu sucede en el

campo

civil? Dejo, natural-

mente, un lado

el

caso de locura, y considero

los casos ordinarios.

Se reduce la indemnizacin

como

se

reduce la

pena, es decir, en proporcin de la dosis de volun-

tad normal que intervino en

el acto?

En

materia de contratos,

se declara

que siendo

un deudor defectuoso inferior mentalmente, no pagar ms que una parte de su alquiler, de su


prstamo, de su compromiso?

En materia

de cuasidelito, se sostiene que la

vctima de una lesin civil percibir una indemnizacin incompleta, cuando el autor de esta lesin sea

un

insuficiente?

Se dan en la vida civil millares de lesiones debidas la culpa y al dolo, cuyas modalidades son
infinitas.;

una

lesin culposa puede ocasionar

un

perjuicio
sa,

ms

considerable que una lesin dolola reparacin del agravio

y entonces

causado


ser

38

el

mayor en

el

primer caso que en

segundo.

Estas diversas lesiones son producidas por excntricos aficionados la originalidad por indis-

ciplinados que no se resignan estar conformes,

por negligentes, aturdidos, insaciables,

impru-

dentes, impulsivos, apasionados, biliosos, vengativos,

malvados, por alcohlicos, insuficientes,


etc.

degenerados,

todas estas variedades que llein-

gan basta la enajenacin mental, que implica la terdiccin y la reclusin en un manicomio, son

del

mismo modo innumerables.


Si en cada

una de

las hiptesis

enumeradas

el

juez civil tuviese que analizar uno por uno los esta-

dos de espritu de los autores del dao, desde el

punto de vista de

la cantidad de

voluntad que el

acto contiene, se llegara siempre la prueba de su

responsabilidad atenuada y los juicios, sealados por una indulgencia excesiva, comprometeran las
relaciones civiles de los ciudadanos. Pero el juez

no

estudia los grados de responsabilidad;

aprecia

la conducta del individuo

las consecuencias per-

judiciales de esta conducta, protege la vctima

reconoce

el

derecho social del lesionado obtener

una reparacin.
El cdigo napolenico
adopta
de

un modo

marcadsimo el punto de vista de la defensa social en la hiptesis de los artculos 1.384, .385 y 1.386, en virtud de los cuales se queda obligado


por
se
el

59

las

dao que hayan producido


las cosas

personas que
se

tienen empleadas

los animales las

guardan construcciones de que se es proque probar la

que

pietario, sin que la vctima tenga

culpa del demandado. Es decir, que el cdigo civil


protege aqu ante todo los intereses lesionados y desatiende las dificultades relativas la prueba de
la responsabilidad personal.

Aun hay ms. En

derecho penal, la

misma es-

cuela clsica castiga veces preocupndose ante

todo del mantenimiento del orden pblico, y sin


preguntarse demasiado
si

el

hecho que se imputa

est ligado directamente la voluntad inteligente

libre del agente.

As son dignos de notarse los delitos que nuestros cdigos


el

llaman involuntarios, por ejemplo,

homicidio resultante de golpes y heridas que hayan causado la muerte, sin que el autor haya tehomicidio las lesiones resultantes de un de-

nido intencin de matar (cdigo penal, art. 401)


el

fecto de previsin

y de precaucin sin que el autor haya tenido voluntad de producir la muerte las

heridas (cdigo penal, art. 418).

En

estos casos,

como en

todos los que se castiga

la negligencia, la ley, protegiendo la sociedad,

no

contra un mal voluntariamente causado, sino contra

movimientos
la

irreflexivos,

ensea los ciuda-

danos que

prudencia es un deber de todos y la


exige en

GO

sucede

nombre de
cdigo

la utilidad social. As

cuando

el

(art.

561) castiga aquellas perso-

nas que, sin intencin fraudulenta, han vendido


expuesto artculos alimenticios adulterados.

Por ltimo, cuando

se trata de delitos de

omi-

sin aun de simples violaciones materiales del


texto del cdigo, los tribunales represivos no ten-

dran ocasin posibilidad de analizar los grados

de la responsabilidad penal
luntad empleada en obrar.

la

cantidad de vo-

Un

juez municipal que

condena en virtud del

art.

551 del cdigo penal

un ama

de casa que ha infringido las prescripcio-

nes sobre la conservacin de la va pblica, ase-

gura sencillamente

la limpieza

la libre circulasi

cin de las calles, sin investigar

esa

mujer es

excntrica, negligente indisciplinada y rebelde,

si

obra intencionalmente no.


actos voluntarios co-

Adems, sabemos que hay


metidos con
el legislador
la

ms completa

responsabilidad, que
el

no castiga. Citar

homicidio per-

petrado por un individuo en estado de legtima defensa el hurto entre parientes.

aqu la razn

de

la abstencin de la justicia penal cual es si

no

la de

que hay utilidad social en no perseguir en


social en aplicar

que no hay utilidad

una pena?

De manera que
vil

bajo la legislacin positiva ci-

cias

y penal del siglo XIX, vemos aparecer tendenque estn en desacuerdo con sus principios


la vida,

61

directores, y que, provocadas por las realidades de

trastornan la lgica pura de la idea de

imputabilidad de la escuela clsica, y hacen surgir


la idea de la defensa social.

En resumen,
significa

el principio

de la defensa social

una cosa muy sencilla. Comprendemos perfectamente que as como la vida fsica de los hombres es imposible sin la estabilidad de las
leyes de la naturaleza, su vida social es imposible

sin la estabilidad de las leyes sociales.

Para ase-

gurar semejante estabilidad

se

hace preciso el po-

der del Estado, con su maquinaria perfeccionada, sus ruedas y sus rganos mltiples y su procedi-

miento regular.
Ei Estado moderno tiene por misin protegernos, en primer lugar, contra
civiles criminales,
los

agravios, sean
civil

provengan del dolo

criminal, de la culpa civil criminal hasta de


fuerzas naturales, independientes
del hecho del

hombre; nos protege contra


vios, sean agentes

los

que causan agrafe

que no tengan nada que reprode mis bieel fin

charse (como

el

poseedor de buena

nes), sean individuos

para quien, estando

de

la

vida en la vida misma, no saben disciplinarprevalecer sobre


las

se y dejan la pasin el inters


el deber.

Nos protege considerando sobre todo

condiciones concretas de la vida real y las circunstancias objetivas de la perturbacin causada;

em-


pleando, segn la
tancias, sanciones

62

circunsrigurosas, medios

naturaleza de esas

ms

menos

ms

menos eficaces; y delegando en autoridades que sern administrativas judiciales, civi-

les penales.

Es

cierto

que

las

en todos
ras,

los casos,

medidas que se deban tomar no son nicamente penas; son


la ejecucin

ya educadoras,

caritativas, protectoras, reparado-

ya represivas; comprenden ora

de

un compromiso

violado, la condena de indemnizar


el

daos y perjuicios; ora

ingreso en

inscripcin para la entrada en

un refugio, un manicomio
el lin

la la

detencin en una prisin. Pero siempre, y travs de la diversidad de formas jurdicas, nico est en la conservacin del orden. Desde este
vista, somos nueva del derecho.

punto de

testigos de

una orientacin

El funcionamiento de la inmensa mquina social en plena actividad, acarrea

innumerables ro-

zamientos, innumerables lesiones de todas clases;

y en una

civilizacin tan complicada

como

la

nes

tra se hace cada vez

ms

difcil el

saber probar

con precisin, cuando se trata del autor de un perjuicio,

dnde est

la culpa,

quin ha incurrido en

culpa y cules son los grados de la misma. Y como es igualmente indispensable para

la

cohesin y la estabilidad de la sociedad que la

perturbacin jurdica sea reparada, se llega esta

03

conclusin atrevida, contraria las tradiciones del

derecho romano y del cdigo napolenico: Xo hacer depender


el

restablecimiento

del derecho

de la

prueba de

la culpa.

De

este

modo ha

nacido en

el

derecho industrial,
la

en materia de accidentes del trabajo, bajo


del riesgo profesional.

in-

fluencia de la legislacin de Bismarck, la nocin

No

se trata de establecer la

culpa del patrn del obrero; se trata de compro-

bar

el accidente,

la ley regula la

indemnizacin

precio alzado.

As ha nacido tambin en el nuevo derecho civil alemn la teora de la Causahaftung opuesta la de la Culpahaftung; el art. 829 del cdigo civil alemn
,

sustituye la responsabilidad basada sobre la causa

la responsabilidad basada sobre la culpa. Basta

que

el

hecho personal del deudor sea causa del

nifiesta,

quede maaun cuando el hecho no le sea imputable moralmente. De aqu en adelante el perjuicio causado por un loco deber ser reparado (1). De la misma manera aparece en Francia, entre
perjuicio, para que su responsabilidad

Ver Enrique Rolin: La Responsabilit sans faute (Re(1) vue du Droit international), 1906, I, VIII, pg. 28. Ver la Relacin de M. Braun sobre el proyecto de ley relativo la responsabilidad civil de los accidentes automovilistas (Documents parlementaircs, Senado, 1909, nm. 87,
pg. 63.)

civilistas reputados,

64

Saleilles

como

y Josserand,

doctrina de la responsabilidad objetiva independiente de la culpa


(1).

E igualmente
car
(3),

se

forma

la

nocin del riesgo jur-

dico (2) consistente en proclamar,

como hace

E. Pi-

que,

si

en caso de un siniestro que cause

perjuicios, es imposible descubrir quien fu culpa-

ble del

mismo,

es injusto

no reparar

el perjuicio

causado, so pretexto de la existencia de dudas en


la prueba.

En

las

mismas condiciones

es

como

surge, en

-derecho penal, la teora de la defensa social, que

por su parte responde las transformaciones de la


conciencia jurdica contempornea, y concibe en
casos determinados

un derecho

del Estado, inde-

pendiente de las ideas de culpa y responsabilidad.


4)

La

defensa social y las disjjosiciones individuales


del delincuente.

Nos lleva esta concepcin olvidar

el

aspecto

subjetivo de la criminalidad y ejercer el derecho


Enrique Rolin: Artculo citado. Ver la exposicin del riesgo jurdico en la Relacin de M. Braun, citada ms arriba. Edmundo Picard: Le Droit nouveau. Larcier, 1907, (3)
(1)
2

pg. 30. En sentido contrario: M. Yauthier:

De

la responsabilit

dans

le

ve;- r /)'c

Droit penal et dans le Droit civil (Reme de VUnilibre de BruxeUes, Enero, 1008).


de castigar,
tas

65

nada en cuenta
las jus-

sin tener para

ideas relativas la individualizacin de la

pena?

No hay

tal cosa.

clsico y el derecho

ro afirma la
el

La diferencia entre el derecho nuevo no est en que el primeindividualidad moral del culpable y
en que
el

segundo

la niega; est

el

ngulo desde
y, partir

el

cual se la considera no es

mismo

de este momento, surgen nuevos puntos de vista.

tigar,

Repasando las teoras sobre el derecho de casformuladas desde el siglo XVIII, en puridad
1.

se pueden reducir dos grandes grupos:

Las que estiman que

el

culpable debe exel

perimentar un sufrimiento, porque ha ejecutado

mal y ha

violado su deber. Poena est

malum pas
el

sionis propter

malum
si

actionis (1).

en

fondo de

estas teoras,

nos remontamos su origen, ende expiacin.


el

-contramos
2.

la idea

Las que estiman que

papel social de la
lo

).ena es

impedir la repeticin del mal en

futu-

comenzar de nuevo, sea poniendo obstculos los dems para imiro, sea estorbando al culpable tarlo.

en

el

fondo de estas teoras,

si

se

persiguen

en sus resultados,
fensa social.

se encuentra la idea de la

de-

Ahora

bien; las primeras teoras no tienen razn

(1)

Haus: Droit pedal

helgc.

Gante,

I, 1,

pg.

17.


de ser
si

66

al

la

pena no es un llamamiento
la

remor-

dimiento, y

pena no es un llamamiento al retiene virtud expiatoria


el justo

mordimiento y no
si el

ms que

culpable experimenta

sentimiento de

su culpa. De manera que la utilidad de la pena depende por completo de las disposiciones del delincuente, de sus sentimientos ntimos despus del
delito.

Pero entonces, la confianza que podemos tener

en
en

la eficacia de las penas, es

mnima. Porque
sin la pena,

las

disposiciones favorables,
el

aun

existen

hombre moral que ha errado; mientras que en el hombre perverso, malvado, inmoral, corrompido, las disposiciones desfavorables subsisten pesar de la pena. Para comprobarlo, est la
existencia de

una
no

clase criminal en que se reclu-

an los reincidentes.

Adems,

si

se

puede imponer

el

sufrimiento

de la pena ms que en proporcin

la

responsa-

bilidad del condenado cmo justificar el sufri-

miento impuesto
reclusin

al

alienado? Porque es induda-

ble que para el alienado recluido es tan cruel su

como para

el

culpable

su encarcela-

miento.

Ambos reclaman
el otro

su libertad y sostienen
error, el

que estn aprisionados por


dose cuerio,

uno dicinsuponer que


el

protestando su inocencia.
es lcito

En virtud de qu derecho
el

uno acepta su prisin como una pena y

otro


como un medio de

67

proteccin contra

mismo y
de la teo-

de proteger los dems?

Para convencerse del carcter


ra clsica, basta ponerla

ficticio

en relacin con la natu-

raleza de ciertos delincuentes que sin ser particu-

larmente temibles, no son susceptibles de ser influenciados por la pena, porque semejan al jugador

presa de la pasin del juego que dilapida millones,


pesar de ios esfuerzos hechos para detenerlo,

pesar del dolor y la ruina de los suyos, pesar de


la

desmembracin de su familia. Qu relacin


la idea

habr entre
el

de la prisin y la idea de ex-

piacin, de remordimientos, de regeneracin, para

que

los golpes

ms

terribles

del destino, las

prdidas

ms

graves, las advertencias

ms amena-

zadoras, no han podido detener en la pendiente de


la catstrofe final?

Los ingleses nos hablan


sin

(1)

de individuos que,

encontrarse

en

la

miseria,

son condenados

constantemente por haberse hecho expedir frau-

dulentamente mercancas, cuyo precio no pueden


solventar, que no les son de ninguna utilidad,

de las que no pueden deshacerse sin correr

el ries-

go de ser arrestados. Saben que son conocidos y


estn vigilados, y siempre, del
to,

cometen en
Mayo

la

misma

localidad la

mismo modo misma

ilci-

esta-

(1)

Ver estos ejemplos en un artculo del Times del 21


de 1909.

de


fa

68

y sufren

la

misma

pena, cuyo efecto moral iza-

dor est en verdad sujeto caucin!

Nos hablan tambin de monederos falsos que fabrican numerario de modo tan grosero, que su
detencin es segura en la primera tentativa de expendicin. Para acabar en la crcel se dan

trabajo del que emplearan en ganar su vida

ms ho-

nestamente, y para ello, cada momento, continan un ocio tan azaroso (1).

lincuente

Puedo aadir estos casos el de un tipo de demenos inofensivo, el tipo modernizado

de los antiguos aventureros, convertido por nuestra civilizacin en el criminal internacional.

Se trata de los ladrones de trenes de lujo y de

grandes hoteles, de grandes bancos y de almacenes de joyas. Obran aisladamente en banda,


introducindose en la sociedad de perezosos y en la

juventud dorada: los novelistas modernos vulgarizan sus invenciones. Para triunfar, deben encubrirse con ttulos
bitos

y nombres pomposos, poseer helegancia mundo, de modales, cierto don de

de lenguas. Viajan veces con gran equipaje y hasta con criados (2), y podran, haciendo menos
Ver estos ejemplos en el artculo del Times citado. Ver sobre estos esjyecialistas dos interesantes relaciodel Dr. Lindeuau y del Dr. Hopff (Bulletin de V Union
II,

(1)
(2)

nes,

international de Droit penal, vol. XIII, entrega

pg. 281

y siguientes; pginas 295 y siguientes.


sacrificios,
tos; prefieren

69

ocupar tranquilamente empleos modes esto el riesgo de la condena. Les

impulsa una vanidad cuyas inmoderadas exigencias

nunca logran

satisfacer por la vas regulares,

un deseo
diatos y

irresistible de obtener

resultados inme-

romper

el

cuadro demasiado estrecho de

una vida mediocre. La pena los pone la sombra, pero no calma su impaciencia ni les ensea la
virtud de los sacrificios lentos y regulares.

Por otra parte, sealamos

la

mentalidad parti-

cular de gran parte de especialistas de la inmoralidad (exhibicionistas, violadores, autores de aten-

tados y ultrajes las costumbres y de actos lujuriosos)

que parecen presas de desviaciones


la

inclinaciones irresistibles.

Sealamos tambin
la criminalidad,

mentalidad de mendigos

y vagabundos, que sin tener energa para llegar nunca tienen energa para trabajar cuando estn en libertad, y no abandonan el
refugio de mendicidad sino para volver l cuan-

do han gastado

el

pequeo peculio amasado duel

rante la reclusin.

si

examinamos

estado psquico de los crimi-

nales

ms

peligrosos, se reconocer en ellos la per-

sistencia de instintos perversos brutales

que ni-

camente

la vejez consigue enervar.

