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MATERIAL CURSO DERECHO CIVIL II.


GUIA UNIDAD I, PRIMERA PARTE (De dos)
EN BASE A LIBRO LOS BIENES DEL PROF. DANIEL PEAILILLO ARVALO.
LOS BIENES
I.-CONCEPTO Y CLASIFICACION DE LOS BIENES
PRECISIN TERMINOLGICA:
En doctrina se considera necesario distinguir las cosas de los bienes. En este sentido, se seala que
cosa en primer lugar es todo lo que ocupa un lugar en el espacio, lo cual atribuye al concepto de cosa
una identidad corporal o sensible, pero tambin se consideran dentro de esta expresin a las entidades
no corporales o intelectuales y las energas. En este entendido, Alessandri seala que cosa es todo lo
que, fuera del hombre, tiene existencia, corporal o espiritual, natural o artificial, real o abstracta. Es
decir, en concepto de este autor, es cosa todo lo que no es persona.
Por su parte, en relacin a los bienes, algunos postulan una suerte de relacin de gnero a especie entre
las expresiones cosas y bienes. As, definen a los bienes como cosas que, prestando una utilidad
para el hombre, son susceptibles de apropiacin.
SITUACIN EN EL CODIGO CIVIL:
Nuestro codificador no se preocup de entregar definiciones ni de pronunciarse respecto de esta
distincin o relacin entre ambas expresiones, debiendo destacarse que las emplea indistintamente
(artculos 565 y siguientes). Lo mismo ocurre en nuestro medio jurdico.
De hecho, nuestro Cdigo Civil en su art.565 entiende precisamente que las cosas pueden tener este
doble carcter. Incluso, se ha sostenido que existira una tercera categora de cosas, que no se encuadra
en ninguna de las anteriores, que es la energa.
REGULACIN:
Esta materia est regulada en nuestro Cdigo en el Libro II De los bienes, y de su dominio, posesin,
uso y goce. Sin perjuicio de ello, existen una serie de otras normas aplicables repartidas por todo el
Cdigo y en leyes especiales.
CLASIFICACIONES:
Slo se consideran las de mayor inters.
1.-BIENES CORPORALES O INCORPORALES:
El art.565 que: Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.
Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un
libro. Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las servidumbres
activas.
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Esta disposicin hay que vincularla con otros artculos del Cdigo Civil: artculos 576 y 583. As, el
artculo 575 precisa que las cosas incorporales son derechos reales o personales. Por su parte, el
artculo 583 seala que sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad. As, el
usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo.
De ello resulta que en nuestro sistema jurdico los bienes son cosas corporales o incorporales (artculo
565); las cosas incorporales son los derechos (artculo 576); los que pueden ser reales (definidos en el
artculo 577) o personales (definidos en el artculo 578) y sobre las cosas incorporales, es decir, sobre
los derechos, existe una especie de propiedad, que a la sazn es un derecho (artculo 583). De esta
forma, los derechos son cosas; y sobre ellos existe una especie de propiedad
En todo caso, no todos los autores estn de acuerdo con esta calificacin de los derechos como cosas.
En efecto, son muchos los que son contrarios a lo que denominan cosificacin de los derechos, pero
lo concreto es que esta distincin est recogida en nuestro ordenamiento, siguiendo la distincin que al
efecto formul el jurista romano Gayo. En todo caso, dicho jurista no consideraba al dominio como
una cosa incorporal, evitando de esta forma la posibilidad de sostener que existencia de un derecho de
propiedad sobre el derecho de propiedad.
En Chile, sin embargo, al menos tericamente, no se excluy al derecho real de dominio de entre las
cosas incorporales, pero existen algunas normas que se explican recordando la confusin u opcin
gayana (artculos 583, 890 y 891).
ASPECTO RELEVANTE:
El profesor Peailillo destaca que la anudacin de estas dos decisiones: que los derechos son cosas y
que sobre esas cosas hay tambin una especie de propiedad, ha orientado su aplicacin en el sentido de
ganar proteccin de los derechos de los particulares, sea de origen contractual o de cualquiera otra
fuente, lo que se traduce, por ciento, en un fortalecimiento de ellos, en especial a travs del Recurso de
Proteccin de Garantas Constitucionales, consagrado en el art.20 de la Constitucin.
En efecto, el art.19 Nro.24 garantiza el derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase
de bienes incorporales o incorporales. De forma tal que cuando se priva, perturba o amenaza un
derecho, de cualquier naturaleza que este sea, se est afectando el derecho de propiedad que el afectado
tiene sobre el derecho amagado, y por ende procede a su respecto el Recurso de Proteccin (en caso de
agresiones por parte de alguna autoridad o por particulares.
Tambin ha adquirido relevancia en la proteccin de los derechos frente a agresiones legislativas,
que se cometen a travs de la retroactividad. En efecto, si se determina que dicha la aplicacin
retroactiva de una ley afecta o vulnera un derecho de un particular, ya adquirido, se alega la existencia
sobre ese derecho de una especie de propiedad (artculo 583), la que tiene rango de garanta
constitucional y que slo podra se privada por la va de la expropiacin. En estos casos, la va que se
ha propuesto es la de inaplicabilidad de la ley por ser contraria a la Constitucin.
En todo caso, hasta el da de hoy se discute respecto de las siguientes situaciones:
a) distinguir entre lo que constituye privacin de un derecho, por una parte, y limitaciones a su
ejercicio, por otra.
b) distinguir un derecho de una mera expectativa o de simples facultades, prerrogativas, opciones, etc.

PRECISIONES EN RELACION A LOS BIENES INCORPORALES:


Las cosas incorporales o derechos pueden ser, a su vez, de dos tipos: derechos reales o personales
(artculo 576).
Derechos reales.
Conforme al artculo 577 inciso 1 Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a
determinada persona.
Tradicionalmente se ha dicho que el Derecho Real implica una relacin directa, inmediata entre una
persona y una cosa. Es el poder mximo que se puede tener sobre una cosa, es un seoro absoluto.
Sin embargo, esta concepcin tradicional ha sido fuente de discusin. As, se critica la impropiedad
que conlleva concebir una relacin entre una persona y una cosa, puesto que las relaciones jurdicas
tienen lugar entre sujetos de Derecho.
Esto ha generado una serie de teoras, siendo la ms difundida la que tiende a explicar el derecho real
como aqul que genera una obligacin pasivamente universal. Conforme a ella, el derecho real genera
una obligacin que el titular del derecho puede exigir respecto de todas las dems personas consistente
en obligar a que se respete el ejercicio de sus facultades sobre una determinada cosa; a diferencia de lo
que sucede en los derechos personales donde la relacin jurdica se forma entre dos sujetos de derecho
en virtud del cual el acreedor puede obligar a una prestacin (objeto de la relacin) slo a su
contraparte.
Clasificacin de los derechos reales:
a.2) En cuanto al contenido de los derechos reales permiten clasificarlos entre derechos reales de
goce y derechos reales de garanta.
Los primeros permiten el empleo directo de la cosa (usarla, percibir sus frutos y disponer de la misma).
Entre stos tenemos al dominio como el cmulo ms completo de facultades que se pueden ejercer
sobre una cosa. Pero tambin encontramos el usufructo o la servidumbre.
Los de garanta no otorgan facultades directas sobre la cosa, sino solo un derecho para perseguir la cosa
de manos de quien se encuentre, enajenarla por el ministerio de la justicia y con su producto hacerse
pago de un crdito. Entre stas tenemos a la hipoteca y la prenda como los ejemplos ms tpicos.
Taxatividad:
En doctrina se discute si son slo derechos reales aquellos que la ley crea como tales (nmeros
clausus) o si es posible que pueda ser creados por los particulares en sus convenciones (nmeros
apertus).
En Chile la cuestin se encuentra zanjada por la propia ley, la que no deja lugar a que los particulares
puedan crear derechos reales, correspondiendo esta naturaleza slo a aquellos creados por el legislador
y que en el Cdigo Civil corresponde a los enumerados en el artculo 577 inciso 2, y el indicado en el
artculo 579. En todo caso, no son los nicos y en leyes especiales podemos encontrar otros ejemplos
(ej. derecho de aprovechamiento de aguas (Cdigo de Aguas).
En todo caso, si bien la voluntad de las partes no puede crear nuevos derechos reales, se entrega en
general amplia libertad para que los particulares determinen el nacimiento, modificacin, transferencia
y extincin de los derechos reales en concreto.
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Derechos personales.
Segn el artculo 578 Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas
personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones
correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra
el padre por alimentos.
El derecho personal o crdito del acreedor es la contrapartida de la obligacin del deudor.
Taxatividad: Los derechos personales son ilimitados, vale decir, son tantos cuanto los particulares
acuerden, con las modalidades que impriman sus convenciones.
Acciones:
De los derechos reales y personales emanan respectivamente las acciones reales y personales, lo que
importa especialmente para fines procesales (artculo 577 y 578)
2.-BIENES MUEBLES Y BIENES INMUEBLES.
La clasificacin tradicionalmente ms importante de los bienes distingue entre bienes muebles e
inmuebles segn si las cosas pueden ser transportadas de un lugar a otro sin destruirse. El criterio mira
a la movilidad o inmovilidad de los bienes.
En principio esta clasificacin se aplica tanto a las cosas corporales como a las incorporales, pero en
general las normas del Cdigo Civil se refieren fundamentalmente a las corporales. As, el artculo 566
seala que las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles.
Pero esta clasificacin, concebida originalmente para las cosas incorporales, posteriormente se
extendi a las cosas incorporales. As, el artculo 580 precisa que los derechos y acciones se
reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe.
Finalmente, el artculo 581 seala que los hechos que se deben se reputan muebles.
Precisiones:
Muebles: El artculo 567 seala que son muebles las que pueden transportarse de un lugar a otro,
sea movindose ellas a s mismas, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que
slo se muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas.
Inmuebles: El artculo 568 precisa que inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no
pueden transportarse de un lugar a otro.
Importancia:
Esta clasificacin, ya reconocida en el Derecho romano, fue paulatinamente adquiriendo relevancia,
hasta transformarse en una de las fundamentales. En todo caso, atendida la importancia que han
adquirido los ttulos representativos de participacin en capitales accionarios, ella ha ido perdiendo
importancia, pero no por ello ha desaparecido y en nuestro medio mantiene su importancia que
conlleva respecto de los inmuebles una regulacin especial.

En todo caso, tratndose de ciertos bienes muebles el legislador ha credo necesario dotar a ciertas
categoras de los mismos de una regulacin especial o como las naves, las acciones de sociedades
annimas, disponiendo solemnidades a su respecto con fines de proteccin.
Aplicacin de la clasificacin:
1. La venta de bienes races est sujeto a solemnidades que no se exigen respecto de los bienes
muebles. Artculo 1801;
2. La tradicin de los bienes races se efecta mediante la inscripcin del ttulo en el conservador
(artculo 686); en cambio, la tradicin de los muebles se efecta por la simple entrega, real o ficta, de
la cosa (artculo 684). Es decir, los bienes races estn sometidos a registro (Conservatorio de Bienes
Races) a diferencia de los bienes muebles, que no estn afectos a registro alguno, salvo algunas
excepciones, como en el caso de los vehculos motorizados o de las naves y aeronaves, que cuentan con
registros especiales;
3. Para adquirir por prescripcin ordinaria el dominio de los bienes inmuebles requiere de un
plazo de posesin mayor (5 aos) que el exigido respecto de los bienes muebles (2 aos). Artculo
2508.
4. Para que los herederos puedan disponer de los bienes races se requiere cumplir mayores
formalidades que tratndose de bienes muebles. Artculo 688.
5. En las reglas de la sociedad conyugal: Los bienes muebles aportados al matrimonio o adquiridos
durante el mismo por cualquiera de los cnyuges siempre ingresan al haber de la sociedad conyugal; en
cambio los bienes races a veces no ingresan a dicha sociedad, como por ejemplo los que se adquieren
antes del matrimonio o durante el mismo a ttulo gratuito por uno de los cnyuges. Artculos.1725 y
siguientes.
6. La accin rescisoria por lesin enorme en caso de venta o permuta slo procede respecto de
bienes races. Artculo 1891.
7. La enajenacin de los bienes races del pupilo requiere de ms formalidades que la de los
bienes muebles, como en el caso de los artculos .393 y 394.
8. Los inmuebles estn protegidos por las acciones posesorias contenidas en los artculos .916 y
siguientes, amparo de que no gozan los muebles.
9. Desde el punto de vista de las garantas, existen derechos reales diferentes: la hipoteca
(artculos.2407 y siguientes.) respecto de los inmuebles y prenda respecto de los muebles
(artculos 2384 y siguientes).
10. Los delitos de hurto y robo slo tienen lugar respecto de bienes muebles; para los bienes
races se reserva el delito de usurpacin.
11. En materia de competencia de los Tribunales de Justicia, y salvas las excepciones legales,
cuando se ejerce una accin inmueble ser competente el Juez del lugar en que est ubicado el
inmueble sobre el cual la accin recae; tratndose de muebles ser competente el Juez del lugar en que
debe cumplirse la obligacin.

Clasificacin:
1) Bienes muebles: se subclasifican en:
1.1) Muebles por naturaleza: son los que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose
ellos a s mismos, como lo animales, que por eso se llaman semovientes; sea que se muevan por una
fuerza externa, como las cosas inanimadas (artculo 567),
Es necesario destacar que la distincin entre semovientes e inanimadas carece de inters prctico, ya
que ambas estn sujetas a unas mismas normas.
1.2) Muebles por anticipacin: se trata de bienes inmuebles por naturaleza, por adherencia o por
destinacin que, para el solo efecto de constituir un derecho sobre ellos en favor de otra persona
que el dueo, se reputan muebles antes de su separacin del inmueble a que pertenecen . (artculo
571).
El artculo 571 entrega ejemplos: las yerbas de un campo, la madera y fruto de los rboles, los
animales de un vivar, la tierra o arena del suelo, los metales de una mina y las piedras de una cantera.
En concreto, se trata de bienes inmuebles que para el slo efecto de constituir derechos en favor de
terceros distintos del dueo, se reputan o consideran muebles, y por ende se regirn por las reglas
aplicables a este tipo de bienes, lo que es la consecuencia ms relevante de esta distincin.
En este sentido, se explica lo dispuesto en el inciso tercero del artculo 1801, que excepta la
solemnidad de otorgarse por escritura pblica la venta de bienes inmuebles que, por constituirse con
dicha venta derechos en favor de terceros, se convierten en bienes muebles por anticipacin.
2) Bienes inmuebles: se subclasifican en:
2.1) Bienes inmuebles por naturaleza: Son los que corresponden al concepto antes sealado.
El art.568 en su primera parte se refiere propiamente a stos: Inmuebles o fincas o bienes races son
las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro; como las tierras y minas.... Completa la
idea el inciso segundo que seala: Las casas y heredades se llaman predios o fundos.
Las tierras comprenden el suelo y el subsuelo, constituyendo un elemento natural fijo.
Las minas son los depsitos de sustancias minerales formadas en forma natural y existentes en el
subsuelo. El yacimiento mismo es inmueble, pero las sustancias minerales, una vez separadas de la
mina pasan a ser muebles.
2.2) Bienes inmuebles por adherencia: son bienes muebles por su naturaleza pero que se reputan
inmuebles por estar adheridos permanentemente a un bien raz, parte final del inciso primero del
artculo 568.
De esta forma, para encontrarnos ante un bien inmueble por adherencia es necesario:
a) que se trate de un bien mueble que se encuentre adherido a un inmueble, y
b) que la adhesin sea permanente, y por tanto, mantienen esta calidad no obstante separrselos
transitoriamente, como lo seala el art.573.
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En este sentido, se seala que los edificios son bienes inmuebles por adherencia, expresin que debe
tomarse en un sentido amplio, esto es, toda construccin efectuada por el hombre, mediante unin de
materiales adherida al suelo, a fin de servir de habitacin sea con fines de morada, con fines
comerciales, de servicio, profesionales, industriales, etc.
Los rboles, plantas y todos los vegetales, en general, sern asimismo bienes inmuebles por adherencia
mientras estn fijados al suelo por sus races, conforme el artculo 569. Esta disposicin excluye de los
inmuebles por adherencia las plantas emplazadas en macetas o cajones, pues ello las hace
perfectamente movibles.
Los productos o frutos de los inmuebles mantienen la calidad de inmuebles hasta la cosecha de los
mismos, momento en el cual, a raz de su separacin, dejan de ser inmuebles y se transforman en
muebles por naturaleza.
2.3) Bienes inmuebles por destinacin: son los bienes muebles por naturaleza que, por estar
permanentemente destinadas al uso, cultivo o beneficio de un inmueble, se reputan inmuebles por
destinacin, no obstante no perder su capacidad de moverse de un lugar a otro. Artculo 570.
Se tratara de una ficcin que no corresponde a la naturaleza real de las cosas, pero que se justifica
por razones de orden prctico, pues se trata de bienes que se destinan al mejor aprovechamiento
de un inmueble, con prescindencia de quien es el dueo del mismo. Esto justifica las normas de los
artculos.1118, 1121, 1830 y 2420, todas normas que consideran que este tipo de inmuebles se
transfieren o se consideran conjuntamente con la finca a la que benefician, en especial cuando nada se
dice respecto de ellos en el contrato respectivo.
Requisitos:
a) que se trate de un bien mueble destinado al uso, cultivo o beneficio de un inmueble y
b) que la destinacin sea permanente.
El art.570 en los incisos 2 a 6 contiene ejemplos de bienes muebles por destinacin, pero que, adems
de tratarse de una enumeracin no taxativa sino slo a modo de ejemplo, algunos (los casos
enumerados en los incisos 2 y 3) no corresponden propiamente a inmuebles por destinacin sino que
a inmuebles por adherencia.
Complementa esta numeracin lo dispuesto en el art.572 respecto de los bienes suntuarios o de
ornamentacin.
Se ha dicho que la calificacin de un bien inmueble por destinacin implica valoraciones de hecho y de
Derecho. As, establecer que un determinado bien est destinado al uso, cultivo o beneficio de un
inmueble corresponde a una calificacin de hecho; mas determinar si ese bien destinado al uso, cultivo
o beneficio debe calificarse de inmueble por destinacin corresponde una valoracin de Derecho.
2.4) Inmuebles (predios) rsticos y no rsticos; urbanos y rurales:
Estas calificaciones han adquirido notoria importancia en la actualidad ya que se han dictado estatutos
diferenciados para cada categora. Por ejemplo, en materia de bienes rsticos cabe destacar las normas
elaboradas a propsito de la denominada Reforma Agraria (Ley 16.640); por su parte, en materia de
predios urbanos, existe variada normativa como la Ley General de Urbanismo y Construcciones y su
Ordenanza.
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Si bien a veces se las confunde, es necesario aclarar que se trata de categoras diferentes.
As, conforme el artxulo1 letra a) de la Ley 16.640 predio rstico corresponde a todo inmueble
susceptible de uso agrcola, ganadero o forestal, est situado en sectores urbanos o rurales. De
esta forma, si no admiten tales usos, los inmuebles sern no rsticos.
Por su lado, predio urbano es el que est situado dentro del radio urbano de las ciudades, y rural
ser el que est ubicado fuera de dichos lmites.
De esta forma, la primera clasificacin atiende a criterios funcionales, la segunda a criterios
geogrficos o territoriales.
Inters prctico:
Son tan relevantes las regulaciones de los inmuebles segn sean urbanos o rurales, o rsticos y no
rsticos, que puede hablarse perfectamente de estatutos especiales para cada especie de inmuebles. Los
bienes inmuebles urbanos no rsticos son los que presentan una mayor regulacin.
Nuestro Cdigo hace referencia a estas categoras en los artculos.407, 1749 y 1756, aunque pareciera
que la referencia a predio rstico corresponde ms bien a fines geogrficos que funcionales.
3.-MEDIOS DE PRODUCCIN Y BIENES DE CONSUMO.
Bienes o medios de produccin: son los que estn destinados a producir otros bienes;
Bienes de consumo a los que estn directamente destinados a la satisfaccin de necesidades
personales. Estos pueden ser esenciales y no esenciales, segn su carcter de imprescindibles o no
para la normal subsistencia y desenvolvimiento de las personas.
Se trata de una clasificacin funcional, un determinado bien podr ser en una determinada situacin un
bien de consumo y para otros un medio de produccin, pero que no tiene consagracin legal expresa
en nuestro ordenamiento jurdico, sin perjuicio de algunas manifestaciones indirectas (ej: impositivas)
4.-BIENES CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES.
Esta clasificacin slo se aplica a los bienes muebles y en nuestro ordenamiento aparece recogida en
el artculo 575 aunque en dicha disposicin el legislador, erradamente, se refiere a bienes fungibles o
no fungibles, confundiendo la fungibilidad con la consumibilidad. En efecto, si bien el artculo 575
hace referencia a los bienes fungibles y no fungibles, en realidad se est refiriendo a los consumibles y
no consumibles.
Precisiones:
Es posible distinguir entre la consumibilidad objetiva y subjetiva.
Un bien es consumible objetivamente cuando se destruye (consume) natural o civilmente por el
primer uso. As, un bien es naturalmente consumible cuando desaparece o sufre una alteracin
substancial con el primer uso que se hace del mismo, como por ejemplo, un alimento. Es civilmente
consumible un bien cuando su primer uso importa enajenacin, como por ejemplo, el dinero. De
esta forma, sern no consumibles, natural o civilmente, los bienes que no se destruyen con el
primer uso, lo que no implica que no lleguen a deteriorarse en algn momento por su uso
constante y repetitivo.
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Por su parte, son subjetivamente consumibles los bienes que, conforme al destino que tienen
para su actual titular, pueden destruirse o enajenarse con el primer uso. As, un libro que
objetivamente es un bien no consumible, puede serlo subjetivamente para el dueo de una librera. Y
son subjetivamente no consumibles los bienes que, atendido al destino que tienen para su actual titular,
no importan su destruccin o enajenacin al primer uso. As, un alimento o moneda podr ser
subjetivamente no consumible cuando se los emplea para fines artsticos u ornamentales.
No hay que confundir estas categoras con la caracterstica de ser un bien de fcil
corruptibilidad, es decir, de bienes que deben consumirse en breve tiempo en razn de la rapidez con
que pierden sus condiciones para el consumo. Respecto de estos bienes se contemplan normas
especiales como la del artculo 488 del Cdigo Civil y la del artculo 483 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
5.-BIENES FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES.
Bienes fungibles: seran aquellos que por presentar una cierta igualdad de hecho, se les otorga
un mismo poder liberatorio. Tambin se consideran fungibles los bienes que pertenecen a un mismo
gnero y se encuentran en el mismo estado.
Bienes no fungibles: seran aquellos que no son susceptibles de ser sustituidos por otros, vale
decir, que no son iguales y no tienen el mismo poder liberatorio.
Esta clasificacin se ha extendido a los servicios, considerndose fungibles aquellos que por su
naturaleza no requiere de destrezas o aptitudes especiales, siendo no fungibles los que si
requieren de tales destrezas o aptitudes.
Esta clasificacin ha tenido cada vez ms importancia debido al incremento de la produccin en
cadena, que genera gran cantidad de bienes de iguales caractersticas.
En Chile, por el tenor del art.575 inc.1 impide hacer esta extensin.
Relacin entre consumibilidad y fungibilidad:
Se trata de cualidades diferentes. En efecto, la consumibilidad hace referencia a la destruccin de un
bien por el primer uso. En cambio, la fungibilidad dice relacin con la posibilidad de reemplazar un
bien por otro del mismo gnero y caractersticas. Sin perjuicio de ello, suelen confundirse, lo que se
explica en razn de ser las cosas consumibles generalmente fungibles. As, el dinero, un determinado
alimento, etc. Sin embargo, existen cosas no consumibles que son fungibles, como un libro y todas las
dems cosas que se producen en serie. Y, asimismo, existen cosas consumibles que no son fungibles,
como un banquete especialmente preparado.
Pero esta cercana de conceptos ha provocado algunas confusiones en el uso de estos trminos, incluso
por el legislador, en el art.575 que emplea la expresin fungible, no obstante referirse a las cosas
consumibles.
6.-BIENES PRINCIPALES Y ACCESORIOS.
Bienes principales: son los que tienen existencia independiente, sin necesidad de otros.
Bienes accesorios son los que requieren de otros para poder subsistir (stas pueden ser:
integrantes (componentes), pertenencias (por destinacin) y accesorias en sentido estricto)
El suelo es ejemplo de bien principal; las plantas y los rboles, de los segundos.
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Esta clasificacin tambin afecta a los bienes incorporales; as, la servidumbre es accesoria del
dominio.
Si bien nuestro Cdigo no formula explcitamente esta clasificacin, variadas normas se refieren a ella,
como los artculos.587, 1122, 1127 y 1830.
Importancia prctica:
Todo cuanto sea accesorio seguir la suerte del bien principal al que se encuentre ligado. As,
respecto de los bienes corporales, los inmuebles por adherencia o por destinacin siguen la suerte del
inmueble por naturaleza, de manera que si este ltimo se transfiere, en la transferencia se entendern
incorporados los primeros.
Por su parte, tratndose de bienes incorporales, la prenda y la hipoteca son a su vez accesorios del
crdito principal (artculo 46).
7.-BIENES DIVISIBLES E INDIVISIBLES.
Bien divisible: es que el admite divisin fsica o intelectual sin perder por ello su individualidad.
Bien Indivisible: es el que no admite tal divisin.
Esta clasificacin se realiza desde un punto de vista jurdico y no desde la perspectiva de la fsica,
pues para ella, todos los bienes son divisibles.
Desde un punto de vista jurdico un bien es material o fsicamente divisible cuando puede
separarse desde el punto de vista fsico sin detrimento, como por ejemplo un kilo de azcar o un
litro de agua; pero un animal ser indivisible.
Son intelectualmente divisibles las cosas que pueden fraccionarse en partes ideales, imaginarias,
aunque no admitan divisin fsica, como el dominio. Desde este punto de vista en general todos
los bienes corporales e incorporales son susceptibles de divisin. Pero los bienes incorporales slo
admiten divisin intelectual ya que, al carecer de consistencia material son fsicamente imposibles
de dividir.
No obstante lo anterior, existen algunos derechos no susceptibles de divisin, ya que slo pueden
ejercerse sobre el todo, como la servidumbre, que aunque sean titulares de ella varias persona, cada
una ejerce su derecho independientemente y sobre toda la finca sirviente (en realidad existen tantos
derechos de servidumbre como titulares, artculo 827 inc.1).
En este sentido, los derechos personales son divisibles o indivisibles segn lo sea la obligacin que
es su contrapartida. Por su parte, los derechos reales pueden ser divisibles, como el dominio, o
indivisibles, como la servidumbre, la prenda y la hipoteca.
8.-BIENES SINGULARES Y UNIVERSALES.
Bienes singulares: son los que constituyen una unidad, sea natural o artificial, con existencia real
en la naturaleza. Por ejemplo un caballo, un libro, un automvil, un edificio.

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Bienes universales: son universalidades las agrupaciones de bienes singulares que, no obstante
no tener una conexin fsica entre s, se encuentran ligadas unas a otras por existir entre ellas
determinados vnculos que las hace formar un todo.
Las universalidades:
Aproximacin conceptual:
Para precisar el concepto de universalidad es necesario distinguir entre universalidades de hecho y
de Derecho.
Universalidades de hecho o universitas facti: Es el conjunto de bienes muebles que, no obstante
conservar su individualidad, forman un solo todo al encontrarse ligados por un destino comn,
generalmente econmico. Ej. tpico: el establecimiento de comercio.
Caractersticas distintivas:
1) Los bienes que componen la universalidad pueden ser de igual o diferente naturaleza;
2) Los bienes que componen la universalidad mantienen su individualidad, funcin y valor.
3) El vnculo o factor de conexin de los bienes es una misma destinacin, generalmente econmica.
4) La universalidad de hecho solo comprende bienes, es decir activos, y nunca pasivos.
5) Dentro de las universalidades de hecho se han llegado a distinguir las colecciones (constituidas por
bienes singulares de naturaleza homognea, como una biblioteca) y las explotaciones (formada por
bienes de diversa naturaleza, incluyendo incluso bienes incorporales, unidos slo por una destinacin
comn, como un establecimiento de comercio).
Universalidades de Derecho o universitas iuris: Es el conjunto de bienes y relaciones jurdicas
activas y pasivas consideradas como un todo por la ley.
Caractersticas distintivas:
1) Est compuesta de activo y pasivo, los que se relacionan funcionalmente, es decir, el activo
debe responder del pasivo.
2) Estas universalidades existen por disposicin legal , a diferencia de las universalidades de hecho,
que slo existen por la voluntad de los particulares.
3) Estn compuesta de todo tipo de bienes, corporales e incorporales. Sin embargo, no obstante
que cada bien mantiene en los hechos una individualidad, funcin y valor propio, jurdicamente
pertenecen a un todo comn.
En Chile la universalidad ms tpica es la herencia. Sin embargo, y con bastantes detractores, se
sealan como tales la sociedad conyugal, el patrimonio del fallido, el patrimonio reservado de la mujer
casada, e incluso, el patrimonio de toda persona.
Nuestra legislacin, como es la regla general en el Derecho Comparado, no contiene una regulacin
sobre las universalidades. Sin embargo, hay ciertas normas que se refieren a ambos tipos de
universalidades, de hecho y de derecho, en los artculos.1317 y 2304 (que distinguen entre bienes
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singulares y universales), el artculo 951 (que seala que la herencia es una universalidad de Derecho)
y el artculo.788 (que contiene un caso de universalidad de hecho).
9.-BIENES ESPECFICOS Y GENRICOS.
Esta clasificacin est relacionada con la determinacin de las cosas.
Bienes especficos: son aquellos que por sus caractersticas propias o especiales se les distingue
de todas las dems de su mismo gnero o especie. Se las denomina cuerpos ciertos.
Bienes genricos: son aquellos que se encuentran determinados por los caracteres comunes a su
gnero o especie. Ej: Un caballo. Incluso se puede ser aun ms especfico sin llegar a perder el carcter
genrico: un auto marca Chevrolet, ao 2005, color azul.
Esta clasificacin no aparece consagrada explcitamente en el Cdigo, pero existen varias disposiciones
que se refieren a este tipo de cosas, como los artculos.951, 1508, 1509 y 1590.
Importancia prctica de la clasificacin:
1) en relacin a la prueba de la identidad de la cosa, que en materia de especies o cuerpos ciertos
deber ser mucho ms precisa, de manera que permita identificar la especie respectiva;
2) en relacin a la conservacin de la cosa, ya que el deudor de cuerpo cierto est obligado a
conservar la cosa hasta entregarla al acreedor, por lo que tiene deberes de custodia (artculos 1548 y
1549); en cambio el deudor de gnero no tiene esta obligacin ya que cumplir su obligacin
entregando cualquier miembro del respectivo gnero, y por tanto mientras la cosa est en poder del
deudor podr enajenarlas o destruirlas sin que el acreedor pueda oponerse (artculo 1510).
3) en relacin a la prdida de la cosa, pues cuando la prdida de una especie o cuerpo cierto es
fortuita, la obligacin se extingue; lo cual no siempre ocurre en las obligaciones de gnero, pues el
gnero no perece (artculo 1510), salvo situaciones muy extremas, cuando perecen todos los
individuos de un determinado gnero.
10.- BIENES SIMPLES Y COMPUESTOS.
Bienes simples: son los que presentan una estructura uniforme y no admiten divisiones en partes
que adquieran una propia individualidad. Forman un todo orgnico. Ejemplo: una planta, un
animal, un roca, etc.
Bienes compuestos o complejos: son los formados por dos o ms cosas simples unidas, fusionadas
o mezcladas, que pierden por ello su individualidad. Forman un todo mecnico. En general, son
bienes compuestos, los creados por la mano del hombre, como un automvil, una escultura, un
banquete, etc.
En los bienes compuestos, eventualmente se podr separar en forma temporal uno de sus componentes,
el que sigue formando parte del bien compuesto, y por ende la relacin jurdica que se forme sobre
dicho bien afectar a la parte separada temporalmente, salvo que la separacin sea definitiva, caso en el
cual la parte separada habr alcanzado independencia, como por ejemplo, una rueda de un auto.