Las condicio-

nes tericas justificadoras de la pena tropiezan, en


estos casos,

con las predisposiciones psquicas rea-

Toles

esas condiciones yo no veo


siste

de los individuos que sufren aqulla; y de todas ms que una que sub-

independientemente de las disposiciones mo-.


del culpable, precisamente

rales

porque no las

tiene en cuenta,
efecto del castigo

y no sobre
el

es la ejemplaridad, es decir, el
el

culpable, sino sobre

las masas.

Se comprende, pues,
ciaria con su sueo de

que

la escuela

peniten-

enmienda y enderezamien-

to de la voluntad,
final

de moralizacin y de arreglo

de la mayora de los detenidos, no haya pociencia penal

dido realizar sus esperanzas, y este es el principal

motivo que ha hecho inclinarse


;

la

hacia el lado de la defensa social

ms que

hacia

el

de la expiacin.

Aado ahora que


cial, lejos

la doctrina

de

la defensa

so-

de comprometer el principio fundamende una manera

tal

de la individualizacin de la penalidad, lo rea-

liza quiz

ms

viviente y metdica

que antes.
Se ha reprochado la escuela clsica
el descui-

dar la individualizacin,

el distribuir el rigor

la indulgencia, las circunstancias agravantes

las

atenuantes, segn reglas demasiado superficiales;


lo
se ha reprochado las instituciones una uniformidad que, enfrente de la variedad de tipos del hombre criminal, es ya du-

mismo que

penitenciarias

reza ya sensiblera inocente, y veces da por re-

71
sultado presentar
justicia penal.

como

ilusorio el aparato de la

El

modo

de diferenciacin de la escuela moder-

na

es distinto:

como

se

ocupa ms de

la naturaleza

del agente

que de

la dosis pasajera de

voluntad que
atiende

interviene en el acto, del

mismo modo

ms

la naturaleza que la cuanta de la pena; y hace


corresponder la severidad y la benevolencia la

medida concreta de

la necesidad social,

y esta

me-

dida concreta est en relacin su vez con el es-

tado psquico permanente del delincuente.

La

diferenciacin es

ms

precisa desde dos

pun-

tos de vista:

En primer

trmino, la sociedad debe temer

ms

al delincuente profesional

que al delincuente prial

mario, los delincuentes asociados que


cuente aislado,

delin-

la astucia tenaz la

maldad
para

refinada la brutalidad, que al arrebato instantneo, la ligereza la pasin.


fijar la

La

justicia

pena, encuentra una primera y slida base


la naturaleza del peligro

de apreciacin en
rrer la sociedad.

que la

individualidad permanente del culpable hace co-

En segando

lugar, la sociedad tiene cosas dife-

rentes que temer y debe

tomar diversas medidas

de defensa y preservacin segn que se trate de criminales pasionales desgraciados cuya libertad

deba suprimirse sobre todo para

el

ejemplo, de

72

antisociales refractarios al ambiente y que es preciso colocar en la imposibilidad de daar, de cri-

minales defectuosos degenerados, que es preciso someter un rgimen apropiado de custodia y de


preservacin.

Aqu
sica son

es

donde

los cuadros de la penologa cl-

demasiado estrechos, y donde nuestro sistema penal uniforme no responde las necesidades modernas.

No tenemos que diversificar nicamente las cuantas de

3os

una pena nica; tenemos que diversificar mismos regmenes y crear instituciones y esta-

blecimientos nuevos; citar especialmente cuatro


grupos: los insuficientes por degeneracin; los epilpticos; los alcohlicos; los

inmorales sexuales,.

que criminalistas y penlogos deben desdeahora organizar regmenes diferentes y especializados segn la naturaleza de los delincuentes que
para
los

se

deben
Se ve,

recluir.

y no

es intil notarlo,

que ocuparse mepenal del culla psicologa

nos del grado de

la responsabilidad

pable, no implica atender

menos

de los delincuentes.

Queda por sealar un ltimo punto,


derecho penal y de la penalidad.

el princi-

pio de la defensa social sobrepasa el horizonte del

En

general, el peligro social resulta de la cri-

minalidad.

No

obstante,

se

le

puede concebir

73

antes del crimen independientemente del crimen.

Degenerados, insuficientes, incompletos, anor-

males profundos, patentizan que son peligrosos

cuando

se

han convertido en criminales. Pero, aun


la

quedando fuera de

criminalidad, constituyen

una amenaza para

ellos

mismos y para

los

dems,

porque, entregados sus solas fuerzas, son incapaces de seguir una vida regular y se hacen tanto

ms inquietantes cuanto ms jvenes son y ms abandonados estn. El Estado no puede pasar indiferente junto
y dejar obrar
la iniciativa privada.

ellos

Aun

en

esta esfera est obligado garantir el orden social.

Entonces la defensa social se manifiesta en

su forma
presin,

ms

alta

y ms fecunda: ya no y
la asistencia.

es la re-

.es

la proteccin

De

ello-

hablar ms adelante.

IV
La nocin
i)

del estado peligroso del delincuente.

Del estado peligroso del delincuente

en general.

La escuela
en un campo

clsica

ha pasado por alto estas con-

sideraciones; los cdigos clsicos se

han encerrado
medidas

muy

estrecho, dirigiendo su aten-

cin, cuando se trata de la aplicacin de

represivas, la gravedad del acto cometido y la

voluntad inteligente del agente, pero no al peligro

que

este agente presenta

en

mismo de una maen


la justicia

nera continua.

Ahora

bien;
si

si

hoy

existe malestar
las

represiva,

sta

abusa de

penas cortas y obra

con indulgencia aun hacia culpables empedernidos,


si los

jueces tienden a aproximarse al

mes

nimum,

hasta tratndose de reincidentes

(1),

Enticurf eines allgemeinen Strafgesetzbuchesfilrdaa (1) Knigreich Norwegen, Motive. Berln, 197, pginas 190 y
siguientes.


que

76

se hallan hipnotizados por la idea de la res-

ponsabilidad penal, tocan sus defectos y lagunas y

descubren, entre los profesionales sobre todo, vicios hereditarios destructores de la libertad moral.

De modo que
tanto,

siendo los

ms

defectuosos los

menos

culpables en sentido clsico, la defensa social est

ms descuidada cuanto ms

respetados son

los principios clsicos.

La causa, pues,
responsabilidad es

del malestar es la siguiente: la


el eje

de la penalidad; la idea

de pena est indisolublemente ligada la de responsabilidad; la responsabilidad atenuada entraa


la atenuacin de la

pena;

la

irresponsabilidad

completa implica

la

supresin de la pena. Si leis

los autores clsicos, podr pareceros

que todo lo

que est fuera de los lmites de la responsabilidad puede ser ignorado por los magistrados represivos y est tambin fuera de la defensa jurdica. Pues
bien, estas

mximas son

falsas!
el

El tratamiento que es preciso someter


pritu enfermo desequilibrado, interesa al

es-

mdi-

co.

La defensa

jurdica que es preciso otorgar la


la autoridad judicial.
independientes.

comunidad, interesa

Pero ambas cosas son distintas

No

basta que la autoridad del mdico afirme la

perturbacin de las facultades mentales, para que


la autoridad judicial decline su competencia y se

abstenga.


como
y
el

77

El criminal loco irresponsable es tan temible

La sociedad

criminal responsable y sano de espritu. tiene derecho de defensa contra ambos,

la defensa

no puede estimarse asegurada porque


solamente los delin-

la justicia penal castigue

cuentes normales mientras que la autoridad administrativa recluya los enfermos.

Porque partir del momento en que


recluido en

el

delin-

cuente perturbado en sus facultades mentales es

un manicomio, compete no

los

ju-

ristas, sino los alienistas, determinar, no el

mo-

mento en que su pensionista cesa de


sino el

ser peligroso,

momento en que cesa de ser momentos pueden no coincidir (1).

alienado; estos

El profesor Ballet escribe: La duracin del secuestro, cuando ha lugar, est subordinada la

opinin del mdico de cabecera que debe juzgar de


la

oportunidad de la salida, como

lo

haca notar

melanclicamente Ambrosio Tardieu. Por poco

que

se trate una de estas locuras atenuadas ms menos completas, los alienados ms peligrosos po-

drn ser puestos en libertad, y


bles arrebatos

la sociedad

no es-

tar protegida contra la repeticin de sus deplora(2).

(1)
(2)
le;

Entwurf eines allgemeinen, etc., pg. 112. Bulletin de la Commission pniientiare internatoiiaentrega VT, ao 1893.


La
reclusin de

78

loco no es, pues,

un criminal

en todos los casos y sin excepciones, defensa social, ya que la duracin de aqulla depende de las apreciaciones variables de los mdicos que tienen el derecho de colocarse nicamente desde el punto
de vista del estado mental del individuo.

La pena no
es,

clsica aplicada

un criminal normal
ya que su

en todos

los casos, defensa social,

duracin, frecuentemente demasiado limitada, de-

pende de

las

impresiones mudables de los jueces.

que, vacilantes sobre la esencia y objeto de la

pena, se inclinan generalmente atribuirle una


influencia regeneradora
bles

considerar los culpa-

como

susceptibles de semejante regeneracin,

cuando

esto es

una

hiptesis excepcional.

Hay
castigar

circunstancias en que no es posible, ya

como nicamente destinada una culpa moral y mejorar al culpable, ya con-iderar la reclusin como nicamente destinada cuidar un enfermo; pero en las que es preciso tomar medidas de proteccin y seguridad soconsiderar la pena
cial contra delincuentes

cuyo estado es peligroso, importando poco por lo dems que estos delincuentes sean normales anormales. Y entonces,en el modo de aplicar las medidas quedarn por
distinguir los individuos susceptibles de mejora-

miento de curacin de aquellos que se deben poner fuera del estado de daar la colectividad.'

79

figurar, en

Desde ahora, debemos hacer


sombra:
la del

primer

trmino, una nocin que se haba dejado en la


estado peligroso del delincuente
sustituida la concepcin demasiado exclusiva del

acto perseguido
realizado,

(1).

En

otros trminos,

un hecho
puede
ser

considerado aisladamente,
el

menos amenazador que


tido.
cial,

agente que lo ha

come-

castigar este agente por

un hecho espe-

descuidando la naturaleza permanente de su

autor, es quiz
fantstico.

un procedimiento completamente
las

Para elegir

medidas tomar,

es pre-

ciso considerar el estado

permanente del individuo

ms que su

acto pasajero. Se trata de reaccionar

contra la rutina de los tribunales, que, debiendo

juzgar tal individuo por tal delito, se limitan


aplicar la frmula jurdica que les ofrece el texto
del cdigo, sin preocuparse de los medios de existencia, del ambiente, de los instintos, de las

pre-

disposiciones,

de la naturaleza psquica del acu-

sado.

Es preciso sustituir
social y jurdico, al

el

punto de vista la vez


fuerza

punto de vista puramente

jurdico.

En

esta direccin nos arrastra la

(1)

En

la sesin

penal, celebrada en

Hamburgo

de la Unin internacional de derecho el 12 de Septiembre de 1905,

propuse adoptar esta frmula aplicndola ciertos reinc.identes (JBulletin de VTJriion Internationale de Droit penal, voi, XIII, pginas 426 y siguientes).

80

de las cosas poco poco, y la legislacin positiva comienza orientarse en este sentido.

En

Blgica, el juez municipal que tiene ante s

jn vagabundo un mendigo, puede, en virtud de


la ley de

27 de noviembre de 1891, recluirlo por


bien, el hecho aislado de no

siete aos.

Ahora
el
<le

trabajar

hecho aislado de pedir limosna no tiene nada


peligroso en
s

mismo. Pero
y
la

lo

que

es inquie-

tante es la permanencia de la inclinacin la pe-

reza

la holgazanera,

ley considera este

estado permanente de no valor social.

El alcoholismo se presta consideraciones anlogas:

ya no se encuentran juristas que sostengan


lo haca veces la escuela clsica,

como

que

la

embriaguez pueda constituir una circunstancia


atenuante. La circunstancia pasajera de la embria-

guez desaparece ante


coholismo:

el

estado permanente del al-

el acto realizado

por

el

borracho pue-

de no tener gravedad, pero lo que es grave, lo que

amenaza

la sociedad, la familia, al individuo,

es el alcoholismo, destructor del organismo

huma-

no, y los legisladores tienen en cuenta, cada da

ms,

el

estado permanente del delincuente alcoh-

lico instituyen para ste asilos especiales.

La cuestin acusa ms
de reincidencia.

relieve

an en materia

No

es

posible seguir admitiendo

que

el

reincidente es

un delincuente ordinario que

81

aade un nuevo delito otros delitos ya castigados, y que se le pena por su ltimo delito. El reincidente es un delincuente de una naturaleza especial, tiene

un gnero singular de

vida,

pertenece una categora determinada; las recadas sucesivas le hacen, en cierto momento, entrar en la clase social que se ha llamado siempre la
-clase

criminal peligrosa. Esta tiene rasgos socia-

que le son propios y que reclaman disposiciones legislativas particulares.


les instintos sociales

Semejantes disposiciones legislativas van apare


ciendo en Europa.

El cdigo noruego de 22 de
pable de dos

mayo

de 1902 esta-

hleceen suart. 65, que, cuando un criminal es cul-

ms

delitos

consumados frustra-

dos, los jueces pueden preguntar al jurado si, en atencin

los

la naturaleza de los delitos, los mviles que han inspirado y las tendencias que revelan, el autor no debe ser considerado como particularmente

peligroso (besonclers gefahrlich) parala sociedad ente-

ra para la vida, la salud el bienestar de algunos.


Si la respuesta es afirmativa, el

condenado pue-

de

ser retenido

en prisin tanto tiempo

como pa-

rezca necesario, pasado el trmino legal fijado, sin


que, en ningn caso, la detencin suplementaria

pueda exceder de quince aos

(i).

Traduccin alemana de Heinrich, Rosenfeld y Ur(1) bye. Berln, Guttentag, 1904.


ga.
<le

82

Inglaterra acaba de adoptar una medida anlo-

La

Prevention of crime act de 21 de diciembre

1908, contiene en su segunda seccin, Detention

of habitual criminis, un artculo 10 que prescribe que si la Corte (tribunal) es de opinin que, aten-

diendo los bbitos y al gnero de vida criminal del culpable, es conveniente para la proteccin del
pblico que
el

mismo

sea recluido por

un mayor

perodo de aos, puede ordenar que la pena nor-

mal de
lo

la

servidumbre penal

se

aada una reten-

cin de cinco aos por lo menos y de diez aos

sumo

(1).

El par. 38 del anteproyecto de cdigo penal


austraco (de septiembre de 1909) dispone: El que

haya sufrido al menos dos penas criminales en los casos enumerados en el presente artculo, y cometa de nuevo uno de estos hechos dentro de los cinco aos siguientes la expiracin de su pena lti-

ma, podr, despus de su nueva condena, sufrir una detencin suplementaria de tres aos como mnimum y de diez aos como mximum, si su delito le hace parecer -peligroso y autoriza creer que
no
se abstendr de ejecutar acciones punibles.

En

los tres casos citados (Noruega

Inglaterra

Austria), se ve que las medidas adicionales se fun-

Prevention of crime act. S. Edw. (1) Spottiswood Ltd. Londres, 1908.

7,

Ch.

59.

Eyre and


dan en
pable.
el

83

estado peligroso permanente del cul-

2)

En

particular, del estado peligroso


del reincidente
.

Para convencerse de
jan' es

la

oportunidad de seme-

medidas y de la extensin de los estragos causados por la concepcin estrecha y convencional de la escuela clsica en materia de reincidencia,

importa examinar de cerca y en conjunto la

situacin de Blgica y las cifras que ofrece la estadstica criminal.

El aspecto individual de la persecucin de


reincidente,

un
ca-

aun en

el caso

de que existiese

un

sillero judicial bien provisto,

puede engendrar du-

das sobre las causas de la cada de aqul inspirar


sentimientos de indulgencia.

Por

el contrario,

cuando

se totalizan las deci-

siones pronunciadas en
to tiempo, se

un

pas

dado durante

cier-

comprueba
social

la relacin

de aqullas

con

el

medio

en que surge

la reincidencia

su repercusin en las condiciones de la vida popular y se encuentran cifras inesperadas, revelado-

ras de

un mal profundo

indicadoras de la nece-

sidad de remediarlo.

Para caracterizar

las tendencias de la represin

las lagunas de la defensa social,

tomar

el

volu-


men
en 1908, que ofrece
el

84

de la estadstica judicial belga, publicado


estado de la actividad de los

delincuentes y de los tribunales en 1907.

Encontramos un primer hecho importante: durante el ao 1907, los autores de 31.999 crmenes

y delitos

de

los

que 6.000 son crmenes

no
los

han

sido descubiertos. Los

medios de cometer

desafueros se han multiplicado y perfeccionado, mientras que la polica encargada de descubrir


los culpables

no

se

ha desarrollado en

la

misma

medida.

Un

ejrcito de delincuentes escapa por en-

tero la represin.