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Esta clasificacin a veces se analiza a propsito de los bienes accesorios, ya que su importancia
estriba en que en los bienes compuestos la relacin jurdica alcanza a todo el conjunto, no obstante que
haya algunas de sus partes separadas transitoriamente.
11.-BIENES PRESENTES Y FUTUROS.
Esta clasificacin atiende a si los bienes existen al momento de formarse una relacin jurdica.
Bienes presentes: son
existencia real;

los que al momento de establecerse la relacin jurdica tienen una

Bienes futuros: son los que no existen al momento de crearse la relacin jurdica pero se espera
que existan.
Se trata, pues, de una clasificacin jurdica puesto que slo son bienes los presentes.
La clasificacin no tiene consagracin legal precisa, pero existen varias disposiciones que se refieren
a este tipo de bienes, como nuestros conocidos artculos 1461 y 1813.
Es interesante destacar que la futureidad puede mirarse desde un punto de vista objetivo, es decir,
de cosas que realmente no existen pero que se espera que existan. Pero tambin puede mirarse desde
el punto de vista de las partes, des decir, de cosas que al momento de establecerse la relacin
jurdica no existen en poder de una de las partes, pero se espera que en el futuro lo adquiera
(artculo 1811).
Finalmente, en materia de bienes futuros, stos pueden tener una existencia esperada con un alto
grado de certeza; o bien, si la existencia del bien futuro no es cierta, tendr existencia aleatoria
(artculo 1813).
12.-BIENES COMERCIABLES E INCOMERCIABLES.
Los bienes se clasifican en comerciables o incomerciables segn puedan ser o no objeto de relaciones
jurdicas privadas.
Bienes comerciables: son los que pueden ser objeto de relaciones jurdicas privadas, son bienes
que estn en el comercio y por ende puede recaer sobre ellos un derecho real o bien puede
constituirse a su respecto un derecho personal. Se refieren a estos bienes los artculos.1461 y 2498.
Bienes incomerciables: son los que no admiten relacin jurdica ninguna, y por ende no pueden
existir a su respecto ni derechos reales ni personales.
Clases de bienes incomerciables:
Entre los bienes incomerciables pueden distinguirse ciertas categoras:
1) los bienes que la naturaleza ha hecho incomerciables, como la alta mar, el aire, la luz del sol,
etc., son las nicas que son propiamente incomerciables.
Pero no slo estas cosas estn fuera del comercio humano sino que ellas tampoco merecern calificarse
de bienes (artculo.585).

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2) los bienes incomerciables en razn de su destino, como las plazas, calles y dems bienes
nacionales de uso pblico (artculo.589).
Estas cosas se han sustrado del comercio humano en razn de su destino, de manera que mantendrn
tal calidad mientras mantengan su destinacin. Sin embargo, algunas de estas cosas eventualmente se
permite constituir ciertas relaciones jurdicas, como sucede con las concesiones que otorga la autoridad.
Cabe destacar que no debe confundirse la incomerciabilidad con la inalienabilidad, conceptos
revisados al analizarse los nmeros.1 y 2 del artculo 1464, que habr de tenerse presente en esta
materia.
13.-BIENES APROPIABLES E INAPROPIABLES.
Esta clasificacin se relaciona con la anterior pero se centra exclusivamente en el dominio,
clasificando los bienes segn sean o no susceptibles de dominio, en bienes apropiables e
inapropiables.
Entre las cosas absolutamente inapropiables encontramos aquellos bienes que la naturaleza ha hecho
comn a todos los hombres.
Entre los bienes apropiables podemos distinguir entre los bienes apropiados e inapropiados; y los
bienes susceptibles de apropiacin por los particulares, y los bienes que no son susceptibles de tal
apropiacin.
1) Bienes apropiados e inapropiados:
Bienes Apropiados: son los que se encuentran en el dominio de algn sujeto.
Bienes Inapropiados: son los que, siendo susceptibles de apropiacin, carecen actualmente de
dueo. (Un bien podr carecer de dueo porque nunca han tenido propietario (res nullius) o,
porque habindolo tenido, su dueo los ha abandonado con la intencin de desprenderse del
dominio sobre los mismos (res derelictaes).
En Chile esto slo es posible que suceda con los bienes muebles (mostrencos), ya que los
inmuebles (vacantes) tendrn, a falta de otro titular, como dueo al Estado (artculo 590).
2) Bienes susceptibles de apropiacin por los particulares y bienes no susceptibles de tal
apropiacin por stos.
Son bienes susceptibles de apropiacin todos aquellos que pueden formar parte del patrimonio de
los particulares.
Sin embargo, existen bienes que, por su naturaleza o actual destinacin, deben pertenecer a toda
la comunidad, como los denominados bienes nacionales de uso pblico.
Sin embargo, muchos de los bienes inapropiables dependen de decisiones polticas y econmicas,
como por ejemplo la decisin de a quienes deben pertenecer los medios de produccin, o los
medios de produccin ms importantes: al Estado o a los particulares.

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Muchas veces determinados bienes se reservan al Estado, por su importancia econmica, por su
relevancia estratgica o por otras razones.
Nuestro pas ha transitado en uno y otro sentido en los ltimos 40 aos, siendo la tendencia actual a
desprenderse de los medios de produccin que aun conserva: las empresas energticas, las empresas
sanitarias, las empresas portuarias, la gran minera del cobre, etc. A veces la legislacin ha reservado
bienes al dominio estatal, como sucede con las aguas y las minas, pero la propia legislacin establece
un rgimen de concesiones para aprovecharse dichos bienes por los particulares, aunque a veces
califica a algunos de estos como no concesibles, por ejemplo los hidrocarburos lquidos o gaseosos y el
litio, o bien los yacimientos mineros emplazados en determinadas zonas estratgicas, como las zonas
fronterizas; o tienen regmenes especiales intermedios, como el uranio.
14.-BIENES PRIVADOS Y BIENES NACIONALES.
En Chile se denomina bienes privados o bienes particulares a los susceptibles de apropiacin por
los particulares; y bienes nacionales a los bienes de la nacin
Esta clasificacin distingue los bienes segn el patrimonio al cual pertenezcan.
Especial atencin nos merecen los bienes nacionales, que estarn regidos por disposiciones de Derecho
Pblico y respecto de los cuales slo haremos algunas precisiones conceptuales en base a las pocas
normas que sobre ellos encontramos en nuestro Cdigo Civil (principalmente el Libro II, Ttulo III,
artculos.589 a 605).
Clasificacin de los bienes nacionales: (artculo 589)
1) Bienes nacionales de uso pblico:
Tambin llamados bienes pblicos, son aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda y su uso
a todos los habitantes de la nacin, como el de calles, plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y
sus playas (art.589 incs.1 y 2).
Su tuicin se encarga a diversas autoridades, como las Municipalidades, el Ministerio de Obras
Pblicas, el Servicio de Vivienda y Urbanizacin, las Fuerzas Armadas o el Ministerio de Bienes
Nacionales.
Caractersticas distintivas:
1) Su uso pertenece a todos los habitantes del pas;
2) Son incomerciables, por su propio destino. De esta forma, no son susceptibles de posesin
exclusiva ni dominio privado;
3) Sobre algunos de estos bienes la autoridad puede otorgar permisos o concesiones en favor
de los particulares sobre parte determinadas de estos bienes, para destinarlos a fines especficos
que benefician, en ltimo trmino, a toda la comunidad. Los artculos.599 y 602 se refieren a estas
autorizaciones.
En todo caso, mucho se ha discutido sobre la naturaleza jurdica de estos permisos o concesiones,
y se han postulado soluciones como por ejemplo que se trataran de un derecho real civil a favor
del concesionario, de un derecho real administrativo o de un simple permiso de ocupacin.
Estos bienes adquieren y pierden la calidad de tales por su afectacin o desafectacin a un
destino de uso pblico.
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Se suele distinguir diversos estatutos para diversas categoras de estos bienes. Haremos una breve
referencia a cada una de ellas:
1.1) Dominio pblico martimo: Es el que se tiene sobre ciertas porciones del mar. A ella se
refieren fundamentalmente los artculos .593 y 596.
El mar es posible dividirlo en alta mar y mar adyacente.
En alta mar es una cosa comn a todos los hombres y su uso regula por el Derecho Internacional.
El mar adyacente es el que se encuentra prximo a la costa y consta de las siguientes secciones:
i) mar territorial: es la porcin de mar que se extiende hasta la distancia de 12 millas marinas
medidas desde la lnea de base.- Es un bien nacional de uso pblico (artculo 593).
ii) zona contigua: Se extiende hasta la distancia de 24 millas marinas medidas desde la lnea de
base (si bien las primeras 12 millas constituyen tambin el mar territorial).conforme el artculo 593 la
zona contigua no es bien nacional de uso pblico, pero sobre ella el Estado ejerce jurisdiccin con
fines de polica y seguridad.
En todo caso, la zona contigua se extiende hasta las 200 millas marinas sobre las cuales el Estado
extiende soberana para los fines de explorar, explotar, conservar y administrar los recursos
naturales vivos y no vivos de las aguas subyacentes al lecho, del lecho y del subsuelo del mar. Esta
zona se denomina zona econmica exclusiva establecida por D.S.432 de 1954 que aprob el
Tratado entre Chile, Ecuador y Per sobre explotacin y conservacin de las riquezas del Pacfico Sur
(art.596).
Tambin son bienes nacionales de uso pblico las playas de mar, definidas en el artculo 594.
Los artculos.612 a 614 facultan a los pescadores para utilizar las playas de mar y las tierras contiguas
en usos de pesca.
El artculo 604 establece algunas limitaciones para el uso de las playas por naves nacionales o
extranjeras.
Existe una variada normativa que regula el Derecho Pblico Martimo como el DL 2222 sobre Ley de
Navegacin; el DFL 292 sobre Ley Orgnica de la Direccin General del Territorio Martimo y de
Marina mercante; el DL 3059 sobre Concesiones Martimas; Ley General de Pesca y Acuicultura, y
una serie de textos legales y reglamentarios anexos a los anteriores.
1.2) Dominio pblico fluvial y lacustre. Todas las aguas existentes en el territorio nacional son
bienes nacionales de uso pblico (artculo 595).
Sin embargo, sobre ellas los particulares pueden constituir derechos de aprovechamiento de aguas
regidos por el Cdigo de Aguas y calificados como derechos reales por el citado Cdigo.
1.3) Dominio pblico terrestre: Comprende todos los bienes nacionales de uso pblico existentes
sobre el territorio del Estado: calles, plazas, puentes, caminos, etc. (artculo 589)
Su uso y goce est entregado a todos los habitantes, reglamentndose en diversos cuerpos legales,
como la Ley Orgnica de Municipalidades, la Ley General de Urbanismo y Construcciones, y la
Ley de Caminos.
Los particulares podrn construir caminos y puentes al interior de sus propiedades, lo cual no
transforma a esos bienes en pblicos, ni aun en el evento que permita su uso general (art.592).
1.4) Dominio pblico areo: En general se afirma que el dueo de un terreno lo es tambin del
espacio que existe sobre l. La verdad es que el espacio areo, entidad vaca, no es un bien ni una
cosa, y habitualmente el aire que existe en l es un bien comn a todos los hombres. Lo que se
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quiere afirmar que el propietario de un terreno puede ocupar el espacio que sobre dicho terreno existe,
para levantar construcciones, establecer plantaciones, etc.
A su vez, cuando se habla de que el Estado tiene soberana sobre el espacio ubicado sobre su
territorio, quiere decirse que l es el facultado para regular la utilizacin de dicho espacio.
Sin embargo, actualmente el uso y aun ms la propiedad del espacio areo es un tema bastante
discutido a nivel mundial, existiendo al efecto diversos tratados de los cuales se han formado nuevas
disciplinas jurdicas, como el Derecho Areo y el Derecho Espacial o Csmico. En Chile destaca el
DFL Nro.221 de 15 de mayo de 1931 sobre Ley de Navegacin Area.
2) Bienes fiscales:
Son aquellos bienes nacionales cuyo dominio pertenece a la nacin pero su uso no corresponde
generalmente a los habitantes (artculo 589 incs.1 y 3).
Estos bienes estn sustrados al uso general por diversas razones:
1) Por su utilizacin exclusiva en el cumplimiento de alguna funcin o servicio pblico, como un
cuartel de polica, la sede de la alcalda, un hospital pblico, etc. Los habitantes pueden utilizarlos en la
medida que requieran hacer uso del servicio a cuyo bien est destinado el bien y su utilizacin deber
ajustarse a las normas que el respectivo Servicio disponga.
2) Por su naturaleza, como las minas (artculo 591), que pertenecen al Estado, pero su uso no
pertenece a la nacin toda. Sin embargo, los particulares pueden obtener concesiones para explorar y
explotar los yacimientos mineros conforme a una reglamentacin especial que compone el denominado
Derecho de Minera (principalmente la Ley 18.097 Orgnica Constitucional sobre Concesiones
Mineras y el Cdigo de Minera).
3) Por su origen o destino, como los bienes races que carecen de dueo (artculo 590), las nuevas
islas que se forman en el mar territorial (artculo 597), los bienes de una herencia deferida al Fisco
(artculo 995), las especies decomisadas, las especies que componen una captura blica (artculo
640), los impuestos y contribuciones, las multas a beneficio Fiscal, etc.
Importancia distincin: Tericamente la regulacin de los bienes fiscales es de Derecho Privado,
es decir, respecto de los bienes fiscales el Estado se comporta como un particular ms. Sin
embargo, regularmente ha existido una normativa especfica para sealar la forma en que el
Estado administrar y dispondr de estos bienes, estando actualmente en vigor el DL 1939 de 1
de noviembre de 1977, y por tanto las normas de Derecho Privado sern slo supletorias de la
anterior.
En la denominacin Fisco no slo se comprende el patrimonio del Estado propiamente tal, sino que
tambin ciertos patrimonios pblicos separados, como el patrimonio municipal, o el de determinados
servicios descentralizados o autnomos (Congreso Nacional, Poder Judicial, Banco Central, Fuerzas
Armadas, etc.).

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LA PROPIEDAD
Concepto:
Artculo 582 El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal,
para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
El profesor Peailillo destaca que esta definicin de dominio corresponde a aquellas llamadas
analticas, es decir, que se dedican a destacar las facultades que confiere el dominio, con un criterio
cuantitativo.
Este tipo de definiciones se oponen a las denominadas sintticas, que se basan en criterios cualitativos
y por ende no se refieren al dominio como una suma de facultades sino como un seoro pleno sobre
el objeto de propiedad.
La definicin del artculo 582 se critica porque destacar el carcter de arbitrario que tendra el
dominio, lo cual coincide con las concepciones extremadamente liberales del dominio existentes al
tiempo de la dictacin de nuestro Cdigo; sin embargo, esta crtica no es justificada, ya que la propia
norma se encarga de precisar lmites: no siendo contra la ley o contra derecho ajeno, impidiendo de
esta forma el arbitrio absoluto.
Evolucin del concepto de propiedad.
Para algunos las primeras formas de propiedad se caracterizan por su carcter colectivo, derivando
luego a frmulas comunitarias o familiares, para desembocar finalmente en la propiedad individual. Sin
embargo, hay otros que sostienen que la propiedad surgi en diversos lugares y con distintas formas a
un mismo tiempo.
Por su parte, en lo que dice relacin con los objetos del dominio, hasta los tiempos de la Revolucin
industrial la propiedad estuvo centrada fundamentalmente en la tenencia de la tierra, atendida la
importancia del suelo y edificaciones. A partir de la revolucin van apareciendo bienes muebles e
inmateriales de apreciable valor, lo que termina influyendo en la estructuracin y caracteres jurdicos
del dominio los caracteres que actualmente tiene.
Sin perjuicio de lo sealado, lo concreto es que la propiedad, con la mayor parte de sus caracteres
actuales, ya haba sido concebida por los romanos, que luego dio lugar a un sistema ms complejo, la
denominada propiedad feudal, siendo su titular el seor feudal, quien entregaba la tierra en una
especie de concesin o arriendo al vasallo, de manera que coexistan dos derechos sobre una misma
cosa: el dominio directo del seor y el dominio til del vasallo. Esta evolucin concluye con la
Revolucin Francesa, poca en la cual el dominio se haba radicado en el vasallo, quedando tan slo
sujeto al pago de una servidumbre o carga en favor del seor feudal, que desaparece definitivamente
con la Revolucin Francesa, consagrando el Cdigo de 1804 una propiedad nica e individual, y de all
pasa a nuestro Cdigo.
Orientaciones actuales.
El contenido o alcance de la propiedad privada en nuestra poca actual responde a una decisin
bsica de carcter poltico-filosfica: la del campo de aplicacin de la propiedad privada

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En este sentido, atendiendo a la naturaleza de las cosas y las posibilidades racionales de la vida social,
se excluyen los dos extremos absolutos. Vale decir, siempre existirn bienes de propiedad privada
(como los bienes de uso personal) y bienes de propiedad pblica (como las calles, plazas, puentes
y caminos); de esta forma el problema se reduce a precisar el lmite, esto es, que bienes deben
pertenecer a la comunidad y cules a los particulares.
En los dos ltimos siglos se han manifestado toda clase de concepciones, esto es, desde concepciones
absolutamente liberales, hasta concepciones absolutamente socialistas.
Actualmente se han impuesto soluciones intermedias, que teniendo su nfasis en la propiedad
individual, sus facultades no son absolutas, sino que encuentran determinados lmites en ciertos
principios que son:
a) De justicia: equidad en el reparto (que todos tenga acceso) y equidad en el aprovechamiento
(que se obtenga de los bienes el mayor beneficio, tanto para el propietario como para la
comunidad (funcin social del derecho de propiedad)).
b) De conservacionismo, referido principalmente a dos mbitos: el de la naturaleza, para
preservar el medio ambiente de la contaminacin (Constitucin Poltica, artculo 19 ni 8 y 24 inciso
segundo) y del patrimonio cultural que la comunidad acumula con el tiempo y que tiene por
finalidad el disfrute y enriquecimiento del espritu (ley 17.288 sobre monumentos nacionales y ley
17.929 sobre instrumentos musicales de inters artstico nacional)..
El profesor Peaillilo destaca que estos dos principios se encuentran habitualmente presentes en la
elaboracin, interpretacin y aplicacin de las actuales normas sobre la materia, y en base a ellos
se ha estructurado lo que se ha dado en llamar la funcin social de la propiedad, con lo cual se
quiere significar que el dominio se debe ejercer considerando las necesidades de la sociedad y no slo
las exclusivas de su titular, lo que ha determinado la introduccin de limitaciones que atenan el
carcter absoluto de la propiedad, las que estn diseminadas por todo el Cdigo Civil y en
innumerables leyes especiales de variada naturaleza.
En todo caso, destaca que la intensidad de estas limitaciones en algunos casos genera conflictos en
la medida que pueden llegar a constituir, cuando son tantas o tan intensas, una paralizacin de la
actividad del propietario, l cual podra llegar a preferir que derechamente le expropiaran, dado
que en dicho caso sera indemnizado.
Caracteres del dominio:
Se destacan como caractersticas del dominio el ser un derecho real, absoluto, exclusivo y
perpetuo.
a) Es un derecho real: es el derecho real por excelencia; se ejerce sobre una cosa sin respecto a
determinada persona (artculos 577 y 582).
b) Es un derecho absoluto: su titular tiene un seoro total sobre la cosa que es objeto de su dominio
, ejerciendo sobre ella las ms amplias facultades en forma soberana e independiente.
Se ha dicho que es en este sentido que se emplea la expresin arbitrariamente en el artculo 582. Sin
embargo, ya sabemos que esta potestad no es tan absoluta pues reconoce sus lmites naturales en la ley
y el derecho ajeno; o en lo que hoy se denomina funcin social de la propiedad.
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c) Es un derecho exclusivo: Atendidas las facultades que confiere el dominio no se concibe la


posibilidad que puedan coexistir respecto de un mismo objeto dos propietarios con iguales facultades
(el profesor seala como manifestaciones de este carcter las acciones de demarcacin y cerramiento
(ver artculos 842, 844, 876,878 y 942, todos del Cdigo Civil).
Por otra parte, se seala que en razn de sus caractersticas el dominio supone un titular nico
que ejercer las facultades de usar, gozar y disponer de la cosa; pero ello no se opone a que sobre
una misma cosa existan otros derechos reales junto al de propiedad, sin que por ello se
desnaturalice este ltimo; los dems derechos reales slo limitarn la libertad de accin del
propietario, pues deber respetar los otros derechos reales constituidos sobre la misma cosa (por
ejemplo, una servidumbre de trnsito).
La copropiedad y el dominio:
Sin perjuicio de las precisiones que se formularn ms adelante, es del caso destacar que para algunos
la copropiedad constituye una excepcin a la exclusividad la constituye el condominio o
copropiedad, pues en este caso el dominio pertenecer a ms de una persona la vez. En todo caso,
algunos llegan a sugerir que constituira una situacin jurdica diferente del dominio. En cambio, para
otros, el condominio es plenamente compatible con la exclusividad, pues no se trata de dos o ms
derechos independientes sino de uno solo en la cual cada copropietario tiene una parte del
derecho y no la totalidad del mismo.
d) Es un derecho perpetuo: es decir, subsiste mientras la cosa sobre la cual recae exista, y por ende no
se extingue por el mero transcurso del tiempo o por el no ejercicio del derecho. La nica forma de
perder el dominio es que un tercero posea la cosa y la gane por prescripcin. En este sentido se puede
destacar que la accin reivindicatoria no se extingue por el solo transcurso del tiempo, teniendo lugar lo
dispuesto en el artculo 2517.
El profesor Peailillo destaca que para algunos autores no sera una caracterstica esencial del dominio,
pudiendo concebirse la existencia de un derecho limitado o eventualmente limitado, como ocurre en el
caso de la propiedad fiduciaria.
Facultades que confiere el dominio.
Siguiendo las concepciones del derecho romano clsico las facultades que el dominio confiere a su
titular son el uso, el goce y la libre disposicin.
Hay autores que hacen, empero, una clasificacin previa, distinguiendo entre facultades materiales
(uso, goce y abuso) y jurdicas (representada, bsicamente, por la disposicin).
a) Facultad de uso (jus utendi):
Consiste en la facultad de utilizar o servirse de la cosa; excluyendo los frutos que pueda
proporcionar, constituyendo sus nicas limitaciones al uso sern la ley y el derecho ajeno
(artculo 582).
Como ocurre en otras legislaciones, como por ejemplo la francesa, esta facultad se presenta muchas
veces en los preceptos legales confundida con la facultad de goce, pues ambas facultades suelen tener
un mismo titular. As por ejemplo, en el propio artculo 582 que define el dominio desde una ptica
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analtica, no se indica separadamente esta facultad sino que incorporada a la de goce, y otro tanto
sucede en los artculos.764, 811 y 1915.
A veces, eso s, se la presenta aisladamente, como en los artculos.575, 1916, 1946, 2174 y 2220.
Finalmente, hay normas que se refieren a ambas, como los artculos.592, 595, 598 y 602.
Como facultad del dominio, y aunque habitualmente se presente conjuntamente al goce, es
perfectamente posible que por s sola constituya el objeto del derecho, como en el derecho real de uso
(artculo 811) donde su titular goza nicamente de esta facultad y est privado de goce y disposicin.
b) Facultad de goce (jus fruendi):
Consiste en la facultad de apropiarse de los frutos y productos que la cosa es capaz de dar, sean estos
naturales o civiles.
Se suele hacer la distincin por los autores entre los frutos y los productos: los frutos son los que una
cosa da peridicamente, con o sin intervencin del hombre, y no importan deterioro de la cosa, como
sucede con los frutos de un rbol, la renta del arrendamiento, etc.; por su parte los productos carecen de
periodicidad y la deterioran o disminuyen, como la tala de un rbol que no se regenera o replanta. Esta
distincin se hace no obstante lo dispuesto en el artculo 643El alcance que habitualmente merece esta facultad dice relacin con el modo de adquirir accesin, ya
que para muchos autores la accesin no es sino el resultado de la facultad de goce y por ende no se trata
de un modo de adquirir independiente.
Otros prefieren limitar la identidad entre accesin y facultad de goce slo a la denominada accesin
discreta, en virtud de la cual se dice que se presenta cuando una cosa nueva adquiere existencia
destacndose de aquella de que formaba parte; es decir, no es ms que el ejercicio de la facultad de
goce por la cual el dueo de un predio se hace dueo de los frutos que se extraen de sus rboles.
El tipo de accesin que mantendra su calidad de modo de adquirir ser, para estos autores, la
denominada accesin continua, conforme a la cual una cosa pierde su existencia propia identificndose
con otra.
c) Facultad de libre disposicin o abuso (jus abutendi):
Consiste en la facultad que se otorga al titular para disponer de la cosa, lo cual presenta un doble
carcter, uno material y otro jurdico.
Materialmente el dominio entrega su titular la facultad de destruir la cosa, transformarla o
degradarla. Hay que destacar que existen casos en que la ley limita estas facultades como sucede
con determinadas obras de arte, monumentos o edificios.
Jurdicamente implica que su titular podr enajenar la cosa o desmembrar el dominio,
constituyendo otros derechos reales sobre l, como servidumbres, usufructos, hipotecas, etc.
Estipulaciones limitativas de la facultad de disposicin:
Ha constituido un punto de controversia y estudio la eficacia de las clusulas por las cuales un
titular limita su facultad de disposicin, toda vez que se ha entendido que la facultad de disposicin
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es de orden pblico, y garantiza, en ltimo trmino, la libertad de comercio y la libre circulacin de la


riqueza, de all que imponer trabas a la disposicin conlleva una alteracin sustancial al sistema
econmico. Esta controversia se traduce bsicamente en determinar la validez o nulidad de las
estipulaciones acordadas por voluntad de los particulares, destinadas a limitar esta facultad.
El punto ha generado dos posiciones claramente marcadas: los que aceptan la validez de estas
clusulas y los que le niegan validez y por tanto postulan la nulidad de estas clusulas.
El Cdigo parece estar ajeno a esta discusin y sugiere soluciones contradictorias, ya que por un
lado diversas disposiciones prohiben las clusulas de no enajenar como en sus artculos .1126,
1964, 2031 y 2415; y en otros casos las acepta, como en los artculos.751, 793 y 1432.
Los argumentos en favor de una y otra tesis se resumen en los siguientes:
1.-Doctrina que sostiene la validez de esta clase de clusulas:
Argumentos:
1.1 En el derecho privado el principio es que puede hacerse todo lo que no est prohibido, y por ende,
si no existe una prohibicin genrica al respecto, es claro que son vlidas estas clusulas;
1.2 Si la ley prohbe las clusulas de no enajenar en casos especficos es demostracin de que la
regla general es la contraria;
1.3 Si el dueo puede desprenderse de todas las facultades que entrega el dominio, podr
entonces desprenderse de una de ellas, atendido al aforismo de que quien puede lo ms, puede lo
menos; y
1.4 La legislacin chilena reconoce implcitamente la validez de estas clusulas puesto que en el
artculo 53 n|.3 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, puesto que all se
seala expresamente entre los ttulos que podrn inscribirse las prohibiciones convencionales, con lo
cual se est aceptando que este tipo de prohibiciones existen.
Sancin en caso de infraccin:
Los partidarios de esta doctrina estn divididos en relacin a los efectos que se derivan de estas
clusulas convencionales de no enajenar.
Para algunos este tipo de clusulas tiene los mismos efectos que un embargo judicial, por lo que
en caso de contravencin a la prohibicin su sancin ser la nulidad absoluta por objeto ilcito
del acto que se celebre en infraccin de esta prohibicin;
Para otros estas clusulas son slo obligaciones de no hacer y por ende en caso de trasgresin se
aplican las sanciones estipuladas para este tipo de obligaciones, especialmente el artculo 1555 y
eventualmente el artculo 1489.
2.-Doctrina contraria a la validez de estas clusulas:
Argumentos:
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2.1 El Mensaje del Cdigo Civil unido a diversas otras normas consagran como principio de
orden pblico la libre circulacin de los bienes y por ende siendo un principio de orden pblico es
irrenunciable por las partes. Slo el legislador puede establecer excepciones;
2.2 Si el legislador permitiera libremente la clusula de no enajenar no habra tenido que
autorizarla en determinados casos;
2.3 Las clusulas de no enajenar se oponen a diversas disposiciones del Cdigo, como el artculo
582 que seala como nicas limitaciones al dominio la ley y el derecho ajeno, y el artculo 1810
que seala que es posible vender todo tipo de cosas salvo aquellas cuya enajenacin est
prohibida por ley;
2.4 El artculo 53 n 3 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races slo se limita
a permitir la inscripcin de prohibiciones convencionales, sin especificar la sancin. En todo
caso, una disposicin Reglamentaria no puede prevalecer sobre normas legales y sobre el espritu
de ella manifestado en su historia fidedigna.
Sancin en caso de infraccin:
Los partidarios de esta doctrina consideran que en caso de convenirse estas clusulas ellas tendrn
como sancin la nulidad absoluta por razn de tener objeto ilcito, pues impedir la libre
circulacin de los bienes est prohibido por ley (artculos 10, 1461, 1466 y 1682).
Situacin en la jurisprudencia:
La jurisprudencia se ha inclinado por aceptar la validez de estas clusulas por un tiempo
limitado, justificado y prudente cuyo uso es hoy, por lo dems, bastante comn, las que en caso de
infraccin constituyen una contravencin a una obligacin contractual de no hacer.
De esta forma, cuando las clusulas prohben la enajenacin en forma absoluta y perpetua, la
jurisprudencia se ha inclinado ms bien por negar eficacia a estas clusulas.
Estas consideraciones han generado una tercera posicin, que acepta la validez de la clusula de
no enajenar en trminos relativos, es decir, cuando esta limitacin se funda en criterios
razonables, prudentes y justificados, con lo que no se estara afectando el principio de la libre
circulacin de los bienes. Su principal fundamento es el artculo 1126 a contrario sensu, disposicin
que tendra el carcter de principio o norma general en la materia.
Diversas clases de propiedad: Es posible advertir diversas clases de dominio a saber:
a) Conforme a la titularidad, la propiedad puede ser individual(exclusiva) cuando el propietario
una sola persona; o colectiva, asociativa o proindiviso, cuando la propiedad pertenece en comn o
cuotativamente a varias personas, lo que constituye un cuasi contrato regulado en los artculoss.2304
y siguientes.
b) Conforme la extensin o integridad de las facultades que se confieren a su titular: el dominio
puede ser pleno, cuando el titular tiene todas las facultades inherentes al dominio; o nudo cuando
su titular se ha desprendido de las facultades de uso y goce (como cuando constituye usufructo en
favor de un tercero) y slo guarda para s la facultad de libre disposicin. Artculo 582 inc.2.
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c) Conforme su duracin: el dominio puede ser absoluto cuando no est sujeto a condicin
ninguna; y fiduciario, cuando el dominio est sujeto a una condicin, cumplida la cual el dominio
se extingue para su titular para pasar a otra persona. En este caso la propiedad toma el nombre de
fiduciaria y su constitucin se denomina fideicomiso. Artculos.732 y 733. El primer titular cuyo
dominio est sujeto a condicin se denomina fiduciario y el titular en quien se radicar la propiedad
cumplida que sea la condicin se denomina fideicomisario.
d) Conforme a la naturaleza de su objeto: la propiedad podr ser civil, minera, de aguas,
intelectual e industrial.
d.1) La propiedad civil:
Es la regulada en nuestra legislacin civil y es objeto de nuestro actual estudio,la que como
sealamos puede recaer sobre cosas corporales (artculo 582) e incorporales (artculo 583).
d.2)La propiedad minera:
Est establecida con matices propios ya en el art.19 Nro.24 de nuestra Constitucin, en la Ley
18.097 Orgnica Constitucional sobre Concesiones Mineras y especialmente en el Cdigo de
Minera.
Las minas son bienes fiscales, segn ya dijimos. Sobre ellas el Estado tiene el dominio absoluto,
exclusivo, inalienable e imprescriptible.
Sin embargo, los particulares pueden constituir concesiones sobre todas las sustancias concesibles
existentes en una determinada porcin de tierra, siendo, en general, concesibles todas las sustancias
minerales, salvo los hidrocarburos lquidos o gaseosos y el litio. No son concesibles los minerales
existentes en zonas limtrofes y en el subsuelo del mar.
La concesin minera se constituye en un procedimiento judicial, en el cual se prefiere a quien la ley
califica de descubridor del yacimiento mineral, presumindose que lo es quien hace primero su
peticin a la justicia.
Las concesiones son de dos tipos: de exploracin y de explotacin o pertenencia. Ambas se inician con
una peticin del interesado, denominada pedimento en el caso de las concesiones de exploracin y
manifestacin en el caso de los pedimentos. El proceso concluye con una sentencia denominada
constitutiva que se inscribe en el Registro de Minas.
La concesin de exploracin es temporal, dura dos aos, y en determinadas condiciones se puede
extender por dos aos ms; adems, puede transformarse en pertenencia minera. Esta concesin otorga
a su titular amplio derecho para explorar la existencia de yacimientos minerales as como una
preferencia para constituir pertenencia. La concesin de explotacin es indefinida y da derecho a su
titular para apropiarse de todas las sustancias minerales existentes dentro de los lmites de ella. Sin
embargo, ambos concesionarios deben cumplir con una obligacin anual: pagar una patente minera. En
caso de no pago de la patente, caduca la concesin.
Las concesiones mineras inscritas son Derechos Reales Inmuebles.
Ellas dan derecho sobre todas las sustancias concesibles existentes en el subsuelo de la corteza
terrestre, y la ley establece un sistema para evitar la existencia de superposiciones parciales y/o totales.
Finalmente, cabe destacar que en caso de conflictos entre el propietario superficial y el minero, salvas
ciertas excepciones, la ley favorece la actividad de este ltimo en la medida que se indemnice al
primero, en base a la institucin de la servidumbre.
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d.3) La propiedad de aguas:


Est regulada particular en el Cdigo de Aguas, aunque el artculo 19 n.24 de la Constitucin
en su inciso final contiene un reconocimiento a esta especie de dominio.
Las aguas son bienes nacionales de uso pblico (artculo 595). Sin embargo, los particulares pueden
constituir Derechos de Aprovechamiento sobre las Aguas.
Este Derecho se constituye previa tramitacin de la solicitud respectiva ante una autoridad
administrativa: la Direccin de Aguas, quien debe llevar, adems, un catastro nacional de las aguas.
El derecho de aprovechamiento se otorga previa comprobacin que el caudal del cual se obtendr el
recurso es capaz de satisfacer los requerimientos de su titular en la poca de mayor escasez. En todo
caso, siempre deber mantenerse un caudal mnimo.
El Derecho de Aprovechamiento de Aguas se califica de como derecho real inmueble. Adems, puede
revestir las ciertas particularidades entre las que destacan: ser consuntivo (es decir, permite el uso y
consumo de las aguas, como el riego o el uso domstico) o no consuntivo (permite el uso, por ejemplo
para energa, pero no su consumo por lo que se obliga a su titular a restituir las aguas a su caudal
original); ser continuo (es decir, durante las 24 horas del da, los 365 das del ao) o discontinuo
(durante determinadas horas o das en un cierto periodo); y permanente (sin interferencias) o eventual
(cuando el caudal supere cierto volumen).
El Derecho de Aprovechamiento de Aguas es independiente a la propiedad del suelo, por lo que es
perfectamente posible concebir un titular de este derecho sin terreno. Por ello, para transferir un predio
conjuntamente con las aguas que le aprovechan debe sealarse expresamente esta circunstancia en el
contrato respectivo.
d.4) La propiedad intelectual:
Es la que recae sobre las obras del intelecto o las artsticas; y se le conoce ms propiamente como
Derecho de Autor. Se encuentra regulada en la Ley 17.336 y est amparada en el artculo .19 n.25
incisos.1, 2 y 4 de la Constitucin. Adems, han sido incorporadas como Ley de la Repblica en
esta materia la Convencin Interamericana sobre Derechos de Autor en Obras Literarias,
Cientficas y Artsticas y la Convencin Universal sobre Derecho de Autor. El Cdigo Civil
contempla a su respecto la norma del artculo 584.
Este derecho de autor dura toda la vida del autor de la obra artstica o del intelecto y hasta por 50 aos
ms despus de su muerte, salvo que todava subsista su cnyuge, hijas solteras u otros familiares, caso
en el cual la proteccin se mantiene hasta el fallecimiento de stas. Al trmino de la proteccin la obra
pasa al patrimonio cultural comn, lo que permite a todos utilizarlas siempre que se respete la
paternidad y la integridad de la obra.
El derecho de autor se clasifica en moral y patrimonial.
El derecho de autor moral otorga a su titular el derecho de reivindicar la autora de la obra y oponerse a
las modificaciones de la misma, entre otras.
El derecho de autor patrimonial otorga a su titular el derecho de utilizar directa y personalmente la
obra, transferirla total o parcialmente, y autorizar su utilizacin por terceros. En especial el titular del
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derecho de autor patrimonial podr publicarla por cualquier medio, reproducirla o ejecutarla
pblicamente, entre otros.
Finalmente, cabe destacar que existe un Registro de Propiedad Intelectual donde debern inscribirse los
derechos de autor y sus derechos conexos.
d.5) El derecho de propiedad industrial:
Tambin se concibe como un tipo especial de propiedad, encontrando reconocimiento constitucional en
el artculo 19 n.25 incisos.3 y 4.
Este tipo de propiedad se encuentra regulada en la Ley 19.039, en su Reglamento (D.S. Nro.177 de
1991 del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin) y en el Convenio de Pars para
proteccin de la Propiedad Industrial que ha sido elevado en nuestro pas al rango de Ley de la
Repblica. El artculo .584 tambin se estima que alude a este tipo de propiedad.
Este tipo de propiedad otorga proteccin a los denominados privilegios industriales y a los derechos de
propiedad industrial. Los privilegios industriales comprenden las marcas comerciales, las patentes de
invencin, los modelos de utilidad, los diseos industriales, los procesos tecnolgicos y otras
creaciones anlogas.
Esta propiedad se registra en el Departamento de Propiedad Industrial dependiente del Ministerio de
Economa, Fomento y Reconstruccin. Estos derechos transmisibles y pueden ser objeto de toda clase
de actos jurdicos los que debern constar por escritura pblica y anotarse al margen de su respectiva
inscripcin.
Se contemplan normas especiales para cada tipo de privilegios.
d.6) La propiedad familiar:
Sin perjuicio de la existencia de leyes especiales que consideran la existencia de una suerte de
propiedad familiar, la figura ms reciente es la de la afectacin de un inmueble como bien
familiar, en atencin a lo dispuesto en los artculos 141 y siguientes del Cdigo Civil, figura
introducida por la ley 19.335 del ao 1994.
d.7. Propiedad sobre tierra indgena:
En relacin a ella podemos destacar la existencia de la llamada Ley Indgena, esto es, la ley
nmero 19.253 que establece normas sobre proteccin, fomento y desarrollo de los indgenas y crea
La Corporacin Nacional De Desarrollo Indgena.
Esta ley, en su artculo 1, precisa a quienes el Estado reconoce como indgenas de Chile: los
descendientes de las agrupaciones humanas que existen en el territorio nacional desde los tiempos
precolombinos, que conservan manifestaciones tnicas y culturales propias siendo para ellos la tierra el
fundamento principal de su existencia y cultura. En todo caso, en el mismo artculo se destaca como
principales etnias indgenas de Chile: la Mapuche, la Aimara, la Rapa Nui o Pascuenses, la de las
comunidades Atacameas, Quechuas y Collas del norte del pas, las comunidades Kawashkar o
Alacalufe y Ymana o Yagn de los canales australes.
Lo importante, para los efectos de la materia que nos interesa, es que en dicha norma se seala como
deber de la sociedad en general y del Estado en particular, a travs de sus instituciones respetar,
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proteger y promover el desarrollo de los indgenas, sus culturas, familias y comunidades, adoptando las
medidas adecuadas para tales fines y proteger las tierras indgenas, velar por su adecuada
explotacin, por su equilibrio ecolgico y propender a su ampliacin.
Por su parte, en el artculo 2 precisa a quienes, para los efectos de esta ley, considera indgenas
las personas de nacionalidad chilena que se encuentren los casos que seala:
(a)Los que sean hijos de padre o madre indgena, cualquiera que sea a naturaleza de su filiacin,
inclusive la adoptiva: Se entender por hijos de padre o madre indgena a quienes desciendan de
habitantes originarios de las tierras identificadas en el artculo 12, nmeros 1 y 2;
b) Los descendientes de las etnias indgenas que habitan el territorio nacional, siempre que posean a lo
menos un apellido indgena: Un apellido no indgena ser considerado indgena, para los efectos de esta
ley, si se acredita su procedencia indgena por tres generaciones, y
c) Los que mantengan los rasgos culturales de alguna etnia indgena, entendindose por tales la prctica
de formas de vida, costumbres o religin de estas etnias de un modo habitual cuyo cnyuge sea
indgena. En estos casos, ser necesario, adems, que se autoidentifiquen como indgenas.
En todo caso, en el artculo 3 se precisa como se acredita dicha calidad: mediante un certificado
que otorgara la Corporacin Nacional de Desarrollo Indgena. Si esta deniega el certificado, el
interesado, sus herederos o cesionarios podrn recurrir ante el Juez de Letras respectivo quien
resolver, sin forma de juicio, previo informe de la Corporacin. Todo aquel que tenga inters en ello,
mediante el mismo procedimiento y ante el Juez de Letras respectivo, podr impugnar la calidad de
indgena qu invoque otra persona, aunque tenga certificado.
En este sentido, es conveniente destacar que en artculo 5 se establece que todo aquel que,
atribuyndose la calidad de indgena sin serlo, obtenga algn beneficio econmico que esta ley
consagra slo para los indgenas, ser castigado con las penas establecidas en el artculo 467 del
Cdigo Penal.
Breve referencia a la Proteccin de las Tierras Indgenas:
El artculo 12 de la ley 19253 precisa que tierras tienen dicha condicin:
1.- Aquellas que las porronas o comunidades indgenas actualmente ocupan en propiedad o posesin
provenientes de los siguientes ttulos:
a) Ttulos de comisario de acuerdo a la ley de 10 de junio de 1823.
b) Ttulos de merced de conformidad a las leyes de 4 de diciembre de 1866; de 4 de agosto de 1874, y
de 20 enero 1883.
c) Cesiones gratuitas de dominio efectuadas conforme a la ley N 4.169, de 1927; ley N 4.802, de
1930; decreto supremo N 4.l11, de 1931; ley N 14.511, de 1961, y ley N 17.729, de 1972, y sus
modificaciones posteriores.
d) Otras formas que el Estado ha usado para ceder, regularizar, entregar o asignar tierras a indgenas,
tales come, la ley N 16.436, de 1966; decreto ley N 1.939, de 1977, y decreto ley N 2.695, de 1979, y
e) Aquellas que los beneficiarios indgenas de las leyes N 15.020, de 1962, y N 16.640, de 1967,
ubicadas en las Regiones VIII , IX y X, inscriban en el Registro de Tierras indgenas, y que constituyan
agrupaciones indgenas homogneas lo que ser calificado por la Corporacin.
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2.-Aqullas que histricamente han ocupado y poseen las personas o comunidades mapuches, aimara,
rapa nui o pascuenses, atacameos, quechuas, collas, kawashkar y ymanas, siempre que sus derechos
sean inscritos en el Registro de Tierras Indgenas que crea esta Ley, a solicitud de las respectivas
comunidades o indgenas titulares de la propiedad.
3.-Aquellas que, proviniendo de los ttulos y modos referidos en los nmeros precedentes, se declaren
a futuro pertenecientes en propiedad a personas o comunidades indgenas por los Tribunales de
Justicia.
4 Aquellas que indgenas o sus comunidades reciban a titulo gratuito de Estado. La propiedad de las
tierras indgenas a que se refiere este artculo, tendr como titulares a las persona naturales indgenas o
a la comunidad indgena definida por esta Ley.
Titularidad: Esta misma disposicin seala que la propiedad de las tierras indgenas a que se
refiere este artculo, tendr como titulares a las personas naturales indgenas o a la comunidad
indgena definida por esta Ley y que estas tierras estarn exentas del pago de contribuciones
territoriales.
Limitaciones que resultan de esta condicin:
El artculo 13 precisa que las tierras indgenas gozarn de la proteccin de esta Ley y no podrn:
a) ser enajenadas, embargadas, grabadas, ni adquiridas por prescripcin, salvo entre
comunidades o personas indgenas de una misma etnia. No obstante se permitir gravarlas, previa
autorizacin de la Corporacin. Este gravamen no podr comprender la casa habitacin de la familia
indgena y el terreno necesario para su subsistencia.
b) Igualmente las tierras cuyos titulares sean Comunidades Indgenas no podrn ser arrendadas,
dadas en comodato ni cedidas a terceros en uso, goce o administracin.
Las de personas naturales indgenas podrn serlo por un plazo no superior a cinco aos.
Regulacin de la permuta:
Con la autorizacin de la Corporacin, se podrn permutar por tierras de no indgenas, de
similar valor comercial debidamente acreditado, las que se consideran tierras indgenas,
desafectndose las primeras. Los actos y contratos celebrados en contravencin a este artculo
adolecern de nulidad absoluta.
Autorizacin de la cnyuge o concubina:
En el artculo 14 se dispone que en las enajenaciones entre indgenas como en los gravmenes a
que se refiere el artculo anterior el titular de la propiedad deber contar con la autorizacin
establecida en el artculo 1.749 del Cdigo Civil a menos que se haya pactado separacin total de
bienes y, en caso de no existir matrimonio civil, deber contar con la autorizacin de la mujer con
la cual a constituido familia.
La omisin de este requisito acarrear la nulidad del acto.
Registro Pblico de Tierras Indgenas:

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Conforme lo dispone el artculo 15 de la ley 19253, la Corporacin abrir y mantendr un Registr


Pblico de Tierras Indgenas.
En este Registro se inscribirn todas las tierras a que alude el artculo 12 de esta Ley. Su
inscripcin acreditar la calidad de tierra indgena.
La Corporacin podr denegar esta inscripcin por resolucin fundada.
Los Conservadores de Bienes Races debern enviar al citado Registro, en un plazo de treinta
das, copia de las inscripciones que realic y que recaigan sobre los actos o contratos a que alude
el artculo 13 de esta ley.
El Archivo General de Asuntos Indgenas, a que Se refiere el artculo 30, otorgar copia gratuita de los
ttulos de merced y comisarios para su inscripcin en este Registro pblico.
Divisin de tierras indgenas provenientes de ttulos de merced:
El artculo 16 determina que ella deber ser solicitada formalmente a Juez competente por la
mayora absoluta de los titulares de derechos hereditarios residentes en ella. Frente a esta solicitud
el Juez, sin forma de juicio y previo informe de a Corporacin, proceder a dividir el titulo comn,
entregando a cada indgena lo que le corresponda aplicando el derecho consuetudinario de conformidad
al artculo 54 de esta ley y, en subsidio, la ley comn,
Sin perjuicio de lo anterior, en casos calificados, un titular de derechos hereditarios residente podr
solicitar al Juez la adjudicacin de su porcin o goce, sin que ello signifique la divisin del resto del
titulo comn. Dicha adjudicacin importara la extincin de sus derechos hereditarios en el titulo comn
restante. Asimismo, se extinguirn los derechos de la comunidad hereditaria respecto de la porcin o
goce adjudicado.
Las controversias que se originen con ocasin de la divisin de un titulo comn sern resueltas de
conformidad al procedimiento establecido en el artculo 56 de esta Ley.
Los indgenas ausentes y los que Sean titulares de derechos hereditarios sobre tierras indgenas
provenientes de ttulos de merced en que se constituya una comunidad indgena o propiedad individual,
de acuerdo a esta ley y no desearen libre y voluntariamente pertenecer a ella o no sean adjudicatarios de
hijuelas podrn solicitar al Juez con informe de la Corporacin, el reconocimiento de sus derechos, los
que una vez determinados se pagaran en dinero siguiendo el procedimiento sealado en el artculo 1
transitorio de esta ley.
En todo caso, segn resulta de lo dispuesto en el artculo 17, las tierras resultantes de la divisin de
las reservas y liquidacin de las comunidades de conformidad al decreto ley N 2.568, de 1979, y
aquellas subdivisiones de comunidades de hecho que se practiquen de acuerdo a la presente ley
sern indivisibles aun en el caso sucesin por causa de muerte.
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, se podrn dividir y enajenar para la construccin de
locales religiosos, comunitarios, sociales o deportivos, debiendo contar para ello con la autorizacin del
Director Nacional de la Corporacin.
Existiendo motivos calificados y siempre que de ella no resulten lotes inferiores a tres hectreas,
el Juez previo informe favorable de la Corporacin, podr autorizar la subdivisin por
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resolucin fundada. De la resolucin que deniegue la subdivisin podr apelarse ante el tribunal
superior aplicando el procedimiento del artculo 56 de esta ley.
Constitucin de derechos de uso:
Excepcionalmente los titulares de dominio de tierras indgenas podrn constituir derechos reales
de uso, sobre determinadas porciones de su propiedad, en beneficio de sus ascendientes y
descendientes por consanguinidad o afinidad, legitima o ilegitima, y de los colaterales por
consanguinidad hasta el segundo grado inclusive, para los exclusivos efectos de permitir a estos
su acceso a los programas habitacionales destinados al sector rural.
Igual derecho tendrn las personas que, teniendo la calidad de indgena detenten un goce en tierras
indgenas indivisas de las reconocidas en el artculo 12 de esta ley.
El Director o Subdirector de la Corporacin, segn corresponda, previo informe favorable de la
Secretara Regional Ministerial de Vivienda y Urbanismo, determinar la superficie de la propiedad o
goce sobre la cual se autorice constituir el respectivo derecho de uso.
El derecho real de uso as constituido ser transmisible solo a cnyuge o a quien hubiere
constituido posesin notoria de estado civil de tal. En lo dems, se regir por las normas del Cdigo
Civil. Si Se constituye a titulo gratuito estar exento del trmite de insinuacin.
Si el dominio de una propiedad o goce estuviera inscrito a favor de una sucesin, los herederos podrn
constituir los derechos de uso conforme a esta norma, a favor del cnyuge sobreviviente o uno ms de
los herederos.
Sucesin de las tierras indgenas:
El artculo 18 dispone que la sucesin de las tierras Indgenas individuales se sujetar a las normas
del derecho comn, con las limitaciones establecidas de esta ley, y la de las tierras indgenas
comunitarias a la costumbre de cada etnia tenga en materia de herencia, y en subsidio por la ley
comn.

El Fondo para tierra y aguas indgenas:


El artculo 20 de la ley 19.253 crea un Fondo para Tierras y Aguas Indgenas administrado por la
Corporacin A travs de este Fondo la Corporacin para los efectos de otorgar subsidios para la
adquisicin de tierras por personas, Comunidades Indgenas o una parte de stas cuando la
superficie de las tierras de la respectiva comunidad sea insuficiente, con aprobacin de la
Corporacin.
Limitacin respecto de tierras y derechos de agua adquiridos con recursos obtenido de este
fondo:
El artculo 21 precisa que las tierras no indgenas y los derechos de aguas para beneficio de tierras
indgenas adquiridas con recursos de este Fondo, no podrn ser enajenados durante veinticinco
aos, contados desde el da de su inscripcin. Para ello, los Conservadores de Bienes Races,
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conjuntamente con la inscripcin de las tierras o Derechos de aguas, procedern a inscribir esta
prohibicin por el solo ministerio de la ley. En todo caso ser aplicable el artculo 13.
No obstante la Corporacin, por resolucin del Director que deber insertarse en el instrumento
respectivo, podr autorizar la enajenacin de estas tierras o derechos de aguas previo reintegro a
Fondo del valor del subsidio, crdito o beneficio recibido, actualizado conforme al ndice de Precios
al Consumidor.
La contravencin de esta obligacin producir la nulidad absoluta del acto o contrato.
Breve referencia a la CONADI:
Conforme lo dispone el artculo 39 de la ley 19.253, la Corporacin Nacional de Desarrollo
Indgena es el organismo encargado de promover, coordinar y ejecutar, en su caso, la accin del
Estado en favor de desarrollo integral de las personas y comunidades indgenas, espacialmente en
lo econmico, social y cultural y de impulsar su participacin en la vida nacional,
correspondindole, entre otras funciones:
Asumir, cuando as se le solicite, la defensa jurdica de los indgenas y sus comunidades en
conflictos sobre tierras y aguas y, ejercer las funciones de conciliacin y arbitraje de acuerdo a lo
establecido en esta Ley;
Velar por la proteccin de las tierras indgenas a travs de los mecanismos que establece esta Ley
y posibilitar a los indgenas y sus comunidades el acceso y ampliacin de sus tierras y aguas a
travs del Fondo respectivo;
Promover la adecuada explotacin de las tierras indgenas, velar por su equilibrio ecolgico por
el desarrollo econmico y social de sus habitantes a travs del Fondo de Desarrollo Indgena y en
casos especiales, solicitar la declaracin de reas de Desarrollo Indgena de acuerdo a esta ley;
Mantener un Registro de Comunidades y Asociaciones Indgenas y un Registro Pblico de
Tierras Indgenas sin perjuicio de la legislacin general de Registro de la Propiedad Raz.
Algunos aspectos bsicos en relacin a juicios que pudieran suscitarse:
Conciliacin: El artculo 55 de la ley 19.253 establece para prevenir o terminar un juicio sobre
tierras, en la que se encuentre involucrado algn indgena, que los interesados podrn concurrir
voluntariamente a la Corporacin a fin de que los instruya acerca de la naturaleza de la
conciliacin y da sus derechos y se procure la solucin extrajudicial del asunto controvertido.
La Corporacin ser representada en esta instancia por un abogado que ser designado a efecto
por el Director el que actuar como conciliador y Ministro de Fe Este levantar acta de lo
acordado, la que producir el efecto de cosa juzgada en ltima instancia y tendr mrito
ejecutivo.
De no llegarse a acuerdo podr intentarse la accin judicial correspondiente o continuarse el
juicio, en su caso.
Juicios: El artculo 56 determina que las cuestiones a que diere lugar el dominio, posesin, divisin,
administracin, explotacin, uso y goce de tierras indgenas, y los actos y contratos que se
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refieran o incidan en ellas, y en que sean parte o tengan inters indgenas; sern resueltas por el
Juez de Letras competente en la comuna donde se encuentre ubicado el inmueble, que se
tramitar conforme las reglas que precisa.
Estas normas, segn lo dispone el artculo 58 del mismo cuerpo legal se aplicarn tambin a los
juicios reivindicatorios o de restitucin en que los indgenas figuran como demandantes o
demandados.
Valor de los ttulos de merced o de comisario vigente:
En caso de controversia acerca del dominio emanado de un titulo de merced o de comisario vigente,
estos prevalecern sobre cualquier otro, excepto en los casos siguientes:
1.-Cuando el ocupante exhiba un titulo definitivo que emane del Estado, posterior al 4 de diciembre da
1866 y de fecha anterior al de merced.
2.-Cuando el ocupante exhiba un titulo de dominio particular de fecha anterior a de merced aprobado
da conformidad con la Ley de Constitucin de la Propiedad Austral.
Finalmente, el artculo 59 seala que la ratificacin de los errores de hecho existentes en los ttulos de
merced y en los ttulos gratuitos de dominio a que se refiera esta Ley, se resolver sin forma de juicio,
por el Juez de Letras competente, a solicitud de la Corporacin Nacional de Desarrollo Indgena o del
interesado. En este ltimo caso, el Juez proceder previo informe de la Corporacin.
La extensin del dominio:
Tratndose de cosas corporales es necesario para precisar los lmites hasta los que se extiende
fsicamente la propiedad, formular ciertas distinciones:
a) tratndose de cosas muebles: sus contornos materiales constituyen su lmite (dificultad: fluidos
(agua y gases)).
b) tratndose de inmuebles, es necesario distinguir;
b.1) Plano horizontal: la limitacin corresponde a sus deslindes (accin de demarcacin, artculos
842 y 843).
b.2) Plano vertical: hay que volver a distinguir:
b.2.1) extensin del dominio hacia el subsuelo (artculo 943, legislacin minera y de aguas), y
b.2.2) extensin del dominio hacia el espacio areo o vuelo (artculo 931 y 942)
La Copropiedad.
Terminologa:
En general se habla indistintamente de comunidad, indivisin, condominio o copropiedad.
Algunos autores utilizan los dos primeros trminos para referirse a casos en que el objeto es una
universalidad jurdica, y los restantes (condominio y copropiedad) a la que se forma sobre especies o
cuerpos ciertos.
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En todo caso, el criterio que se impone es aquel que distingue a la comunidad como el gnero, y
alude a la indivisin que se forma respecto de cualquier derecho que se ejerce al mismo tiempo
por dos o ms titulares sobre un mismo objeto. En este entendido, la expresin copropiedad o
condominio dice relacin con la indivisin que se forma respecto del derecho de propiedad o
dominio.
Distincin entre comunidad proindiviso y de comunidad prodiviso.
En la primera, el derecho de cada comunero se extiende a la totalidad de la especie comn.
En la comunidad prodiviso el derecho de cada titular se ejerce sobre una parte determinada de la
cosa comn en forma exclusiva, existiendo ciertas partes que requieren ser comunes, para permitir
la existencia y aprovechamiento de la cosa en su totalidad, y sobre estos bienes existe una comunidad
proindiviso. Es lo que sucede con los edificios o condominios, donde existen espacios reservados al
dominio exclusivo, como los interiores de los departamentos o unidades o estacionamientos, y otros,
como el terreno, muros exteriores, techo, escalas, ascensores y pasillos interiores, sobre los cuales
existe una verdadera comunidad.
Regulacin:
Nuestro Cdigo Civil destina un ttulo especial a la comunidad, a propsito de los cuasicontratos
(2304 y siguientes), en el Libro IV sobre Las Obligaciones (artculos 2304 y siguientes). Adems,
existen normas en otras partes del Cdigo, como sucede con los artculos.1317 y siguientes,
relativos a las particiones de los bienes hereditarios extensivas a toda particin de bienes
comunes (artculo 1776, 2115 y 2313)
Crticas al tratamiento en el Cdigo Civil:
1) Al regularla a propsito de los cuasicontratos pareciera sugerir que ellas nacen slo de hechos
voluntarios. Sin embargo, muchas comunidades tienen orgenes contractuales e incluso legales;
2) No consider ninguna norma relativa a la administracin de la cosa comn, lo que dificulta
enormemente su funcionamiento, especialmente cuando se generan problemas entre los
comuneros, ya que no encuentran regla legal que solucione el conflicto, que no pase por la
divisin de la comunidad; y
3) Si bien no est establecido expresamente, rige el denominado ius prohibiendi o derecho a veto de
los comuneros para que los otros realicen actos jurdicos o materiales sobre la cosa. En efecto,
ante la carencia de normas sobre administracin, se ha sostenido que todo lo que se acuerde sobre un
bien comn requiere de unanimidad para que se materialice, de manera que basta que uno se oponga o
vete el acuerdo para que ste no pueda llevarse a cabo.
Comentario: Estas crticas se explican atendida la influencia de las concepciones romanas sobre
la copropiedad, que considera este estado indiviso como algo transitorio y no querido, y es por
ello que el art.1317 establece como principio de orden pblico la imprescriptibilidad de la accin
de particin, y limita los pactos de indivisin al mximo de 5 aos, aunque admite renovacin
expresa.

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Concepciones sobre la comunidad:


El profesor Peailillo destaca que son dos las grandes concepciones que existen en orden a explicar
la naturaleza de la comunidad y que han servido de inspiraciones a las distintas regulaciones.
A.-La doctrina romana:
Lo primero que se destaca es que ella concibe la comunidad como una modalidad o forma de
dominio. Por otra parte, considera que cada comunero tienen una cuota-parte en la cosa comn,
y adems, tiene derecho a la cosa en su totalidad.
De esta forma, se debe distinguir entre la parte ideal o cuota que pertenece a cada comunero y la
cosa misma. En efecto, cada comunero tiene un derecho exclusivo sobre la cuota que le permite
disponer de ella arbitrariamente; as, por ejemplo, para enajenar su cuota, el comunero no debe pedir
autorizacin de ningn tipo a los dems comuneros. En cambio, tratndose de la cosa misma,
ninguno de los comuneros tiene un derecho exclusivo y para usar y gozar de la cosa debe contar con
la autorizacin de los dems, toda vez que el derecho de cada uno est limitado necesariamente por el
concurso de los dems comuneros.
Es una concepcin individualista, de all que por una parte, se permite a los comuneros disponer
libremente de su cuota y, por otra, entrabar en los dems la utilizacin de la cosa, afectando de esta
forma el adecuado aprovechamiento de la cosa comn.
En razn de ello, algunas legislaciones que han seguido la doctrina romana han establecido
algunas limitaciones, especialmente respecto de la administracin, estableciendo sistemas que
funcionan en base a mayoras y no con unanimidad.
B.-La doctrina germnica:
Esta teora abandona la nocin de propiedad exclusiva y consagra la colectiva o de manos juntas
(gesammte hand), en la que el objeto se considera perteneciente a todos los comuneros como si
fueran un solo titular, y en consecuencia desaparece el concepto de cuota.
De acuerdo a esta teora los comuneros tienen un derecho a usar y gozar de la cosa en forma
parcial ya que se encuentra limitado por el derecho de los dems.
Las decisiones se adoptan por mayoras y en determinados casos se excluye la posibilidad de
pedir la particin.
Es del caso destacar que incluso los juristas alemanes estn entera conformes con sus efectos jurdicos
y consecuencias econmicas.
Opcin del codificador chileno:
Para muchos el Cdigo sigue la doctrina romana, pero no existe acuerdo en orden a si se adopta
completamente o slo sus elementos bsicos.
Clases de indivisin:

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Se pueden considerar distintos criterios de distincin que determinan la existencia de distintas


clases o situaciones de indivisin:
a) Segn el objeto sobre el que recae: puede haber comunidad sobre cosa universal o sobre cosa
singular.
Esta es la nica clasificacin que reconoce nuestra legislacin (artculoss.1317 y 2304).
Las comunidades sobre universalidades pueden serlo tanto respecto de universalidades de hecho
como de derecho. Sin embargo, no hay acuerdo en la doctrina nacional, en especial respecto de
las comunidades sobre universalidades jurdicas, como la herencia (a la que se refiere el artculo
2306), la que queda al disolverse la sociedad conyugal o cualquiera sociedad comercial o civil, o en
general cuando exista indivisin sobre un patrimonio con activo y pasivo. En este sentido, se sostiene
que no podra existir comunidad sobre universalidades jurdicas, ya que en nuestro ordenamiento
por el solo ministerio de la ley en estos casos el pasivo se dividido entre los copartcipes,
conforme lo disponen los artculos.1354 y 2306, de lo cual resultara que no existira un pasivo
comn, no concibindose la existencia de una universalidad jurdica sin pasivo.
El problema de la comunicabilidad de la cuota:
Cuando la comunidad recae sobre una universalidad surge una fuerte pugna en torno a si se
produce comunicacin o comunicabilidad entre el derecho del comunero y los bienes que
componen la universalidad. En este sentido, un antecedente a considerar es el hecho de que la
concepcin romana consideraba la comunicabilidad.
De esta forma, en gran medida la discusin es en torno a determinar si el legislador sigui el
modelo romano en esta materia o bien se apart.
Para algunos, en esta materia el legislador se apart de su antecedente romano y en tal sentido dan
los siguientes argumentos:
1) Lo dispuesto en el artculo 1909, que establece que el cedente de el derecho real de herencia no
responde sino de su calidad de heredero y no de los bienes que integran la herencia.
2) Los artculos 718 y 1344, que operan sobre la base de un efecto declarativo de la particin,
contrario a la idea de la comunicabilidad y al efecto atributivo que la particin tena en Roma. .
En este sentido, debemos recordar que en el sistema clsico romano, la particin era un modo de
adquirir el dominio, rol que hoy en da no tiene.
En este sentido, en el Derecho Romano, el adjudicatario se entenda que adquira el dominio al tiempo
de adjudicrsele. En cambio, en nuestro medio, se entiende que el comunero adquiri no al tiempo de la
adjudicacin sino que se considera como si hubiese adquirido el dominio al tiempo de formarse la
comunidad (se recurre a una ficcin).
Esta diferencia tiene importancia en relacin a los efectos de las enajenaciones o gravmenes sobre
bienes comprendidos en la comunidad celebrados con terceros por uno solo de los comuneros, durante
la indivisin, pues la suerte de ellas ser distinta segn si en definitiva se le adjudica o no a ese
comunero el bien que enajen o grav.
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En todo caso, algunos autores no concuerdan con estos argumentos y sostienen que el Cdigo
chileno sigue los criterios romanos asilndose en lo dispuesto en los artculos 951 inciso 2 y 580.
Adems, hay quienes sealan que respecto de la comunidad hereditaria cabe distinguir entre el
derecho real de herencia que s recae sobre una universalidad jurdica, que es la herencia, y la
comunidad de dominio, que se forma entre todos los herederos sobre los bienes del causante.
Importancia prctica de optar por una u otra posicin:
El optar por una u otra posicin tiene importancia toda vez que si se niega la comunicabilidad todo lo
que diga relacin con la enajenacin de la cuota, como cosa, se sujetar a las reglas de los bienes
muebles, por ser las normas generales, y no la de los bienes inmuebles, que constituye una
reglamentacin especial.
En consecuencia, la tradicin se har conforme se dispone en el art.684 y cuando el cedente sea
incapaz, no se requerirn las autorizaciones y formalidades especiales prevenidas en caso de inmuebles.
En cambio, en caso de admitirse la comunicabilidad, habr que observar que clase de bienes
existen en la comunidad y conforme a la naturaleza de los mismos se seguirn una u otras
normas.
Esta discusin no se plantea cuando la comunidad existe sobre una cosa singular, ya que en este
caso la cuota del comunero se radica en el bien comn, y participa de su carcter, conforme lo
dispuesto en el artculo 580.
b) Segn el origen o fuente de la comunidad: puede deberse a un hecho voluntario, como sucede
con la herencia (no es la muerte el hecho voluntario, sino la aceptacin de la herencia por parte de los
herederos), un contrato (por ejemplo cuando dos o ms compran una cosa en comn) o la ley (como
en los casos de copropiedad inmobiliaria o de medianera); y
c) Segn la duracin de la comunidad: puede ser temporal o perpetua.
Las comunidades temporales son generalmente indeterminadas en el tiempo, desde que el derecho para
pedir la particin es renunciable slo por periodos determinados de tiempo (artculo1317).
En cambio, las perpetuas las establece la ley, y estn fundamentadas en la naturaleza de las cosas como,
por ejemplo, las copropiedades inmobiliarias (Ley 19.537) o las antiguas propiedades horizontales (Ley
6.071).
Extincin de la comunidad.
Se puede producir por distintas causa. En efecto, podra ocurrir que todas las cuotas se renan en una
sola persona. Tambin podra destruirse la cosa comn. Pero, la situacin tpica de extincin lo ser por
la particin de los bienes comunitarios, sean bienes singulares o universales.
La particin es el reemplazo de un derecho o cuota sobre un bien comn por un derecho
exclusivo en una parte determinada del bien comn o sobre uno de ellos, lo que se produce por
medio de la adjudicacin de esa parte o bien.