Entre los que no escapan sta, dejemos un


lado 170.673 inculpados adultos, juzgados por los
tribunales de polica.

Ocupmonos solamente de

45.457 procesados adultos condenados prisin y multa; y no considerando de entre ellos ms que los condenados prisin correccional, vemos que
los tribunales correccionales

han pronunciado en
seis meses y superiomitad de estas 20.969

1907 un total de 21.643 penas inferiores un ao;


de stas, 20.969 menores de
res ocho das,

y cerca de

la

condenas no llegan un mes de prisin; y sobre el conjunto de todas las penas correccionales impuestas, que se elevan 22.730, no

hay ms que
meses. Estas

1.761 cuya duracin es

mayor de

seis

constituyen, pues, la excepcin.

Y todava

la

duracin de estas penas es aparente


porque
se sufren

85

la

en celda, que en virtud de

ley

de 4 de marzo de 1870

destinada

desaparecer

momento
ley,

y unnimemente criticada, pero en vigor en este las penas superiores un mes, sufri-

das en celda, son reducidas por ministerio de la

y una pen

de seis meses no excede de ciento

cuarenta y tres das de prisin.

De

suerte que la

medida media adoptada por


seis

los

tribunales correcionales para la represin de los


delitos, es

una penalidad que no excede de


y
tres das

me-

ses ciento cuarenta

y que frecuentelmite.
delitos

mente queda por debajo de este Es preciso notar que para los
ves,
si

ms grano
la

los tribunales quisiesen ser severos (y

lo son)

no podran tampoco

serlo,

porque
el

mayor

pena correccional autorizada por

cdigo penal

es la de cinco aos de prisin que, en virtud de la

ley de 1870, se reduce tres aos, cinco meses


diez das.

Ahora

bien, por qu se permite afirmar que se-

mejante represin,, sean los que fueren en cada


caso particular los motivos de atenuacin, no es

en su conjunto ms que proteccin social?

Porque

esta represin

atenuada alcanza

lo

mis-

mo

los reincidenles que los delincuentes pri-

marios.

Entre los 45.457 delincuentes condenados en


1907, 22.544 no tienen antecedentes penales no


han
ve;);

86

polica (le-

sufrido penas

ms que de simple

los otro~ 22.913 culpables han sufrido ante-

riormente condenas correccionales.

el

estudio de los cuadros formados por la

ad-

ministracin de justicia, nos ensea que de estos

22.913 reincidentes, al menos 21.552 han sufrido


penas inferiores
seis

meses de

seis

meses como

detencin mnimum. Esto quiere decir, que ms larga impuesta en 1907 21.552 delincuenla

tes profesionales,

no ha excedido nunca de ciento

cuarenta y tres das de privacin de libertad.

con penas tan cortas no es asombroso que entre


esos 21.552 reincidentes guren 1.540 individuos

que han sufrido condenas correccionales sucesivas


en
el

transcurso de

un

solo ao.

El carcter irrisorio de semejante

modo

de re-

presin se deduce an de otro fenmeno: la progresin continua y regular de la reincidencia legal, que,

como
(i).

es sabido,

no es ms que una parte

de la reincidencia de hecho, del hbito de la cri-

minalidad

Sobre 100 infracciones individuales, la proporcin de infracciones cometidas por reincidentes ha


sido:

La estadstica de la reincidencia legal no comprende (1) ms que los individuos reincidentes en virtud de los artculos 54

j siguientes del cdigo penal, es decir, que ignora la

reincidencia de la pequea criminalidad.


En En En En En En En En En
La
1899
de de de de de de de
de

S7

43,5 por 100

1900
1901

45
46,1

1902

46,5
48,8

1903

1904
1905 1906 1907

49,6
49,2

49,2
49,6

de

estadstica de la reincidencia

penitenciaria,

apesar de estar ms cerca de la verdad qne la estadstica de la reincidencia legal, del

mismo modo
los deteni(1)

es incompleta;

no comprende ms que
tres

dos condenados ms de tres meses de prisin


(y los

condenados
est del

meses menos de encartal

celamiento son legin). Por tanto,

como
la

es,

aunque
ra;

mismo modo

por debajo de la rea-

lidad, es tan poco tranquilizadora

como

prime-

da en 31 de diciembre de 1907 un total de


el

3.287 condenados, de los que


sean 2.051 son reincidentes:

62 por 100,

400 de
condenas.

ellos

han

sufrido anteriormente de 5

Esto son slo los detenidos inscritos en lo que se llaregistro de contabilidad moral, y cuyas condenas anteriores pudieron ser halladas.
(1)

ma


204 de

ellos

8S

han sufrido anteriormente de 10


15

15 condenas.

124 de ellos han sufrido anteriormente de


20 conden
-.

Es paradjico afirmar que la reincidencia est alimentada sin interrupcin por los mismos tribunales correccionales, y que debe su aspecto alarmante la brevedad de las penas pronunciadas?

Sea de
merosas;

ello lo

que quiera,

las recadas son

nu-

el delito es

un

oficio

que

el

encarcela-

miento
aqu

como funciona no impide ejercer. He mal aparente y tangible. Y al lado de este mal, que los ms optimistas pueden percibir, hay otro menos manifiesto y cuyas consecuencias son
tal
el

ms temibles an. En el pensamiento


gimen
celular,

de los promovedores del runa de sus mayores ventajas era la

supresin de las relaciones entre los criminales

irremediablemente perdidos y los dems, sea la cesacin de los abusos de la promiscuidad.

Ahora

bien, qu significacin se puede atribuir

la co=tosa edificacin de nuestros magnficos es-

tablecimientos penitenciarios,

si

los reincidentes

imposibilitados para corromper sus codetenidos

en las prisiones, estn en condiciones de corromper sus camaradas en el exterior y si compensados


todos los das de celda en la calle, aprovechan su
libertad para contaminar los elementos

menos

re-

89

Las precaucontacto en
el

sistentes de la poblacin proletaria?

ciones minuciosas tomadas contra


las prisiones, no

son inocentes cuando se provoca

este contacto

en

la va libre?

Se imagina acaso que los profesionales de la

criminalidad van buscar en

el da

de su libera-

cin, la soledad y el recogimiento, y vivir ale-

jados de los cubiles malsanos de su ambiente social? De ningn modo. Todo el mundo sabe que se comunican entre s, que se relacionan igualmente

con los vacilantes y los indecisos, y que ejercen sobre las voluntades dbiles y los jvenes inexpertos

abandonados

si

mismos un ascendiente po-

derossimo.

Devolver constantemente los reincidentes la


circulacin, es viciar

ms y ms

el

aire

ya imy hacer
de

puro que respiran

los hijos del pueblo,

ms

precarias todava las condiciones de su vida


es multiplicar bajo sus pasos los riesgos

moral;

corrupcin y cada.
Estos riesgos aparecen por todas partes.

Existen en
ros,

el

fondo de las minas en que los obre-

cuyas tareas son mucho ms duras que los

trabajos penitenciarios, sufren en estrechsima ve-

cindad las influencias

ms

heterclitas.

Existen en los pases que tienen marina militar,

para los jvenes marineros sumidos durante tres

aos en calas oscuras y en una promiscuidad mal-


sana, en

90

de torpederos y sub-

el peligroso servicio

marinos.
Existen en la taberna, en el taller en que los

malos acechan, codean, tratan y adiestran


tmidos.

los

An ms! En

el

seno de las grandes ciudades,

-estos riesgos existen

hasta en
la

el

hogar domstico.
las habitacio-

La Asociacin para

mejora de

nes obreras nos dice que

una

capital

como Bruse-

las, excluidos los arrabales,

cuenta con:

6.978 familias que no ocupan ms que una c-

mara.
2.186 familias que habitan en una sola guardilla.

200 familias que viven en un stano.


1.511 familias de

ms de

cinco personas qne

viven en una sola cmara de dos metros de lado;


la celda del reincidente aislado mide 30 metros cbicos (4 metros de largo por 2,50 de ancho y 3 de alto), y se vigila rigurosamente la

mientras que

renovacin del aire.

La informacin

del

Comit de patronato de

las

habitaciones obreras sealaba, para una seccin

904 hogares, que en hembras y varones, adolescentes y adultos, habitan forzosamente en la nica cmara 427 de
ellos,

de Bruselas que cuenta

de que disponen,

lo

ms

frecuente en el

mismo

lecho en camastros yuxtapuestos. Esta promis-

91

cuidad provoca relaciones incestuosas y comercio.-; infames entre hermano y hermana, padre bija y
hasta entre

He aqu

la

madre hijo (1). podredumbre que encuentra

el

libe-

rado, el que aade fermentos de corrupcin las otras levaduras. Mientras que el aislamiento celular

de algunas semanas de algunos meses


el

nada ha podido para


todos los

bien, la vida

comn de

momentos adquiere de nuevo sus derese prepara

chos, y se convierte en omnipotente para el mal.

el

crimen

en estos bajos fondos, en

estos estratos en que vegetan las voluntades sin

estmulo, los caracteres sin resistencia, los seres

deformes degenerados, siempre dispuestos ceder


al

primer llamamiento de los instigadores.

El peligro es considerable en nuestras grandes


aglomeraciones: los reincidentes se deslizan por
ellas desapercibidos, se ocultan fcilmente entre

las turbas, multitudes reunidas para el placer

para la sublevacin, y en el momento oportuno -aparecen en la superficie como autores de perturbaciones, de desrdenes y de infracciones.

El peligro no es menor en las villas y en las


regiones rurales en que las fuerzas defensivas unas
veces estn poco desarrolladas y otras son nulas;

(1)

Etiquete sur

les

habitations ouvrires. Rapport de

M. Hellemans, pg\

19.


el

92

aprovecha entonces
de.

malhechor de

oficio se

la incuria de los poderes pblicos respecto los

campos.

La

sociedad, pues, no est suficientemente prosi

tegida contra los reincidentes, y

esta insuficien-

cia perturba la vida de todos, debo insistir

an so-

bre un hecho importante:

el

de que perturba sin-

gularmente

la

vida de los pobres y de los pequeos.

Cuando en Francia, enl883yl884, M. Waldeck-Rousseau defendi ante las cmaras legislativas la ley sobre la relegacin de los reincidentes,

invoc, en primer lugar,

para justificar sus

proposiciones contra la criminalidad profesional,

humildes y de los pequeos. Dijo que era preciso enternecerse, no por la suerte de
el inters de los

los delincuentes habituales, sino por la suerte de

sus vctimas; y es digno de notarse que obtuvo, en


la lucha

que entabl, la adhesin de numerosos


Alianza socialista de Lyon,
el

grupos

socialistas: la

Comit

socialista de Saint Etienne, el Consejo

mu-

muchos Consejos generales avanzados pedan, en efecto, con M. AValdeck-Rousseau, y por las mismas razones que l, el alejanicipal de Lyon;

miento de

los reincidentes.

No debo

levantar bandera aqu pro contra la

relegacin, cuyos resultados son

muy

discutidos

en Francia; creo solamente que se tena razn en invocar para tomar medidas contra los reinciden-


tes, la
si

93

mi-

seguridad de las clases populares; porque

la criminalidad

nace frecuentemente de la

seria, se dirige casi

siempre contra los mseros.

veces

los privilegiados,

un crimen horrible perpetrado contra conmueve el espritu pblico.


el

Pero, en general, no son la vida ni

patrimonio
otra

de

los privilegiados los

ms amenazados. Por
el

parte, los ricos

pueden asegurarse contra

robo.

No

son los barrios aristocrticos, bien alumbrados

y bien vigilado?, ni los hoteles suntuosos y los establecimientos financieros bien guardados y sli-

damente construidos,

los

ms

expuestos.

Se golpea, se mata, se violenta, se maltrata en


las callejas, los callejones sin salida y los chiribitiles.

Se roba con fractura sin ella en las habitacio-

nes en que las puertas cierran mal, en que los

muebles y las cerraduras ofrecen poca resistencia, en que las cmaras estn por lo regular abandonadas durante parte del da.
Ese es
asegurar
el

medio en que

es preciso, sobre todo,

la defensa

de las personas y de los bienes.

La

estadstica

criminal que

he mencionado,

prueba que esta defensa est mal asegurada contra los reincidentes.

Puede haber una minora de reincidentes de

los

cuales hay medios de ocuparse con fruto y que no amenazan de una manera directa el orden social,

9t

lo

pero en general son peligrosos, y

son,

sobre

todo, cuando, y el caso es frecuente, son al

mismo

tiempo defectuosos.

3)

Del estado peligroso de los delmcuentes


defectuosos.

No

es necesario insistir sobre el importante


la

lu-

gar ocupado en
tuosos.

criminalidad por los defec-

Los tribunales de todos

los pases

deben a cada

momento
Para

elegir la

pena aplicable los defectuosos.

la escuela clsica esta cuestin se presenta

los jueces bajo la

forma de

la responsabilidad

atenuada y de la pena atenuada. Es decir, que para la escuela clsica como la


responsabilidad no es completa, es preciso tratar

de medir

la

pena por

la responsabilidad.

Ahora

bien, este clculo es imposible.

Coloca al juez en la embarazosa situacin en

que Porcia coloca Shylock cuando le mide exactamente el pedazo de carne que tiene derecho de quitar Antonio. Adems, es una contradiccin manifiesta obligar los magistrados, por una parte,

fundar su juicio sobre

garantizar la seguridad pblica, y por otra la apreciacin de la respon-

sabilidad personal del defectuoso,

porque estos

dos principios e^tn en pugna.


En
la
efecto,

95

ble puede ser al

como el defectuoso menos responsamismo tiempo el ms peligroso, imposicin en ete caso de una pena reducida
el

comprometera

orden pblico.

hiendo refractario el defectuoso la accin de

una pena reformadora, la pena ms reducida puede ser una severidad intil, y viola en este caso el sentimiento de bumani lad. La situacin se considera, mi juicio, de una

manera errnea. El delincuente defectuoso no esun delincuente respecto del cual sea preciso tomar menos garantas que respecto del normal. Los normales cometen en ciertos momentos actos amenazadores, pero vuelven despus las vas

regulares; los defectuosos permanecen defectuosos;

de una manera permanente se encuentran en un


estado peligroso para ellos mismos, para su
biente inmediato y para la sociedad.
Ballet,

amXVII

hablando de

los defectuosos

en
en

el

Congreso de

neurologa

celebrado

Ginebra

en 1907, ba hecho notar que existe, no espritu


de justicia medida de proteccin social, sino un

verdadero peligro en buscar causas de atenuacin

en su inferioridad mental

(1).

Los especialistas han hecho de los defectuosos

numerosas subdivisiones; oimos hablar de neur-

(lj

Cong

de Neurologie, vol.

I,

pg. 25. Ginebra, 1907.


sicos,

96

neurop ticos, histricos, epilpticos, deshacer relacin de deno-

equilibrados, degenerados, alcohlicos, incompletos, imbciles, idiotas, sin

minaciones ms tcnicas y ms especiales todava. Nosotros podemos referir todas estas varieda-

des al fenmeno general' de la inferioridad mental y moral. Escrutando las leyes del desenvolvimiento del pensamiento y las condiciones de la formacin psquica del individuo, encontramos en

muchos hombres no

alienados

un

dficit

mental

y moral que nada puede llenar. Estos son enfermos de la inteligencia y de la voluntad. Los ingleses los llaman feeble minded, los alemanes min'derwertigen, los flamencos minderwaardigen.

Y como

se trata de

una cuestin de derecho pe-

nal y no de medicina mental, los trminos de defectuosos interiores mentales y morales pare-

cen responder suficientemente las necesidades de


la justicia,

porque designan de un modo bastante


el

completo los ser? que no alcanzarn jams


nivel medio de la

comunidad y presentarn siemdefectos

pre

un conjunto de

perturbadores de la

actividad psquica.

Los inferiores mentales morales


zan desde
el

se caracteri-

punto de vista fisiolgico por trastornos sensoriales, por alteracin de los centros nerviosos; desde el punto de vista

moral por

la

im-

pulsividad, por la ausencia de crtica sobre ellos

97

mismos. Su estado peligroso se debe c que no esn influidos por los motivos de accin que tienen poder directivo sobre nosotros. Su f cuitad de raciocinar y de juzgar es tan reducida que las

nor-

mas
ellos,

de la vida social no ejercen presin sobre

que, abandonados

y su facultad de querer es tan rudimentaria s mismos, son incapaces de


translo

observar una conducta regular. Respecto los adultos se produce aqu


la

orm acin de

ideas que se

ha operado en

que

concierne la infancia.

lincuentes

La escuela clsica considera los menores decomo dignos de c ltigo, pero como menos penables que los adultos porque son menos responsables; les aplica, pues, una pena, pero una pena reducida, y los devuelve la sociedad menos
aptos
liara

an que

lo

eran antes de ser encarcelados,

crearse una posicin.


se les considera

Actualmente

como sumidos en

un

estado prolongado de inferioridad de insufipeligroso

para ellos mismos y para los dems; y se precave el peligro no por la imposicin de una pena pequea, sino por el ensayo de
ciencia,

un rgimen prolongado de guarda y de educacin


con
el que todos se encuentran bien. Los adultos delincuentes atacados de insuficien-

cia mental

moral no han pagado de

la

infancia,

y como

nios, por tanto, es preciso tratarlos.


7


cin inferior en
tratar

98

determinada adapta-

A veces son susceptibles de

un ambiente inferior, y es preciso* de procurrsela como se intenta darla los

nios.

A
han

veces la herencia que pesa sobre ellos, las

uniones deletreas y los hbitos malsanos en que


crecido,

han marcado su carcter con un

sello-

definitivo.

Tambin
sido

veces la detencin del des-

arrollo

ha

muy

sensible para dejar demasiado-

lugar la esperanza. La concepcin del estado peligroso

y de la defensa social surge entonces con gran evidencia, y se siente instintivamente que la necesidad de poner al delincuente en la imposibilidad de perjudicarse
ms,
s

mismo y de daar

los de-

la eleva sobre cualquiera otra consideracin

Esta idea tambin ha encontrado su consagra-

cin en un texto de la legislacin positiva. El cdigo penal noruego, que en su


considerar
art.

65 autoriza

como

peligrosos y someter medidas-

especiales de seguridad los malhechores culpa-

bles de dos
art. 39

ms

delitos, faculta

tambin en su
el

para que los delincuentes defectuosos pue-

dan

ser declarados x>eligrosos.

con

empleo de

las palabras citadas para designar esta categora

de delincuentes,

la ley

noruega marca una poca

en

la historia del derecho penal.

Segn el art. 39, cuando el tribunal el jurado declare que el reo es peligroso 'ara la seguridad


pblica,

99

en razn de su irresponsabilidad de su

semirresponsabilidad, se puede ordenar la reclusin del acusado en

un

asilo en

una casa especial

de cura de preservacin (Irren Asyl. oder Heil oder


Pflege Anstalt) en
el

una casa de trabajo mientras


(1).

Gobierno

lo

juzgue necesario

El reciente anteproyecto de cdigo penal austraco obedece las

mismas

inspiraciones; dispo-

ne que
ble con

el

autor de un crimen de un delito penade seis meses de prisin, cuya facul-

ms

tad de comprender de querer su accin estaba

en

el

momento

de ejecutarla notoriamente dismi-

nuida por un estado enfermizo permanente, puede,

una vez expirada su condena,


si

ser custodiado

de una manera indeterminada,

por razn de su

edad, de su gnero de vida y de la naturaleza de

su accin,

es susceptible

de ser considerado
(2).

como

peligroso (37 del anteproyecto)

(1)

Traduccin alemana de Heinrich Kosenfeld y Urbye.

Berln. Guttentag-, 1904.


(2)

Vorentwurf zu einem oesterreichischen Strafgesetz

huch. Viena, Septiembre, 1909.

Kespuesta

las objeciones.

las acusaciones lanzadas contra el

mtodo

ac-

tual y la nueva frmula del estado peligroso, se

oponen consideraciones que conviene tener


cuenta.

en

Se dice que los magistrados contntanse con im-

poner ciertos reincidentes penas de corta duracin, porque sus infracciones

no ofrecen gravedad,

y que consideran como indisciplinados ms que

como

criminales los autores de estas infrac-

ciones.

Tambin

se dice que,

aun en

los casos

en que

los hechos son graves, vacila la justicia en ser se-

vera, porque precisamente adivina en el origen de


los crmenes

lgica, intelectual,
les.

y delitos la miseria biolgica, fisiomoral y social de los anorma-

En

presencia de las causas confusas y emocio-

nantes de criminalidad quiere conciliar la razn y


el corazn;

102

comprende que no puede castigar con severidad; comprende que no puede absolver; entonces castiga medias.

Por ltimo,
imputada,
el

se objeta

que

al invitar los jueces

tomar en consideracin, en vez de la infraccin


estado peligroso de su autor, se sacrifican las conquistas del derecho pblico

moderli-

no, porque el estado peligroso de

un ciudadano

no

es

una de
el

esas nociones precisas, concretas,

mitadas en

tiempo, que escapan las divergen-

cias de juicio.

tiva de cada

Depende de la apreciacin subjeuno de nosotros; conduce las inlo arbitrario del

certidumbres de la sentencia indeterminada; nos

hace retroceder

rgimen anti-

guo; compromete la libertad de los individuos.

Es preciso averiguar
tes

lo

que valen estos diferen-

puntos de vista.

1)

El estado peligroso y

la

pequea criminalidad.

Es

cierto

que una serie de condenas cortas resserie de delitos peque-

ponde con frecuencia una

os en condiciones en que sera absurdo hablar de


peligro social y, por consiguiente, intil y excesivo

imponer encarcelamientos prolongados. En estos casos es bastante una represin moderada; cuando ms sera conveniente no aadir la comodidad y el


filantropa en la

103

ejecutarlas.

lujo la brevedad de las penas y no poner tanta

manera de

Slo que no siempre es as y no sera razonable suponer que los elementos de esti criminalidad

embrionaria puedan ser siempre mirados negli-

gentemente como infinitamente pequeos.


su limitada esfera llega un

Aun en
la

momento en que

multitud de pequeos delincuentes atrae la atencin y en que su vez entran en las clases peligrosas.

Eran conocidos ya, contar del siglo XVI, cuando en Londres, Xuremberg, Amsterdam, Lubeck,

Hamburgo y Munich,

se recluan

en casas

de correccin de trabajo los mendigas y vaga-

bundos, las prostitutas, ladrones y aquellos d


quien poda decirse de un
entregaban
ta
(1).

modo

general que se

la

holganza y una vida deshonesla reclusin era

El objeto de

impedirles que

perjudicasen los unos y pervirtiesen los otros.


TTo er
ft'hren

niemand mehr beschiceren noch andere


hann
(2).

ve)

actualmente, es fcil comprender que no per-

cibiendo tiempo el estado peligroso de algunos

aprendices de la criminalidad, se contribuye su

deformacin definitiva. La repeticin de las penas

Krohne. Lehrbuch der Gefngniskunde. Stuttgart, (1) pginas 1"j y siguientes. Edicto bvaro de i de Junio de 1C82. (2)

104

su
tr

cortas no impide los principiantes continuar

vida de aventuras ni reclut

compaeros,

y, au-

mentando su audacia

al

asociarse, concluir por

cometer grandes crmenes en cuadrilla.


l antiguo rgimen conoci
las partidas de la-

drones y todava, fines del siglo XVIII, loo


Constituyente.

ma-

landrines desafiaban la rigurosa legislacin de la

Estas asociaciones se reorganizan ante nuestra


vista.

Las agrupaciones de malhechores que en


el

Francia, bajo

nombre de

Apaches, y entre nos-

otros, en Blgica, con la

denominacin de Longues

Pennes, Beles Noires, etc., alarman los


sinos y los ciudadanos, se

campecomponen de recla-

mados por
una

la justicia,

que operan con una seguque pueda crearles

ridad creciente porque no tienen que temer ni


polica rural imperfecta,

obstculos, ni testigos demasiado temerosos para

atreverse decir la verdad, ni

un encarcela-

miento asaz efmero para que constituya una proteccin formal de las personas y las propiedades.

En

general, han entrado

muy temprano

en la va

del mal. Nuevamente, las cifras hablan aqu con extremada elocueucia: las encuentro en los legajos de los condenados criminales que tomo el 28 de di-

ciembre de 1905, en

la crcel central

de Lovaina.

En
da en

dicha fecha, la cifra de la poblacin deteniel

establecimiento es de 555 condenados, en-


tre I05 cuales

105

lian trabajado aislada-

hay 330 que

mente, sin ayuda de nadie, y 215 que han- obrado en compaa de otros.

De los 330 malhechores individuales, 225 sea mas de las dos terceras partes son reincidentes; y
han incurrido con anterioridad en numerosas condenas correccionales criminales.

De
y
7

ellos.

89 han sufrido cinco condenas

ms
10,

de cinco; 35 han sufrido 10 condenas

mas de

han sufrido ms de 20 condenas. Los 225 coautores cmplices son culpables de


incen robos

asesinatos, envenenamientos, violaciones,


dios, homicidios, robos

mano armada

cometidos con otras circunstancias agravantes.


El nmero de 225 coautores cmplices es como mnimum; porque junto los que han trabajado con codetenidos, que se encuentran en la
el 28 de diciembre de 1905, hay prehan operado con camaradas que han salido de Lovaina, bien por haber cumplido su condena bien por haber sido trasladados otras cr-

Casa central

sos que

celes.

Estos llegan al
los

nmero de 125. Unindolos 225 que figuran en Lovaina, alcanzamos tm


350 individuos.
los

total de delincuentes asociados de

este es todava

un

total

que queda por bajo de


legajos
la justicia

la realidad.

En

efecto, del

examen de

resulta que, en

una veintena de asuntos


no ha castigado todos
y que culpables de

106

y coautores, permanecieron en el

los cmplices

esta clase,

misterio y supieron librarse de la persecucin.

De
les

todas maneras, en 28 de diciembre de 1905,


la Crcel central

hay en

de Lo vaina 330 crimina-

que han cometido sus crmenes aisladamente, mientras que el nmero 350 representa los que,

duda ninguna, han unido sus esfuerzos para cometer el dao. Y estos 350 reclusos sin esfuerzo alguno forman
*in

verdaderas cuadrillas de ladrones en que figuran,

egn

los casos, de 5 8 auxiliire='y entre los

que

se encuentra hasta una agrupacin de 14 ladrones!

Generalmente son profesionales que con anterioridad han sufrido numerosas condenas correccionales por golpes de
rias

mano, hurtos,

rebelin, inju-

estafas.

Y es significativo

poner en relacin,
el

por medio de algunos ejemplos,

nmero de

reincidencias con la edad de los culpables.

Un condenado de treinta y nanos (legajo 6.271) ha sufrido 14 condenas correccionales. Un penado


de veinticinco aos (legajo 7.750) ha sufrido 9

condenas tambin correccionales. Otro de treinta

y cinco aos

(legajo 7.751)

ha sufrido 26.

Un Un

condenado de veinticuatro aos ha sufripenado de veinticinco aos ha sufrido 21

do 12 (legajo 7.820).
-ajo 7.800).


En
la

107

grupo tiene cua-

agrupacin de los 14 ladrones, de que


el patriarca del

acabo de hablar,

renta y cinco aos y ocho condenas anteriores; el

benjamn tiene diecinueve aos y 3 condenas. Otro con treinta y cuatro tiene 16 condenas, y otro veintin aos y 11 condenas (legajo 6.615).
El nm. 7.808 resea un joven reincidente de
veintiocho aos con una hoja penal de 22 condenas; el

nm. 8.079

se refiere

un individuo de

treinta y ocho aos

que ha incurrido en 24 conde-

nas anteriores.
Esta enumeracin podra prolongarse indefini-

damente. Simplificada de este modo nos suminis-

una prueba tema vigente.


tra

indiscutible de la ineficacia del sis-

Es indudable

que algunos

delincuentes
el

por

costumbre, una vez que entran en

engranaje de

una vida

irregular, y habiendo

comenzado por
jvenes an se

leves faltas, rpidamente

muy

convierten en verdaderos criminales alistados para

siempre en las bandas de malhechores.


Creer que hacindoles permanecer poco tiempo en una celda se dan al orden social suficientes garantas de seguridad, es candido.


3)

108

El estado peligroso y
la indulgencia
la

los

anormales.

Junto

usada cou los culpables

por razn de
terial

poca importancia del perjuicio

ma-

causado, hay que sealar la tolerancia cuyas

causas se buscan en la imperfeccin insuficiencia

mentales y morales de algunos autores de delitos. Esta degeneracin puede manifestarse en los delincuentes, bien se trate de delincuentes primarios

de reincidentes; de agentes que han realizado


hechos sin gravedad; de temibles bandidos que
perpetran un crimen en condiciones extraas

alarmantes que son incomprensibles.

Es cierto que

la

indulgencia con que se favorece

los anormales proviene del sentimiento de vacilacin incertidumbre de los jueces acerca de la

conducta que deben seguir al encontrarse con una

anormalidad que no
Pero en
la

es la locura.
los casos la

mayora de

incertidum-

bre y la vacilacin son funestas.

Cuando

se trata de

grandes criminales degene-

un trmino medio en la fijacin de la cuanta de la pena, no tiene conciencia de su responsabilidad y hace ms mal que bien.
rados, claro es que la justicia, que busca

Pero, aun cuando se trate de delincuentes anor-

males ms tranquilos, y aun suponiendo que sean

109

capaces de inspirar piedad, la sentencia que pro-

nuncia una pena corta puede ser contraria las


exigencias de la razn sin estar conforme todava

con

las

de la sensibilidad.
los

Porque

anormales puestos en libertad no


feliz

vuelven una existencia

fcil

en la que afec-

tuosos cuidados los pongan al abrigo de las tentataciones.

Con sus defectos, sus vicios y sus debilidades se ven devueltos la miseria y la degradacin.

Cuanto ms insuficientes son, tanto ms irracional es multiplicar sus luchas, sus zozobras y sus

probabilidades de reincidir al aumentar sus idas

y venidas entre

la crcel y la vida libre.

Con
que

todo, es

preciso apresurarse reconocer

las dificultades

de la situacin y los escrpu-

los de los jueces, provienen de las imperfecciones

de nuestra legislacin penal y de nuestras instituciones penitenciarias. Los jueces no pueden elegir
sino entre la responsabilidad penal de

(ya sea total parcial) y la irresponsabilidad de


alienado; entre el castigo y el ingreso

un culpable un en un esta-

blecimiento especial; entre la crcel y el asilo.

Para

lo^ inferiores

mentales y los anormales no

hay

texto legislativo ni

hay establecimientos. La

introduccin en el derecho penal del principio de


la defensa social y de la nocin del estado peligro-

so tiene por consecuencias colmar estas lagunas;


anormales un rigor
prender
la

110

fin inspirar

de ningn modo tiene por

contra los

intil; se limita

hacer com-

necesidad de instituciones especiales que

no

reflejen ni el concepto clsico de la penalidad

ni el juicio clsico de la reclusin administrativa.

Durante mucho tiempo, en el que la justicia ms que la salud moral y la locura completas, la responsabilidad y la irresponsabilidad absolutas, el sistema represivo que los
penal no conoci

Estados Unidos deben los puritanos, y que Eu ropa ha copiado de los Estados Unidos, ha pareci1

do

el

mejor. Cuando se cree que

tenciario ejerce

sobre la

el rgimen peniuna accin intensiva y profunda moralizacin del culpable, se llega natu-

ralmente adquirir

la conviccin de
la

que

es preciso

no

desleir sino condensar


el

penalidad, lo que se

consigue con
cidas.

rgimen celular de penas reduhacen

Mas

si

los progresos de la psicologa nos

vislumbrar una profusin de grados y matices donde slo estamos acostumbrados distinguir dos
trminos extremos;
si

se nos

ha llegado con-

vencer de la existencia de culpables, refractarios


las obras reformadoras del carcter; del

mismo
li-

modo estamos
tegerle l

obligados admitir que hay que


al

mitarse veces custodiar

individuo para pro-

mismo y para
el objetivo

defender la sociedad.
la re-

y entonces

que se persigue no es

111

de-

duccin, sino la prolongacin de la privacin


libertad, tratando de infligir el

mnimum

posible

de dolor los que sufren esta privacin.

La proposicin que pues, una cuestin de


tcnica.

se agita ante nosotros

no

es,

principio, sino
si

No
si

se trata

de inquirir

una cuestin los anormales

tienen derecbo la benevolencia de los jueces,


sino

de

tienen necesidad de establecimientos

apropiados

su naturaleza especial.

La

subsistencia del statv quo (prisiones y asilos

de alienados) es imposible.

La sociedad no

se

encuentra suficientemente de-

fendida cuando se condena

mal

un delincuente anorun tiempo arbitrariamente limitado por un artculo del


sufrir una pena de crcel, durante
psquico del condenado.

cdigo penal, que hace abstraccin total del estado

el

La sociedad no est bastante defendida cuando anormal es. recluido en un asilo de alienados;

tas que, dicho sea de paso,

porque no est verdaderamente loco y los alienisno siempre estn de


acuerdo entre
s

-obre la realidad del estado

men-

tal,

pueden declararle curado como alienado cuan-

do es todavia peligroso como delincuente rebelde


las leyes.

hacerle salir del asilo


lir

Tan arbitrariamente puede el mdico como el jurista le hace saesto,

de

la crcel.

Aparte de

no hay que dirigir ningn re-

112

ello;

proche los alienistas por


jurdica.

profesan la medi-

cina mentai y no estn encargados de la defensa

la

autoridad judicial incumbe nica-

mente

esta ltima misin.