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La particin de bienes puede ser convencional o voluntaria y judicial o forzada. En este ltimo
caso se designa un juez rbitro partidor para que realice la particin de los bienes y asigne a cada
comunero su cuota, lo que har en definitiva mediante una sentencia denominada laudo y ordenata.
La particin de bienes y la adjudicacin encuentran su regulacin principalmente en ttulo X del
Libro III del Cdigo Civil y en los ttulos VIII y IX del Libro III del Cdigo de Procedimiento
Civil.
La cuota.
Corresponde a una nocin bsica de la concepcin romana de la comunidad y a travs de ella se
precisan los derechos y obligaciones de los comuneros.
Concepto: es la porcin ideal, determinada o determinable, que tiene cada comunero en el
objeto de la comunidad o cosa comn.
Se expresa en fracciones o porcentaje (un medio, un tercio, un cuarto, un diez por ciento, un
cincuenta por ciento, etc.) y si nada se dice, se entienden que todos los comuneros tienen porciones
iguales (artculos 1098 y 2307).
Cada comunero puede disponer libremente de su cuota por acto entre vivos (por ejemplo,
artculos.1320, 1812, 2417) o por causa de muerte (artculo 1110), puede reivindicarse (artculo.892)
y embargarse (artculo 524 del Cdigo de Procedimiento Civil).
Todo lo anterior, sin perjuicio de los actos materiales que los comuneros puedan ejecutar en la
cosa comn (artculos.2081 y 2305), pudiendo cualquiera de ellos pedir el cese del goce gratuito
que de la cosa comn hace otro comunero (artculo 655 del Cdigo de procedimiento Civil).
La coposesin.
Se suele comparar la coposesin a la copropiedad sealndose que corresponde a la misma concepcin
referida al hecho de la posesin.
De esta forma, la coposesin es la posesin (es decir, la tenencia de una cosa corporal con nimo de
seor y dueo) de una misma cosa por dos o ms personas conjuntamente. Esto es admitido
expresamente en los artculos .687 y 718.
La Copropiedad Inmobiliaria.
Por ley 19.537 de 16 de diciembre de 1997 se aprob y public un rgimen de Copropiedad
Inmobiliaria. Esta normativa vino a derogar la legislacin vigente constituida por la ley 6.071 sobre
Propiedad Horizontal, e incluso se propuso con la nueva ley regir incluso los inmuebles sujetos a las
prescripciones de la Ley anterior, con algunas salvedades. Este cambio legislativo se explica sobre la
base de establecer una mejor regulacin de las relaciones entre las personas que viven en este tipo
especial de copropiedad.
Junto a la Ley 19.537 se dict su Reglamento por Decreto Supremo Nro.46 del Ministerio de la
Vivienda y Urbanismo, publicado en el Diario Oficial con fecha 17 de junio de 1998.
Aspectos relevantes:
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Naturaleza jurdica de la Copropiedad Inmobiliaria.


Se han ideado diversas doctrinas para explicar la naturaleza jurdica de este rgimen especial. Las ms
importantes son:
1) Teora de la Servidumbre: los copropietarios tienen un derecho de servidumbre sobre los
bienes comunes.
2) Teora de la Comunidad: en este tipo de propiedades no hay ms que una comunidad de
derechos sobre el inmueble en general, lo cual no se condice con el hecho de que existan derechos
individuales y exclusivos sobre las unidades que lo componen.
3) Teora del Derecho de Superficie: su titular pueda utilizar temporal o perpetuamente el suelo
del propietario del inmueble para apoyar una determinada cosa sobre l, como un edificio.
4) Teora de la Sociedad: supone la existencia entre los copropietarios es una sociedad.
5) Teora Sui Gneris o Teora del Rgimen Especial de Propiedad: la copropiedad inmobiliaria
constituye un rgimen especial de dominio, en que cada titular goza de un derecho exclusivo y
absoluto sobre su unidad, pero que respecto de los espacios comunes existe entre ellos una comunidad.
Caractersticas de la Copropiedad Inmobiliaria: Presenta las siguientes:
1) Es un derecho especial de copropiedad, y por ende, las disposiciones de esta ley se aplican con
preferencia a las disposiciones de los artculos.2304 y siguientes, por ser una normativa especial.
2) Establece un derecho de propiedad real, exclusivo, absoluto y perpetuo sobre las unidades; y
un derecho de comunidad forzoso sobre los bienes comunes.
3) El estado de copropiedad es irrenunciable entre los copropietarios.
4) La administracin de la cosa comn se efecta por ciertos rganos que funcionan en base a
acuerdos de mayora, y por ende no existe un derecho de veto.
Definiciones legales:
1) Condominios: son las construcciones o terrenos acogidos al rgimen de copropiedad
inmobiliaria regulado por la Ley 19.537.
Se distinguen dos tipos de condominio, que no pueden estar emplazadas a un tiempo sobre el
mismo predio:
Condominios Tipo A: las construcciones, divididas en unidades, emplazadas en un terreno de
dominio comn; y
Condominios Tipo B: los predios con construcciones o con proyectos de construccin aprobados,
en el interior de cuyos deslindes existan simultneamente sitios que pertenezcan en dominio
exclusivo a cada propietario y terrenos de dominio comn a todos ellos.
2) Unidades: son los inmuebles que forman parte de un condominio y sobre los cuales es posible
constituir dominio exclusivo. Podrn ser viviendas, oficinas, bodegas, estacionamientos, recintos
industriales, sitios u otros.
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3) Bienes de dominio comn, clasificados en los cinco grupos siguientes:


a) Los que pertenezcan a todos los copropietarios por ser necesarios para la existencia, seguridad
y conservacin del condominio, como el terreno de dominio comn, los cimientos, los muros, las
techumbres, etc.;
b) Los que permiten el uso y goce de las unidades de dominio exclusivo y diferentes a los
anteriores, como los espacios de circulacin comn;
c) Los terrenos de dominio comn, colindantes a las unidades de dominio exclusivo, diferentes a
los anteriores;
d) Los bienes muebles e inmuebles destinados permanentemente al servicio, recreacin y
esparcimiento comunes; y
e) Los que tengan asignados tal carcter en el Reglamento de Copropiedad, que sean diferentes a
los anteriores.
Constitucin del Rgimen de Copropiedad Inmobiliaria (afectacin):
Para constituir un condominio afecto a esta Ley se requiere:
1) Cumplir con la normativa vigente en materia de construcciones, en especial la Ley General de
Urbanismo y Construcciones y su Ordenanza, as como con la normativa del plan regulador
vigente en el terreno en que el condominio se emplace. Existen normas especiales en dichos cuerpos
legales, que regulan las superficies que deben cederse gratuitamente a las Municipalidades, que
establecen el acceso a espacios de uso pblico, que establecen el tamao mnimo del terreno en que
deben estar emplazados estos condominios, la altura mxima de los mismos y el nmero mnimo de
estacionamientos, entre otras.
2) No podrn emplazarse en un mismo predio condominios Tipo A y Tipo B.
3) Formulacin e inscripcin de un Reglamento de Copropiedad. Este Reglamento se otorga por
escritura pblica y se inscribe en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del Conservador respectivo.
4) Deben confeccionarse planos del condominio, donde se exprese cada una de sus unidades, con
sus respectivas superficies y emplazamiento.
5) Debe otorgarse por la Direccin de Obras Municipales de la I. Municipalidad respectiva
Certificado que declare al Condominio acogido a la Ley 19.537.
6) Finalmente, deben archivarse en una seccin especial del Registro de Propiedad en el
Conservatorio respectivo, en estricto orden numrico, los planos del Condominio y el Certificado
Municipal.
Desafectacin: Afectado una propiedad al rgimen de Copropiedad Inmobiliaria slo puede
excluirse de esta normativa por su desafectacin en la forma prescrita en la propia ley.
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Administracin del Condominio: Tiene lugar por medio de rganos especiales, que son:
1) Las Asambleas de Copropietarios, ordinarias o extraordinarias, citadas en conformidad a la ley,
y en la cual cada copropietario tiene derecho a voz y a voto conforme sus derechos en la copropiedad.
La ley establece qurums especiales para sesionar y para adoptar acuerdos. La Asamblea decide los
aspectos ms relevantes de la comunidad, como la aprobacin de la administracin, la reforma del
Reglamento de Copropiedad o la desafectacin del condominio.
2) Comit de Administracin, que reemplaza a las Juntas de Vigilancia de la Ley 6.071. Tiene
carcter resolutivo respecto de todos los aspectos de la administracin, salvo los que sean materia
de Asamblea. Pueden dictar normas para el buen orden y funcionamiento de la comunidad y aplicar
sanciones (consistentes en multas) a los infractores de las normas de la comunidad.
Se designan por la Asamblea, su nmero es al menos de tres y duran por todo el plazo que seale
la Asamblea, el que no podr exceder de tres aos, aunque pueden ser reelegidos indefinidamente
3) El Administrador, que tiene a su cargo el cuidado de la comunidad y la ejecucin de los actos
de administracin y conservacin de los bienes comunes. Se nombra generalmente por la Asamblea,
pero puede acordarse su administracin por otro medio, como por ejemplo, en el Reglamento de
Copropiedad o por el Comit de Administracin.

Otras normas:
La ley contempla normas especiales sobre la seguridad del condominio, sobre condominios de
viviendas sociales y finalmente un conjunto de normas generales que disponen la derogacin de ciertos
cuerpos legales y la aplicacin de este nuevo rgimen a los condominios existentes.
GUIA N 2
DERECHO CIVIL II.
En base a libro de profesor Daniel Peailillo y material del profesor A. Kunkar O.
LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO.
Conceptos:
Siguiendo una concepcin que viene desde la ltima poca del Derecho romano, y que han seguido
muchas legislaciones, en nuestro sistema jurdico, para adquirir un derecho real (para algunos
incluso un derecho personal), se requiere de la concurrencia de dos hechos o actos jurdicos
diversos: el ttulo y el modo de adquirir.
El ttulo es el hecho o acto jurdico que sirve de antecedente para adquirir el dominio o un
derecho real, que justifica jurdicamente su adquisicin (compraventa, la donacin, etc., ver
artculos 675 y 703).

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El modo de adquirir es el hecho o acto jurdico que produce efectivamente la adquisicin del
para operar la adquisicin del dominio o de algn derecho real.
Los modos de adquirir son limitados y son los que enumera el artculo 588 del Cdigo Civil, a los
cuales debe agregarse la ley. Lo anterior aparece confirmado por la Constitucin Poltica en su
artculo 19 n 24.
De esta forma, no basta el solo ttulo, pues ste slo genera o hace nacer una obligacin (derecho
personal) consistente en el derecho de exigir que se efecte la transferencia del respectivo derecho
real. As, no es suficiente la compraventa para operar la transferencia del dominio, ya que ser
necesario que opere o concurra el modo de adquirir respectivo (tradicin).
Aplicacin: Todos los modos de adquirir sirven en general para la adquisicin de todos derechos
reales, aunque existen algunas excepciones:
a) as, la accesin y la ocupacin slo sirven para adquirir el dominio; y
b) la prescripcin no sirve para adquirir las servidumbres discontinuas y las continuas
inaparentes (artculos 882 y 2512 n 2).
Este sistema complejo de adquisicin del dominio, derivado del Derecho Romano, se conoce como
sistema del ttulo-modo o del efecto personal del contrato, confirmado por los artculos 588, 670 y 675
y adems de lo dispuesto en los artculos 1793, 1824 y 1897.
Frente a ste encontramos el sistema consensual o del efecto real del contrato, conforme al cual slo
basta el ttulo para producir la transferencia del dominio. Este sistema fue el seguido por el Cdigo
Civil francs y que ha sido considerado por otras legislaciones (italiana y portuguesa).
En todo caso, el profesor Peailillo destaca que tanto en uno como en otro sistema se presentan
situaciones especiales, llegando a reconocer en nuestro ordenamiento situaciones en que llega a
conformarse una suerte de efecto real del contrato, sobre todo tratndose de bienes incorporales.
Clasificaciones de los modos de adquirir:
a) Modos de adquirir originarios y derivativos:
Son originarios los modos de adquirir que operan independientemente del derecho del antecesor.
Es indiferente que el objeto haya tenido o no un antecesor en el dominio, dado que se adquiere el
derecho desligado de todo pasado. Son de esta clase la ocupacin, la accesin, la prescripcin y la ley.
En los modos de adquirir derivativos el nuevo propietario recibe su derecho del antecesor, por lo
que est sujeto a sus mismas limitaciones y cargas. En stos es imprescindible determinar la calidad
que tena el que transfiere o transmite la cosa, atendido al principio de que nadie puede transferir
ms derechos que los que tiene. Son de esta clase la tradicin y la sucesin por causa de muerte.
Ver artculo 682 (si el antecesor no era propietario del bien el nuevo adquirente tampoco lo ser, dado
que la transferencia no puede otorgar ms calidades de las que tena aqul cuyo derecho ha sido
transferido.
De la misma forma, las cargas que afectaban el derecho del antecesor afectarn igualmente el
derecho del sucesor.
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b) Modos de adquirir a ttulo universal y a ttulo singular:


Se clasifican de esta manera segn si ellos permiten adquirir universalidades o bienes singulares
(determinados).
Hay modos de adquirir, como la ocupacin y la accesin que slo permiten adquirir bienes
singulares.
Por su parte, la sucesin por causa de muerte permite adquirir igualmente bienes singulares (cuando
hay legados de especie o cuerpo cierto) y universalidades (herencia testamentaria o intestada). La
tradicin y la prescripcin son generalmente a ttulo singular, pero excepcionalmente se utilizan para
adquirir universalidades (en caso de cesin del derecho real de herencia o adquisicin por prescripcin
del mismo derecho).
La ley puede ser usada para adquirir todo tipo de bienes, aunque usualmente se emplea para adquirir
bienes singulares.
c) Modos de adquirir por actos entre vivos y por causa de muerte:
Esta distincin est determinada por el rol que se le atribuye a la muerte. As, si la muerte del
titular del derecho es condicin para que el modo de adquirir opere, el modo ser por causa de
muerte o mortis causa, como ocurre con la sucesin por causa de muerte. Por su parte tratndose
de los modos de adquirir por acto entre vivos la muerte no es necesaria para que operen.
d) Modos de adquirir a ttulo gratuito y a ttulo oneroso:
Esta distincin se formula considerando si ellos conllevan o no para el adquirente una
contraprestacin pecuniaria. As, son modos de adquirir a ttulo gratuito la ocupacin, la
accesin, la prescripcin y la sucesin por causa de muerte. Por su parte, la tradicin lo ser segn
lo sea el ttulo que le sirve de antecedente, de manera que si el ttulo es gratuito la tradicin lo ser
tambin, pero si el ttulo es oneroso la tradicin participar de dicho carcter. La ley tendr uno u
otro carcter. As una ley expropiatoria ser a ttulo oneroso, pero en el caso del artculo 590 ella
opera a ttulo gratuito.
Principio bsico: Slo se puede adquirir por un solo modo o, dicho de otra forma, no es posible
adquirir un bien por dos o ms modos.
No es posible que operen dos o ms modos de adquirir simultneamente en favor de una misma
persona, o que un mismo modo de adquirir opere sucesivamente ms de una vez. La operacin de un
modo hace innecesario que opere un segundo, pues quien ya es titular de un derecho no puede
adquirirlo nuevamente.
Discusin en torno a la exigencia del ttulo en todos los modos de adquirir:
Nuestro sistema dual ha sido cuestionado, en particular cuando se piensa en un modo de adquirir
distinto de la tradicin, pues se dice que en ellos no es posible apreciar la concurrencia de estos dos
actos jurdicos, sino ms bien de un solo acto.
En relacin a ello existen distintas opiniones:
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As, Alessandri considera que esta dualidad se da en todos los modos de adquirir, no obstante
que no existe una norma que as lo consagre genricamente, ya que este principio fluye de varias
disposiciones, y en especial de los artculos 702, 703 y 704 y 951 y siguientes.
Conforme al artculo 702, la posesin regular exige justa ttulo y si es traslaticio de dominio, es
necesaria tambin la tradicin.
El artculo 703 inc.2 contempla ttulos que legitiman una posesin, a fin de permitir con ellos adquirir
el dominio. De ello resulta que la posesin (que tiene un ttulo) puede ser con o sin derecho; es con
derecho cuando el modo de adquirir coloca en posesin y opera como tal, es decir, hace adquirir el
derecho; y es sin derecho cuando no opera la adquisicin del dominio pero sirve para poner en
posesin. As, si el causante no era dueo del derecho del que el heredero pasa a ser poseedor por causa
de muerte, dicha posesin le permitir adquirir dicho derecho por prescripcin; y
Por su parte, el artculo .703 inc.2 expresamente seala que la ocupacin, la accesin y la
prescripcin son ttulos, atribuyndoles de esta forma un doble carcter: de ttulo y de modo de
adquirir.
El artculo704 inc.4 dispone que el heredero aparente tiene ttulo injusto, de lo cual se deduce que el
heredero real tiene un ttulo, que es diferente al modo de adquirir sucesin por causa de muerte
Finalmente de los artculos 951 y siguientes, que reglamentan la sucesin por causa de muerte, se
deduce que en este caso el ttulo es el testamento o la ley, segn si la sucesin es intestada o
testamentaria.
Una opinin distinta es la que manifiesta Somarriva, quien postula que la exigencia e un ttulo
slo tiene lugar respecto de la tradicin, ya que en los dems modos de adquirir no se requiere,
en ellos el ttulo se basta a s mismo. Los argumentos de stos se resumen en los siguientes:
a) La ley en el artculo .588 slo exige la concurrencia de los modos para adquirir el dominio y en
ninguna parte se exige la concurrencia de ttulo, de tal forma que el artculo675 constituye una
excepcin aplicable slo a la tradicin;
b) La ley no exige ttulo en la operacin de los dems modos de adquirir. La norma del artculo703
admite la ocupacin, accesin y prescripcin como ttulos para poseer y no como el antecedente del
modo de adquirir homnimo. De no admitirse estas dos funciones diferentes se llegara al absurdo de
que quien empieza a poseer ya sera dueo.
c) En la sucesin por causa de muerte, que puede ser, respecto de un mismo titular, parte testada y parte
abintestato, se dara la de que operaran respecto de l dos ttulos, lo cual es un error ya que no pueden
concurrir dos ttulos respecto de una misma cosa;
d) la teora de la dualidad no manifiesta cual sera el ttulo cuando el modo de adquirir es la ley, y es
imposible imaginarse cual sera dicho ttulo en este caso;
En todo caso, el profesor Peailillo destaca que esta polmica no se ha traducido en
consecuencias prcticas de importancia.

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LOS MODOS DE ADQUIRIR EN PARTICULAR Y PRIMERAMENTE


LA OCUPACION
Concepto: Es un modo de adquirir el dominio de las cosas que carecen de dueo, consistente en su
aprehensin material con la intencin de adquirirlas.
Elementos: Del concepto se desprende dos elementos: la aprehensin material y el animus o
intencin de adquirir el dominio, los que deben concurrir copulativamente.
De esta forma, quienes carecen de voluntad no pueden adquirir por ocupacin por no cumplir con el
segundo requisito. (dementes e infantes (ver artculo 723, inciso segundo). La aprehensin material
debe ser real pues la ocupacin es un hecho con relevancia jurdica. Sin embargo, a veces bastar
que sea inminente, es decir, cuando el sujeto an no aprehende materialmente la cosa pero realiza
actos que llevan a concluir necesariamente que ella se va a producir, como cuando un cazador dispara
sobre su presa, sta cae y el primero se dirige en su bsqueda (artculos 617 y 618)
Se regula en los artculos 606 y siguientes.
Campo de aplicacin: Opera como modo de adquirir el dominio siempre que:
a) la cosa aprehendida carezca de dueo (artculo 606) (nullius y derelictae)
En todo caso, atendido lo dispuesto en el artculo 590 este modo de adquirir slo es aplicable a los
bienes muebles. Adems, la exigencia de aprehensin material excluye de esta posibilidad los bienes
incorporales. En concreto, slo son susceptibles de ocupacin las cosas corporales muebles.
En todo caso, si se ocupa una cosa que tiene dueo no operar el modo de adquirir pero la
ocupacin servir de ttulo de posesin, lo que podr dar lugar a adquirir el dominio por
prescripcin.
b) que la adquisicin no est prohibida por la ley ni por el Derecho Internacional (artculo 606).
Este es un supuesto de toda actuacin jurdica, que se recuerda aqu para ciertas actividades, como la
pesca, la caza o la guerra.
As, en Chile est prohibida la pesca y caza fuera de temporada y en toda poca respecto de especies
protegidas. Asimismo, en el Derecho Internacional se encuentra prohibido el pillaje y la ocupacin de
ciertos bienes (como los depsitos de los Bancos).
Diversas clases de ocupacin.
1) Ocupacin de cosas animadas: caza y pesca (artculos 607 a 623);
2) Ocupacin de cosas inanimadas (artculos 624 a 628 y 640 a 642); y
3) Ocupacin de especies al parecer perdidas y de especies nufragas (artculos 629 a 639).
Breve referencia:
1) Ocupacin de cosas animadas.
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Los animales son susceptibles de ocupacin por medio de la caza y de la pesca. Artculo 607.
Para estos fines los animales se clasifican en bravos o salvajes, que son los que viven naturalmente
libres e independientes del hombre, domsticos, que son los que pertenecen a especies que viven
ordinariamente bajo la dependencia del hombre, y domesticados, que son los que sin embargo de ser
bravos por su naturaleza se han acostumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto modo el
imperio del hombre. Artculo 608.
Slo los primeros, y los ltimos, cuando pierden la costumbre de volver al amparo o dependencia
del hombre pueden ser objeto de ocupacin. Los domsticos no son susceptibles de ocupacin
(artculo 623).
La ocupacin se produce al momento de la aprehensin material, pero el artculo 617 anticipa este
hecho en las situaciones que regula, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 618. Estas disposiciones
son las que determinan la propiedad de los animales.
Son diversas disposiciones administrativas las que regulan la actividad de la caza y la pesca
(artculo 622). Sin perjuicio de ello, el Cdigo entrega algunas normas especiales para cada una
de estas actividades.
a) Reglas especiales aplicables a la caza: Se puede cazar en tierras propias y en las ajenas con
permiso de su dueo. Si bien el dueo de un predio no es dueo de los animales bravos existentes en
l, puede impedir la caza (artculo 609) manifestando su voluntad de cualquier forma, por ejemplo
verbalmente cuando le solicitan permiso o por medio de letreros; y en caso de infraccin el dueo del
terreno se hace dueo del producto de la caza y deber ser reparado de todo perjuicio (artculo 610).
Ello, sin perjuicio de las sanciones contempladas en el Cdigo Penal.
b) Reglas especiales aplicables a la pesca: Se distingue la pesca martima de la fluvial o lacustre.
La caza marina y la pesca se rigen por las disposiciones especiales dictadas al efecto (artculo
611).
Los artculos 612 a 614 contemplan una serie de facilidades para la pesca marina, en especial
para el uso de playas y de una franja para instalar cabaas, varar sus botes y dejar sus aparejos.
La pesca fluvial y lacustre tambin se encuentra regulada por disposiciones especiales, sin
perjuicio de lo dispuesto en los artculos 615 y 616.
Los artculos 620 y 621 contienen algunas normas especiales para las abejas y palomas, que no es del
caso analizar.
2) Ocupacin de las cosas inanimadas.
El Cdigo da diversas reglas para distintas situaciones. As, se suelen distinguir las reglas relativas a:
a) Invencin o hallazgo: El artculo 624 dispone que quien encuentra una cosa inanimada que carece
de dueo adquiere su dominio apoderndose de ella.
b) Cosas abandonadas al primer ocupante: El artculo 624 inc.3 ha asimilado las res derelictaes a
las res nullius al sealar que se adquieren del mismo modo que las res nullius las cosas cuya propiedad
abandona su dueo, como las monedas que se arrojan para que las haga suya el primer ocupante.
c) Tesoro: Se trata de un tipo de invencin o hallazgo que tiene una regulacin especial. El artculo
625 inc.2 seala lo que se entiende por tesoro, y el artculo 626 dispone que el tesoro encontrado
en terreno ajeno debe dividirse entre el dueo del terreno y el descubridor (este ltimo recibe la
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mitad slo cuando el descubrimiento es fortuito o cuando lo ha buscado con permiso del dueo; en caso
contrario, todo el tesoro ser de propiedad del dueo).
Sin perjuicio de lo sealado, existen algunas normas especiales respecto de Monumentos
Nacionales, que se refieren a la bsqueda de tesoros que son considerados, asimismo,
monumentos nacionales, como los restos arqueolgicos, antropolgicos u otros. Tambin contienen
algunas normas sobre los tesoros los artculos 627, 628 y 786.
d) Captura Blica: Se refieren a ella los artculos 640 a 642 y no haremos mayores referencias a la
misma.
3) Ocupacin de especies al parecer prdidas y de especies nufragas.
Se encuentran reguladas en los artculos 629 a 639. Las especies al parecer perdidas no
corresponden estrictamente a res derelictae ya que su dueo no ha manifestado en forma alguna
su intencin de abandonarlas.
El Cdigo dispone un procedimiento para la bsqueda de su propietario y para la realizacin de estas
especies en caso que dicho propietario no se encuentre. Similares normas se contienen respecto de las
especies nufragas.
LA ACCESION
Concepto.
Artculo 643: es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella
produce, o de lo que se junta a ella.
Se critica la accesin como acto jurdico puesto que para que ella opere no es necesaria la voluntad del
adquirente y que es propia de todos los dems modos de adquirir y de todo acto jurdico en general.
Adems, se la critica porque se trata ms bien de una manifestacin del dominio y especficamente de
su facultad de goce, lo que resulta ser muy claro a lo menos en una de sus clases, en la denominada
accesin discreta o accesin de los frutos.
Nuestro Cdigo considera la accesin como un modo de adquirir, sin perjuicio de los alcances
sealados, y la regula en los artculos 643 a 669.
Clases de accesin.
El artculo 643 distingue dos clases de accesin: la accesin de frutos o accesin discreta y la accesin
continua, por unin o accesin propiamente tal.
1.-Accesin de frutos o accesin discreta. Tambin se le denomina accesin por produccin.
Conforme a este tipo de accesin el dueo de una cosa pasa a serlo tambin de lo que ella produce.
En esta parte la construccin terica de la accesin es innecesaria, ya que formando la cosa un solo
todo con lo que ella produce, no hay ms que una extensin fsica del objeto del dominio, bastando
como fundamento de la adquisicin el ejercicio de la facultad de goce.

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En todo caso, cabe distinguir entre las nociones de fruto y producto pues, no obstante la confusin
que entre ambos trminos manifiesta el artculo 643, la doctrina suele identificar claramente uno de
otro.
Fruto es lo que una cosa da peridicamente y sin detrimento de su substancia (como los frutos de
los rboles) y producto es lo que la cosa da sin periodicidad o con detrimento de su estructura
(como las piedras de una cantera).
Los artculos 537 y 784 asimismo hacen debidamente esta distincin.
Los frutos pueden ser civiles y naturales (artculo 643).
Frutos naturales: El artculo 644 nos seala que son frutos naturales los que da la naturaleza
ayudada o no de la industria humana.
Se trata pues de frutos (que se distinguen de los productos, segn lo antes expresado) que la naturaleza
genera por s sola o bien ayudada por la mano del hombre. Estos ltimos son llamados frutos
industriales, como el vino.
En cuanto al estado en que pueden encontrarse los frutos naturales, el artculo645 distingue entre
pendientes (mientras se encuentran adheridos a la cosa que los produce), percibidos (son lo que
han sido separados de la cosa productiva) y consumidos (cuando se han consumido sea material o
jurdicamente).
Saber el estado en que se encuentra un fruto puede ser de importancia, por ejemplo porque mientras se
encuentra adherido a la cosa que la produce ser accesorio de la misma y si la cosa productiva se
encuentra adherida al suelo tendr ella y su fruto naturaleza inmueble.
Frutos civiles: Se dice que fruto civil es la utilidad equivalente que recibe el dueo de una cosa al
entregar el uso y goce de ella a un tercero.
El Cdigo no lo define lo que debe entenderse por tales, pero el artculo 647 hace una enumeracin de
ellos. El fruto civil ms tpico es la renta o canon de arrendamiento. Pero tambin se seala como un
fruto civil el inters.
Hay que tener en vista que, conforme las disposiciones de la Ley 18.010 sobre Operaciones de Crdito
y otras obligaciones de dinero, en nuestra legislacin existe un inters que lleva incorporado el reajuste
respectivo, pero para nuestros fines slo es inters, fruto civil, la parte del inters que efectivamente
exceda del solo reajuste.
El propio artculo647 en su inciso 2 seala el estado en que pueden encontrarse los frutos civiles,
distinguiendo entre frutos civiles pendientes o devengados (mientras se deben) y percibidos (desde
que se cobran, o ms claramente, desde que se pagan).
Comentario: En materia de prestaciones mutuas se contempla otro estado (tanto para frutos
naturales como civiles), el de los frutos podidos percibir, artculo 907.
Dominio de los frutos:
Conforme lo dispuesto en los artculos 646 y 648 los frutos pertenecen al dueo de la cosa
productiva, sea por aplicacin de la facultad de goce o por las normas de la accesin discreta.
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Este principio encuentra excepciones cuando la ley (usufructos legales, poseedor de buena fe) o la
voluntad del propietario (usufructo convencional o en el caso del arrendamiento), los conceden a
otro.
2. Accesin continua. Es la accesin propiamente tal. Es la unin permanente de dos o ms cosas
originariamente separadas, que pasan a formar un todo indivisible.
La unin puede ser obra de la naturaleza o del hombre.
La accesin corresponde a una situacin de hecho cuyos efectos jurdicos sern de mayor relevancia
cuando las cosas que se juntan o unen tienen distintos dueos. El problema es determinar de quien
ser el nuevo todo formado por la unin, que nuestro Cdigo llama accesin. Por esta razn es que
se le da a la accesin el carcter de un modo de adquirir el dominio, ya que el dueo de una de las cosas
que se unen pasa a serlo, por disposicin de la ley, de las otras cosas (de las que no es dueo) que pasan
a formar un nuevo todo con las primeras.
El criterio para determinar quien ser el dueo del nuevo todo pasan por el principio de que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal. Sin embargo, determinar lo accesorio y lo principal
suele revestir algn grado de complejidad y para ello se recurre a criterios como la funcin, el
valor o el volumen.
Se distinguen las siguientes clases de accesin:
a. Accesin de inmueble a inmueble, o accesin natural;
b. Accesin de mueble a inmueble, o accesin industrial; y
c. Accesin de mueble a mueble.
a. Accesin de inmueble a inmueble, o accesin natural: Tambin denominada accesin del suelo,
puede ser de las siguientes clases:
a.1 Aluvin (artculos 649 a 651): Conforme al artculo 649 se llama aluvin el aumento que recibe la
ribera de la mar o de un ro o lago por el lento e imperceptible retiro de las aguas.
Este terreno de aluvin accede a las propiedades riberanas, en la forma prescrita en los artculos 650 y
651.
Por su parte, el lecho o cauce de un ro se estima que forma parte del ro y por ende, si este es un bien
nacional de uso pblico, tambin lo ser su lecho o cauce. As se ha decidido conforme los artculos
649 y 650 y los artculos 30 y 35 del Cdigo de Aguas.
Tambin se ha dicho que si el terreno de aluvin se genera por la intervencin del hombre con las
debidas autorizaciones de las autoridades competentes, no tendr lugar lo dispuesto en las disposiciones
sealadas, sino que ser de quien ejecute los trabajos; y si los trabajos se realizan con fondos fiscales, el
terreno de aluvin ser del Estado.
a.2 Avulsin. Corresponde a la situacin referida en el artculo 652. El terreno de avulsin ser del
dueo del suelo desde donde haya sido arrancado, pero su derecho ceder en favor del dueo del predio
donde se haya depositado si no lo reclama en el plazo que la norma indica.
a.3 Mutacin del lveo o cambio de cauce (artculos 654 y 655): Se trata de dos situaciones:
1) El cambio de cauce de un ro, regulada por el artculo 654. Este cambio tendr lugar cuando el ro
se carga hacia uno de los costados (que tendr la solucin del artculo 650 inc.1) o cambiando
totalmente su curso (caso en el cual se aplicar el inc.2 del artculo 654); y
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2) Divisin del ro en dos brazos que no vuelven a juntarse: se soluciona en base a las reglas
generales antes anotadas, conforme lo dispuesto en el artculo655.
El artculo 653 establece una regulacin especial respecto de una heredad que ha sido inundada.
a.4 Formacin de nueva isla (artculo 656): Tiene lugar cuando concurren dos requisitos:
1) que la isla se forme en ros o lagos no navegables por barcos de ms de 100 toneladas, sean de
dominio pblico o privado (artculo 597); y
2) que la isla se forme con carcter definitivo.
En estos casos la propiedad de la isla se determina conforme las reglas del artculo 656.
b. Accesin de mueble a inmueble: Llamada tambin accesin industrial, se regula en los artculos
668 y 669.
Se trata de la situacin que se produce cuando alguien planta, siembra o construye en suelo ajeno,
sin existir un vnculo contractual. En estos casos los artculos referidos establecen que la propiedad
de dichas plantas o construcciones corresponder al dueo del suelo por el principio de lo
accesorio, en la medida que se haya producido la unin definitiva de los materiales, plantas y
semillas al suelo.
Sin perjuicio de lo sealado, a fin de evitar el enriquecimiento sin causa, las propias normas
establecen un sistema de indemnizaciones en favor del dueo de los materiales, plantas y semillas,
sea que quien planta, siembra o construye es el dueo del suelo con materiales ajenos (artculo
668) o bien sea que quien planta, siembra o construye en terreno ajeno fuere el dueo de los
materiales, plantas o semillas (artculo 669).
La situacin de quien plante, siembre o edifique con materiales, plantas o semillas ajenos en terreno
tambin ajeno no est regulada expresamente, pero puede solucionarse en base a los mismos textos.
c. Accesin de mueble a mueble. Regulada en los artculos 657 a 667. Tiene lugar cuando dos cosas
muebles, pertenecientes a diferentes dueos, se unen.
Hay diversas clases de accesin de mueble a mueble.
c.1 Adjuncin (artculos 657 a 661): tiene lugar cuando dos cosas muebles se unen pero de modo
que pueden separarse y subsistir cada una despus de separada.
En este caso la cosa accesoria pasa a ser de propiedad del dueo de la cosa principal, aunque
determinar aqu qu es lo principal y qu es lo accesorio resulta una tarea ms dificultosa, primado los
criterios de valor (venal o de afeccin), la funcin o el volumen.
c.2 Especificacin (artculo 662): es la creacin o produccin de una cosa nueva empleando
materia ajena sin el consentimiento del propietario.
La norma del artculo 662 determina de quien es la cosa nueva.
Para muchos la especificacin no es una especie de accesin pues no participa de sus elementos
distintivos, no existiendo en este caso unin de una cosa a otra.
c.3 Mezcla (artculo 663): es la unin de dos o ms cuerpos slidos o lquidos, que se compenetran o
confunden en el conjunto, dejando de ser distintos y reconocibles.
El artculo 663 determina quien es el dueo de la cosa formada por la mezcla.
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Reglas comunes a adjuncin, especificacin y mezcla: los artculos 664 a 667 establece una serie
de reglas comunes a estas tres formas de accesin.
LA TRADICION
Concepto:
Artculo 670: La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega
que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el
dominio, y por la otra la capacidad e intencin de adquirirlo.
Regulacin:
Su reglamentacin general est en los artculos 670 a 699.
Estas normas estn complementados por el Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes
Races y tambin por los artculos.1901 y siguientes para la tradicin de derechos personales.
Sin perjuicio de ello, tambin encontramos normas en el Cdigo de Comercio donde existen
normas que regulan la tradicin de los crditos mercantiles.
Caractersticas:
1. Es un modo de adquirir derivativo: Lo cual implica que el adquirente no adquirir ms derechos
de los que el tradente tena, en virtud del principio de que nadie puede transferir ms derechos de los
que tiene.
2. Es una convencin: Su carcter de tal queda en evidencia desde su definicin. Es una convencin,
mas no un contrato, ya que la tradicin es un acto jurdico que extingue derechos. Los derechos que
extingue son los derechos personales nacidos del ttulo respectivo.
3. Es consecuencia de un ttulo: La caracterstica sealada se da claramente (y para algunos
nicamente) en este modo de adquirir, conforme lo dispuesto en el artculo 675. De esta forma, no
puede haber tradicin sin un ttulo que la anteceda.
4. Es gratuita u onerosa segn el ttulo: Si el ttulo es gratuito, como la donacin, la tradicin es
gratuita; si el ttulo es oneroso, como la compraventa, la tradicin es onerosa.
5. Es por acto entre vivos: La muerte de las partes no es necesaria para que opere la tradicin.
Utilidad e importancia.
La utilidad e importancia de la tradicin es evidente:
1. Es el modo de adquirir que se emplea ms frecuentemente, y en especial porque opera cada vez que
se celebra un contrato de compraventa, que es el contrato ms usual entre los sujetos de derecho.
2. La tradicin sirve para adquirir no slo el dominio sino que todos los dems derechos reales (artculo
670 inc.2) y aun los derechos personales (artculos 1901 y siguientes).
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3. La tradicin, como ttulo derivativo, no transfiere ms derechos de los que el tradente tena, pero
permite entrar en posesin del derecho tradido, lo que le permitir, en definitiva, adquirir el derecho
por prescripcin.
Entrega y tradicin.
Si bien la entrega es el elemento central de la tradicin, no toda entrega ser tradicin sino slo
aquella que se hace con la intencin de transferir el dominio, intencin que se manifiesta tambin
en el ttulo del que la tradicin es consecuencia, el que se denomina ttulo translaticio de dominio.
Cuando la entrega no se hace con intencin de transferir el dominio, tal entrega otorga tan solo un ttulo
de mera tenencia.
En todo caso, el legislador no siempre emplea estos trminos en forma correcta. As, a veces las
emplea como sinnimos (artculo 1824); otras veces habla de entrega cuado en realidad se trata
de tradicin (artculo 2196); otras expresa tradicin siendo ms preciso entrega (artculos
2174, inciso segundo y 1443 (pero en este caso es parcialmente adecuado) y, finalmente, hay casos
en los es el uso es el correcto (artculos 2212, 2174 inciso primero, 2197 (pero redundante)
Requisitos de la tradicin.
La tradicin requiere de cuatro requisitos para que ella opere, que son:
1. La presencia de dos personas capaces, que se denominan tradente y adquirente;
2. Consentimiento del tradente y del adquirente.
3. Existencia de un ttulo translaticio de dominio; y
4. Entrega de la cosa.
1. Presencia de dos personas capaces.
En la tradicin, por tratarse de una convencin, se requiere de la presencia de dos personas, y siguiendo
los principios del acto jurdico, se requiere ms propiamente de dos partes. Estas partes se llaman
tradente y adquirente.
El artculo 671 seala que se llama tradente la persona que por la tradicin transfiere el dominio
de la cosa entregada por l o a su nombre; y se llama adquirente la persona que por la tradicin
adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su nombre.
Conviene aclarar que, conforme al artculo 670, no se hace realmente una diferencia entre la
capacidad que se exige a tradente y adquirente. En efecto, si bien, la norma seala que el
tradente debe tener facultad de transferir y el adquirente debe tener capacidad de adquirir, no se
trata sino de una impropiedad del lenguaje, ya que rigen en esta materia las normas generales de
los actos jurdicos conforme a las cuales ambas partes deben ser plenamente capaces de realizar
el acto. Los incisos 2, 3 y 4 del artculo671 reafirman asimismo los principios generales de que
quien no tiene capacidad legal debe actuar por medio de sus representantes legales.
De igual forma, ambas partes podrn actuar por medio de mandatarios siguiendo el principio de
que en Derecho civil se puede realizar por mandatario todo cuanto puede hacerse personalmente,
excepto en los casos en que la ley expresamente lo prohba.
El artculo 670 parece sugerir que es requisito de la tradicin el que el tradente sea propietario de
la cosa que entrega.
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Sin embargo, si no lo es, slo transfiere los derechos que al tiempo de efectuarse la tradicin tena
sobre la cosa, aplicndose lo dispuesto en los artculos682 y 683 que revisaremos al estudiar los
efectos de la tradicin.
De esta forma, la tradicin hecha por quien no es dueo de la cosa es vlida, pero no transfiere el
dominio sobre ella.
No obstante lo dispuesto precedentemente, la situacin planteada tiene algunos problemas si es que
la analizamos desde el punto de vista del pago, puesto que se ha dicho que la tradicin es un
verdadero pago de la obligacin de efectuar la tradicin a que obliga en el respectivo ttulo.
En efecto, en materia de pago, para que este sea vlido, se requiere cumplir con lo dispuesto en
los artculos1575 y 1578, y en especial con la primera de las disposiciones nombradas que seala
que el pago en que debe transferirse la propiedad (la tradicin) no es vlido sino en cuanto el que
paga es dueo de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueo.
De esta forma, desde esta perspectiva, la tradicin cuando el tradente no es dueo de la cosa que
entrega es vlida en cuanto a tal (682 y 683) pero es nula en cuanto pago (1575) y por ende podr
demandarse la nulidad del referido pago, restituir lo recibido y demandar nuevamente el pago al
deudor.
2. Consentimiento del tradente y del adquirente.
Tratndose la tradicin de una convencin, requerir del consentimiento de ambas partes. Este
consentimiento consistir, precisamente, en la intencin de transferir y de adquirir el dominio de la
cosa (artculos 670, 672 y 673).
En general, los artculos 672 y 673 no alteran el principio general de los actos
jurdicos en esta
materia, salvo en cuanto admiten la ratificacin en caso de haberse efectuado una tradicin en
principio invlida por falta de consentimiento de tradente o adquirente o de sus respectivos
representantes (incisos segundos de las normas citadas).
En efecto, conforme a las normas generales, la falta de consentimiento constituye una causal de
inexistencia y en todo caso de nulidad absoluta, y por ende no susceptible de ratificacin.
Sin embargo, en esta materia el legislador prefiri atenuar el rigor de los principios generales.
Vicios del consentimiento:
En la tradicin el consentimiento se refiere a tres aspectos: sobre la cosa objeto de la tradicin, sobre el
ttulo que le sirve de causa y sobre la persona a quien se efecta la tradicin.
Este consentimiento deber encontrarse exento de vicios, rigiendo los principios generales de los actos
jurdicos, con la salvedad de que el Cdigo contempla algunas disposiciones especiales en esta materia
referidas al error. Estas son:
a) Error sobre la cosa tradida (artculo 676): en esta materia hay perfecta correlacin con el
artculo1453 conforme ala cual el error sobre la identidad especfica de la cosa es causal de
nulidad absoluta (y tericamente de inexistencia del acto).
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b) Error sobre la persona a quien se efecta la tradicin (artculo 676): en esta materia vicia el
consentimiento, lo que en principio ha sido sindicado como una variacin del principio general
establecido en el artculo1455. Pero el punto podra explicarse como una ratificacin de tales principios
si se califica a la tradicin como un acto jurdico in tuito personae, toda vez que el tradente desea
celebrar la tradicin precisamente con la persona de su acreedor, teniendo en consideracin de que el
pago debe hacerse al acreedor para que sea vlido (artculo1576).
En todo caso, cuando el error recae slo en el nombre del adquirente no hay vicio del
consentimiento.
c) Error en el ttulo de la tradicin: conforme al artculo 677 la tradicin es nula cuando se yerra en
el ttulo; sea cuando una parte supone que existe un ttulo translaticio y la otra entiende que slo existe
un ttulo de mera tenencia; sea cuando ambas partes entienden que existe un ttulo translaticio, pero
diverso, como cuando una parte entiende que el ttulo es el mutuo y la otra que es la donacin. Parece
una reiteracin del principio del artculo1453.
Error en que incurren los mandatarios: El artculo 678 seala que el error en que incurren los
mandatarios tambin invalida la tradicin, lo que no es ms que una reiteracin de los principios
generales.
Consentimiento prestado por terceros:
a) por mandatarios: El Cdigo ha sido reiterativo para sealar en esta materia que el
consentimiento puede prestarse por mandatarios (artculos 671 inc.2, 672 inc.1 y 673 inc.1).
Limitacin: el artculo 674 establece como lmite al mandatario de que acte dentro de los lmites
de su mandato. Sin embargo, estas normas no alteran los principios generales en materia de
mandato.
b) por medio de representante: En materia de representacin, no obstante, alguna discusin ha
generado la situacin de la representacin judicial en las ventas forzadas, ya que en estos casos la
ley precepta que el tradente es representado legalmente por el juez (artculo 671 inc.3), lo que no
pasa de ser una ficcin ya que dicho tradente, as representado, de comn no consentir en la tradicin.
La discusin se centra en la naturaleza jurdica de esta representacin judicial.
Algunos sealan que la solucin se encuentra en la teora de la representacin como modalidad de
los actos jurdicos, en la cual la voluntad que contrata es la del representante y no la del representado.
Para otros, est en el denominado derecho de prenda general (artculo 2465) conforme a la cual
quien se obliga sabe que en caso de incumplimiento deber responder con todos sus bienes y all
entonces se encuentra el origen del consentimiento del deudor.
3. Existencia de un ttulo translaticio de dominio.
Conforme el artculo 675 para que valga la tradicin es necesario que exista un ttulo de dominio,
como el de venta, permuta, donacin, etc.
La expresin ttulo se emplea usualmente en dos sentidos diversos. Una primera acepcin para referirse
al acto jurdico que sirve de antecedente para que opere la tradicin, y que corresponde al sentido que
le da el artculo 675; y una segunda acepcin, correspondiente al documento que da cuenta o constancia
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de la existencia de alguno de los actos jurdicos a que se alude en la primera acepcin (por ejemplo,
cuando un abogado pide los ttulos de la propiedad se refiere a esta segunda acepcin).
Pero el artculo 675 junto con exigir un ttulo requiere que dicho ttulo sea vlido, desde donde se
colige que la falta del ttulo acarrea la nulidad de la tradicin.
Doctrinariamente se discute si la tradicin es un acto causado (que tiene causa) o abstracto. En el
primer caso la falta de ttulo o la nulidad de ste acarrear la nulidad de la tradicin en forma
consecuencial. En el segundo caso, la falta de ttulo o su nulidad es indiferente a la tradicin.
En Chile, a la luz de lo dispuesto en el artculo 675 la tradicin es claramente un acto causado de
manera que la ausencia o nulidad del ttulo acarrea la nulidad de la tradicin. Sin embargo, sus
efectos no son absolutos, toda vez que una correcta interpretacin de las normas de la tradicin,
llevan a concluir que no obstante la tradicin carecer de ttulo o fundarse en un ttulo nulo, de
todas formas coloca al tradente en posesin de la cosa tradida, quien podr adquirir por
prescripcin.
4. Entrega de la cosa.
Corresponde a la faz material de todo modo de adquirir, es el elemento substantivo de la tradicin, la
que la realiza.
Es diferente este acto segn sea la tradicin de bienes muebles o de bienes races, como veremos ms
adelante.
Efectos de la Tradicin.
Para estudiar los efectos de la tradicin es necesario distinguir si el tradente era o no dueo de la cosa
que entrega o que se entrega a su nombre.
a) Si el tradente es dueo de la cosa que entrega. En este caso se producir el efecto normal de la
tradicin que consiste en transferir el dominio de la cosa del tradente al adquirente.
Sin embargo, no debe perderse nunca de vista de que siendo la tradicin un modo de adquirir
derivativo, el adquirente recibir el dominio con las mismas limitaciones y cargas con que lo
tena el tradente.
Adems, se producir un segundo efecto, y es que el adquirente adquirir la posesin de la cosa
tradida, ya que tendr a su respecto el corpus y el animus, y por ende reunir las calidades de
dueo y poseedor.
b) Si el tradente no es dueo de la cosa que entrega. En este caso el adquirente no adquirir
derecho alguno, conforme el artculo 682. Sin embargo, se producir el importante efecto en este
caso de que el adquirente queda en posesin de la cosa y en vas de adquirirla por prescripcin.
Pero el Cdigo adems regula algunas situaciones especiales, que es necesario revisar:
1) Adquisicin del dominio por el tradente con posterioridad a la tradicin. Conforme al artculo
682 inc.2 en este caso se entender que el dominio se transfiri desde el momento de la tradicin.

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Hay aqu efecto retroactivo. Esta norma concuerda con el artculo 1819. Se justifica esta norma
por razones de justicia y de conveniencia prctica.
2) Momento de la tradicin.
Regla general: Si el ttulo es puro y simple, podr efectuarse la tradicin inmediatamente.
Excepciones:
2.a) El ttulo sujeto a condicin suspensiva, caso en el cual no se podr efectuar la tradicin
mientras la condicin no se cumpla;
2.b) El ttulo sujeto a plazo suspensivo (artculo 681), caso en el cual habr que esperar a que el
plazo se cumpla para efectuar la tradicin; y
2.c) Cuando ha intervenido decreto judicial que impida efectuar la tradicin. En este caso, la
resolucin judicial ordenar el embargo, retencin o prohibicin de celebrar actos y contratos sobre la
cosa, y no podr efectuarse la tradicin sin caer en lo prescrito en los artculos.1464 y 1578.
3) Tradicin sujeta a modalidades.
Ms que la tradicin, son los efectos de la tradicin los que admiten quedar sujetos a modalidades,
al decir del artculo 680. Conforme a la mencionada norma, la tradicin puede someterse a una
condicin suspensiva o resolutoria. En verdad es el ttulo el que puede quedar afecto a condicin.
3.1) Tradicin sujeta a condicin suspensiva. Aqu el tradente entrega la cosa pero se reserva el
dominio hasta que se cumpla con la condicin.
El artculo .680 inc.2 seala que ello es posible cuando no se ha pagado el precio y hasta mientras
el pago no se efecte. Pero esta norma pugna con lo dispuesto en el artculo 1874, que se estima
prevalece sobre la primera, por razones prcticas, pues evita la confusin de propietarios como
asimismo que el tradente constituya nuevos derechos sobre la cosa en el tiempo intermedio.
La solucin no deja indefenso al tradente que ha transferido el dominio no obstante no ha
recibido el precio, ya que encuentra debida proteccin en el artculo1489 y respecto de terceros se
dispone de los artculos 1490 y 1491.
3.2) Tradicin sujeta a condicin resolutoria. Recordemos que lo afectado por la condicin es
propiamente el ttulo.
El problema se ha suscitado con respecto a la denominada condicin resolutoria tcita del
artculo1489; aunque a esta altura resulta evidente que resolvindose el ttulo por razn de la
condicin resolutoria tcita (por ejemplo, no haberse pagado el saldo de precio de una compraventa),
tambin caer la tradicin, que no podr subsistir sin ttulo. La sancin es igual cuando falta el ttulo,
que cuando este es nulo, se resuelve, revoca, etc.
Diversas Especies de Tradicin.
Nuestra legislacin establece diversas formas de efectuar la tradicin segn sea el derecho que se
transfiere. As, es posible distinguir entre:
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I. Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble;


II. Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal inmueble;
III. Tradicin del derecho real de herencia;
IV. Tradicin del derecho real de servidumbre; y
V. Tradicin de los derechos personales.
I.-Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble.
La forma de efectuar la tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble se
efecta de la manera que prescriben los artculos.684 y 685 del Cdigo.
Esta tradicin puede ser de dos tipos o clases: real, simblica o ficta.
Sin embargo, no existe acuerdo entre los autores cuales de las formas establecidas en el artculo .
684 son reales y cuales fictas.
As, hay autores que sealan que ninguna de ellas es realmente tradicin real. Pero hay una
buena parte de la doctrina que considera que es tradicin real la del nmero 1, la del nmero 2
e incluso la del nmero 3.
En todo caso, cabe sealar que, salvo opiniones minoritarias, la mayora de los autores y la
jurisprudencia estiman que dichas normas no son taxativas, y por ende es posible que se efecte la
tradicin de cualquier otra forma que implique que el adquirente queda en la posibilidad de
disponer en forma inmediata de la cosa tradida.
1.-Tradicin real.
La tradicin real o autntica supone la entrega material de la cosa de las mano del tradente a la
mano del adquirente y por ello se la denomina tradicin mano a mano.
Esto supone que este tipo de tradicin slo podr tener lugar cuando el volumen y peso de la especie
que debe entregarse lo permita.
Este tipo de tradicin no corresponde a ninguno de los casos que enumera el artculo684 pero es
evidente que esta debe ser considerada la forma ms tpica de efectuar la tradicin, atendida la
definicin que hemos dado de este modo de adquirir.
2.-Tradiciones simblicas y fictas.
Se efecta de alguna de las formas referidas en los diversos numerandos del artculo684, y que son:
1 Permitindole la aprensin material de una cosa presente. Esto implica la presencia fsica en
el mismo lugar y momento de tradente y adquirente, como asimismo de la cosa a la vista y alcance de
ambos.
Se efecta la tradicin cuando el adquirente toma la cosa para s con el asentimiento del tradente.
2 Mostrndosela. Se le denomina tambin traditio longa manu, ya que se finge alargar la mano
para tomar posesin de una cosa distante o porque supone una mano larga para tomar posesin de toda
la cosa.
Se efecta por el hecho de mostrar la cosa por parte del tradente y ponerla a disposicin del
adquirente.

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3 Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est guardada
la cosa. Se le denomina por una parte de la doctrina como tradicin simblica.
Esta tradicin se efecta por la entrega de las llaves del objeto tradido o del lugar donde ste se
guarda, aunque ste no se encuentre en el lugar en que se efecta esta entrega, pues la posesin de las
llaves supone propiedad del objeto que ellas abren. Pero la entrega de las llaves s deber ser real.
4 Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido. Conforme
se aprecia de la lectura de esta norma, basta con el solo convenio por el cual el tradente se obliga a
poner a disposicin del adquirente en un determinado lugar para que la tradicin se entienda efectuada,
no obstante que aun no se verifique el encargo.
De esta forma, se dice que en este caso basta con el slo contrato para que tenga lugar la tradicin,
siendo un caso en que en Chile puede sostenerse el efecto real del contrato.
Adems, suscrito el contrato donde consta la obligacin referida, no slo tendr lugar la
tradicin, sino que en su virtud el tradente queda en calidad de mero tenedor de la cosa, en
calidad de mandatario. Esta situacin en verdad puede asimilarse a las del nmero 5 del artculo
684.
5 (artculo 684 nmero 5 primera parte) Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin
conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario,
depositario, o a cualquier otro ttulo no translaticio de dominio. Se le denomina traditio brevi
manu.
En sta, el tenedor de una cosa llega a ser adquirente de ella al retenerla con nimo de dueo. Lo que
persigue esta norma es evitar el traslado material de una persona a otra para ser devuelta, ahora en
dominio, a la primera.
Conforme lo dicho, la tradicin se verifica con la sola conclusin del contrato.
6 (artculo684 nmero 5 segunda parte) y recprocamente por el mero contrato en que el
dueo se constituye en usufructuario, comodatario, arrendatario, etc.. Se le denomina constituto
posesorio o constitutum possessorium.
Tal como ocurre en el caso anterior, la tradicin nuevamente se produce por la sola conclusin del
contrato.
3.-Tradicin de los muebles por anticipacin.
El artculo 685 inc.1 seala la forma en que se efecta la tradicin de estos muebles, referidos en
el artculo 571.
La forma que sugiere la norma corresponde a una tradicin real, pues opera con la separacin de
las cosas del predio al cual pertenecen efectuado por el adquirente con permiso del dueo.
Discusin: se discute si es posible en este caso efectuar la tradicin por alguno de los medios
simblicos o fictos, lo que no encuentra una sola respuesta en la doctrina y jurisprudencia, pero parece
ser que no existe una razn vlida para impedir las formas simblicas respecto de estos bienes.

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El inciso 2 de la misma disposicin establece una frmula prctica para permitir el acceso del
adquirente al predio del tradente con el fin de verificar la tradicin.
Comentario:
El profesor Peailillo plantea la existencia de discusin en torno al valor que ha de atribuirse a
las distintas formas de entrega. En este sentido, el artculo 1817 no hace distincin.
En todo caso, ello no soluciona el problema y especialmente la proteccin de los terceros que en el
caso de las tradiciones fictas y simblicas no estn en situacin de darse cuenta de la mutacin
ocurrida.
II.-Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal inmueble.
Hasta la dictacin del Cdigo Civil chileno, la tradicin de los derechos reales sobre bienes corporales
inmuebles se efectuaba en las formas simblicas antes referidas, conforme lo disponan las leyes
espaolas.
Con la entrada en vigencia del Cdigo Civil, se estableci un sistema registral territorial, a cargo
de un funcionario denominado Conservador, cuya entrada en vigencia qued supeditada a la
dictacin de un reglamento especial, para lo cual qued comisionado el Presidente de la
Repblica y que cumpli mediante decreto de 24 de junio de 1857, fijndose su entrada en
vigencia para el 1 de enero de 1859. Se ha sealado que este decreto corresponde a un Decreto con
Fuerza de Ley pues se trata de una competencia prorrogada por el Legislativo al Ejecutivo.
La tradicin en Chile de los derechos reales de las cosas corporales inmuebles se efecta
mediante la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. As lo consagra el artculo 686.
Sin embargo, existe un derecho real sobre cosa corporal inmueble cuya tradicin no se efecta de
la manera prevista: el derecho real de servidumbre, como tendremos oportunidad de examinar,
que en todo caso considera una contraexcepcin.
Sistemas Registrales.
Existen en la teora jurdica diversos sistemas registrales, siendo los ms populares el Registro
Personal y el Registro Real.
El Registro Personal se organiza en base al nombre de las personas a quienes afectan las
constancias que se efectan en l, las que se estampan cronolgicamente, pero se ordenan en base
a un ndice alfabtico de los nombres de los titulares
El Registro Real, por el contrario, se organiza en base a los predios que se registran. Para ello se
establece un folio inicial para cada predio, y en folios separados se van anotando las mutaciones
jurdicas experimentadas por cada predio.
Las anotaciones en dichos registros se hacen en base a inscripciones, es decir, extractos o
resmenes de los ttulos que se registran; o en base a transcripciones, es decir, copia ntegra de
dichos ttulos.
Finalmente, constituye un carcter distintivo del registro, sea real o personal, su legalidad, es
decir, la seguridad que otorga a los titulares de los derechos inscritos en el Registro de que
efectivamente son titulares de los derechos inscritos a sus respectivos nombres.

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Entre los sistemas ms destacados que garantizan la legalidad, es decir, la propiedad y la eficacia legal
de los actos que se inscriben en el registro, se encuentran el sistema prusiano o alemn y el sistema de
Torrens.
Finalidad de los sistemas registrales:
El sistema registral, sea real o personal, tiene variadas finalidades, siendo las ms destacadas las
siguientes:
1. Realizar la tradicin de los derechos reales sobre las cosas corporales inmuebles.
La inscripcin en el Registro es la nica forma de efectuar la tradicin de los derechos reales
sobre las cosas corporales inmuebles, excepto el derecho de servidumbre, atendido lo expuesto en
el artculo 686.
2. Servir de publicidad y para mantener la historia de la propiedad raz.
Esto resulta de la mayor relevancia cuando los modos de adquirir son derivativos. Especialmente
relevante resulta esta finalidad cuando lo que debe anotarse es la transmisin de los derechos inscritos a
los herederos del titular fallecido.
3. Servir de prueba, requisito y garanta de la posesin de la propiedad raz.
La inscripcin en Chile no acredita dominio, pero sirve de requisito para adquirir la posesin
(artculo 724), de prueba de posesin (artculo 924) y de garanta de la misma (artculos 728 y
2505).
4. Servir de solemnidad de un acto o contrato.
Si bien la inscripcin sirve habitualmente para efectuar la tradicin de los derechos reales sobre
las cosas corporales inmuebles, en determinados casos sirve, adems, de requisito o solemnidad
de algn acto jurdico, como en el caso de las donaciones irrevocables (artculo 1400),
constitucin del usufructo sobre bienes races por acto entre vivos (artculo 767), constitucin del
derecho de uso (artculo 812), constitucin del fideicomiso (artculo .735).
Sin embargo, esta funcin se ha discutido, ya que para muchos resulta contradictorio e ineficaz
que el contrato requiera, adems de su conclusin, que sea inscrito, puesto que mientras no se
efecte dicha inscripcin, nadie podr reclamar derecho alguno derivado del mismo puesto que
mientras no se cumpla con la inscripcin-solemnidad, el contrato no habr nacido.
Esta discusin ha sido particularmente clebre respecto del contrato de hipoteca (en base a los
artculos 2409 y 2410).
El sistema registral chileno:
Nuestro sistema registral chileno se organiza en base al registro Conservatorio de Bienes Races,
respecto del cual se dan algunas normas en los artculos.686 y siguientes del Cdigo Civil, mas su
regulacin propiamente tal se encuentra en el Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes
Races, al cual hemos hecho referencia.
1. Organizacin y funcionamiento del Registro. Presenta las siguientes caractersticas:
1.a) Funciona como una oficina en cada comuna o agrupacin de comunas, a cargo de un
funcionario considerado Auxiliar de la Administracin de Justicia, denominado Conservador de
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Bienes Races, y sus actuaciones gozan de fe pblica (artculo 446 y siguientes del Cdigo
Orgnico de Tribunales).
En Santiago el Registro cuenta con una organizacin propia a cargo de tres funcionarios. Por el
contrario, en las comunas ms pequeas, el Conservador es al mismo tiempo Notario.
1.b) Todas las anotaciones del Conservador se practican en determinados Libros que la ley
seala.
Los Libros fundamentales son el Repertorio, el Indice General, y los libros de Registro, que son
tres, el Registro de Propiedad, el Registro de Hipotecas y Gravmenes y el Registro de
Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar.
En todo caso, aunque originalmente el Conservador fue creado para llevar el registro de la propiedad
raz, diversas leyes le han entregado el cuidado y mantencin de otros registros, como el Registro
de Comercio, el Registro de Minera, el Registro de Prenda Agraria, el Registro de Prenda
Industrial y el registro de Prenda de Cosa Mueble Vendida a Plazo.
1.c) El Registro es pblico y el Conservador se encuentra obligado a otorgar las copias y
certificados que se le soliciten (artculos50 y 51).
Ejemplos:
1. c.1)certificado de dominio vigente: el Conservador certifica que una determinada inscripcin de
dominio se encuentra vigente a nombre de una determinada persona;
1. c.2)certificados de gravmenes: en que consta la existencia de cargas o limitaciones a la
propiedad, y
1. c.3)certificados de prohibiciones: qe indican la existencia de impedimentos o no para disponer de
la propiedad. Habitualmente se solicitan todos en conjunto.
2. El Repertorio. Es un libro en el cual el Conservador debe anotar todos los ttulos que se le
presente por estricto orden cronolgico de llegada, cualquiera sea su naturaleza. Es un libro que
se abre cada ao. Su reglamentacin se encuentra en los artculos 21 a 30, y artculo 38 del
Reglamento.
Importancia de las anotaciones en el repertorio:
La relevancia de este libro es que, como en l deben anotarse todos los ttulos, cualquiera que sea su
naturaleza, en forma cronolgica (incluso con indicacin de hora de llegada), la anotacin ms
antigua en este libro prefiere a la posterior cuando exista colisin o incompatibilidad entre
ambas.
Las menciones que debe contener la anotacin en el Repertorio se sealan en el artculo24 del
Reglamento.
3. El Registro. Como ya lo sealamos, conforme al artculo31 del Reglamento se compone de tres
libros, todo ellos anuales (artculo36 del Reglamento).
El artculo 32 del Reglamento nos seala que se inscribirn en el Registro de Propiedad las
translaciones de dominio (transferencias, transmisiones y adquisiciones por prescripcin).