Hay que organizar, pues, para estos casos un rgimen nuevo,* es decir, casas de preservacin de reclusin que no sean asilos de alienados y que tampoco tengan nada de comn con la celda, que resume la ciencia penitenciaria del siglo XIX.
En
ellas

no

se

economizar

el aire ni el espacio,

la disciplina

libertad

ms suavidad y variedad, la de circulacin ms amplitud, los ejercitendr

cios fsicos y los cuidados mdicos higinicos

ms importancia. En ellas se ejercer, ms de


ministrativa,

y cuando los tas, los mdicos encargados del


tra estarn adscritos de

la direccin aduna vigilancia psiquitrica continua; mdicos alienistas hagan visitas cor-

servicio de psiquialas

un modo permanente

casas de preservacin.

ms

de los vigilantes que,

celes, garantizan la

como en las crmarcha regular de los servido-

cios administrativos, sern precisos vigilantes

rados de conocimientos psiquitricos y provistos de ttulos que atestigen las aptitudes especiales

que su misin exige. Las casas podrn ser

diferentes, bien las

mis-

mas

casas podrn tener departamentos separados

113

segn tengan que albergar histricos, epilpticos, alcohlicos degenerados, puesto que los cui-

dados que hay que prodigarles varan segn


turaleza de estos grupos.

la

na-

Pero
es que

lo

que sobre todo importa tener en cuenta


complejo
el servicio

las casas de preservacin, con lo

de sus servicios, incluso

mental y psi-

quitrico y el personal que requiere, estiran bajo


la inspeccin

y direccin exclusiva de la autoridad

judicial y administrativa.

Esta autoridad estar investida nicamente del

cuidado de conservar

el

orden. Ella sola ser resel

ponsable; luego tendr

derecho, rodendose de

todos los indicios tiles, incluyendo en ellos las

observaciones mdicas y ordenando las informaciones necesarias, sin exceptuar las mdicas, de
decidir
si

los delincuentes se

pondrn en libertad
la

continuarn recluidos.

Las reformas prcticas provocadas por

con-

viccin de que los delincuentes anormales y peligrosos reclaman un trato particular, comienzan

observarse en

la legislacin positiva.

El cdigo penal noruego, anteriormente citado,


estatuye en su art. 39 que el condenado declara-

do peligroso puede ser encerrado por

el

Gobierno

en una casa de cuidados educativos (P/lege Anstalt) en una casa de trabajo. La ley especial noruega de 31 de mayo de 1900,
8


sobre
el

114

no en una
du-

alcoholismo, prescribe que el Gobiernoal delincuente alcohlico,

puede recluir
rante
aos.

crcel, sino en

un

asilo curativo fEeil Anstalt),

un

espacio de tiempo quo no exceder de tres

El anteproyecto recientsimo de cdigo penal


suizo
(1)

en sus artculos 31, 32 y 33 declara que

los delincuentes profesionales entregados al li-

bertinaje, la vagancia al alcoholismo, necesi-

y que, en vez de condenarlos ser encarcelados, se les puede recluir en estaespecial

tan un rgimen

blecimientos de guarda oclusivamente apropiadas-

su estado, en asilos para bebedores. En este orden de ideas, Inglaterra y los Estados
Unidos,
el

Estado de Nueva Gales del Sur, en

Australia y Nueva Zelanda, han reconocido igualmente lo intil que es la estancia pasajera de Iosdelincuentes alcohlicos en las crceles, y han establecido con el

nombre de

State lnebriates Refor-

matories, asilos especiales para alcohlicos.

Y
mas

lo

que sobre todo prueba que estn prxiel

realizarse en

extranjero transformaciones
el

materiales importantes en

campo de

las ins-

tituciones penitenciarias, y en las que Blgica

no

tiene participacin alguna, es que en Inglaterra,

que desde 1898 estaban separados


Vorentvmrf,

el

rgimen de

(1)

ce.

Xeue Fassung, Bern.

1909.


tes, se

115

y
el

los delincuentes primarios

de los reinciden-

acenta todava ms esta distincin en la


1908. Por otra parte,

Prevention of Crime act de

la introduccin de la sentencia indeterminada,

de

que ms adelante

me

ocupar, en los Estados Uni-

dos, el Transvaal y Australia, implica tambin la

modificacin del rgimen interior de los estable-

cimientos destinados para sufrir prisiones prolongadas.


Estas modificaciones, que nos alejan del rgimen
celular, deben fijar nuestra atencin;

son reflejo

de la transformacin de las ideas; se


percepcin

deben una

ms

clara de la gravedad y de la per-

sistencia de algunas defectuosidades psquicas.

3)

De

lo

arbitrario en la apreciacin del estado


peligroso.

Llegamos
se
el

la

ms grave

de las objeciones que

hacen la idea del estado peligroso y que abarca conjunto del problema: al pensar en la exten-

sin que es

muy

cil

dar en la prctica la sig-

nificacin del estado peligroso, se experimentan


serios temores por la libertad del individuo.

Sera difcil, sin

embargo, sostener que con la

introduccin' en el derecho penal del concepto del

estado peligroso, se hace suceder el reinado de lo


arbitrario al reinado de la legalidad: y sera

an


nos atenemos

116

todo es claro cuando

ms aventurado afirmar que


al estudio

de la responsabilidad del

culpable y que todo es oscuro cuando nos ocupa-

mos

del peligro que ofrece.

Entre los dos sistemas hay una diferencia fundamental.

Al conducir la justicia represiva la idea de una pena legitimada por la responsabilidad del
condenado, se entrega
mdica,
la cual se

derecho de castigar y la conservacin del orden al veredicto de la ciencia


el

hace

salir

de su papel. de
la defensa

Orientndonos hacia
social, y

el principio

aceptando

el

concepto del estado peli-

groso del delincuente, dejamos los juristas su

misin tradicional de custodios de la seguridad pblica.

Diremos que de
bilidades de lo

este

modo evitamos

las proba-

arbitrario?

De ninguna manera.
pueque
el

Nadie negar que

los derechos individuales

dan

ser injustamente lesionados,

estado pe-

ligroso no pueda ser declarado abusivamente.

posibilidad de error es inherente la justicia

La hu-

mana, y todo sistema que autoriza unos hombres para juzgar otros, contiene una parte de
aproximacin.

Por muchas que fueran


sibilidad del abuso.

las precauciones

toma-

das por la ley positiva, no se podra impedir la po-

Una

declaracin de enajena-


una
nista

117

cin mental de curacin de


certeza absoluta.

un alienado no ofrece La apreciacin de un aliey el error no es donde injustamente

no escapa

las controversias,
el local

menos grave cuando


se retiene
asilo

una persona lleva la denominacin de que cuando toma el nombre de crcel, casa

de trabajo de preservacin.

De igual modo una decisin judicial jams ser ms que una presuncin de verdad. Ya se trate de una decisin civil sobre la inhabilitacin de un mayor de edad, de una determinacin penal acerca del grado de discernimiento de un menor, de una providencia del juez de instruccin que ordene una detencin preventiva, de un juicio represivo
imponiendo una condena,
el

juez puede engaarse.

Tambin puede suponer injustamente el estado peligroso de un delincuente, y hacerle sufrir sin motivo una larga prisin. Por tanto, es preciso multiplicar las garantas de que ms adelante hablar
para hacer frente semejantes eventualidades.

Pero

lo

que interesa poner en claro es que

la li-

bertad individual no est


la

ms comprometida con

adopcin del principio del estado peligroso que

eon las tendencias de la escuela clsica, y que entre todas las decisiones judiciales ninguna puede
producir

ms

perplejidad que la relativa al grado

de responsabilidad del culpable.

esto es tan cierto,

que las legislaciones ms


apreciacin.

118

recientes tratan de suprimir estas dificultades de

No

citar sino de paso el

hecho seguramente

extrao de que nuestros magistrados, dedicados

siempre al estudio de
ponsabilidad.

la responsabilidad penal,

no

encuentren en nuestro cdigo penal la palabra res-

Pero es curioso observar que los textos introducidos en los principales cdigos modernos evi-

tan tambin, deliberadamente,

el

empleo de los

trminos responsabilidad irresponsabilidad.


Se limitan decir que
el
el

autor es no penable:

derecho de castigar depende de conocer hasta

qu extremo el autor se ha visto impedido por su estado mental para comprender el carcter de su
acto para dominar su voluntad en cuinto este
acto. Semejantes frmulas figuran en las leyes de
los cantones de

Berna y de Zurich y en

los proyec-

tos preparados en Rusia y Austria (1).

El art. 44 del cdigo penal noruego, declara:

No
llo

existe acto punible si

en

el

ejecucin el autor, consecuencia de

momento de su un desarrola esensi

imperfecto de la debilidad de sus facultades

intelectuales,

no era capaz de comprender

cia y la naturaleza delictiva de su accin,


(1)

por

Ver

estos textos en la obra

Entwurf

eines allgemei-

nenStrafgesetzhuch.es fr Norwegen. Berln, 1007, Guttentag, pg. 108.


peligro, de

na

un
especial,

^consecuencia de estas causas, del temor, de

un estado anmico

no era

dueo de s. La ley penal del cantn de Basilea, dice: No existe acto punible si en el momento de realizarlo, no poseyese el autor la libre disposicin de
su voluntad la fuerza de discernimiento necesaria

para tener conciencia del hecho delictivo.

es un adelanto, y los jueces encuentran en estos artculos algo ms preciso que

Seguramente esto
la

en

vaga nocin de que un culpable debe ser rescompetencia bas-

ponsable. Pero no hay en l nada de conjeturas?


Si se concede los tribunales
t

mte para apreciar

el

grado de desarrollo de las

facultades intelectuales del delincuente para gra-

duar

la intensidad de

su fuerza de discernimiento,

para calificar su estado anmico especial, su aptitud para

comprender

la ilegalidad de
s,

un hecho

el poder de

dominio sobre

no se les conceder

en

ciertos casos

y con ms razn an, que son


el estado peligroso

igualmente aptos para apreciar


del acusado?

Los signos exteriores son ms aparentes: se los


encuentra primera vista en los informes reveladores de los vicios inclinaciones

y que, hasta

ahora, haban servido nicamente para diagnosticar


el

estado de responsabilidad; tambin se


el

mani-

fiestan por los antecedentes y

registro central

120

el

judicial, por el gnero, el

mvil y

modo

de eje-

cutar el hecho, por el medio y las costumbres del


autor.

La ventaja

del sistema

que sustituye

la

manera

constante de ser del individuo la responsabilidad

de una accin pasajera, es precisamente que suministra los jueces una brjula que los gua en
los casos en que, entre la sias

bruma de

las controver-

modernas

relativas la responsabilidad par-

cial total, pierde la criminalidad todo

contorno

claro y determinado.

Adems

tiene otra cualidad estimable: nos perfilosficas

mite despreciar confusas preocupaciones

para tomar eficaces medidas de defensa, en vez de


prodigar penas que llegan ser intiles porque

responden ideas falsas contradictorias.

Nos queda por considerar

el lado prctico

de la

cuestin y poner de relieve los indicios del estado peligroso que pueden encontrarse en las tres clases

que los criminales pertenecen: normales, defectuosos y alienados.


1.
a

Los normales.

La hiptesis del estado pelas causas sentimenta-

ligroso ser poco frecuente entre los delincuentes

primarios normales.

No

la

encontramos ni en

les, ni

en los crmenes pasionales que arrojan un


fuera de las vas legales para

hombre honrado

devolverle poco despus su existencia ordinaria,-


No
se presenta

121

se trata de infrac-

tampoco cuando

ciones originadas por la miseria y cuya repeticin

previenen las obras de asistencia y de patronato.

Tampoco existe cuando se trata de faltas leves acumuladas que no alteran profundamente no y erden social y ms bien testimonian falta de disciplina, de regularidad, de delicadeza y de rectitud que una naturaleza perversa y corrompida. Y cuando se presenta en algunos de estos casos, es decir, cuando la conducta y los actos prueban
instintos malos, violentos perversos, las legisla-

ciones positivas poseen generalmente suficientes

medios represivos y
recurrir ellos.

los jueces

no tienen ms que

veces se presenta hasta entre los reincidentes

normales, y hemos visto que la reincidencia en s es un peligro, ya haga entrar al delincuente en las
filas

dlas clases criminales, ya exija medidas de

defensa
visto

ms serias, cuya legitimidad no haban muchos cdigos. En este orden de ideas observamos una tendencia moderna que acenta para
los reincidentes la represin

el

carcter elimina-

torio de la penalidad. Francia posee la relegacin

perpetua. La ley inglesa de 1908, el cdigo penal

holands y

el

cdigo penal noruego prolongan la


el

detencin de los profesionales;

proyecto de c-

digo penal suizo y el proyecto austriaco adoptan


el

mismo

principio.


2.
a

122

estado
peligroso
es

Los defectuosos.

El

frecuente entre los defectuosos, y la defectuosidad


es

comn Hamel y

la sesin

Von Liszt, van ms han observado con razn, en de Hamburgo de la Unin internacional
entre los reincidentes.
otros
(1),

de derecho penal

que

la

anormalidad que se
la

hace palpable despus de varias reincidencias, ha


podido
existir, sin

embargo, desde

primera in-

fraccin.

La anormalidad probada implica una reforma de nuestro rgimen penal. Es ilgico devolver ms pronto la libertad los anormales porque son anormales, que los normales porque son normales. Como ha dicho von Liszt, sera mejor
veces, para la seguridad de todos,
frente verdaderos locos
(2),

el hallarse

porque entonces la

autoridad administrativa cuidara del peligro social,

mientras que ahora

la

autoridad judicial no

Deben hacerlo la una y la otra. Por qu, pues, en una cuestin tan clara y tan .sencilla las opiniones se muestran aun tan indecilo hace.

sas y variables,

y por qu tanta desconfianza en


difcil

lo

oncerniente las nuevas ideas?

Quiz no sea
confianza

de explicar. Proviene la desde la confusin que se ha

una

vez

ms

(1)

Bulletin de V Union intern alinale, vol. XIII, entrea


,

ga

2.

pginas 436 y siguientes.


Bulletin de V Union internationaJe, vol. XIII, entre-

(2)

ga

2.

a
,

pg. 486.

123

producido entre la ciencia medica y la jurdica.

Los mdicos, los alienistas y los psiquiatras son muy propensos extender el dominio de la anormalidad, y hay que temer su intervencin. Pero al mismo tiempo el procedimiento abandona en sus

manos

la suerte del

culpable y de la accin enta-

blada y mezcla por completo dos funciones que deben estar claramente separadas, la del juez y la de*
perito mdico.

He aqu

el

quid de la cuestin.

Para

juzgar los anormales los juristas han tomado la


enojosa costumbre de escudarse en los mdicos y pedirles su opinin sobre el grado de responsabilidad del acusado, y de este

modo

los jueces

hacen

al mdico arbitro de la decisin judicial.

La

situacin es ilgica y es preciso


persi.-tencia es

romper con

frmulas cuya

perjudicial al ejer-

cicio de la justicia

represiva.

El magistrado se

confunde con lo equvoco y complejo de las cuestiones de responsabilidad, y en vez de confesarse

que su tarea es susceptible de simplificacin y que podra examinar por s solo hasta qu punto es peligroso y punible el delincuente, se dice:

La cues-

tin de la responsabilidad es oscura incierta;

yo

no

s resolverla,

voy encargar

al

mdico que la
apto que el ju-

resuelva en

mi lugar.
el

Pues bien,
rista

mdico no
el

es

ms

para desembrollar

enredo: por

ambos lados

se corre el

mismo

peligro del error de la ar-

124

mayor an por
efecto,

bitrariedad. Quiz sea este riesgo

parte del mdico que ha estudiado principalmente


la fisiologa del

organismo humano: en
le

la

obligacin de formular una opinin acerca de los

grados de responsabilidad,

plantea problemas

extraos sus preocupaciones ordinarias y que le son poco familiares. Esto es tan cierto que los mismos mdicos lo han

reconocido

(1).

La solucin

estriba en

juristas ni los

no pedir en adelante los mdicos que resuelvan acerca del

grado de responsabilidad de los anormales, y confiar slo los juristas el cuidado de comprobar la
existencia del estado peligroso.

Lejos de nosotros
al

el

pensamiento de arrebatar
la

dictamen de

los

mdicos

importancia que le

corresponde, y de no volverles llamar para que

hagan, en

las diligencias judiciales, las

observa-

ciones tcnicas que su competencia cientfica da

una autoridad innegable.


rn en Pero seguirn siendo peritos y slo peritos. Hala vida judicial lo que el mdico hace en la

(1) Ver una comunicacin del Dr. Heger {BuUetin de la Socit <V Anthropologic de Bruxelles, vol. II, 1885-86, p-

gina

107).

tana conferencia reciente del Dr. Claus en la Sociedad de medicina mental, el 26 de Junio de 1909. La res~ ponsabilit humaine dvant Vxamen medical, Gand, 1909.

Ver

vida ordinaria cuando examina un enfermo y trata de fijar el diagnstico de su enfermedad.

Tendrn que determinar

si el

delincuente es epi-

lptico, histrico, alcohlico,

degenerado heredi-

tario, idiota, insuficiente fisiolgico, etc.

Es

decir,

que se recurrir

ellos

nicamente

por sus conocimientos de especialistas y por su competencia profesional: que slo redactarn un

informe profesional sobre los hechos ciertos que la


ciencia mdica les ponga

de manifiesto.