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En el Registro de Hipotecas y Gravmenes se inscribirn las hipotecas, los censos, los derechos de
usufructo, uso o habitacin, los fideicomisos, las servidumbres y otros gravmenes semejantes.
En el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar se inscriben las interdicciones y
prohibiciones de enajenar e impedimentos relacionados en el artculo 53 Nro.3.
En los mismos registros, y al margen de las inscripciones respectivas, se inscribirn las
cancelaciones, subinscripciones y dems concernientes a las inscripciones practicadas en ellos
(artculo33).
Las formas de llevar estos registros estn sealadas en los artculos34 y sgtes.
Al final de cada uno de estos registros el Conservador archivar los documentos que dicen
relacin con las inscripciones, conforme lo prescrito en el artculo39 y 40, como planos de loteos.
Asimismo, de cada registro el Conservador debe llevar un ndice parcial (artculo41) y en un
apndice a dicho ndice inventariar los documentos agregados al final del registro (artculo42).
4.El Indice General. Conforme lo dispuesto en los artculos43 y siguientes, el Conservador debe
llevar un Indice General, por orden alfabtico, y en l se abren las mismas partidas que las de los
ndices particulares (artculo43). Es anual (artculo45) y contiene los datos sealados en los
artculos44 y 46.
5. Ttulos que deben inscribirse y ttulos que pueden inscribirse. Los artculos52 y 53 del
Reglamento sealan, respectivamente, los ttulos que deben inscribirse y los ttulos que pueden
inscribirse.
Ttulos que deben inscribirse:
El artculo52 seala cuales son los ttulos que obligatoriamente deben inscribirse, aunque la
numeracin no es taxativa, ya que la ley seala otros ttulos que requieren obligatoriamente de
inscripcin, como las inscripciones sucesorias que mandan los artculos 688 del Cdigo y 55 del
Reglamento. Esto no implica que los interesados estn obligados a inscribir estos ttulos; la
verdad es que son libres de pedir dichas inscripciones. Lo que sucede es que mientras tales
inscripciones no se practiquen no se obtendrn los efectos principales derivados de los ttulos.
As, mientras no se inscriba la compraventa, no se habr efectuado la tradicin y el comprador no se
habr convertido en dueo ni poseedor del inmueble.
Ttulos que pueden inscribirse:
El artculo 53, por su parte, seala los ttulos cuya inscripcin, no siendo obligatoria, se permite
para obtener ciertos efectos particulares de cada una de ellas, como sucede con el arrendamiento
(artculo 1962).
Merece s, el artculo 53 N.3, un alcance respecto de las prohibiciones judiciales, ya que estas,
mientras no se practiquen, no producen efecto ante terceros (artculos 296, 297 y 453 del Cdigo
de Procedimiento Civil), y slo lo tendrn entre las partes.
6. Modo, forma y solemnidad de practicar las inscripciones. Corresponde a una materia muy
reglamentaria tratada en los ttulos VI y VII del Reglamento, artculos 54 y siguientes.
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7. Conservatorio competente para practicar las inscripciones.


Conforme lo dispuesto en los artculos 687 del Cdigo, 54 del Reglamento y 659 del Cdigo de
Procedimiento Civil, es competente el Conservador que ejerza jurisdiccin en el territorio en que
se encuentra emplazado el inmueble.
Si el inmueble se encuentra emplazado en dos o ms territorios debe inscribirse en todos ellos, de
forma que si est inscrito slo en algunos y no en todos, la inscripcin pierde toda eficacia y se
tiene a todo el predio como no inscrito.
8. Quienes pueden pedir las inscripciones. Conforme los artculos 60 y 61 lo pueden hacer los
interesados por s o por medio de mandatarios o representantes legales.
9. Documentos con que se requiere la inscripcin. La inscripcin se solicita exhibiendo copia
autntica del ttulo o del decreto judicial (artculos 690 del Cdigo y 57 del Reglamento). Al
referirse a documentos autnticos se est aludiendo a instrumentos pblicos, y slo stos pueden
inscribirse. Cabe hacer presente, adems, que las menciones de la inscripcin se extraen
precisamente del ttulo.
Algunos efectos relevantes del Registro.
Efectos de la anotacin en el Repertorio. Segn lo ya expresado, cada vez que se requiera al
Conservador la inscripcin de un ttulo, lo primero que har ser anotar dicha solicitud en el
Repertorio.
Esta anotacin en el Repertorio es obligatoria para el Conservador, aunque rehuse despus
practicar la inscripcin por cualquier causa, justificada o no (artculo 15).
La primera gran importancia del Repertorio es que, convertida la anotacin en inscripcin en el
Registro respectivo, dicha inscripcin surte todos sus efectos desde la fecha de anotacin en el
Repertorio. Por ello el artculo 24 seala en su N4 que la anotacin en este libro deber indicar la
hora, da y mes de la presentacin.
Cabe destacar, asimismo, que la anotacin en el Repertorio es presuntiva y caduca a los dos meses
si es que no se convierte en inscripcin (artculo 15 inc.2) o antes, si el interesado renuncia a la
inscripcin (artculo 67).
El plazo de dos meses, por ser de caducidad, opera de pleno derecho por el solo hecho de no
encontrarse practicada la inscripcin al trmino de los dos meses. Sin embargo, se ha sealado que
este plazo no opera de esta forma cuando la inscripcin no ha podido practicarse por una
prohibicin judicial de hacerlo o cuando se ha reclamado judicialmente de la negativa del
Conservador de inscribir el ttulo presentado, caso en el cual la inscripcin que se practique
(subsanados los obstculos), aunque hayan transcurrido ms de dos meses, conservar su
nmero de repertorio original y, por ende, producir todos sus efectos, desde la fecha del
repertorio original.
Practicada una inscripcin en el Repertorio, pueden anotarse otras inscripciones incompatibles
con la primera, relativas al mismo inmueble, y ello es as porque mientras la anotacin no se
convierte en inscripcin, dicha anotacin es slo presuntiva. Lo que resulta ms extrao o
improbable es que puedan llegar a materializarse ambas anotaciones cuando son incompatibles.
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En todo caso, atendido lo dispuesto en el artculo 17, siempre tendr preferencia la inscripcin
cuyo nmero de repertorio sea el ms antiguo, aunque materialmente se haya practicado despus
de una inscripcin pero cuyo repertorio es posterior.
Por la razn sealada, tiene gran importancia el denominado Certificado de Repertorio, por
medio del cual el Conservador certifica que solicitudes de inscripcin se han verificado en los
ltimos 60 das en el Repertorio, se hayan o no convertido en inscripcin.
Obligacin del Conservador de inscribir los ttulos que se le presenten y causales de negativa.
Conforme lo dispuesto en los artculos12, 13 y 70 del Reglamento, el Conservador deber inscribir
los ttulos que se le presenten, sin mayor retardo.
Sin embargo, eventualmente podr negarse a inscribir, en las situaciones prescritas en los
artculos13 y 14, debiendo en este caso estampar en el propio ttulo el motivo del rechazo
(artculo 14 inc.final) y dejando constancia de ello en el Repertorio (artculo 25).
El afectado por el rechazo podr reclamar del rechazo ante el juez competente (artculos 18 a 20).
Disposiciones que facultan al Conservador a rechazar la inscripcin de un ttulo:
1) El artculo13 contiene una sola causal, no obstante ser genrica: cuando la inscripcin es en
algn sentido legalmente inadmisible; y luego se dan diversos ejemplos.
De la revisin de los ejemplos se puede observar que la norma se est refiriendo a defectos
referidos a las formas de los ttulos. Mas existe un ejemplo que nos puede hacer dudar de esta
conclusin: el ejemplo penltimo que se refiere al caso en que es visible en el ttulo algn vicio o
defecto que lo anule absolutamente.
Este ejemplo ha generado alguna discusin entre aquellos que sealan que atendido el contexto
de la norma no puede referirse a cualquier vicio de nulidad absoluta sino cuando estos vicios
digan relacin con las formas externas del acto; y por otro lado quienes sealan que puede
tratarse de cualquier vicio de nulidad.
Parece ser que, conforme el criterio de nuestros Tribunales, el ejercicio que el Conservador haga de
esta prerrogativa se encontrar siempre ante dos limitaciones:
a) el defecto que presente el ttulo siempre deber dar lugar a la nulidad absoluta; y
b) atendida a la expresin visible en el ttulo empleada por la norma, deber tratarse siempre de
vicios que aparezcan de manifiesto en el acto o contrato, es decir, que se aprecien de la sola
lectura del ttulo o documento que se presenta al Conservador para su inscripcin.
2) Por su parte, el artculo14 contempla dos situaciones, aunque la segunda, en realidad, contiene
a la primera. Ambas se refieren, al igual que las del artculo13, a defectos formales. Con esto,
slo se busca mantener la correlacin de las inscripciones, mas este pequeo seguro no hace infalible
nuestro sistema registral, que no tiene la caracterstica de ser legalista.
Contenido de las inscripciones.
El profesor Peailillo destaca que la inscripcin es fundamentalmente un extracto o resumen del
ttulo de que se trata. El Cdigo en los artculos 690 y siguientes y el Reglamento en los artculos
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54 y siguientes establecen las formalidades de las inscripciones que han de practicarse en los
Registros.
Sobre el particular, es conveniente destacar:
a) Cuando la inscripcin es tradicin, es decir, cuando lo que debe inscribirse es un ttulo translaticio
de dominio, ser necesario que la inscripcin sea firmada por ambos interesados (artculos 78, 83,
60 y 61 del Reglamento).
Ello atendido a que este tipo de inscripciones configuran un acto jurdico, una convencin, y como
tal requiere de la concurrencia de las voluntades de tradente y adquirente.
El tema ha sido objeto de examen atendido a que ha sido usual por los otorgante del ttulo de
incluir una clusula por la cual se faculta al portador de copia autorizada del ttulo para
requerir su inscripcin en el registro respectivo del Conservador competente.
La discusin se ha generado al momento de evaluar la validez de dicha clusula, lo que ha llevado a
fijar su naturaleza jurdica.
Inicialmente se seal que corresponda a un mandato a persona indeterminada. Pero esta
concepcin se enfrentaba a dos problemas:
1) no puede existir mandato al portador, pues faltara la determinacin de una parte, lo que
resulta especialmente relevante si consideramos que el mandato es considerado un contrato intuito
persona; y
2) adems, faltar la aceptacin del mandatario, por lo que mientras ello no suceda ningn contrato
de mandato se habr celebrado.
En relacin a esta discusin y los problemas que se suscitan, el profesor Peailillo, en un artculo
publicado en la Revista de Derecho y Jurisprudencia (Tomo 81, primera parte, pgs. 69 y siguientes)
sugiere que dicha clusula es una oferta de mandato a persona indeterminada y por ende debe
regularse por las normas propias de la oferta (artculo 97 y siguientes del Cdigo de Comercio), y
por ende es un acto unilateral subjetivamente complejo, pues lo otorgan tradente y adquirente, que
admite retractacin y en que la aceptacin debe ser oportuna (para lo cual deber tenerse presente
que la oferta a persona indeterminada, segn este autor, no caduca en un plazo especfico).En todo
caso, precisa que tambin podra explicarse el punto sealando que se tratara de un acto de
apoderamiento (de otorgar poder), que es unilateral y por ende cobra vida propia desde que se
emite.
b) Los artculos 692 del Cdigo y 80 del Reglamento prescriben que deber mencionarse en toda
inscripcin los datos de la inscripcin precedente.
Esta mencin es indispensable para mantener el encadenamiento de las inscripciones sobre un
determinado inmueble. Para que esto tenga lugar, la propiedad debe ser de aquellas que ya cuentan
con inscripcin.
Se ha discutido si la falta de esta mencin acarrea la nulidad de la inscripcin, sostenindose que
en este caso la sancin corresponde a la mencionada en el artculo 696 del Cdigo (no darn o
transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de
la manera reglamentaria).
Junto con lo dispuesto en las normas citadas, el Conservador practica una subinscripcin al
margen de la inscripcin precedente una nota de referencia a las posteriores, sin perjuicio que en
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nuestro sistema registral una nueva inscripcin cancela por el solo hecho de practicarse a las
anteriores vigentes, que es lo que se llama cancelacin virtual, pero se practican estas
subinscripciones atendida su evidente utilidad, y ello .no obstante el tenor del artculo 92 del
Reglamento que seala que estas subinscripciones de referencia se practican al margen de las
inscripciones no canceladas
Ausencia de menciones en el ttulo: Artculo 82.
Es necesario distinguir:
a) referencia a los linderos.
b) referencia a los datos de la inscripcin precedente.
El profesor Peailillo considera que en caso de omitirse los linderos no podra el Conservador
suplir el defecto, siendo procedente la negativa en conformidad a los artculos 13 y 78 n 4.
Tratndose de los datos de la inscripcin precedente, el profesor Peailillo considera que por
tratarse de un dato que consta en el Registro podra sugerirse una respuesta positiva, pero
igualmente el Conservador podra negarse a inscribir en base a lo dispuesto en los artculos 13 y
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Errores, omisiones u otras modificaciones que sea necesario practicar una vez practicada la
inscripcin: Si rectificaciones se fundan en el mismo ttulo inscrito, se efecta mediante
subinscripcin, pero si se basan en un nuevo ttulo, debe practicarse una nueva inscripcin, salvo
que el antecedente sea una sentencia, pues en dicho caso procede la subinscripcijn (artculo 89
inciso final).
Plazo para inscribir. No existe realmente un plazo dentro del cual deban inscribirse los ttulos. Por lo
tanto, habr que estarse a ellos, y podrn inscribirse desde que stos -los ttulos- adquieran eficacia y
por todo el tiempo que mantengan su vigencia.
Inscripcin de propiedades no inscritas en el sistema del Reglamento. El artculo 693 del Cdigo y
el artculo58 del Reglamento sealan la forma de practicar la inscripcin de los ttulos sobre
propiedades que nunca antes han sido registradas.
La inscripcin se har previo tres avisos en un peridico del departamento o de la capital de
provincia y de un cartel fijado por a lo menos quince das en la oficina del Conservador.
Se critica porque slo permite la inscripcin de transferencias por actos entre vivos, y no de otros
ttulos, como la prescripcin o la sucesin por causa de muerte. Tambin se discute si la sancin
por la omisin de alguna de las formalidades prescritas es la nulidad absoluta de la inscripcin o
la inoponibilidad de tal inscripcin ante los terceros.
Normativa sobre saneamiento de ttulos.
Nuestro legislador se han preocupado habitualmente de establecer sistemas para sanear los ttulos de las
propiedades que mantienen irregularidades registrales.
Actualmente se encuentra en vigencia el DL 2695 de 1979 que Fija Normas para Regularizar la
Posesin de la Pequea Propiedad Raz y para la Constitucin del Dominio sobre ella. Esta
normativa es aplicable a los poseedores materiales de predios rurales y urbanos, cuyo avalo
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para fines del impuesto territorial se menor 800 o 380 UTM, respectivamente, y que carezcan de
ttulo inscrito (artculo 1).
El ttulo en este caso lo otorga por Resolucin del Secretario Regional Ministerial respectivo del
Ministerio de Bienes Nacionales.
Los requisitos que debe reunir todo interesado estn mencionados en el artculo2 y son:
1) Haber estado, por s o por otra persona a su nombre, en posesin del inmueble al menos 5 aos
en forma continua y exclusiva, sin violencia ni clandestinidad (pero el artculo 3 permite agregar la
posesin de los antecesores para completar el plazo de 5 aos);
2) Acreditar que no existe juicio pendiente en que se discuta el dominio o posesin de inmueble.
Ambas circunstancias pueden acreditarse mediante declaracin jurada del propio interesado (artculos
6 y 7).
Procedimiento:
Los artculos 10 y siguientes sealan el procedimiento respectivo.
a) Presentacin de la solicitud.
b) publicacin de la solicitud: dos veces en un peridico y fijar carteles por 15 das en los lugares
que el Ministerio determine, a fin de permitir a los interesados oponerse en el plazo de 30 das.
c) Si no hay oposicin se dicta una Resolucin ordenando la inscripcin, la que junto al plano de
la propiedad, se agregar al final del Registro de Propiedad respectivo.
d) Si hay oposicin, los antecedentes pasan a la justicia ordinaria para su conocimiento y
resolucin.
Resolucin del Ministerio de Bienes Nacionales:
La resolucin del Ministerio se considera justo ttulo y practicada la inscripcin el interesado
adquirir la calidad de poseedor regular para todos los efectos legales, aunque existieren sobre
todo o parte de la propiedad regularizada otras inscripciones que no hayan sido materialmente
canceladas (artculo 15)
Adquisicin del dominio:
Transcurrido un ao completo de posesin inscrita el interesado se har dueo del inmueble por
prescripcin (artculo 15 inc.2) y por ello, vencido dicho plazo prescriben las acciones emanadas
de los derechos reales de dominio, usufructo, uso o habitacin, servidumbres activas e hipoteca
relativas al inmueble, las que se entendern canceladas por el solo ministerio de la ley (artculo
16).
Prohibicin:
Durante el plazo de un ao contado desde la inscripcin quedan los interesados afectos a la
prohibicin legal de gravar o enajenar el inmueble regularizado (artculo 17).
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Derechos de los terceros afectados:


Los terceros afectados tienen derecho a oponerse a la solicitud (artculos 19 y siguientes), ejercer sus
acciones de dominio (artculos 26 y siguientes) para lo cual tendrn el plazo de un ao contado desde
la nueva inscripcin, o de ser compensados en dinero (artculos 28 y siguientes) si no han ejercido
las acciones precedentes, para lo cual contarn con un plazo de 5 aos contados desde la
inscripcin.
Delito en caso de obtencin maliciosa del reconocimiento:
El artculo 9 sanciona criminalmente al que maliciosamente obtuviere el reconocimiento de la
calidad de poseedor regular, caso en el cual, junto a la sancin criminal, se proceder a la
cancelacin de la inscripcin.
Tradicin de cuota de un inmueble.
Es necesario distinguir entre:
1) Tradicin de cuota de una cosa singular: Si lo que se transfiere es una cuota de una cosa singular
tanto la doctrina como la jurisprudencia sealan que ella participa de la naturaleza mueble o
inmueble de la cosa.
De esta forma, la tradicin se har conforme las normas de los artculos684 o 686, segn sea el
caso.
Sin embargo, ms discusin ha generado la denominada enajenacin de cuota de una
universalidad, referida a un bien determinado.
El problema planteado se genera cuando un comunero en una universalidad transfiere su cuota pero no
en la universalidad sino que tan solo respecto de uno de los bienes que la integran (ello resulta de por s
inconveniente atendido el carcter declarativo de la adjudicacin, pues si en definitiva al comunero que
cedi su cuota en un bien determinado de la universalidad no se le adjudica dicho bien en la particin,
quien adquiri la cuota slo habr comprado derechos en cosa ajena).
En estos casos la tradicin de dicha cuota en un bien que pertenece a una universalidad tendr lugar en
la misma forma que hemos indicado para los bienes singulares (artculos684 o 686, segn sea mueble o
inmueble).
2) Tradicin de cuota de una universalidad. Para dar una respuesta habr que definirse respecto de
las discusiones doctrinarias sobre el concepto de universalidad, y sobre los de universalidad de
hecho y de derecho, esto es, si existe entre nosotros universalidad de derecho, y si hay
comunicabilidad entre la cuota en la cosa universal y los bienes que la componen.
Sin perjuicio de ello, tratndose de la tradicin de un cuota en una universalidad de hecho deber
hacerse siguiendo la naturaleza mueble o inmueble de los bienes que la componen.
Por su parte, en lo que dice relacin con la tradicin de cuota en una universalidad jurdica
presupone asumir algunas de las soluciones que se han dado a los problemas antes planteados.

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Reconstitucin de inscripciones: Procedimiento establecido en ley 16.665, que se aplica tambin a


la reconstitucin de escrituras pblicas.
Inscripciones a que da lugar la sucesin por causa de muerte.
Atendidos los notables cuestionamientos que ha generado lo dispuesto en el artculo 688 del
Cdigo (y 55 del Reglamento), cabe hacer mencin especial a las inscripciones que deben
practicarse para que los herederos puedan disponer de los bienes hereditarios.
Cabe hacer presente que los herederos adquieren sus derechos en la herencia por el modo de
adquirir sucesin por causa de muerte. Este modo opera al deferirse la herencia. Y la herencia se
defiere al momento de fallecer el causante (artculos 951 y sgtes.). Por ello es que la posesin legal
de la herencia se produce al deferirse la herencia por el solo ministerio de la ley.
Sin embargo, la posesin legal de la herencia no habilita al heredero para disponer de manera
alguna de un inmueble mientras no se practiquen las inscripciones que manda el artculo688 (55
del Reglamento).
Estas inscripciones se ordenan por fines de publicidad y para mantener la historia de la
propiedad raz, pues el dominio se habr adquirido por el heredero por sucesin por causa de
muerte, como se dijo, y en este caso, entonces, la inscripcin no ser tradicin.
Estas inscripciones son las siguientes:
1 La inscripcin del decreto judicial (sucesiones testadas o mixtas) o resolucin administrativa
(sucesiones intestadas) que otorgue la posesin efectiva. El primero en el Registro de Propiedad
correspondiente y la segunda en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas
2 La denominada inscripcin especial de herencia. Esta inscripcin se practica por cada uno de
los inmuebles que eran de propiedad del causante y se hace a nombre de todos los herederos. Pero
cuando la propiedad perteneca a la sociedad conyugal, esta inscripcin especial de herencia se practica
a nombre del cnyuge sobreviviente y de todos los herederos (artculo30 de la Ley 16.271, Ley sobre
Impuesto a las Herencias, Asignaciones y Donaciones).
Esta inscripcin se practica en el Conservador del lugar en que estaba inscrita la propiedad. Con
esta inscripcin pueden los herederos disponer de consuno de los bienes races hereditarios.
3 Finalmente, cuando los herederos efectan la particin de la comunidad hereditaria, con el
instrumento en que consta dicha particin se practica la inscripcin de la adjudicacin a nombre
del respectivo heredero (habr que siempre tener en vista el carcter declarativo de los actos de
particin). Con esta inscripcin el heredero adjudicado puede disponer por s solo de los bienes
hereditarios.
En todo caso, nada impide que en la particin se pueda adjudicar un bien a ms de un heredero, caso en
el cual se formar una comunidad sobre cosa singular, y en tal caso podr el heredero disponer por s
solo de su cuota en el dominio).
Sancin en caso de omitirse estas inscripciones:
Al respecto la jurisprudencia de nuestra Corte Suprema ha manifestado una notable variedad,
llegando a sostener cinco interpretaciones diversas una de otra. As:
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Primera interpretacin: Se resolvi que la hipoteca de un inmueble hereditario, sin que


previamente se hubieran practicado las inscripciones que seala el artculo 688 era nula
absolutamente por objeto ilcito, porque la disposicin citada sera de orden pblico en razn de
que organiza el registro Conservatorio de Bienes Races, establecido en inters general.
Segunda interpretacin: Resuelve que es nula absolutamente la venta de un inmueble hereditario
sin practicar las inscripciones del artculo 688, porque este precepto es prohibitivo, y tendra tal
carcter porque prescribe que los herederos no podrn disponer de un inmueble en manera alguna.
Tercera interpretacin: Resuelve que son nulas las ventas voluntarias, pero no las forzadas,
porque el artculo 688 prohbe la venta a los herederos mas no a la justicia.
Cuarta interpretacin: Dispuso que el contrato o ttulo que otorga el heredero en favor del
tercero adquirente es vlido porque no importa disponer o enajenar, pero la tradicin ser
nula por ser ella enajenacin, y lo que el artculo 688 prohbe es disponer.
Quinta interpretacin: Resuelve que es vlido el contrato o ttulo y que la tradicin subsiguiente
no es nula sino que inoperante, porque el tercero no adquiere el derecho de dominio o el derecho
real respectivo, sino que queda colocado en calidad de mero tenedor de la cosa. Su razn o
fundamento se encuentra en que se estima que la sancin para el caso de omisin de las
inscripciones del artculo 688 es la que prescribe el artculo696, que prescribe que el adquirente
no adquiere ni siquiera la posesin del respectivo derecho mientras tales inscripciones no se
practiquen.
A raz de esta ltima interpretacin la doctrina ha manifestado que tal solucin no resulta
satisfactoria por lo siguiente:
a) el mero tenedor reconoce dominio ajeno, y en este caso el tercero que adquiere el inmueble del
heredero sin practicar previamente las inscripciones del artculo 688 no reconoce dominio ajeno
de nadie, y ha practicado inscripcin posesoria a su favor, por lo que resulta claro que tiene nimo de
seor y dueo, y por ende es poseedor de la cosa, aunque lo sea sin derecho;
b) el artculo 696 a lo que resta eficacia es a la posesin efectiva del respectivo derecho, pero no
impide la posesin material del inmueble; y
c) el artculo 696 se refiere a los ttulos cuya inscripcin no se efecta conforme los artculos
anteriores, y esos ttulos seran los translaticios de dominio o constitutivos de derechos reales, y el
artculo 688 ordena practicar ciertas inscripciones para mantener la historia de la propiedad
raz, sin que ello proceda a consecuencia de un ttulo.
Por las razones expuestas, alguna doctrina ha sealado que la sancin aplicable a la omisin de las
inscripciones del artculo 688 es la nulidad relativa, por las siguientes razones:
1)Porque las inscripciones del artculo 688 se exigen en razn de la calidad de heredero que desea
disponer, es decir, en relacin a la calidad o estado de una parte; y
2) Porque la nulidad relativa admite saneamiento por ratificacin, lo que operar en este caso
cuando se practiquen definitivamente las inscripciones del artculo 688 inicialmente omitidas.
En todo caso, estiman que el adquirente ser siempre poseedor y nunca mero tenedor.
Pero esta ltima solucin tambin merece reparos:
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a)admitir que la sancin sea la nulidad relativa implica admitir que el vicio puede sanearse por
prescripcin, lo cual no es posible al tenor de lo dispuesto en el artculo 688 que impide que surta
efectos toda enajenacin mientras no se practiquen las inscripciones que all se mandan; y
b) en el precepto del artculo688 prevalece ms bien el carcter de solemnidad previa ms que de
formalidad exigida en razn de la calidad de heredero. Se dice que tales inscripciones son
solemnidades que la ley exige para mantener la historia de la propiedad raz, lo que cumple con una
finalidad de orden pblico. Resulta evidente que tales inscripciones buscan mantener la organizacin
del Registro Conservatorio de Bienes Races ms que proteger al heredero.
Conclusin: Parece ser que en lo que existe mayor acuerdo en la doctrina es que el artculo 696
debe entenderse relacionado con el artculo 679. Conforme a ello puede afirmarse que la
enajenacin de un bien hereditario sin cumplir previamente con las inscripciones del artculo 688
no produce la transferencia del dominio, pero coloca al adquirente en posesin del inmueble, lo
que le permitir adquirir el dominio por prescripcin. Pero si se practican a posteriori las
inscripciones omitidas ello har que el adquirente adquiera el dominio, pues la sancin del
artculo696 se aplica mientras las referidas inscripciones no se practiquen.
La inscripcin en la prescripcin.
Conforme lo dispuesto en los artculos 689 y 2513 del Cdigo y artculo 52 Nro.1del Reglamento, la
sentencia que declara la prescripcin adquisitiva debe inscribirse en el Registro de Propiedad del
Conservador. Como en este caso la prescripcin es el modo de adquirir, tal inscripcin no es
tradicin y por ende tiene por finalidad la publicidad y la mantencin de la historia de la
propiedad raz, y para gozar de los beneficios de la posesin inscrita.
Tradicin del derecho real de herencia.
Slo una vez fallecido el causante el heredero puede disponer de su herencia o cuota hereditaria.
Mientras el causante vive, los pactos sobre su sucesin adolecen de objeto ilcito (artculo1463).
El Cdigo se ocupa del derecho real de herencia a propsito de las normas sobre cesin, en los
artculos1909 y 1910, aunque en realidad dichas normas dicen relacin ms propiamente con su
tradicin.
Asimismo, la transferencia del derecho real de herencia, requiere de ttulo (compraventa,
donacin, etc.) y de modo de adquirir (la tradicin).
La compraventa del derecho real de herencia requiere, en todo caso, de escritura pblica,
atendido lo prevenido en el artculo 1801 inc.2.
En todo caso, los artculos1909 y 1910 se limitan a indicar algunos efectos de la transferencia del
derecho real de herencia, mas no indica en forma precisa como se efecta la tradicin.
Esta falta de regulacin legal, agregada a la sabida discusin sobre la existencia o no de
universalidades jurdicas en Chile ha significado que dos posturas se disputen la solucin.
Por un lado, algunos autores, como don Jos Ramn Gutirrez fundados en lo dispuesto en el
artculo 580, sostienen que la herencia es clasificable de mueble o inmueble, segn los bienes que
la componen. Y determinado lo anterior, para efectuar su tradicin se le aplicar el artculo 684
si est compuesta de muebles, o el artculo 686 si est compuesta de muebles e inmuebles o
solamente de inmuebles.
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Otros autores, entre los que destaca don Leopoldo Urrutia, fundados en al circunstancia de que
el derecho real de herencia es una universalidad jurdica independiente de las cosas que la
forman, y no teniendo una forma especial para efectuar su tradicin, conforme a la ley, deben
aplicrsele las reglas generales de tradicin, que son las de los artculos 684 y siguientes.
Por su parte, Enrique Silva Segura, sugiere que no debe confundirse el derecho real de herencia
con el derecho de dominio sobre los bienes que componen la herencia, sobre los cuales entre los
herederos se forma una comunidad de dominio. En base a esta distincin, se sostiene, se puede
encontrar una solucin ms clara. As, si lo que se transfiere es el derecho real de herencia, la
tradicin deber hacerse, a falta de norma especial, conforme la norma general del artculo684.
Pero si lo que se transfiere es una cuota en la comunidad de dominio sobre los bienes del causante
deber examinarse la naturaleza de los bienes para determinar su forma de tradicin.

Tradicin del derecho real de servidumbre.


Conforme lo dispuesto en el artculo 698 del Cdigo la tradicin del derecho real de servidumbre
no se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador, sino que mediante
escritura pblica en que el tradente exprese constituirlo y el adquirente aceptarlo. Esta escritura
podr ser la misma en la que se contenga el ttulo, pues como toda tradicin, en este caso tambin se
requiere ttulo y modo.
Por la razn anotada, de que la tradicin se efecta por escritura pblica, es que el Reglamento del
Conservador enumera la tradicin entre los ttulos que pueden inscribirse (artculo 53 Nro.2) y
no entre los ttulos que deben inscribirse (artculo 52).
Hace excepcin al principio sealado la tradicin del derecho real de servidumbre de
alcantarillado en predios urbanos, que slo puede adquirirse por medio de escritura pblica
debidamente inscrita en el Conservador de Bienes Races (artculo1 de la Ley 6.977 de 1941).
Tradicin de los derechos personales o crditos.
Los derechos personales o crditos son bienes incorporales y, como tales, susceptibles de ser
transferidos por acto entre vivos o por causa de muerte.
Cuando la transferencia es por acto entre vivos operar mediante un ttulo (compraventa,
donacin, etc.) y el respectivo modo de adquirir (tradicin).
El artculo 699 del Cdigo seala que la tradicin de los derechos personales que un individuo
cede a otro se verifica por la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario. En esta
disposicin la expresin ttulo est empleada en el sentido de instrumento en que el crdito consta,
donde se encuentra escriturado.
Los artculos 1901 y siguientes se refieren, a su vez, a la cesin de los crditos personales, y en
verdad, ms que cesin, se refieren a la tradicin de dichos crditos. En estas normas se tratan
los efectos de la cesin o tradicin.

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El artculo 1901 reproduce en gran medida el artculo 699. Por su parte, el artculo 1902 seala
que la cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, es decir, es inoponible a stos,
mientras la cesin no haya sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste. De esta
forma, mientras no se notifica la cesin si el deudor paga a su primitivo acreedor (el cedente), el
pago ser vlido.
La tradicin de los crditos personales se verifica, entonces, por la entrega del ttulo, o ms
propiamente, del documento en que consta el crdito. Dicha entrega podr ser real o simblica,
segn lo ha sealado la jurisprudencia, aunque la doctrina discute la posibilidad de que se pueda
transferir simblicamente el ttulo, atendido a que rigen en esta materia normas especiales, y no la
general del artculo 684.
Si el ttulo no consta por escrito, se ha estimado que igualmente puede efectuarse la tradicin, ya
no por la entrega del documento en que consta el crdito, que no existe, sino que significndolo
mediante una clusula especial en la cesin respectiva en que se exprese que se transfiere dicho
crdito.
LA POSESION Y LA PRESCRIPCION
LA POSESIN
Definicin y elementos
El Cdigo define la posesin en el inciso primero del artculo 700: "es la tenencia de una cosa
determinada con nimo de seor o dueo, sea que l dueo o l que se da por tal tenga la cosa por
s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l" (inc. 1).
De la propia definicin se desprende que en nuestro derecho la posesin est constituida por dos
elementos: la tenencia de la cosa, y el nimo de dueo. Ambos deben concurrir copulativamente
(salvo la extraa posesin del artculo 722).
1) La tenencia (corpus): Es la aprehensin o contacto fsico con la cosa, en cuya virtud se dispone
materialmente de ella. La naturaleza de ciertos bienes, especialmente los inmuebles, en relacin con la
capacidad fsica del hombre, ha conducido siempre a estimar esta aprehensin o contacto en trminos
no muy materializados.
2) El nimo de dueo (animus): Es ste un elemento intelectual, que consiste en tener la cosa como
dueo, sintindose propietario de ella.
La posesin en su relacin con el dominio
El dominio otorga al propietario un conjunto de facultades sobre la cosa, y para que pueda
hacerlas efectivas, necesitar tener la cosa a su disposicin, bajo su dependencia o seoro. De este
modo, el dominio trae como consecuencia necesaria el "derecho a poseer" (jus possidendi), que
viene a ser el ejercicio mismo del dominio. Pero, por otra parte, es tambin frecuente que una
persona detente una cosa con el nimo de seor, sin que sea el verdadero dueo de ella; aqu
aparece la posesin como una figura autnoma, independiente de la propiedad; y se configura
como una situacin de hecho, a la que la ley le atribuye un conjunto de ventajas (que conforman
el llamado jus possessionis).
De esta forma, en el primer supuesto, se est ante un poseedor
con derecho a poseer, y en el segundo, ante un poseedor simplemente, o sin derecho a poseer; por
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cierto que este ltimo se encontrar generalmente en vas de ganar el dominio mediante la prescripcin.
Esta ltima situacin, adems, implica admitir la existencia de dueos que no tienen la posesin.
En todo caso, lo normal es que ambos, jus possidendi y jus possessionis, vayan unidos , es decir,
generalmente el propietario tiene la posesin; el que tiene derecho a poseer, posee. Y de ah lo
justificado de la presuncin de que el poseedor se reputa dueo (artculo 700, inciso segundo).
Ventajas o utilidad de la posesin:
Aparte del provecho material que un poseedor obtiene de la cosa que posee, en Derecho la posesin
confiere varias ventajas, entre las que pueden sealarse:
a) Permite adquirir el dominio de la cosa inmediatamente por medio de la ocupacin, tratndose,
eso si de cosas que carezcan de dueo (artculo 606)
b) Habilita para llegar a adquirir el dominio de la cosa por prescripcin, luego de cierto lapso
tiempo, concurriendo los dems requisitos legales (artculos. 683, 2498 y siguientes).
c) Otorga una presuncin legal de dominio (artculo 700, inc. 2);
d) Est protegida con las acciones posesorias (artculos 916 y siguientes.) y, en ciertas situaciones,
con la reivindicatoria (llamada aqu "accin publiciana", artculo 894);
e) En ciertos casos puede hacer suyos los frutos de la cosa poseda (artculo 907, inc. 3).
Cosas susceptibles de posesin
Del propio artculo 700 queda claro que la posesin ha de recaer sobre cosas determinadas, lo que
deriva de su propia naturaleza, y como ocurre igualmente con el dominio. No es posible concebir la
posesin sobre cosas inciertas, o indicadas slo por su gnero (RDJ.,t. 16, p. 593).
Posesin de cosas incorporales:
En nuestro Cdigo, por los artculos. 700 y 715 queda claro que se comprende a los bienes
corporales como a los incorporales, pero, no precisa el legislador en qu ha de consistir esa
posesin sobre las cosas incorporales; hay que entender, como lo estima la doctrina, que consiste en
el goce o disfrute del derecho respectivo (ver artculo 430 del CC. espaol), o, dicho de otra forma, el
ejercicio fctico de las facultades inherentes a un derecho. En todo caso, bastante difcil resulta de
aplicar la posesin a derechos personales.
Cosas no susceptibles de posesin
a) En cuanto a las cosas corporales: no son susceptibles de posesin las que no pueden apropiarse
(como las cosas comunes a todos los hombres, los bienes nacionales de uso pblico, etc.; pero los
artculos 948 y 949 hacen a algunos de estos bienes objeto de una suerte de proteccin posesoria).
b) En cuanto a las cosas incorporales, los trminos amplios del artculo 715 inducen a concluir que
pueden poseerse tanto los derechos reales como los personales, pues ambos son cosas incorporales, en
la nomenclatura del Cdigo (artculos 565 y 576). Ello se vera confirmado por el artculo 2456 y sobre
todo por el 1576, que habla precisamente de un "poseedor de crdito"; as lo entienden tambin algunos
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autores (Barros Errzuriz, Alfredo, ob. cit., t. I, N 309; Rosende, Hugo, ob. cit., p. 96; Peaherrera;
Vctor: La posesin, Edit. Universitaria, Quito, 1965, p. 36. V. tambin RDJ., t. 46, p. 541). Sin
embargo, se ha sostenido insistentemente en la doctrina extranjera (De Ruggiero, Roberto, ob.
cit., 1.1, p. 813, por ej.) que no es posible extender la posesin a los derechos personales que no
permiten un ejercicio continuado, como es posible en los derechos reales. Aquellos se agotan al
ejercerlos (al cobrar el crdito). (Aunque puede responderse que, al menos en crditos de dinero,
podran ejercerse actos de poseedor sin agotarse; por ej., cobrando peridicamente los intereses.)
Las legislaciones extranjeras tambin la limitan a los reales. Pescio, entre nosotros, no acepta la posesin de los derechos personales, aun ante las expresiones legales citadas, estimando que el artculo
1576 se est refiriendo no propiamente a la posesin sino a un "titular" aparente del crdito; el
Mensaje, en la seccin respectiva, confirmara su afirmacin (Pescio, Victorio, ob. cit., t. IV, p. 231; en
el mismo sentido, Alessandri, Somarriva y Vodanovic, ob. cit., p. 455. Mayores antecedentes en
Guzmn Brito, Alejandro. Las cosas incorporales... cit., pp. 149 y ss.).
Adems, se discute si puede haber posesin sobre todos los derechos reales. Por lo que se refiere al
Cdigo, luego de la generalidad del artculo 715, puede haber algunas dudas sobre si quedan
excluidos algunos: el artculo 882 impide ganar por prescripcin las servidumbres discontinuas y
las continuas inaparentes, con lo que se puede estimar que ello es porque no pueden poseerse; en
el ttulo de las acciones posesorias, despus que el artculo 916 las concede en general a los derechos
reales sobre inmuebles, el artculo 917 excluye de la proteccin posesoria a los que excluye el artculo
882 y, posteriormente, el artculo 922 parece limitar esa proteccin al usufructuario, al usuario y al
habitador.
Clases de posesin
Siguiendo la nomenclatura ms difundida, se distinguen: posesin regular o irregular; posesin
viciosa y no viciosa (til e intil).
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Con los textos positivos, posesin regular es la definida en el artculo 702 y posesin irregular la
definida en el artculo 708. Ambas conducen al dominio, cuando el poseedor carece de l
mediante la prescripcin.
Posesin viciosa es la que adolece de un vicio de violencia o clandestinidad; no viciosa, la exenta
de tales defectos. El Cdigo conoce la clasificacin, aunque no define cada categora.
Simplemente prescribe que son posesiones viciosas, la violenta y la clandestina (artculo 709), y
define cada una (artculos 710 y 713). Con frecuencia se ha llamado posesin til a la no viciosa e
intil a la viciosa, para significar que la primera presta la utilidad de conducir a la prescripcin y no la
segunda.
Posesin regular
Como se ha dicho, est definida en el artculo 702.
Del texto queda claro que son sus elementos: el justo ttulo, la buena fe, y la tradicin cuando el
ttulo es traslaticio de dominio.

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Referencia a los elementos de la posesin regular:


1. JUSTO TTULO
El Cdigo no define lo que es ttulo justo, ni siquiera lo que es ttulo.
En todo caso, en materia posesoria, puede entenderse por "ttulo" el hecho o acto en el que se funda
la posesin y por "ttulo justo" el que por su naturaleza es apto para atribuir el dominio, siendo
autntico, real y vlido. En la definicin se dice que es justo cuando es autntico, real y vlido. Esto
se agrega teniendo presentes los casos que el artculo 704 considera como ttulos injustos: los falsificados, los nulos, etc. Por deduccin, el justo ha de ostentar las caractersticas opuestas.
Subclasificacin o clases de justo titulo:
Segn el artculo 703, "el justo ttulo es constitutivo o traslaticio de dominio". Doctrinariamente
se agrega el ttulo declarativo. (El precepto aplica la distincin a los ttulos justos, pero es aplicable
tambin a los injustos: una venta nula es ttulo injusto y traslaticio de dominio.)
1.a) Ttulos constitutivos de dominio
Los enumera: ocupacin, accesin y prescripcin (artculo 703). Vale decir, a ciertos modos de
adquirir el dominio, el Cdigo les atribuye el rol de ttulos para poseer. Normalmente, cuando operan
permiten adquirir el dominio, y, por lo mismo, la posesin, pero puede ocurrir que no otorguen el
dominio, en cuyo caso slo actuarn como ttulo constitutivo de posesin (por ej., si se ocupa un
bien que tiene dueo, la ocupacin no funcionar como modo, pero constituir ttulo para poseer la
cosa).
Respecto a la ocupacin como ttulo posesorio, hay confirmacin en el artculo 726. Esta decisin
legal, de tener a la ocupacin como ttulo para poseer, provoca reflexiones, que pronto conducen a
enjuiciarla. Ya se ha dicho que el ttulo posesorio constituye la explicacin o justificacin al por
qu se posee. Entonces, admitir a la ocupacin como ttulo significa aceptar como explicacin: poseo
porque ocupo; lo que equivale a responden poseo porque s; o poseo porque poseo. En definitiva, tener
a la ocupacin como ttulo constituye una formalidad terminolgica; en el fondo, se est admitiendo prescindir de ttulo. Y as est reconocido en los artculos 726 y 729.
La doctrina generalmente objeta que se incluya a la prescripcin dentro de los ttulos
constitutivos, puesto que ella misma supone posesin (no figuraba en el Proyecto de 1853 ni en el
indito); lo que es efecto no puede constituir causa (ver Claro Solar, Luis, ob. cit., t. VII, N 832;
Verdugo, Julio, ob. cit., Nros. 68 y ss.). Aunque se ha intentado justificar su inclusin en cuanto
legitima la situacin futura del poseedor irregular que gan el dominio por prescripcin (ver
Pescio, Victorio, ob. cit., t. IV, p. 189, y RDJ., t. 45, p. 170).
En lo que respecta a la accesin, la posesin de lo principal se extiende a las accesiones de ella (la
regla sufre particularidades en el artculo 652 y en la accesin de mueble a mueble).
1.b) Ttulos traslaticios de dominio
Son "los que por su naturaleza sirven para transferirlo" (artculo 703, inc. 3); como la venta,
permuta, donacin entre vivos, aporte en propiedad a una sociedad. El inc. 6 del 703 precisa la
situacin de la transaccin, la cual es tambin de esta clase de ttulos, cuando se refiere a un objeto
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no discutido (se disputa una casa; a cambio de su eventual derecho, uno de los contendores recibe del
otro un automvil).
Estos ttulos, al mismo tiempo que inician el proceso de transferencia del dominio, son ttulos
para poseer.
Ntese que el ttulo es traslaticio de dominio cuando sirve para transferirlo, atendida su
naturaleza (examinado en abstracto), aun cuando en el caso concreto, de hecho no lo transfiera,
debido a que el que aparece transfirindolo carece de l. As, la compraventa es ttulo traslaticio,
aun cuando el vendedor de que se trata en un caso especfico no sea el dueo. Entonces, el comprador,
al recibir en tradicin, quedar como poseedor, y es poseedor en virtud de un ttulo traslaticio de
dominio, la compraventa. Incluso, si esa compraventa no presenta ninguno de los defectos aludidos en
el artculo 704, ser ttulo justo con lo que se tendr ya uno de los requisitos para tener posesin
regular. (Recurdese que la venta de cosa ajena es vlida -segn el artculo 1815-, de modo que esa
venta no queda incluida en el N 3 del artculo 704, como pudiera pensarse.)
1.c) Ttulos declarativos
Esta es una tercera clase de ttulos que la doctrina reconoce y distingue de los anteriores. El Cdigo no
le dedica una reglamentacin especial, pero el artculo 703 y otros preceptos demuestran que
estn contemplados.
Son los que se limitan a reconocer (declarar o aclarar) una situacin de dominio, preexistente. De
modo que cuando al poseedor se le formula la pregunta de por qu afirma ser dueo, no est
respondiendo si aduce alguno de estos ttulos; ellos no forman nuevo ttulo para justificar posesin.
Como slo declaran o aclaran una situacin preexistente, para averiguar cuan legtima es la
situacin del poseedor, es necesario retroceder hasta donde se encuentre el hecho o acto con el
cual entr a poseer.
Como slo declaran lo existente, esta caracterstica puede resultar favorable o adversa para el
titular; para quien tiene ese ttulo. Si el derecho exista entre quienes celebraron el acto
declarativo, en cuanto a la antigedad le favorece, pues nada interrumpe o inicia, y tendr la
posesin en todo el tiempo intermedio (entre el acto originario y el aparecimiento de este ttulo
declarativo). Pero, por otra parte, la tendr con la calidad originaria, regular, irregular, viciosa. Y
si nada haba entre ellos (entre los autores del ttulo) y el derecho perteneca a un tercero, con este
ttulo, por ser declarativo, nada obtiene el titular.
El artculo 703 contiene a varios de estos ttulos declarativos.
c.1) Las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios y los actos legales de particin.
Con "sentencia de adjudicacin en juicios divisorios" se alude a las sentencias que dicta el juez
partidor en las particiones efectuadas ante l; y con "actos legales de particin" se hace
referencia a la convencin en la cual los interesados se parten la comunidad por acuerdo entre
ellos.
Es conveniente recordar que el Cdigo chileno -apartndose de la,doctrina romana que consideraba a la
adjudicacin un ttulo traslaticio y constitua, por tanto, un acto de enajenacin- estableci para la
adjudicacin un efecto declarativo (artculos 1344 y 718). De esta forma respecto del dominio la
adjudicacin tiene sin duda un efecto declarativo (el adjudicatario es considerado dueo de lo que
recibe en adjudicacin, desde el da en que se origin la comunidad y no desde el da en que se le
adjudic). Pero respecto de la posesin, la situacin queda como un problema, al menos aparente,
al enfrentarse por una parte el citado inc. 4 del 703 y, por otra, el 718. Segn el 703, estos ttulos
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pertenecen a los traslaticios, y segn el 718 son declarativos. En definitiva, respecto de la posesin, la
adjudicacin (sea proveniente de la sentencia del partidor o del acuerdo de los comuneros)
tiene un efecto traslaticio o declarativo?
Se ha sostenido que si bien respecto del dominio el efecto declarativo es claro (por el artculo 1344), en
materia posesoria se le considera ttulo traslaticio. Y es as por el tenor del 703, que simplemente la
asimila a los traslaticios. Y en cuanto al 718, por los efectos que seala, se estara refiriendo, igual que
el artculo 1344, al efecto declarativo respecto del dominio (ver Verdugo, Julio, ob. cit., p. 65;
Stitchkin, citado por l).
En contra, se ha sostenido que en materia posesoria, igual que con relacin al dominio, tiene efecto
declarativo (es ttulo declarativo). Y es as por el tenor del artculo 718. Y cuando el artculo 703 la
considera ttulo traslaticio, se estara refiriendo a las "adjudicaciones" efectuadas en el proceso
particional, a extraos. Esta ltima afirmacin requiere una aclaracin. En la prctica -y a veces en los
textos legales- suele emplearse impropiamente el trmino "adjudicacin" para designar a transferencias
de bienes comunes a terceros, por ejemplo por remate, en el proceso particional. Autntica
adjudicacin existe slo entre comuneros, pero como el trmino suele usarse en este sentido impropio,
esta tesis estima que se sera l sentido empleado en el 703 y se aplicara, por tanto, slo a esas
"adjudicaciones" a extraos.
Dirimir la disyuntiva terica trae consecuencias prcticas. El profesor Peailillo entregra el
siguiente ejemplo: En 1980 A, B y C compran un mueble en comn y lo reciben en tradicin. En 1983
parten la comunidad y A se adjudica el bien. Ocurre que la cosa no era del vendedor y en 1984 el dueo
la reivindica. El reivindicante sostiene que la adjudicacin es ttulo traslaticio para poseer, de modo que
el adjudicatario slo es poseedor desde 1983, teniendo a la fecha de la demanda slo un ao de
posesin. El demandado A sostiene que la adjudicacin es ttulo declarativo para poseer y, por tanto, l
es poseedor exclusivo desde 1980 y que, por reunir los dems requisitos de la posesin regular, ya ha
ganado la cosa por prescripcin, de dos aos, que cumpli en 1982.
c.2) Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos.
Se trata de sentencias que resuelven un conflicto entre partes que disputan sobre la existencia de
un derecho.
Estas sentencias son, sin duda, ttulos declarativos. Lo expresa el inc. 5: "no forman nuevo ttulo para
legitimar posesin".
Que estas sentencias sean declarativas significa que se limitan a establecer que una situacin,
discutida o dudosa, es o existe en ciertos trminos, desde antes, desde que se origin.
Es justificado que la sentencia no constituya nuevo ttulo, porque lo normal es que las sentencias no
creen derechos o situaciones; slo declaran derechos preexistentes, aclaran situaciones
conflictivas. Adems, privndoseles de esa virtud de formar nuevo ttulo, se evita que se fragen
litigios (con una contraparte coludida) por quienes carecen de ttulo, o lo tienen injusto, para
conquistar con el fallo uno irreprochable.
c.3) La transaccin. Est definida en el artculo 2446. Para calificarla en cuanto ttulo posesorio,
debe distinguirse, como lo hace el 703 (inc. final), entre el acuerdo transaccional que decide la
suerte de lo disputado y el que crea efectos sobre cosas no disputadas (y que se incluyen porque
contribuyeron a lograr el acuerdo que puso fin a la controversia). Respecto de la cosa disputada, la
transaccin es ttulo declarativo; respecto de las no disputadas, es ttulo traslaticio.

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Ejemplo en cuanto ttulo declarativo: A y B disputan un predio. Transigen. Se acuerda que el


predio queda para A (y se acord as porque por su parte A dio a B un camin). Como el ttulo es
declarativo, se entiende que el predio es de A no desde ahora, sino desde antes, desde el tiempo que l
mencionaba cuando lo discutan y con base en el acto que l mencionaba cuando lo discutan.
Ejemplo en cuanto ttulo traslaticio: Cuando se acord que el predio quedaba para A, ste dio a
B un camin (prestacin que condujo a B a acceder que el predio quedare para A). Respecto de
este objeto (que no estaba en disputa) la transaccin es ttulo traslaticio; es nuevo ttulo; justifica
posesin.
Qu clase de ttulo es la sucesin por causa de muerte
La clasificacin del artculo 703 se refiere al justo ttulo que procede de actos entre vivos; pero el
legislador ha considerado la sucesin por causa de muerte como justo ttulo de posesin regular,
segn se desprende de diversas disposiciones (artculos 688, 704, 722). No es, evidentemente, un
ttulo traslaticio de dominio, porque los muertos no transfieren sus bienes, los transmiten. La
sucesin por causa de muerte, como ttulo, calza dentro de lo que la doctrina llama ttulos
derivativos, que en forma amplia suponen una transferencia de propiedad entre vivos o una
transmisin por causa de muerte.
En todo caso, es un justo ttulo, que traspasa al heredero la propiedad de las cosas de que el
difunto era realmente propietario y que, cuando no lo era, habilita al heredero para la posesin
regular de los bienes hereditarios de que el difunto era poseedor con justo ttulo. Y es un justo
ttulo la sucesin a pesar de que en este ltimo caso no transmita la propiedad, porque si esta
consecuencia jurdica no se produce, no es por defecto del ttulo, sino por falta de derecho en la persona
del causante, que no puede transmitir lo que no tena.
En todo caso, el profesor Peailillo destaca que los textos positivos no aclaran qu posee el heredero y
desde cuando. En todo caso, respecto del dominio y posesin aplicados a la herencia, el Cdigo
consagra varios preceptos, entre otros, pueden mencionarse los artculos 577, 588, 688, 704, 717, 718,
722, 1264 y siguientes, 2500 y 2512.
En este sentido destaca que respecto de la herencia se distinguen tres clases de posesin:
1)legal que es la que corresponde al verdadero heredero, por el solo ministerio de la ley
(artculos. 688 y 722),
2)efectiva que es la que se confiere por decreto judicial o resolucin administrativa a la
persona que se le tiene por heredero (artculo 688)
3)real que es la que corresponde al que en la realidad detenta la herencia en calidad de
heredero (que puede ser o no el verdadero heredero).
En este entendido agrega que con respecto a la posesin, pueden formularse apreciaciones
diferenciadas para la universalidad (la herencia) y para los bienes que la integran:
En cuanto a la herencia, por cierto el verdadero heredero podra tener las tres clases de posesin.
En cambio, el heredero falso solo podra tener la real y la efectiva, siendo importante destacar
que estara en situacin de poder llegar a adquirir la herencia por prescripcin en el evento de
que llegue a poseer diez aos, si solo tiene la posesin real, y en el plazo de 5 aos, en el evento que se
le haya concedido la posesin efectiva.
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Por su parte, en cuanto a los bienes especficos, precisa que es necesario tener en cuenta que al
fallecer el causante, ste podra haber tenido bienes en diversas situaciones jurdicas: en dominio,
slo en posesin o, aun, en mera tenencia.
Si alguien entrara a poseer alguno de estos bienes, podra llegar a adquirirlo aplicando las reglas
generales e invocando cualquiera de los ttulos que considera el artculo 703. En cambio, si el que
posee dichos bienes manifiesta que lo hace por ser heredero, procede examinar si
verdaderamente lo es:
a) Si lo es y el causante era dueo de la cosa, le corresponden tanto el dominio como el derecho a
poseer dicha cosa (ver artculo 717). En caso de que el causante simplemente fuese poseedor de
dichos bienes, no adquiere el dominio pero si posee el bien podra llegar a adquirirlo por
prescripcin. En el evento que el causante slo fuera un mero tenedor del bien en cuestin, el
heredero podra entrar en posesin. En todos estos casos el ttulo para poseer ser la sucesin por
causa de muerte, salvo que el heredero sepa que la cosa no era del causante, pues en dicho caso
tendra que invocar la ocupacin.
b) Si no los es, sea que el causante tuviese el dominio, o slo la posesin, o nada ms que la mera
tenencia, la posesin carecer de justo ttulo, pues atendido lo dispuesto en el artculo 704
estaramos ante una posesin con ttulo putativo (sucesin por causa de muerte), pero si obtiene
posesin efectiva, el decreto o resolucin le servir de justo ttulo.
Ttulos injustos
El Cdigo no ha definido el ttulo, ni el justo; tampoco el injusto. Se ha limita do a enumerar los
ttulos que no son justos, enumeracin que, por su naturaleza, es taxativa (artculo 704. La
jurisprudencia ha resuelto que calificar un ttulo de "justo o injusto es una cuestin de derecho,
no de hecho) (RDJ., t. 51, p. 325).
a) El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende.
Por los trminos de este primer caso, no se comprende aqu la falta de veracidad, de modo que si el
ttulo fue realmente otorgado por quienes aparecen, aunque sus declaraciones no sean verdaderas, es
siempre justo (RDJ., t. 24, p. 188; t. 45, secc. 2a, p. 10. Ver tambin los artculos 17 del CC. y 193 y ss.
del CP.).
La adulteracin puede referirse a las personas que aparecen interviniendo, al funcionario
autorizante, a la substancia del acto. Literalmente la norma limita la falsificacin a los sujetos, pero
parece natural, y tambin ms armnico con el artculo 17, entenderla con la sealada amplitud.
b) El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo.
Entienden algunos autores que se incluye tambin aqu el ttulo emanado de un representante,
pero que acta en ese caso extralimitndose en sus facultades (as, Verdugo, Julio, ob. cit., p. 85).
De esta forma, si alguien vende una cosa ajena, pero como propia, actuando por s, el ttulo es justo (no
est incluido en el N 2 del artculo 704; ni tampoco en el N 3, porque el artculo 1815 dispone
expresamente que es vlida), en tanto que si la vende como ajena, dicindose representante del dueo,
el ttulo es injusto; la diferencia parece justificarse porque en este ltimo caso el adquirente debi
examinar suficientemente el poder que aduce quien le ha manifestado ser representante.
Por ltimo, y en relacin con este mismo nmero, si el ttulo emana de un representante que
verdaderamente lo es, para enajenar una cosa que no pertenece al poderdante, es un ttulo justo;
no se encuentra comprendido en este N 2; se trata de una simple venta de cosa ajena (RDJ., t. 27,
p. 336).
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c) El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo ser autorizada por un
representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido.
Es injusto bien que la nulidad de que adolece sea absoluta o relativa, no se distingue, pero si es
relativa, puede tener aplicacin la confirmacin (artculo 705).
Un punto interesante aqu es el de determinar si es necesaria la declaracin judicial de nulidad
para considerar injusto el ttulo. La respuesta afirmativa se ve apoyada por el principio de que la
nulidad slo produce efectos una vez que ha sido declarada judicialmente; mientras ello no ocurre, el
acto produce sus efectos, mirndose como vlido. Sin embargo, tal postura tropieza con la nulidad
relativa. Como ella no puede ser alegada sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las
leyes, podra darse el caso que el interesado en que se tenga por injusto el ttulo no tuviera la accin de
nulidad relativa (A compra a un relativamente incapaz un objeto perteneciente a B; B reivindica; A le
opone prescripcin ordinaria fundado en posesin regular; B observa que el ttulo es nulo
relativamente, por tanto injusto, lo que excluye la posesin regular y por ende la prescripcin ordinaria;
pero esta nulidad est establecida en favor del contratante incapaz y no en favor de B, por lo que no
podra obtener la declaracin de nulidad del ttulo). Para sortear la dificultad se ha propuesto que se
debe permitir a quien tenga inters en que el ttulo sea injusto, que invoque la nulidad relativa para el
solo efecto de tenerse por injusto, mantenindose el acto respectivo como vlido para los dems efectos
legales, los cuales se extinguiran slo cuando se anule a peticin de quien tenga la accin de nulidad
(Verdugo, Julio, ob. cit., pp. 93 y 94). La solucin, aunque algo artificiosa, parece bastante funcional.
d) El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del
legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior.
Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial se haya dado la posesin efectiva,
servir de justo ttulo el decreto; como al legatario putativo el correspondiente acto testamentario
que haya sido judicialmente reconocido.
En estos ejemplos, los efectos del ttulo, y por tanto la posesin regular, comienzan, tratndose
del decreto de posesin efectiva, desde que se dicta (as, F. del M. N 238, p. 237; antes se haba
resuelto desde su inscripcin, RDJ., t. 50, p. 70). Y tratndose del acto testamentario, desde que
se reconoce judicialmente, sin retroactividad; no es del caso aplicar el artculo 705.
La doctrina entiende por ttulo putativo el que se invoca sin existir realmente. Generalmente, el
poseedor tendr el errneo convencimiento de que lo tiene; as se observa en los ejemplos que el
Cdigo seala; y aqu se aprecia la ntima relacin entre este elemento, el ttulo, y el siguiente, la buena
fe.
Con la nocin de ttulo putativo que se ha dado, podra estimarse que con este nmero queda dislocado
todo el precepto: o es inoficioso este nmero, porque si se prueba que un ttulo invocado no existe, no
es necesario calificarlo de putativo, ni siquiera mencionarlo; o seran inoficiosos los Nos 1 y 3; en un
determinado caso, si queda establecido que un pretendido ttulo es falsificado o nulo, el poseedor
quedar sin ttulo. En ltimo trmino, con cualquiera de las dos alternativas, estrictamente no hay
ttulo.
2. BUENA FE
Es uno de los conceptos fundamentales en el terreno jurdico y, ciertamente, en el Derecho civil. Puede
entenderse por buena fe la conviccin ntima de actuar lcitamente; tal es la nocin corriente y
aceptada por el Derecho, es una acepcin subjetiva. Paralelamente, se ha desarrollado una nocin
objetiva, en la que se estima a la buena fe como una actitud ordinaria de comportamiento, segn la
conducta media de un hombre corriente y que, determinada con ciertos caracteres, es socialmente
exigible a los particulares. Considerada como conviccin subjetiva, sicolgica, se ha de examinar
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en cada caso en particular; examinndose "en concreto"; en tanto que la segunda implica su
apreciacin "en abstracto", comparando lo que normalmente se tiene por actuacin de buena fe con las
actuaciones del sujeto; esta ltima nocin ha cobrado desarrollo principalmente en materia contractual.
Con todo, bien puede sostenerse que el concepto es slo uno, y que el distingo se refiere ms bien a dos
mtodos para establecerla. De todas formas, en cada materia en que la buena fe incide, adopta
caracteres particulares.
Con fundamento subjetivo, el Cdigo establece lo que en materia posesoria significa la buena fe
(artculo 706).
Puede nuevamente observarse la vinculacin estrecha entre la buena fe y el ttulo; un ttulo
falsificado por quien lo hace valer, por ejemplo, implica automticamente la mala fe.
Es comprensible el precepto citado, en cuanto estima compatible con la buena fe un error de hecho
que sea justo, es decir, excusable, en que las apariencias justifiquen el error padecido; aunque en
verdad la excusabilidad incide ms propiamente en la prueba de la buena fe que en su existencia.
En cambio, dispone que obsta a la buena fe un error de Derecho (como si el ttulo emana de un
menor y se pretende aducir ignorancia de que es incapaz. Los artculos 8 y 1459 se relacionan con esta
presuncin de mala fe). La diferencia apuntada entre un error de hecho y de Derecho establecida
por nuestro codificador no ha sido siempre compartida; algunos comentaristas del Cdigo italiano
(por ej., De Ruggiero, Roberto, ob. cit., t I, p. 846) y del propio Cdigo francs (por ej., Planiol y
Ripert, ob. cit, t. III, p. 176), entienden que sus textos permiten aducir buena fe y error de Derecho (el
CC. peruano de 1936 lo reconoce expresamente en su artculo 832).
Se ha sostenido que el establecer la buena o mala fe en un caso concreto es cuestin de hecho
(RDJ., t. 3, p. 161; t. 27, p. 336; t. 70, p. 3. En contra, t. 51, p. 325).
En cuanto a la poca en que la buena o mala fe tiene influencia en la posesin, siguiendo Bello los
precedentes del Derecho romano, consagr la regla del artculo 702, inc. 2, apartndose de la
tradicin cannica que exiga buena fe para la posesin regular durante el curso de la posesin.
Pero la prdida de la buena fe, entre nosotros, aunque mantiene al poseedor como regular, trae
consecuencias de inters (artculos 906, inc. 2; 907, inc. 2; 913).
Prueba de la buena fe
Se ha establecido, siguiendo un criterio de normalidad, una presuncin simplemente legal de
buena fe (artculo 707). No obstante su ubicacin en la materia posesoria, se tiene por entendido
que la presuncin es de general aplicacin (RDJ., t. 29, p. 78; t. 68, secc. 2a, p. 7; se aplica -dice este
fallo-a todo el campo jurdico).
Por lo dems, la idea del artculo 707 es tambin confirmada en otros preceptos (por ej., arts, 94,
N 5; 2510, N 2). En todo caso, Pothier conceda la presuncin slo cuando se esgrima ttulo justo
(Pothier, Roberto Jos, ob. cit., N 36).
Hay s presunciones contrarias (por ej., artculos 94, N 6; 706, inc. final; 2510, N 3).
Se ha puntualizado, en cambio, que la presuncin de mala fe para quien aduce error de Derecho,
es de aplicacin exclusiva a la materia posesoria (Gaceta de 1895, t.1, p. 583; RDJ., t. 83, secc. 2a, p.
7).