Y una

vez realizada esta tarea cientfica, ios magistrados


realizarn, su vez, y con entera independencia su

labor jurdica. El informe mdico constituir

un

elemento de apreciacin, pero no ser ms que

uno de
cia
(1).

los mltiples elementos de juicio de

que los

jueces deben rodearse para pronunciar su senten-

Los jueces no ignorarn que un anormal no es


imprescindiblemente ni delincuente, ni peligroso.

Hay

epilpticos, por ejemplo,

que desempean

satisfaccin de todos funciones importantes

y son

perfectamente capaces para usar de su libertad.

No

ignorarn que un delincuente no es necesa-

riamente ni anormal ni peligroso.

Numerosos autores de
(1)

delitos

pueden ser conde-

Ver tambin Entwurf

eines allgemeinen burgerlichen

Strafgesetzbuch.es fr das Knigreich

Norwegen, trad. Bue!.

Berln, 1907. Guttentag, pginas 118 y siguientes.


preservacin.

12G

nados sin que sea oportuno recurrir medidas de

No

ignorarn que un delincuente anormal no es

precisamente peligroso.

No

basta que

un

epilpti-

co un degenerado haya cometido, por ejemplo,

un hurto

leve

haya proferido una injuria haya

cazado furtivamente, para que un tribunal procla-

me

su estado peligroso.
peligroso
del

El estado
nalidad est

delincuente anormal
peligroso de crimipeligroso de anor-

slo existir cuando

un gnero unido un gnero

malidad, y cuando los magistrados, ilustrados por sus inquisitivas personales, por los antecedentes del
culpable, por las circunstancias del hecho as

como

por los informes de los especialistas y guiados por las reglas de la experiencia, del sentido comn y
del derecho,

hayan declarado, con pleno conocimiento de causa, la existencia de dicho estado.

No

se niega las autoridades judiciales

admi-

nistrativas la competencia necesaria para pronun-

ciar la condena condicional la libertad condicional, cuya declaracin presupone la prueba de la no-

existencia del estado peligroso.


cial es

La autoridad judiy

plenamente competente para reconocer la

presencia de las condiciones del estado peligroso

para permitir que se tomen las medidas de precaucin que


la situacin exija.

Slo que la decisin debe encomendarse jueces

127

ju-

expertos y prudentes: y es lgico reservarla

risdicciones superiores, Audiencias criminales


territoriales,

y que

se

sometan

al fallo de estos tri-

bunales todos los individuos cuyo estado peligroso


se presuma,

aun por otros tribunales


(art. 32)

(1).

El cdigo penal noruego


teria criminal el

conla en

ma-

examen

del estado

peligroso al

jurado.

En

Inglaterra, Australia,

Nueva Zelanda

el

Transvaal la decisin acerca del estado del de-

lincuente se reserva siempre, por costumbre, los


tribunales superiores.
3.

Los alienados criminales.

Los

alienados

criminales presentan siempre, por decirlo as, los


caracteres del estado peligroso, y acerca de la ne-

cesidad de tomar medidas de defensa social en

le*

que

les respecta

y de someterlos un rgimen esItalia,.

pecial,

no existen divergencias de opinin.

Los procedimientos varan: Inglaterra,

Noruega y ciertos Estados de la Amrica del Norte han creado establecimientos exclusivamente destinados los alienados criminales.
i

Adems

se les

ecluye bien en dependencias de las crceles, bien


los asilos de alienados.
el

en anejos de

No

tengo que examinar detalladamente

pro-

Von Liszt propone la concesin de este derecho al (1) juez civil que en materia de interdiccin examina cuestiones anlogas (Bulletin de l'Union Internationale, 1. c, pgina 488).


blema que
siglo
se debate

128

en Blgica desde hace medio


cuestin de las prisiones-

con

el

nombre de

asilos.

Me

limito indicar que el carcter mixto

de la situacin de los individuos peligrosos por ra-

zn de su enfermedad mental y de su naturaleza criminal, impone una vez ms al Estado un deber


riguroso de proteccin y de defensa desde

un

triple

punto de Desde

vista.
el

tomar precauciones contra


Desde
el

punto de vista exterior y material: debe la posibilidad de la* punto de vista interior y de la disciplilos

evasiones, que siempre seran causa de alarma.

na: debe conciliar los sentimientos de humanidad

que inspiran
Desde
el

enfermos con los sentimientos de

desconfianza que causan sus instintos violentos.

punto de vista

social:

debe reservarse
la

una inspeccin
porque

eficaz sobre la

duracin de

re-

clusin y las condiciones para obtener la libertad,


el alienado

criminal pertenece al

mismo
y los quien

tiempo

la ciencia

mdica y
la

al derecho,

representantes del derecho y del Estado es

incumbe, en ltimo grado,


socia.

misin de la defensa


4)

129

Lo

arbitrario de la sentencia indeterminada.

Hemos pasado
probado
lo

revista las objeciones,

y hemos

reforma que concede los tribunales


de declarar
el

que valen los temores provocados por una el derecho


estado peligroso de
exige, sin

un delincuente.
anormalidad que

Hay un punto que

embargo, especial
la

mencin. Pudiendo ser crnica

constituye la base del estado peligroso y siendo casi

siempre de cierta duracin, nos vemos obligados


deducir de ello la oportunidad de una detencin,

prolongada y veces hasta la aplicacin de tencia indeterminada.

la

sen-

se sostendr desde luego,

y con apariencias de

razn primera vista, que las consecuencias de la


declaracin relativa al estado peligroso son perjudiciales al individuo,

cuya libertad se encuentra

ms amenazada por
actual cdigo penal.

la

nueva doctrina que por

el

Pero ante todo hay que observar que semejantes


escrpulos son acaso inherentes las tradiciones de
las civilizaciones anticuadas

que ataen slo la


los pa-

forma, y

los cuales

no se experimentan en

ses jvenes.
tralia, ni el

Ni en

los

Estados Unidos, ni en Aus-

Transvaal, ni en Nueva Zelanda se pro-

testa contra

una

legislacin

que consagra
visto

la

sen-

tencia indeterminada.

Hemos

que

el

cdigo


penal noruego realiza
tuosos
(1).

130

lo concerniente al

el

principio para los defec-

Lo mismo sucede en

anteproyecto de cdigo penal austraco. Se viene,


pues, poco poco reconociendo que ciertos delincuentes, que continuamos sometiendo la

norma

comn, estn, en cuanto la seguridad colectiva,, en una situacin especial; que no estn en condiciones de sufrir simplemente la pena ordinaria establecida por los cdigos pralos casos ordinarios; y se prolonga sudetencin,biensin fijar trmino, bien

aadiendo

la

pena ordinaria una detencin suple-

mentaria, cuyo

mximum

est fijado por la ley

(2).

Los Estados Unidos, Australia, Nueva Zelanda,.

nos respeto para


(1)

Transvaal y Noruega no tienen, sin embargo, mela libertad individual que los de-

En

los

Estados Unirlos

la

medida tiene principalmen-

te el carcter de un sistema educativo de larga duracin re-

servado durante cierto nmero de aos jvenes delincuenPero en Australia (Estado de New South Wales, desde 39<>6), (Estado de Victoria, desde 1908), en Nueva Zelanda desde 190G: y en el Transvaal desde el 21 de julio de 1909, 3a legislacin concede la autoridad judicial el derecho de declarar que ciertos delincuentes son criminales por hbito {Habitual offenders) y el de aplicarles una sentencia indeterminada. Tal es, especialmente, el sistema del cdigo noruego (2) y de la ley inglesa. En Noruega los anormales peligrosos se someten una .sentencia indeterminada; los reincidente reiterantes peligrosos una detencin suplementaria, determinada por la njadn de un mximum
tes.

ms
pases estiman que se

131

los derechos

pueblos. Slo que los legisladores de estos

pueden garantir

individuales contra las probabilidades de error de

dos maneras.

Primera: concediendo nicamente las jurisdicciones superiores la facultad de decidir


si

el

de-

lincuente se encuentra en las condiciones requeri-

das para ser sometido medidas especiales.

Segunda: aumentando las atribuciones del poder


administrativo instituyendo colectividades per-

manentes, que no tengan otra misin que velar por


la ejecucin de estas

medidas y por

la

oportunidad

de su aplicacin

(1).

sentencia judicial, de

Es natural que cuanto ms importante es una ms precauciones hay que

rodear la decisin que se dicte; ms cualidades se


tienen que exigir los jueces que la tomen; y se
necesita

ms

experiencia, conciencia y celo, en los


(2).

que vigilan su aplicacin

El Gobierno acaba de crear en Melbourne una ofici(1) \te Senienees na de sentencias indeterminadas (// Board cuyos miembros estn encargados nicamente de vigilar de un modo continuo, la ejecucin de las sentencias indeterminadas y de emitir dictamen sobre el momento en
,

que

la

pena debe cesar. Ver para todos los detalles sobre

la

organizacin de

las sentencias indeterminadas. Frendenthal:

Verurtheilung. Vergleichende DarsteV

ng

dea

UnLeimmte D> utschen unc


pginas 245 y

Auslr

rctfrechts. Al. Teil.

Band

III,

siguientes. Berln, 1908, Otto

Liebmann.


En

132

una cosa
es

realidad no se repetir bastante:

preservar la sociedad y otra cosa es castigar y punir, hacer espiar sufrir. Poner un anormal un
peligroso en la imposibilidad de perjudicar, es,

privndole de su libertad, compensar por la diferenciacin en el tratamiento, la diferenciacin de


la

duracin de este tratamiento.

Bajo este aspecto

el estudio

de la reorganizacin

de la vida interior de los establecimientos penitenciarios

y de una preparacin adecuada del perso-

nal penitenciario, tiene una gran significacin.

Ei sistema educativo de los reformatorios

amems

ricanos, de los que Elmira nos facilita el modelo,

del reformatorio ingls de Borstal, de fecha


reciente,

ha sido creado para el tratamiento de delincuentes an jvenes cuya reforma se espere, y su carcter esencial es, pues, el mejoramiento, la
regeneracin y la liberacin.

Pero

el

sistema que conviene los adultos pe-

ligrosos anormales,
el

no

tiene,

en primer trmino,

mismo

objetivo; es ante todo

un sistema de
l

pre-

servacin; tiene, pues, los rasgos especiales de

una
y
la

larga detencin; la

elaboracin comienza en

necesidad de llegar al

mismo

se

impone

todos los

partidarios de las ideas innovadoras.

Lo nico que hay que consignar


da
la

aqu, es que la

reforma del derecho penal est ntimamente ligareforma del engranaje administrativo y pe-

133

modo

nitenciario; la sentencia indeterminada, al

de concebir su ejecucin. Se trata de un trabajo

de coujuntoque debe ser concebido en su totalidad,

y entonces los temores de mucha fuerza.


Sea lo que quiera, en
ristas, fieles las
el

arbitrariedad pierden

Continente, notables judel derecho pblico de

mximas

1789,

le

atribuyen en lo concerniente las penas,


histrico, sino

no un valor
desde

un valor

absoluto,

conceden un papel importantsimo la fijacin,


el principio

de la detencin, de un

mximum

en ningn easo (i). Les repugna pensar que un juez pueda condenar con la privacin de la libertad y que un condenado pueda sufrir esta privacin, sin conocer anticipadamente su trmino exacto. Para ellos slo una detencin cuya duracin est netamente fijada con anticipacin, por el texto del
cdigo y por el juez que la aplica, es capaz al mismo tiempo de confortar las conciencias y salva-

legal de penalidad que no pueda traspasarse

guardar todos
ciencia,

los derechos.

Pero, puede estar tan tranquila nuestra con-

cuando comprobamos con

la

medida de

Buestras penas, que hay determinaciones que son


Relacin del profesor M. Garcon (Sesin de Amsterla Unin internacional de Derecho penal, Abril 1909. Bulletin, pginas 357 y siguientes).
(1)

an de


para la

134

(1),

indudablemente arbitrarias

puesto que varan


pas otro

misma

infraccin de

un

mismo

pas de tribunal tribunal

y ante

y en un un mismo

tribunal de procedimiento procedimiento? No hay tanta arbitrariedad en la indulgencia como en la severidad? No vemos la autoridad libertar

delincuentes que siguen siendo peligrosos y rete-

ner otros que podran ser puestos en libertad?

An
tuas.

se nos

debe permitir hacer notar que la

justicia penal

impone constantemente penas perpe-

As,

pues, la sentencia indeterminada no

puede ser considerada como ms rigurosa ms


alarmante que
la

pena perpetua, puesto que


es, pues,

la pri-

mera da una esperanza de


gunda excluye, y

liberacin que la se-

ms que

sta,

una con16

cesin al espritu de humanidad.

si

la

pena perpetua no provoca


si

el

temor de

arbitrario,

se tiene confianza en la decisin irre-

vocable una vez tomada, de un tribunal que con-

dena numerosos aos de prisin un encarcelamiento perpetuo, por qu no tener la

misma
y

confianza en las deliberaciones mltiples y regulares de comisiones compuestas de jurisconsultos


especialistas, la ley y

que examinaran en pocas


el

fijadas

por

segn informaciones

serias, si la libertad

puede concederse? Desde

momento en que

se

(1)

Freudenthal,

loe. cit.,

pg. 245.

admite que
-este

135

est

la

detencin se debe prolongar (y sobre


el

punto todo

mundo

de acuerdo), uo

existe el derecho de afirmar


tas

que hay ms garan-

para la libertad individual en varias delibera-

ciones sucesivas que en una deliberacin aislada?

Por otra parte, hecha abstraccin de cualquiera


otra medida, las instituciones existentes y la fuerza

misma

de las cosas introducen cierta templanza en

la prolongacin de las detenciones.

condicional suministra actualmente


reducirlas,

La libertad un medio para


las pasiones,

la

edad apaciguando

debilitando los instintos, aflojando los resortes deL

organismo, hace menos indispensable


cia de las

la persisten-

medidas de defensa. Se puede decir que


pro-

en

ciertos casos la intensidad de la sensacin

ducida, la utilidad del ejemplo, el.efecto perjudicial


de la indulgencia sobre los caracteres dbiles, fortalecen los motivos por que subsiste la detencin.

Slo que no podemos contentarnos con semejantes

contemplaciones.

nuevas necesidades es pre-

ciso nuevos rganos. Necesitamos garantas suple-

mentarias contra

la

eventualidad de los abusos; y

debemos buscar
miento de
los

estas garantas en el perfecciona-

engranajes administrativos.
las

La aplicacin de
ministrativo.

medidas preservadoras debe

estar bajo la fiscalizacin constante del poder

ad-

Hemos

visto

que

el

legislador extran-

jero lo ha comprendido as.

La ejecucin de una sentencia indeterminada 6 aun de una condena de detencin muy larga basada en el estado peligroso anormal de un delincuente, no se concibe sin la intervencin de comi-

siones de comits de vigilancia encargados de

ocuparse continuamente de las consecuencias de la


detencin, de las condiciones regulares de su realizacin, de la legitimidad de su conservacin de

la posibilidad de ponerle trmino.

La legislacin sobre modelo que seguir. La

los alienados nos ofrece

un

ley belga de 1873 sobre los

alienados, pesar de sus deficiencias, ha organiza-

do, al menos, con rigor la vigilancia de los asilos;

quiere que los miembros de los comits permanentes

y de

las comisiones de inspeccin


el

narios delegados por

Estado, se

y los funcioden cuenta de lo

que pasa en

los asilos

y visiten frecuentemente

los alienados.

Estas disposiciones tienen su lugar apropiado en


el

dominio que nos ocupa y

al
si

mismo deben

ser

transportadas, fin de que,

la privacin

de la

libertad se prolonga, la incertidumbre sobre su

duracin est compensada con la certidumbre que


inspiran las autoridades competentes sobre la legi-

timidad de su conservacin.

No perdamos

de vista que poseemos garantas

morales que son adquisiciones definitivas de la


cultura y de la civilizacin modernas. El juez del

137

el

antiguo rgimen desconoca

derecho del indivi-

duo. El juez moderno tiene para el derecho individual

un

respeto que ha entrado en las

costumle

bres y forma parte de su ambiente y

inspira

escrpulos, cuyo valor hay que reconocer, cuando


se trata de la suerte y de la libertad del ciudadano.

VI
Del estado peligroso antes del crimen,

y del
1)

delito.

El deber de intervencin del Estado.

He

dicho que las transformaciones del derecho

penal nos hacen percibir un estado peligroso, aun

donde no hay delincuente, y un derecho de intervencin del Estado, aun donde no hay ni crimen
ni delito.

Nos encontramos aqu ante

el

punto de vista

ms

sugestivo de todos estos temibles fenmenos,

tan desconcertantes veces; y debemos abordarla


cuestin'

aunque no

se trate del

derecho penal pro-

piamente dicho, porque tocamos al origen y las


causas profundas de la criminalidad.

Hace ms de un siglo que se discute apasionamente sobre si es necesario oponer al malhechor la


indulgencia el rigor.

Esto se discuta cuando, bajo

el

luminoso cielo


tanto que, entre las

140

italiano, Beccaria glorificaba la

humanidad, en brumas de San Petersburgo,


el

Jos de Maistre prefera

verdugo.

con

la

mis-

ma

pasin se ha discutido

ms

de cien aos des-

pus, cuando Tolstoi, viendo en el crimen una for-

ma

del sufrimiento, le opona la compasin, y


el dbil,

admita ley contra la piedad para

no mien-

tras Nietzsche, considerando el vicio y el dolor

como una usurpacin

de la especie inferior la es-

pecie superior, vea en la compasin

un

factor de

decadencia y no admita piedad en contra del derecho del ms fuerte.

Lo que ha contribuido

agravar el conflicto de

las opiniones acerca de las bases fundamentales

del derecho de castigar, es el fracaso de los esfuerzos realizados desde hace

un

siglo

con la esperanescue-

za de hacer disminuir la criminalidad.

La multiplicacin de
las,

las crceles, de las

de las habitaciones para obreros; el mejoralos hospicios, de los hospitales, de los

miento de

refugios; el desarrollo de las obras de caridad

y de

previsin, todo esto ha producido

mucho
mal.

bien, sin

hacer retroceder gran cosa

la criminalidad, por-

que no

se

ha llegado

la fuente del

En una

sociedad civilizada el vasto depsito de

las fuerzas criminales se extiende en todas direc-

ciones y medida que se vaca recibe de un

modo
se les

continuo nuevas corrientes;

si

los diques

que


han opuesto han

141

no
se
el suelo

sido impotentes es porque

ha pensado en preparar mejor

en que esas

corrientes haban formado su cauce, y de este

modo no han podido


locales de

resistir la
ello,

inundacin.

Para convencerse de

basta penetrar en los

que acabo de hablar: escuelas, crceles,

refugios, ciudades obreras; basta visitar los talleres, zaquizames, callejuelas y callejones sin salida aun slo con mirar alrededor de s entre las clases directoras; y en todas partes, en todas las eda-

des, en todas las clases sociales vese aparecer el

fenmeno de

la

propensin degenerar, de la
la insuficiencia.

anormalidad, de

La
res es

divisin de nuestra pobre

humanidad en nor-

males, anormales superiores y anormales inferio-

una conquista de la fisiologa contempornea, que ha dado ms exactitud cientfica las intuiciones de Lombroso y que ha modificado sus
conclusiones.

En

su ltima obra, La Utopia moderna, Wells


la base del Estado,

hace de esta divisin

y destie-

rra los anormales inferiores viciosos islas especiales en que se les trata con dulzura.

talentos

Hay anormales entre los intelectuales; grandes como Mahoma, Pascal, Rousseau; escritores eminentes como Hoffmann, Edgar Poe, De
Quincey, Coleridge, Baudelaire,
etc.

Los hay entre

los ricos; los

hay entre

los pobres.


Y
las estadsticas

142

ms

recientes demuestran la

gran proporcin de viciosos y degenerados de todas las categoras que se encuentran entre un n

mer dado de habitantes en En Inglaterra, el rapport


i

todos los pases.

de la Comisin real,

On

the Care

and Control of

the Feeble

Minded

(1), fija

en 150.000 personas
ficientes

la cifra

de defectuosos insu-

estos anormales

no alienados, y en 67.000 el nmero de que actualmente estn entregados

mismos.
las WorJihouses

En

las crceles de Inglaterra


la
el

hay cerca de un 10 por 100 de anormales. En


crcel de Pentonville, la

proporcin se da por

Dr. Parker Wilson

(2).

Una
Office

estadstica,
el

presentada en

1907 al

Eome

por

inspector Brantwhaile, facilita cifras

de las que resulta que de 2.277 pensionistas de


los State Reformatorias de Inglaterra, hay: 51 alie-

nados; 315 anormales graves, imbciles, epilpticos; 1.060 defectuosos de

menos cuidado; 551 individuos de capacidad mental mediana (3). La estadstica de Kohlmann de 1901 da en Suecia, Baviera, Sajonia, Wurtemberg y Estados UniBine Book, 1908, vol. VII, passim. London, Morgan (1) and Son. Rapport de la Comisin inglesa, Bine Book, etc. (2)
(3)

C'rime of the

Empire (Report of the Howard Associa-

tion, 1908, pg. 83).


dos,
tantes.

143

un degenerado por cada 500, 600, 700 habiBlgica


1

En

el

Dr.

Demoor

calcula esta propor(1).

cin en

por 850 habitantes

En

Blgica el doctor Vervaeck ha encontrado

entre los 5.000 vagabundos que desfilan anual-

mente por

la crcel de

Bruselas,

un

31 por 100

de degenerados, un 9 por 100 de epilpticos, sea

un 40 por 100 de
el pas

defectuosos

(2).

El Dr. Claus estima que existen actualmente en

5.000 epilpticos entregados

mismos
(3).

que

se

encuentran cargo de sus familias

no es preciso observar que todos estos anormales son han sido en otra poca nios defectuosos.

Segn informaciones llevadas cabo sobre la


poblacin escolar de Alemania y Blgica, sabemos

que hay cerca de un 10 por 100 de nios anormales

en las escuelas. La aglomeracin bruselesa por


cuenta 600 nios anormales
los directores
(4).

s sola

En Londres

de siete instituciones

para nios anormales estiman que estos establecCifras dadas por Demoor, Secretario de la Sociedad (1) protectora de la infancia anormal; particularmente el rapport del 15 de Marzo de 1908. Bruselas-Buelens. Y-a-t-il en Belgique un type anthropologique de va(2)

gabond.' Bruselas, 1907. Ilayez.


(3) (4)

Conferencia citada, pg.

14.

Demoor, Rapport citado.


graves
(1).

144

nentos contienen un 10 por 100 de anormales


El desarrollo de la criminalidad precoz y la frecuencia de los suicidios de adolescentes, son un

comentario aterrador de la plaga de


degenerar
(2).

la

propensin

Seguramente, la tendencia degenerar no siempre constituye

un

peligro social; reviste las formas

ms

variadas; puede ser inofensiva

producir extraos resultados

y aun veces no perjudiciales,

cuando entre
se manifieste

los

llamados degenerados superiores


neurosis intelectual.
la

como

En
casos;

los

medios sociales privilegiados

tenden-

cia degenerar

tampoco es peligrosa en todos los puesto que se tienen mltiples medios de

preservar los dbiles de espritu y de voluntad,


se los

puede rodear de cuidados en sus casas, aho-

rrarles las molestias de la concurrencia vital, po-

nerlos al abrigo de funestas tentaciones; en suma,


la

armadura de

plata que los envuelve, por

ms

que sea
biles.

artificial, sostiene los

organismos ms d-

Pero los defectuosos llegan ser peligrosos para


ellos

mismos y para

los

dems, cuando su

insufl.-

(1)
(2)

Comisin real inglesa, Rapport citado. Alfredo Fouille {Revue de Deux Mondes, 15 Enero

1897).


medio
de
social,

145

atmsfera envenenada
de ]a miseria y el

ciencia se encuentra unida la insuficiencia del

y cuando

la

los bajos fondos, los riesgos

abandono, vienen sumarse


dencia degenerar.

los peligros de la ten-

EL nio indigente y defectuoso no resiste la ola


del vicio que incesantemente rueda y acarrea con
ella detritus

cada vez ms numerosos. Fatalmen-

te se ve arrastrado; incapaz de obtener xito enl;i

escuela en el taller, fatalmente liega oponerle


6 las leyes

y concluye por

vivir cargo de la so-

ciedad

como mendigo, vagabundo delincuente. Y en ese momento la sociedad, que hasta en-

tonces pareca ignorar la existencia de la defectuosidad, la descubre de repente y se ocupa de ella

apasionadamente. Se hacen
les del

visitas, informes,

ar-

tculos, libros, se investigan os defectos ancestra-

anormal. Sabios como Grasset

l)

creen ha-

ber dicho todo al distinguir los actos debidos las

neuronas psquicas inferiores y


cil distinguir estas

los actos debidos

los centros psquicos superiores,

como

si

fuese f-

dos clases de actos. Se

hunden

en

arcano de la responsabilidad criminal y se encuentran en un callejn sin salida, porque han


el

esperado

mucbo tiempo y porque, en

vez de inter-

(1)

Introduction phisiologique Vtude de la philosopg\ 169.


10

X>hie, Pars, KW.


intervenido antes.

146

venir despus de la cada definitiva, deban haber

Para ser

eficaz la intervencin

debe ejercerse

desde la niez. Entonces es cuando deciden de la


vida influencias misteriosas, y cuando en la intensidad de la circulacin moderna, los grmenes

malsanos actan rpidamente. La

estadstica de

todos los pases demuestra que las obras de reden-

cin de los delincuentes adultos son vanas ilusorias,

porque

se

emprenden tardamente
Jhon Ruskn,

(1).

El que mejor ha expresado esta verdad no es un


criminalista, sino
ilustre pensador,

que en su
(ice:

libro The Qtieen of the air, par.

133,

El derecho de intervencin pblica en la con-

ducta de los criminales comienza cuando germini

en

ellos la corrupcin

y no cuando han dado ya

pruebas de una corrupcin sin esperanza.

En Blgica la estadstica judicial criminal suminis(1) tra en 1907 las siguientes cifras; de 40.000 condenados -varones tenan:
1

menos de

16 aos de edad.

2.038
5s532

7.663

1S
21

25

lay. pues, entre 40.000 delincuentes cerca de 16.000 jvenes, y se puede preguntar cuntos de ellos han resultado

a.so

criminales precoces y ms tarde reincidentes porque se han abandonados s mismos en su niez.

147

En

Esto ha sido comprendido perfectamente respecto de los indigentes ciegos y sordomudos.

ninguna parte

se espera

que hayan sucumbido:

es ilgico el atender stos

y no hacer nada por


los ciegos

los defectuosos puesto

que en

y sordo-

mudos

slo

una facultad

est atrofiada, mientras

que en los anormales todas las facultades estn formndose y quedarn un nivel inferior. Dos clases de hechos revelan adems la repercusin profunda de la anormalidad en el estado social y la necesidad imperiosa de

tomar medidas de

defensa social.

La primera

es la

extremada fecundidad de las


ellas

mujeres anormales y la frecuencia entre nacimientos ilegtimos.

de

La segunda
ciadsimo de

es el carcter hereditario

pronunse des-

la

propensin degenerar.
las jvenes

La fecundidad de

anormales

prende de numerosos documentos.

En

la

obra de los Nios Mrtires de Bruselas,

estnadmirados acerca de este punto, y Mr. Demoor indica particularmente que ha visto acudir ella,
durante dos aos seguidos, una joven idiota de
diecisis diecisiete aos

que cada vez llevaba un nuevo vastago, cuyo padre no poda indicar (1).

(1)

Demoor: Les enfants anormaux

et

la criminologie,

Bruselas, 1899. Vsele, pg. 11.


Los inspectores de

148

los

los establecimientos de bene-

ficencia de Inglaterra, los guardianes de

po-

bres, los directores de los asilos y casas de mater-

nidad sealan unnimemente la cifra elevada


los

tle

nacimientos ilegtimos entre las insuficientes

mentales morales; se comprende que las mujeres


degeneradas, sin imperio sobre
s

mismas,

sin

fuerza alguna para resistir, sin cuidados por el

maana, rodeadas de seres brutales impulsivos, estn an ms expuestas que las dems; sus frecuentes embarazos no tienen nada de asombroso
(1).

El hecho de la persistencia hereditaria de

la de-

En Manchester, en tres meses, de 94 admisiones he(1) chas en la casa de maternidad, se contaban 19 mujeres defectuosas cuyos hijos, excepto dos, eran ilegtimos. En el Somersetshire la mitad de las mujeres admitidas en la maternidad eran anormales: las tres cuartas partes de los
hijos, ilegtimos.

En el Workhouse de Stoke Upon Trent, 16 mujeres anormales haban concebido un total de 116 hijos. En Edimburgo, el Dr. Barclay haba examinado una madre de diez hijos ilegtimos, que era incapaz de contar con los dedos el nmero de sus hijos. El Dr. Tregold indica 42 mujeres inferiores mentales que han tenido 78 hijos naturales y presenta un cuadro de 150 familias degeneradas con un total de 1.269 nios entre los cuales haba 170 que nacieron muertos; 315 que murieron antes de los veinte aos; 245 anormales. (Para todos estos detalles y muchos otros curiossimos ver el voluminoso informe de la Boyal ommissin, etc., etc., passim.


generacin es tambin

149

natural y alarmante.

muy

estalla de

La anormalidad, primero latente en una familia, una manera repentina y parece que hace

explosin bajo la influencia de causas tales


la

como

miseria, el alcoholismo, la lujuria;


se arroja sobre los

despus,

una vez aparecida,


tes que,

descendien-

anormales como sus padres, procrean su

vez degenerados, que son la carga de la sociedad.

Y
gicas

si

se piensa en las circunstancias veces tr-

(la

avariosis, la tuberculosis, la embriaguez,

las violencias)

que en

las heces sociales,

pueden
el

acompaar

la concepcin, la gestacin

naci-

miento, figrese lo que puede pasar en

un orga-

nismo en formacin, cuando la miseria moral de los padres se une su degradacin fisiolgica.
Los delegados de
la

Comisin real inglesa, que


el

han

visitado en Pensilvania el clebre instituto

para anormales de Evelyn School, en

que existan

1.000 nios, han comprobado que un 10 por 100


de ellos, pertenecan una tercera generacin de

anormales. Los doctores Clouston y Barclay, interrogados en la informacin inglesa, han hecho
anlogas declaraciones respecto su pas
As,
(1).

pues, mientras nuestra civilizacin hace

ms acerba la lucha por el pan cuotidiano y aumentan las causas de degeneracin, llega por el
(1)

Informe, etc.

150

progreso de los sentimientos humanitarios conservar millares de vidas, en otro tiempo segadas

por la miseria y las calamidades pblicas;


tiene entre nosotros

man-

un

tipo de

humanidad

inferior

y perpeta defectos, debilidades, insuficiencias, cuyo costoso fardo arrastramos los dems.

aqu se levanta un terrible punto de interro-

gacin.

No hay que temer con Danvin, Spencer y


Nietzsche que la piedad nos conduzca la decadencia

y do deje subsistir ms que algunos raros ejemla

plares de individuos sanos y equilibrados? Debe-

mos temer que

marea

creciente de los

incom-

pletos acabe por sumergirnos y prepare lo que se

ha llamado el crepsculo de los pueblos? No hay nada de esto dichosamente. La herencia


acenta la degeneracin; la hace cada vez
grave, hasta el
da en que
se
el

ms
la

organismo, cado deel

masiado bajo no

reproduce ya, y en

que

impotencia, la esterilidad y la muerte, extinguen


la decada prole y restablecen

un

cierto equilibrio.

Pero de esto no se deduce que debamos cruzar-

nos de brazos. Sera la vez cruel y peligroso dejar la naturaleza el cuidado de obrar. Abandonar, en efecto, los degenerados las leyes naturales, es

acrecentar el pauperismo y la criminalidad.

las obras de filantropa y de enmienda multiplicadas para los criminales adultos, nos

El fracaso de


prueba
la

151

el

necesidad de atacar

mal en sus

races.

En

la

base de la indigencia material existe la in-

digencia fisiolgica, mental y moral. Antes de ocu-

parnos del pobre por razn de su pobreza, del delincuente por razn de su delito, debemos ocupar-

nos de

la

circunstancia primordial que ha provola

cado perpetuado

pobreza

el

delito;

esta

circunstancia es que junto

aquellos que renen

su nacimiento las condiciones del desarrollo nor-

mal, hay nios para quien estas condiciones no


existen.

La ineptitud de
fundamental, y

vivir
si

una vida regular es

en

ellos

estn en la miseria la

catstrofe final es inevitable.

Desde luego nos encontramos ante un dilema. y suprimirlos en insuperhombre; conservarlos, pero entonces protegerlos, en inters de todos. La pena de
Sacrificar los degenerados
ters del

muerte aplicada los anormales el cuidado de las anormales; no hay otra solucin. Puesto que la civilizacin moderna se sublevara por justos ttulos contra la eliminacin definitiva, no queda

ms sistema que
Tal
es,

el

de la preservacin social.

cuando se trata del nio anormal, defectuoso, degenerado, arrojado sin recursos en la
refriega de

un mundo degradado,

la

justificacin

del derecho de la autoridad pblica, excluida toda


hiptesis de criminalidad.

Esto no es solamente una salvaguardia para la

152

masa y un beneficio para el individuo objeto d-? ella, es un remedio las lagunas del cdigo civil que ha sido en esta materia una legislacin de clase. El cdigo civil asegura la tutela del nio normal; da un consejo de familia al menor de edad
al adulto

que tiene inclinacin

la prodigalidad;,

da un administrador al nio
terial

al adulto

anormal.

Pero no interviene sino cuando hay un inters maen juego, un patrimonio que salvar, una
fortuna que garantir contra dilapidaciones posibles.

No

se

preocupa por las personas. Pero

el

de-

fectuoso pobre no posee nada; su nico patrimonio


es su persona

y su

modo
si

de conducirse en la vida;

es preciso, por tanto, tratar de darle

un apoyo y

un
el

refugio, porque

en los casos enumerados por

cdigo civil la inercia de la autoridad conduce

la ruina, aqu conduce al crimen.

2)

Las

7'

eformas

necesarias.

El movimiento de reforma ha comenzado ya en


todas partes; los legisladores han entrado en la

senda de la proteccin la infancia; han empezado, tambin, organizar tribunales para nios.

Pero, en todas partes, se reconoce que es precise

Legar ms
piadas al

lejos an y que hay que adoptar un. conjunto de medidas legislativas y educativas aprofin

que

se trata de alcanzar.


Desde
ei

153

punto de vista legislativo do podemos

darnos por satisfechos con esfuerzos aislados, ya


sean de las administraciones locales, ya de la iniciativa privada, que, para mejorar la situacin,

crean ac y all instituciones para anormales Hace falta un plan completo, una accin perma|

nente. El poder central debe dar unidad y consistencia las medidas que se adopten,

y ejercer so-

bre su aplicacin una inspeccin general.

Poseemos un servicio de higiene fsica. Necesitamos un servicio de higiene moral y mental del que dependa el cuidado de los degenerados, y que aiopte las reglas uniformes cuya eficacia han puesto de manifiesto la experiencia

la ciencia psico-

lgica.

La Comisin gubernativa

inglesa, cuyos trabajo&

he citado, y que est compuesta de jurisconsultos y mdicos eminentes, propone en este momento

una centralizacin de este gnero, como resultado de una informacin que ha durado cuatro aos. La continuidad es una regla importantsima
que debe observarse en
de los anormales.
Bruselas. Amberes y Gante poseen en alguna de sus (1) escuelas clases para anormales. Las autoridades provinciales organizan actualmente asilos para defectuosos en la provincia de Amberes 7 eu el Brabante; y el Padre Amde

las

medidas de proteccin

posee en Gante, Lokeren, Tessenderlo y particulares para nios anormales.

Lummen

asilos


lo, del taller

154

la escuela, del asi-

Actualmente, ora se trate de


fectuosos en los

de la crcel, la estancia de los de-

mismos

es

temporal. Ni en la es-

cuela, ni en el taller se les retiene, porque son en


ellos

causa de desorden y no sirven para nada.


la

No
les

se les retiene en la crcel (donde, por otra parte,

no deban entrar nunca), porque

pena que se

impone
iiay

es

siempre de corta duracin. Tampoco se

les retiene
sitio,

en los asilos especiales, bien porque eo


bien porque han llegado
la

mayor

edad, y salen de ellos para ceder su puesto otros.

Aunque poco

poco, las condiciones de la vida


ellos, al

empeoran para
La
es

mismo tiempo que


los

el

pe-

ligro social se acenta para los dems.


clasificacin

metdica de

anormales, que,

romo ya sabemos, presentan


La autoridad

diferentes categoras,
(1).

una segunda regla tambin importantsima

central tendr que ocuparse de la

seleccin de los anormales

y del rgimen que se

Las dos categoras ms amplias son los anormales (1) profundos y los dems. Los anormales profundes son incapaces de progreso 7 parece qne les es imposible el volver levantarse de un fracaso irremediable; en tanto que lo otros son capaces de ciertos progresos muy limitados y de ana especie de adaptacin inferior una vida iuferiorizada. Colocados en condiciones favorables y sometidos un rgimen educativo prolongado, hasta se les pone en estado de subvenir en proporciones reducidas pequeas necesidades.


les

55

modo peranormal y de

debe someter; de comprobar de un


la

manente

existencia del estado

inspecionar todos los detalles de los servicios.


El cumplimiento de estos deberes exige la cola-

boracin,

el sacrificio

y la experiencia de numero-

sos auxiliares.

No

se puede, por otra parte, reali-

zar ninguna reforma social, en este terreno, sin

apelar nuevas abnegaciones y nuevas autoridades; y la suerte de esta clase especial de deshere-

dados depender de la actitud que acerca de los

mismos tomen

las clases directoras.

Del

mismo

modo que
bres, y as

la asistencia

pblica es imposible sin la

intervencin asidua de los visitadores de ios po-

como no

se

comprende
el

el

cuidado de los

alienados sin la constante intervencin de las co-

misiones inspectoras;

tratamiento de los delin-

cuentes defectuosos reclama la institucin de co-

misiones de vigilancia, y

el

servicio de higiene
asi-

mental y moral exige tambin la colaboracin dua de especialistas experimentados.

Por ltimo, en

lo

que concierne

la

reforma

de los mtodos educativos y pedaggicos, stas son igualmente necesarias. Hay que aprovechar los
adelantos obtenidos en la formacin del individuo

por

la psicologa

los ejemplos

y la fisiologa, y tener en cuenta que nos suministran Inglaterra y los

Estados Unidos.

No

tengo por qu ocuparme aqu de la forma-


educacin.

156

cin moral, que seguramente es la base de toda

Solamente trato del aspecto tcnico;


normales, ante nuestra vis-

sealo la transformacin tcnica de los mtodos

que
ta,

se realiza para los

lo

y nos ensea el camino que ha de seguirse en que concierne los anormales. Vctor Hugo, hace cincuenta aos, exclamaba:
las escuelas

y vaciaris las prisiones. Los hechos han desmentido su prediccin, porque ha

Poblad

transcurrido medio siglo y la enseanza contina

siendo puramente verbal y libresca.

Es ilusorio creer que


jo.

la expresin verbal es la

creadora del pensamiento, cuando slo es su refle-

es

tambin ilusorio suponer que


y
el

la lectura,

la escritura

clculo constituyen

un medio

para que

el

obrero logre su emancipacin, cuando


los tiles.

no son ms que
el cepillo
tero,

del

mismo modo que


el

el

martillo no forman al buen carpinellos

tampoco

lograrn que

adulto se haga

ms capaz, ms enrgico y ms seguro de s. En un naufragio importa ms saber nadar que saber leer; en la vida tambin ocurre que ms necesaria que la instruccin formal es

una

lnea de
es,

conducta; cuando aqulla queda aislada


ces,

ve-

una gimnasia

intelectual de adorno

que no

impide

la atrofia de las facultades innatas indis-

pensables para el xito del obrero contemporneo.

Lo

esencial

no

es slo poseer el instrumento,

157

sino saber la manera de utilizarlo, y esto no se aprende con lecciones abstractas sino por medio de
la accin, por el contacto con las realidades, por el trabajo

manual y
utilice

el

de los ojos. Slo con hacer

que un nio

hbilmente sus dedos se puede

despertar su curiosidad, estimular su cerebro, excitar su inteligencia.

Para conseguir que broten la

espontaneidad y la iniciativa, no existe ms que la


elasticidad y suavidad de los mtodos, la libertad

de procedimiento en maestros y alumnos y


sencia de formalismos.

la

au-

Estas verdades, proclamadas tanto por Rabelais

como por Montaigne, Rousseau,

Pestalozzi, Frce-

bel y tambin por Stanley Hall, se admitan

hoy

por todos los pedagogos; constituyen

la

base de la

formacin tcnica del joven obrero americano; penetran en Europa; inspiran la enseanza profesional;

hacen comprender en todas partes

la necesi-

dad del aprendizaje obligatorio, que no

es sino

un

retroceso las antiguas tradiciones medioevales.

sobre todo cuando se trata del hijo del pueblo,


se patentiza

cada vez ms que al lado de una edu-

cacin terica y de cierto ritmo del pensamiento,


es preciso inculcarle cierto ritmo de la vida y

una
aun

educacin prctica.

Podemos aprovecharnos de

estos

latos,

cuando se trate de anormales. Respecto de stos ramos vctimas de un prejuicio. Decase: Puesto


que son rebeldes
la

r;s

educacin clsica, su adap-

tacin al medio es imposible. La experiencia prue-

ba que nos hemos engaado.

Aun

en

el ser

vivo

ms

inferior,

existe lo

que

es inherente la vida, es decir, cierta energa vital, cierta

tendencia creadora. Se trata solamente

de encontrarla y hacerla surgir. Y la gloria de la pedagoga moderna ser haber tratado de despertar la reducida actividad de los pobres de espritu,

haber pensado en

utilizarla de la

misma manera
relacin con

que

la industria

moderna

utiliza sus residuos.

La prosperidad

industrial est en

la utilizacin de los residuos. Del

humo
el

de

la

f-

brica se sustrae el calor; del gas,

amonaco; las
expansin

cenizas de la caldera sirven para la fabricacin del

cemento;

la victoria

en

la

lucha por

la

pertenece al

ms

ingenioso en hacer valer los pro-

ductos secundarios, en el ahorro de la fuerza, del


calor y del movimiento.

Es posible que la sociedad no pueda hacer con

sus residuos lo que la industria hace con los suyos? Nosotros tambin podemos reducir los gastos

generales de la administracin social, dar valor


los residuos sociales

y velar por que


til,

la

prdida de

fuerza se reduzca
inferior

un mnimum. Un organismo
siempre que se consiga

puede ser

adaptarlo una funcin inferior.

La experiencia

est hecha:

ha comenzado por

la

ia

enseanza de los atrasados; ha continuado con la

en

enseanza de los anormales, y los anglo-sajones, lo que concierne estos ltimos, se han puesto

la cabeza del movimiento.

En
males

los

Estados Unidos Inglaterra los anor-

se

someten una preparacin prolongada;


tomarlos desde sus primeros aos y como lo exijan su sela

Lo esencial es

guardarlos por tanto tiempo

guridad personal y

seguridad pblica.

Tammayor

bin veces se les recoge desde los tres aos y se


les retiene siempre, hasta

despus de su

edad.

El sistema aplicado tiene por objeto hacerlos


aptos para realizar, bajo la vigilancia de alguien y en calidad de auxiliares, tareas accesorias; no tiene

nada de comn con el rgimen escolar clsico. El nio anormal no esta en una clase en que pasa algunas horas por da y que abandona las
doce y las cuatro y en los das de asueto y de v-t.:aciones, para regresar entre la ociosidad y la
holgazanera las tendencias que se trata de
batir.

com-

Est en

un

asilo,

sometido una educacin per-

manente, como estara en un hospital, sometido

un tratamiento constante. El mtodo adaptado estos cerebros incompletos es sencillamente el mtodo preconizado por
Fraebel para los prvulos, puesto que los anorma-


les,

160

durante toda su vida, pueden considerarse


los prvulos. Lo que tiene de

como semejantes

particular es que en l no se concede

una especie

de virtud mgica
guido, despus de

la

lectura, la escritura y al

clculo. Se ha observado que cuando se ha conse-

mucho

trabajo, inculcar los

anormales
les

y se ha abandonado s mismos, las olvidan rpidamente y vuelven convertirse en iletrados. Tambin reconocen los educadores y las educadoras de
los

las nociones clsicas elementales

anormales que, para un

cierto tipo de nio de-

fectuoso, la lectura, la escritura y el clculo son

un grotesco despilfarro de tiempo (1) y conceden mucha ms importancia al canto, la gimnasia,


los juegos, la educacin de los sentidos y las costumbres regulares del cuerpo y del espritu.

Tratan de educar sus alumnos por


de ocupaciones
ria;

la repeticin

que conduzcan la adquisicin de una habilidad manual rudimentasencillas

muy

no

se intenta de

nivel superior; se

ningn modo elevarlos un desciende su nivel; se pone uno


que
es sus-

su alcance y se desarrolla en ellos lo

ceptible de desarrollo.

lo interesante es

que

se obtienen los

mismos

resultados hasta con anormales profundos, de los

que podra creerse que no era posible esperar nada.


(1)

Deposicin del Dr. Benuett en

la

informacin in-

glesa.


gimen

161

la cuna del rmodelo de los asi(1).

Amrica, despus de haber sido


penitenciario, es el pas
los refugios para

anormales proi'undos

En inmensas
los (como,

colonias de trabajo granjas-asi-

por ejemplo, los establecimientos de

Evelyn School y de Polk, en Pensil vania, de Columbus, en el Oho), se ensea los nios servirse de sus msculos; se ejercitan sus ojos

y sus

manos;
bles,

se les

emplea en

la limpieza,

en los traba-

jos domsticos.

Los muchachos frotan los

mue-

hacen cestos y cepillos, y las jvenes cosen, lavan la ropa blanca, cocinan; hasta las menos
desarrolladas tienen tambin una ocupacin: frie-

gan

el suelo

cibir felicitaciones

y experimentan la satisfaccin de recuando el trabajo est bien

hecho

(2).

todos se les trata con benevolencia y se les

prestan los cuidados mdicos que exige su estado.

Todos gozan de

aire, de luz, de

comodidad, de una

alimentacin sana, tienen libertad para hablar,

para moverse, para divertirse; se multiplican para


ellos los ejercicios

y lo^ recreos; veces se va acampar bajo tiendas en el bosque.

les lle-

(1)

Gante, en
(2)

Maravillosos resultados se han obtenido tambin e el refugio del Strop.

their vis to
1908.

Report of the members ofthe Boyal Commission upon American Institutions. Blue Book, vol. VII,
11


No
zos.
te,

162

el

se podra negar la extensin de tales esfuer-

Mientras que en Blgica,

anormal indigen-

despus de haber fracasado en todas partes,

para con frecuencia en la estrecha celda de una


prisin, y cuesta intilmente

mucho

dinero; en los

Estados Unidos,

el

anormal que

tiene la suerte de

haber sido recogido en una granja-asilo, cuesta tambin dinero, pero no llega ser delincuente.

No
ne

t-mpieza en la calle, ni acaba en la prisin.


tie-

Est en una comunidad en pleno movimiento;


la ilusin de la vida social; pesar de su

inu-

tilidad, se forja la ilusin

de llenar un puesto en

la sociedad;

pasa en esta comunidad, viva y tra-

bajadora, horas
las

ms

dichosas,

ms agradables que
peligro; de

que

le

procurara la libertad, cuyo uso ser


l

siempre para

un sufrimiento y un
un

suerte que el problema, que consiste en quitarle


esta libertad, sin infligirle
castigo, est resuelto.

Para

las

mujeres defectuosas, la entrada en ta-

les asilos tiene,

adems, otra significacin; aban-

donarlas en la edad de la maternidad los azares

de la gran lucha, es exponerlas las peores aventuras y llevarlas la prostitucin. El rgimen paternal de las
colonias,
tal

como

funciona,

por

ejemplo, en
tuosas de
dio

el

establecimiento para mujeres defeces

New- York- State, ms humano de evitar

seguramente

el

me-

el peligro

hereditario

de la tendencia degenerar.


Tal es
en
lo
el

163

elevado, iden-

coacepto de la defensa social ejercida

que

tiene de

ms noble y ms

tificada

completamente con

la proteccin social

alejada de toda idea de atentado punible de la autoridad contra la libertad individual.

El da en que esta concepcin se generalice, los


jueces slo tendrn ante
bles rebeldes las leyes.
s el

residuo de los culpa-

Sabrn distinguir mejor entre


seria; entre la sensiblera,
ral,

el

crimen y

la

mi-

que

es

un

reto la

mo-

y la verdadera justicia, que slo es humana.

su misin se simplificar.

Hay que

aadir que haciendo los sacrificios pre-

ventivos necesarios,

no slo simplificaremos

el

problema penal, sino que disminuiremos


ser reducido.

el riesgo

de la criminalidad en la proporcin en que pueda

No hay
remos.

necesidad de decir que no lo suprimi-

La criminalidad no
se

se suprime,

como tampoco
el pauperis-

suprime

la guerra, la

enfermedad,

mo

otra plaga cualquiera.

Entre los misterios que nos rodean, la presencia del

mal sobre

la tierra es

explicables; todas las filosofas se

uno de los ms inhan ingeniado

para desentraarlo y todas las teodiceas han tratado de conciliar las perfecciones divinas con la
existencia del mal.


Sea lo que quiera,
existe
el

164

existe entre nosotros,

mal
el

y porque que el progreso sea una necesidad.

tenemos

deseo de mejorar y de

lo

porque el progreso es una necesidad, es por que tenemos deberes que cumplir y un fin que alcanzar; es decir, utilizar los medios que se nos

propongan para remediar


hombres.
ser

las imperfecciones

de los

Una de estas imperfecciones es el infortunio del humano que nace con el legado maldito de la
y
la inferioridad

insuficiencia
les.

mentales y mora-

Esta

es,

seguramente, una de las formas ms

intensas del sufrimiento universal.

Este sufrimiento constituye la base de la criminalidad, y


si

se desconoce,

no

se

comprende nada
ella.

de la criminalidad y nada se puede contra

NDICE
Pgina.

Prlogo
Introduccin
I.

13
17

II.

El hombre normal medio El mtodo clsico y la filosofa


responsabilidad penal
fensa social

de la
31

LTL

El nuevo mtodo y la filosofa de la de45

IV. La nocin

del estado peligroso del de75


101

lincuente

V. Respuesta
VI.

las objeciones

Del estado peligroso antes del crimen y


del delito 139

K
P95*+8
D*tl8

Prins, Adolphe La defensa social y las transformaciones del derecho penal

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