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3. TRADICIN
Si se invoca un ttulo constitutivo, no se exige tradicin; esos ttulos, que constituyen modos,
colocan de inmediato al sujeto en posesin de la cosa; la tradicin entonces no se justifica ni sera
posible. Si se invoca ttulo traslaticio de dominio, la exigencia de la tradicin se explica; el solo
ttulo concede un derecho personal para exigir la entrega de la cosa, y entregada se empieza a
poseer (artculo 702, inc. 2).
Prueba: Existiendo distintas maneras de efectuar la tradicin de los muebles, muchas veces de
difcil prueba, se ha establecido una presuncin de tradicin (artculo 702, inc. 4). Dicha
presuncin es inaplicable a los casos en que la tradicin se efecta por inscripcin (puede agregarse
que es tambin inaplicable a la tradicin del derecho de servidumbre, que por ser igualmente
solemne -escritura pblica, segn el artculo 698- no podr probarse sino por esa solemnidad).
VENTAJAS DE LA POSESIN REGULAR
Ciertamente, es conveniente para el poseedor la situacin de ser poseedor regular:
a) Arribar al dominio mediante la prescripcin ordinaria, lo que implica un plazo ms breve
(artculos 2507 y 2508); y
b) dispone de la accin reivindicatoria (publiciana, artculo 894).
Posesin irregular
Es la que carece de uno o ms de los requisitos de la posesin regular (artculo 708).
El texto del precepto citado parece excesivamente generoso. No puede extremarse su tenor; podr
faltar uno o ms requisitos de la posesin regular, pero han de concurrir los elementos
indispensables que signifiquen tenencia y nimo de seor; de no ser as, simplemente no hay
posesin. En cada caso, pues, habr que analizar el elemento o elementos que falten, para
concluir lo que procede (por ej., si se exhibe ttulo traslaticio de dominio, la tradicin ser
indispensable, pues sin ella no habr tenencia y sin ella no hay posesin posible; la buena fe sera
all la exigencia que podra faltar).
Posesiones viciosas
Son posesiones de esta clase la violenta y la clandestina (artculo 709).
1. Posesin violenta
Es la que se adquiere por la fuerza (fsica o moral); el Cdigo da algunas reglas que la caracterizan,
en las que ha sido importante la influencia de Pothier (artculos 710, 711, 712) (RDJ., t. 26, p. 446).
Los caracteres de relatividad y temporalidad de la violencia han sido discutidos en la doctrina
nacional. Se ha sostenido que se puede ser poseedor violento respecto de aquel contra quien se ha
utilizado la violencia, pero no respecto de otros que posteriormente disputaren la posesin (sera un
vicio relativo); y que desde que cesa la violencia deja de ser viciosa (sera un vicio temporal) (as,
Claro Solar, Luis, ob. cit., t. VII, N 486; Barros Errzuriz, Alfredo, ob. cit., t. I, N 319; Lagos Lagos,
Moiss: "Consideraciones sobre la posesin y, especialmente, sobre la de los bienes races", en RDJ., t.
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23, Prim. Parte, pp. 116 y ss. En contra: Belmar, Eduardo: "Sobre la utilidad de la posesin viciosa", en
RDJ., t, 45, Prim. Parte, pp. 27 y ss.). En la doctrina extranjera tampoco existe acuerdo.
2. Posesin clandestina
Es la que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho para oponerse a ella (artculo 713); ntese,
pues, que es clandestina aunque sea pblica respecto de la generalidad, si se oculta al interesado.
Aqu es claro que se trata de un vicio relativo; se puede ser poseedor clandestino respecto de un
interesado y no respecto de otro, ante quien se posee ostensiblemente. Y es temporal; se puede
dejar de ser poseedor clandestino cesando la clandestinidad, ya que se la define como la que "se
ejerce" ocultndola... Por lo mismo, no es decisiva la actitud al momento de la adquisicin: se puede
haber iniciado la posesin sin ocultamiento y transformarse en clandestina y viceversa (en contra:
Claro Salas, H., segn Pescio, Victorio, ob. cit., t. IV, p. 219).
Utilidad de la posesin viciosa
Se ha difundido la sinonimia entre posesin viciosa e intil de modo que se tiene entendido que las
posesiones regular e irregular (tiles) conducen a la prescripcin, en tanto que las viciosas, es decir,
violenta y clandestina, no (intiles). Fundamentos de Derecho romano, ticos y de textos legales como
los artculos 2510 regla 3a y 920, soportan esta conclusin (en este sentido, por ej., Rodrguez, Pablo:
Las posesiones intiles en la legislacin chilena. Edit. Jurdica de Chile, 2 edic., Santiago, 1995).
La mera tenencia
Son fundamentalmente tres las situaciones en que es posible encontrarse frente a una cosa, siendo la
ltima la de mero tenedor (dueo, poseedor, mero tenedor).
La define el artculo 714, y de all puede observarse que el mero tenedor detenta la cosa (tiene el
corpus), pero reconociendo dominio ajeno, lo que la separa ntidamente de la posesin. No obstante
ello, en casos concretos puede no ser fcil determinar si alguien posee o es mero tenedor. Y,
ciertamente, es importante averiguarlo (por ej. por lo que preceptan los artculos 895 y
siguientes.).
Ordinariamente, el mero tenedor detentar la cosa ya porque tiene un derecho real sobre ella,
cuyo ejercicio implica detentar la cosa (como un usufructo, una prenda), o porque tiene un derecho
personal respecto del dueo (como un arrendamiento o un comodato). Puede notarse que en la
primera alternativa se es mero tenedor de la cosa, pero poseedor del respectivo derecho real.
A propsito de la procedencia de las acciones posesorias, se ha sostenido que la mera tenencia es un
concepto absoluto; se es mero tenedor no slo respecto del dueo, sino respecto de todos; de
manera que si alguien lo priva de tal tenencia, carece de las acciones posesorias.
Es tambin inmutable (artculo 716, confirmado por el artculo 719, inc. 2, en criticada redaccin). A
esa inmutabilidad se le apuntan excepciones (las de los artculos 716, parte final, y 730).
Algunas consecuencias jurdicas de la mera tenencia:
Aparte de las relativas al derecho real o personal en que puede fundarse la mera tenencia, de ella
se desprenden algunos efectos, a travs de normas dispersas en el Cdigo (como las de los
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artculos 896, 1930, 928, 2315) (ver Poms Andrade, Alberto: La mera tenencia, Edit. Universitaria,
Santiago, 1966).
Transmisin de la posesin
En el Derecho nacional hay acuerdo mayoritario en concluir que, segn nuestros textos, la posesin
no se transmite. Se trata, se afirma, de un hecho, por lo que no pasa del causante a su heredero. Para
tal conclusin se acude a varios preceptos del Cdigo, como el artculo 688, segn el cual el
heredero obtiene la posesin no del causante sino por gracia de la ley; el artculo 722, que implica
la misma idea (este precepto hablaba de transmisin de la posesin en su redaccin en el
Proyecto de 1853, que fue posteriormente alterado); el artculo 717, cuyos trminos son bastante
categricos.
Pero no puede dejar de mencionarse, a manera de advertencia, lo dispuesto en el artculo 2500,
inc. 2, y en el artculo 919, que inducen a la transmisibilidad.
Transferencia de la posesin
Asimismo, se sostiene que la posesin no se transfiere por acto entre vivos; los artculos 717 y
2500, inc. 1, conducen a esa conclusin.
Comentarios:
Desde un punto de vista terico, la posibilidad de transferencia y transmisin de la posesin
depende, en gran medida, de la naturaleza de la posesin concebida como hecho o derecho (una
de las cuestiones doctrinarias bsicas sobre la materia).
Finalmente, se seala que la negacin de la transmisin y transferencia de la posesin contribuye
al mejoramiento de tos ttulos de dominio, en cuanto evita que un sucesor vea enturbiada su
posesin, que puede haber adquirido legtimamente, con vicios presentes en la de su antecesor. Y
los beneficios que puede obtener sumando a la suya la posesin exenta de vicios de su antecesor,
se pueden lograr con la facultativa agregacin de posesiones.
Agregacin de la posesin
El artculo 717 permite al poseedor agregar a la suya la posesin de su antecesor o antecesores.
La doctrina conoce esta posibilidad con distintas denominaciones ("unin", "accesin",
"adjuncin", "conjuncin" de posesiones). Los artculos 920 y 2500 hacen tambin referencia a
esta situacin.
La agregacin aparece como un factor que contribuye eficazmente a una mayor aplicacin de la
prescripcin para los poseedores que carecen del dominio y para el ejercicio de las acciones
posesorias, que exigen un plazo mnimo de posesin (artculo 920, inc. 4).
Como est establecida tanto para el sucesor a ttulo singular como para el sucesor a ttulo universal, el
tema se vincula tambin con el problema de la transferencia y transmisin mortis causa de la posesin.
Posesiones contiguas
Para que proceda la agregacin es necesario que la posesin del poseedor que agrega sea
contigua con la anterior, y si son varias, todas ellas deben ser contiguas, sin solucin de
continuidad; as se desprende de los trminos del precepto. As, si una cosa ha sido poseda sucesivamente por A, B, C y D, ste no podr pretender agregar a la suya la posesin de C y de A,
excluyendo la de B. Tampoco proceder la agregacin si en la cadena de poseedores tuvo lugar una
interrupcin de la posesin, ya natural, ya civil. La interrupcin natural puede ocurrir por imposibilidad
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de ejecutar actos posesorios (artculo 2502, N 1) o por haber pasado la posesin a otras manos
(artculo 2502, N 2); en este ltimo caso, podr tener lugar, no obstante, la agregacin, si la posesin
se recuper por los medios legales (artculos 2502, inc. final, y 731). Tratndose de la interrupcin
civil, debe observarse que podr oponerse a la agregacin tan slo el que procedi a interrumpirla
(artculo 2503).
Por otra parte, como lo dispone el precepto, la agregacin se efecta con las calidades y vicios. De
modo que si a una posesin de buena calidad se agrega una defectuosa (de mala fe, por ej.), sta
inficiona a aquella; a la inversa, no por agregar una posesin exenta de defectos, se va a purificar
la defectuosa del poseedor que la agrega.
Se ha sostenido, por otro lado que si alguien tiene una posesin defectuosa (de mala fe, por ej.) y
observa que la de su antecesor era regular y haba completado el plazo de prescripcin ordinaria,
podra "disociar" su posesin de la del antecesor y utilizar slo la de ste, alegando prescripcin
ordinaria basada en ella.
La intervencin de la posesin
Es la transformacin de la posesin en mera tenencia o de sta en aquella.
Por las importantes consecuencias jurdicas que implica, es sorprendente la insuficiencia de los
textos sobre esta materia en el Cdigo. Para la transformacin de la posesin en mera tenencia:
684, N 5, y 2494; y para la transformacin de la mera tenencia en posesin: 716; 2510, regla 3a,
730, 719, inc. 2.
La intervencin encuentra su fundamento ms que nada en los cambios que se ocasionan en la
causa o ttulo por el cual el sujeto posee o detenta la cosa, por lo que bien podra hablarse, en
lugar de transformaciones de la posesin o mera tenencia, simplemente de cambios en el ttulo o
causa.
Mutacin de la mera tenencia en posesin
De los preceptos citados, aplicables a esta situacin, resulta que el puro lapso de tiempo es
insuficiente para la transformacin de mera tenencia en posesin.
Se han sealado como excepciones a esta regla los artculos 730 y 2510, 3a., pero en realidad no lo
son; en ambos casos se observa que es necesario la ocurrencia de otros antecedentes que se
suman al transcurso del tiempo. En el primer caso es el que recibe del tenedor usurpador el que
adquiere posesin, siendo necesario el acto de enajenacin; y en el segundo, las exigencias de la regla
tercera demuestran un cambio evidente tanto de la conducta del que era mero tenedor como del
propietario (ver Poms, Alberto, ob. cit., pp. 30 y ss.)
Desde otro punto de vista, puede s observarse cierta contradiccin entre el artculo 730, inc. 1, y
el artculo 2510, en cuanto el primero impide al mero tenedor transformarse en poseedor en
trminos absolutos, mientras el artculo 2510 se lo permite, probando las circunstancias que
indica la regla 3a
Finalmente, si el tenedor adquiere el dominio de la cosa de parte de quien se la haba entregado en
mera tenencia (traditio brevi manu) o de un tercero, si ese tercero era el dueo, ms que de
interversin, se estara en presencia de una adquisicin de posesin por tradicin.
Transformacin del poseedor en mero tenedor

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Tal posibilidad se contempla sealadamente en nuestro Derecho tratndose del denominado


constituto posesorio (artculo 684, N5). La doctrina menciona tambin el evento de que el
poseedor efecte, expresa o tcitamente, un reconocimiento de propietario al que
verdaderamente lo es; en tal caso se transformara en mero tenedor (como cuando toma de l la
cosa en arriendo); los efectos seran los de una interrupcin de la prescripcin. Es imposible
descartar esta posibilidad. (Con un tal reconocimiento, el poseedor simplemente deja de poseer).
ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA POSESIN
Cuestiones bsicas:
Capacidad para adquirir la posesin: Requirindose tan slo aprehensin de una cosa unida a la
voluntad de hacerla suya, las reglas de capacidad en esta materia son algo menos exigentes que las
generales.
Del contenido del artculo 723 se infiere lo siguiente:
La posesin de los muebles puede adquirirla toda persona, con la sola excepcin de los dementes
y los infantes (carecen por completo de toda voluntad). Pero es notable la limitacin que se agrega:
los incapaces, si bien pueden adquirir la posesin de los muebles, no pueden ejercer actos de
poseedores (prestar la cosa, darla en arriendo) sino con la correspondiente autorizacin.
La posesin de los inmuebles no est sometida a norma particular, por lo que en su adquisicin y
ejercicio se regula por las normas generales; los relativamente incapaces podrn adquirirla y
ejercerla slo mediante sus representantes legales o autorizados por ellos.
Adquisicin de la posesin por intermedio de otro
Sin darse por satisfecho con el general precepto del artculo 1448, en materia posesoria el Cdigo
consagra normas especiales que permiten la adquisicin de la posesin a travs de otro (artculos
720 y 721), posibilidad que en trminos estrictos es objeto de observaciones por parte de la
doctrina. Tal intermediario podr ser un representante legal, un mandatario y aun un agente
oficioso.
Si se adquiere por representante legal o mandatario, el artculo 721 norma la situacin (si ese
intermediario acta fuera de la esfera de sus atribuciones, quedar ubicado en el mbito del
agente oficioso, al que se har referencia luego). Puede observarse adems que el Cdigo, al regular
ciertos captulos posesorios, hace una particular referencia a la intervencin de intermediario,
como es el caso de la incapacidad de infantes o dementes (artculo 723) y de la violencia en la
adquisicin de la posesin (artculo 712, inc. 2).
Hay ciertos casos en que la posesin se puede adquirir slo a travs de otro. As les acontece a los
infantes y dementes (artculo 723, inc. 2), y, se puede agregar, a las personas jurdicas, que han de
adquirirla a travs de quienes las representan; por su naturaleza, ello acontece en todas sus actuaciones.
En cuanto a la adquisicin por agente oficioso, tal evento se encuentra permitido expresamente,
indicndose las exigencias y efectos (artculo 721, inc. 2).
ADQUISICION: Principio bsico de la adquisicin de la posesin
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En cuanto a la adquisicin de la posesin, es necesario recordar una regla fundamental, que ha quedado
consignada con lo estudiado hasta ahora: la posesin se adquiere cuando se renen sus dos
elementos constitutivos: el corpus y el animus, tiene lugar cuando concurren la aprehensin o
tenencia de la cosa, con el nimo de apropirsela.
Debe tenerse presente, asimismo, que si bien el Cdigo seal reglas para la adquisicin de la
posesin de las cosas corporales, ha guardado silencio respecto de las incorporales que pueden
poseerse (y que por ser tales no pueden aprehenderse). No se dan reglas para la adquisicin de la
posesin de los derechos reales distintos del dominio. Se suple dicha deficiencia respecto de
algunos derechos reales, como el usufructo, uso y habitacin, cuando recaen sobre inmuebles,
censo e hipoteca (artculos 724 y 686).
Debido a las importantes diferencias entre bienes muebles e inmuebles respecto de la adquisicin,
conservacin y prdida de la posesin, la materia se analiza en base a dicha clasificacin de los
bienes.
ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA POSESIN DE BIENES MUEBLES
1. Adquisicin
Se adquiere la posesin de estas cosas concurriendo el corpus y el animus. El corpus se configurar
ya por la aprehensin material, ya por un acto que signifique que de hecho el sujeto queda con la
cosa a su disposicin, es decir, queda sometida a su potestad; estos ltimos actos se han aludido al
tratar las formas de tradicin de las cosas corporales muebles.
2. Conservacin
Siendo corpus y animus los elementos constitutivos de la posesin, ella se conserva mientras se
mantengan ambos. Pero de los preceptos aplicables (artculos 725, 726, 727) se observa que es el
animus el elemento fundamental para conservarla; puede temporalmente perderse el corpus, sin
perderse la posesin. Por otro lado, puede un tercero detentar la cosa por mucho tiempo, como nuevo
tenedor, sin que se pierda la posesin (como es el caso del que entrega la cosa en arrendamiento o
comodato).
No es necesaria la vigencia permanente del nimo para la conservacin de la posesin. As, por
caer el poseedor en demencia o durante su sueo, no se pierde la posesin. Ms bien el nimo se
presume mientras no se manifieste una voluntad contraria, como cuando la vende y la mantiene en
su poder como arrendatario, o la abandona para desprenderse definitivamente de ella.
Por otra parte, si se tiene la posesin por intermedio de otro (que ser mero tenedor), siguiendo varias
reglas formuladas por Pothier, se entiende que si el mero tenedor cae en demencia o fallece, no pierde
el poseedor su posesin. Tampoco se pierde si el mero tenedor tiene la cosa a su vez por otro, como en
el subarriendo, y aunque este ltimo ignore quin es el poseedor. Se agrega que igualmente no se
pierde si el mero tenedor cambia de propsito, como si la usurpa y se da por dueo (artculo 730, inc.
1. Friccin con el artculo 2510, regla 3); es claro que si el mero tenedor usurpador enajena a su
propio nombre, se pierde la posesin anterior (artculo 730, inc. 1).
3. Prdida

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Siendo dos los elementos constitutivos, la posesin se pierde al perderse cualquiera de ellos o
ambos, sin perjuicio de lo dicho precedentemente.
3.1) Se pierden el corpus y el animus cuando el poseedor abandona la cosa o cuando la enajena.
3.2) Se pierde la posesin al perderse el corpus. Ello puede acontecer cuando otro sujeto se
apodera de la cosa con nimo de hacerla suya (artculo 726), situacin con la cual se advierte la
ntima relacin entre la adquisicin, conservacin y prdida de la posesin, que resultan ser
correlativas. Ocurre tambin cuando, sin entrar otro a poseer, se deja de poseer al hacerse
imposible la ejecucin de actos posesorios, como en el caso del artculo 619, o el del 608, inc. 2 (o
cae a un lago o al mar, etc.); casos que quedan incluidos en la frmula general enunciada al principio, y
que recibe consagracin legal para los muebles, no directamente, sino a contrario sensu (se entiende
perdida al dejar de hallarse en poder del poseedor, artculo 727).
3.3) Se pierde al perderse el animus: lo que no ser de ordinaria ocurrencia, pero tiene lugar
sealadamente en el llamado constituto posesorio (artculo 684, N9 5).
Luego de lo dicho, conviene cotejar dos preceptos legales, para delimitar su aplicacin: los artculos
726 y 730.
Si B se apodera, con nimo de hacerlo suyo, de un mueble de A, B adquiere posesin y A la
pierde (artculo 726).
Si B entra a detentar un mueble de A por un ttulo de mera tenencia (por ej., A se lo presta), y en
un momento determinado B lo usurpa, desconoce el derecho de A y se tiene l por dueo, no
adquiere B la posesin ni la pierde A (artculo 730, inc. 1, prim. parte).
El distinto tratamiento puede justificarse por el abuso de confianza o nimo de aprovechamiento, que
frecuentemente revelar la segunda situacin
ADQUISICIN, CONSERVACIN
INMUEBLES

Y PRDIDA

DE LA

POSESIN

DE BIENES

En los inmuebles este tema presenta diferencias respecto de su aplicacin a los muebles, por obra de a
lo menos estos dos factores:
a) Porque, por su naturaleza, el corpus en los inmuebles se torna ms ficticio o simblico
b) que en los muebles. En muchos de stos la aprehensin o el abrazo posesorio es factible en
trminos reales, autnticos, lo que no es posible en los inmuebles.
b) Porque en la generalidad de los pases, como se ha dicho, la titularidad de los inmuebles se incorpora
a un Registro y, frecuentemente, esa incorporacin se vincula no slo con el dominio, sino tambin con
la posesin. As ocurre en Chile. La vinculacin con el dominio se establece cuando se dispone que
el modo de adquirir tradicin se efecta por la inscripcin (artculo 686) y la vinculacin con la
posesin aparece en disposiciones como los artculos 702, 724,728, 730 y 924.
En Chile esta materia es particularmente conflictiva, carcter que se debe, fundamentalmente a
estos dos factores:
a) La oscuridad y, a veces, contradiccin de los textos; y
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b)Las caractersticas del Registro conservatorio, que posibilitan errores en las inscripciones,
inscripciones paralelas, superposicin de inscripciones, falta de congruencia entre los deslindes
descritos y los reales, etc., defectos que influyen tanto en la titularidad del dominio como en la
posesin de los inmuebles, al estar la inscripcin vinculada a ambas materias.
En extrema sntesis las dos concepciones son stas: en Chile la posesin de inmuebles, o es la de
siempre, la que define el artculo 700, o es la inscripcin en el Registro. O es tener aprehendido
un inmueble como propio, o es tenerlo inscrito a nombre de uno en el Registro.
Adems, debe recordarse que el Registro no cubre la totalidad de los predios existentes en el
pas, lo cual obliga a distinguir entre inmuebles inscritos y no inscritos. Y para que no se desprecie
la cantidad de estos ltimos debe tenerse en cuenta que si bien hay cada vez menos predios que nunca
se han incorporado al Registro, a ellos deben agregarse aquellos que alguna vez lo estuvieron, pero que
actualmente hay que tenerlos tambin por no inscritos porqu sus inscripciones son extremadamente
confusas o inubicables; puede decirse "han salido del Registro".
I.- INMUEBLES NO INSCRITOS
1. Adquisicin de la posesin
Para determinar cmo se adquiere la posesin de estos inmuebles no registrados, es necesario
considerar el antecedente que el poseedor invoca.
1.1 Se invoca un ttulo constitutivo de dominio.
Son ttulos de esta clase la ocupacin, la accesin y la prescripcin (artculo 703).
a) Ocupacin: Aqu se plantea una cuestin terminolgica.
Hay autores que formulan una distincin entre ocupacin y lo que denominan "simple
apoderamiento material". Descartan la aplicacin de la ocupacin para adquirir posesin de
inmuebles, por el artculo 590, ya que como todo inmueble tiene dueo, la ocupacin queda
restringida slo a los muebles. Y luego admiten que se puede adquirir la posesin de inmuebles
por simple apoderamiento material, sosteniendo que si el inmueble no est inscrito no es
necesaria inscripcin. Ello por los artculos 726 y 729; el artculo 724 sera slo aplicable a los
inmuebles inscritos (as, Herrera Silva, Jorge; Claro Vial, Jos; Trucco, Humberto; Alessandri,
Somarriva y Vodanovic).
Para otros, entre ellos el profesor Peailillo, no parece justificada la distincin. Se est en
presencia de la situacin en que el sujeto simplemente "se instala" en el inmueble; lo ocupa.
Propiamente no invoca ttulo alguno (pero el Cdigo lo llama ttulo ocupacin), y como el inmueble
tiene dueo (por el artculo 590), es un "usurpador". Pueden emplearse los trminos ocupacin o
apoderamiento material; y esa ocupacin no funcionar como modo de adquirir el dominio,
puesto,que el inmueble tiene dueo, pero servir (en el lenguaje del Cdigo) de "ttulo" para
poseer (Pescio, Victorio). Debe recordarse, como lo ha puntualizado la jurisprudencia, que respecto de
los inmuebles que carecen de otro dueo, el artculo 590 atribuye al Fisco de pleno derecho el
dominio, pero no la posesin (RDJ., t. 26, p. 302).
Hay opiniones que en este caso exigen inscripcin; el solo apoderamiento material no bastara;
ello por los artculos 686, 724, 696, reafirmados en los artculos 728 y 2505 (as parece entenderlo
Aguirre Vargas, Carlos). Se ha llegado tambin a postular que el puro apoderamiento pondra fin
a la posesin del que la tena, pero no la adquirira el usurpador (Williams Ibez, Juan)
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En sntesis, puede concluirse que tratndose de inmuebles no inscritos, es posible adquirir


posesin por simple apoderamiento material (que bien puede denominarse ocupacin que confiere
posesin mas no dominio); no es necesaria inscripcin; y dicha posesin es irregular, puesto que el
poseedor estar de mala fe, ya que l sabe que el inmueble tiene dueo (se presume que conoce el
artculo 590).
b) Accesin: Igualmente no es necesaria inscripcin. Si se reconoce la posesin del bien principal
sin inscripcin, no podra exigirse aqu la inscripcin; al poseerse lo principal se posee lo
accesorio sin un acto especial; ste sigue la suerte de aquel. Se entiende s que para tener posesin
sobre lo accesorio, los actos posesorios deben ejercitarse tambin sobre lo que ha accedido (por ej.,
sobre lo que llega por avulsin, segn el artculo 652).
c) Prescripcin
No podra invocarse como antecedente de posesin, ya que a ello se llega precisamente en virtud
de posesin.
1.2 Se invoca un ttulo traslaticio de dominio.
Por el contenido de varios preceptos legales, se ha discutido entre los autores nacionales la
necesidad de practicar inscripcin conservatoria para que se pueda adquirir la posesin de
inmuebles no inscritos invocando un ttulo traslaticio de dominio.
Para algunos es indispensable; sin inscripcin no hay posesin de inmuebles (artculos 702, 686,
696 y 724). Estos preceptos exigen inscripcin para poseer inmuebles, se dice, sin distincin, estn
o no inscritos. Si el inmueble no est inscrito, se inscribir con las normas de los artculos 693 del
Cdigo y 58 del Reglamento. Por otra parte, dichos preceptos tampoco distinguen entre posesin
regular e irregular, de modo que aducindose ttulo traslaticio, si no se inscribe no se adquiere ni
siquiera la posesin irregular. Y cuando se dispone que la posesin irregular es aquella a la que le
faltan uno o ms requisitos de la regular, ello podr aplicarse cuando es otro el ttulo que se
aduce, no uno traslaticio, en que la inscripcin (tradicin) es indispensable; o pudiera faltar la
buena fe, pero no la inscripcin. El artculo 724 exige inscripcin cuando hay ttulo traslaticio, sin
alternativa posible.
Se agrega tambin que el espritu del sistema parece ms conforme con tal solucin, desde que as
se progresa ms seguramente en la inclusin de inmuebles en el sistema registral implantado.
En cambio, otro sector de la doctrina, invocando otros preceptos, sostiene que aun aduciendo
ttulo traslaticio de dominio, tratntadose de inmuebles no inscritos, para adquirir posesin
(irregular) no es necesaria inscripcin (el artculo 724 se estara refiriendo slo a los inscritos, lo
que se aprecia al relacionarlo con los artculos 728, inc. 2, y 729); el artculo 730 conduce a la
misma conclusin, pues se estara refiriendo primero a los muebles y a los inmuebles no inscritos
(inc. 1) y luego (inc. 2) a los inmuebles inscritos (ver Claro Vial, Jos).
1.3 Si se invoca la sucesin por causa de muerte, para adquirir la posesin no es necesaria
tampoco la inscripcin, ya que los artculos 688 y 722 la confieren por el solo ministerio de la ley;
las inscripciones del artculo 688 habilitan al heredero para disponer de los inmuebles, pero no
son las que le confieren la posesin.
2. Conservacin y prdida de la posesin de inmuebles no inscritos
Se ha estimado que la situacin de los inmuebles no inscritos es similar a la de los muebles y se
aplica lo dicho para ellos. Se pierde su posesin desde que falta alguno de los elementos
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constitutivos, corpus o animus, o ambos. Los artculos 726 y 729 son aplicables a la materia. Si el
inmueble no inscrito se enajena, ciertamente terminar tambin la posesin para el enajenante.
Entonces, en sntesis, el poseedor no inscrito puede perder su posesin:
a) Cuando la abandona, sin importar que otro entre a poseer;
b) Cuando enajena el inmueble; su contraparte la adquirir previa inscripcin o sin ella, segn la
posicin que se adopte conforme a lo dicho antes;
c) Cuando alguien llega y le usurpa el inmueble no inscrito (artculo 729); aqu dispone por un
ao de las acciones posesorias, y si la recupera legalmente, se entiende que nunca la ha perdido
(artculo 731). Tambin aqu tendr inters la alternativa de exigir o no inscripcin, que se refiri
al tratar de la adquisicin de la posesin de inmuebles por apoderamiento, porque si se sostiene
que es necesaria inscripcin, podra sostenerse que mientras el usurpador no inscriba, no
adquiere posesin (aunque al tenor del artculo 729 la ha perdido el poseedor). (Puede observarse que
al disponer el artculo 729 que el poseedor pierde la posesin ante un usurpador violento o
clandestino y nada seala respecto de un usurpador pacfico; hay que concluir lgicamente que
con mayor razn la perder en tal caso.)
d) Cuando el mero tenedor del inmueble no inscrito (el poseedor entonces estaba poseyendo a travs
de otro) la usurpa, se da por dueo y la enajena. Vale decir, si simplemente se da por dueo, el
poseedor no la pierde (artculo 730, inc. 1, primera parte, aunque aqu aparece el conflicto con el
artculo 2510, regla 3a). Pero si luego de darse por dueo la enajena, el adquirente adquiere la
posesin y pone fin a la posesin anterior (artculo 730, inc. 1, seg. parte). Si este adquirente
necesita o no inscripcin, al menos para la irregular, es discutido, en base a estos mismos preceptos.
e) Cuando alguien simplemente obtiene un ttulo traslaticio de dominio que emana de un sujeto
distinto del que materialmente posee el inmueble no inscrito y luego inscribe dicho ttulo, qu
ocurre con la posesin del poseedor material?, cesa la posesin de ste y la adquiere el que
inscribi? Los artculos 726 y 730 parecen dar mayor apoyo a la solucin negativa. Pero el
problema de fondo aparece una vez ms en torno al valor que se le asigna, entre los autores, a la
inscripcin conservatoria. Se estara aqu en presencia de una "inscripcin de papel" (un ejemplo,
en RDJ., t. 67, secc. 2a, p. 153).
Igual que en los muebles, es oportuno cotejar dos preceptos para tratar de precisar su campo de
aplicacin: los artculos 729 y 730.
Si B se apodera de un inmueble no inscrito, de A, B adquiere posesin y A la pierde (artculo 729.
El texto confiere ese efecto al apoderamiento violento o clandestino; con mayor razn se producir si
no hay violencia ni clandestinidad. En todo caso, se ha sostenido, aisladamente, que, por la redaccin
del precepto, A perdera la posesin pero no la adquirira B).
Si B entra a detentar un inmueble no inscrito de A, por un ttulo de mera tenencia (por ej., A se lo
presta), y en un momento determinado B lo usurpa, desconoce el derecho de A y se tiene l por
dueo, no adquiere B la posesin ni la pierde A (artculo 730, inc. 1, prim. parte).
Tal como se dijo respecto de los muebles, el distinto tratamiento puede justificarse por el abuso de
confianza o nimo de aprovechamiento que, frecuentemente, revelar la segunda situacin.
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II.-INMUEBLES INSCRITOS
Los autores nacionales han denominado "teora de la posesin inscrita" a un conjunto de
principios y disposiciones legales diseminadas a travs del Cdigo Civil, y que se refieren a la
adquisicin, conservacin y prdida de la posesin de los inmuebles. Son preceptos
fundamentales en la materia los artculos 686, 696, 702, 724, 728, 730, 924, 925 y 2505. Puede
observarse que dichos textos no son aplicables tan slo a los inmuebles inscritos, sino que varios de
ellos tienen inters tambin tratndose de inmuebles no inscritos, o, por lo menos, la aplicabilidad
de algunos de ellos a los inmuebles no inscritos es discutida, segn se ha visto.
1. Adquisicin
Hay que distinguir segn si para adquirir la posesin de inmuebles inscritos se invoca un ttulo
no traslaticio de dominio o uno que s lo es.
1.1 Se invoca un ttulo no traslaticio de dominio.
Lo dicho respecto de los inmuebles no inscritos tiene aplicacin aqu.
As, tratndose de la ocupacin, debe tenerse presente, adems de lo expresado en aquella ocasin
que algunos comentaristas estiman que en tal caso es posible adquirir por apoderamiento la
posesin, incluso de inmuebles inscritos; el artculo 724 no regira est situacin, porque se estara
refiriendo solamente a los casos en que se aduce un ttulo traslaticio de dominio; por otra parte,
los artculos 925, 926 y 2502 permitiran esta posibilidad.
Los sostenedores de esta posicin estn ms bien estimulados por una concepcin realista u objetiva de
la posesin, por lo cual el elemento fundamental es la tenencia material, el aprovechamiento econmico
del bien de que se trata, de modo que debe protegerse a quien realmente lo labora, aun en perjuicio de
quien pudiera afincar sus pretensiones en el solo Registro; ste perdera su validez si no es reflejo de
una situacin real.
1.2 Se invoca un ttulo traslaticio de dominio
Para adquirir en tal caso la posesin regular del inmueble inscrito, la necesidad de inscripcin
conservatoria parece evidente (artculos 702, 686, 724, etc.).
De ah que se sostiene que la inscripcin sera requisito y prueba de la posesin de los bienes
races inscritos.
Es posible adquirir posesin irregular sin necesidad de inscripcin?
Nuevamente aqu surge en todas sus fuerzas el antagonismo.
Algunos, valorando intensamente la inscripcin, defendiendo la seguridad del registro, estiman
que ello no es posible; en estos casos, sin inscripcin simplemente no se adquiere posesin. Los
artculos 728, 729 a contrario sensu, 730, 2505, conducen a tal conclusin; el texto del mensaje en el
captulo pertinente y el sistema registral creado por el Cdigo, ratificaran la misma solucin; si un
inmueble ya se ha incorporado al Registro no resulta propio entender que el sistema hubiera dejado la
posibilidad que luego saliera de l mediante puras posesiones materiales; con ello se entorpecera el
progreso del rgimen registral.
En cambio, quienes conceden mayor valor a las situaciones reales, aun en detrimento de lo que
pueda leerse en las inscripciones, estiman que no obstante las pretensiones del sistema de llegar con
el tiempo a identificar dominio, posesin e inscripcin, no pudo evitar la fuerza de los hechos y
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habra dejado abierta en los propios textos la va para que en determinadas circunstancias
triunfara la posesin material; sin inscripcin se alcanzara a adquirir posesin, al menos
irregular; los artculos 702, 708, 729 y 730 as lo demostraran.
2. Conservacin y prdida de la posesin de inmuebles inscritos
Una vez ms debe tenerse presente la correlacin existente entre adquisicin, conservacin y
prdida.
Aqu debe mencionarse destacadamente el artculo 728: "Para que cese la posesin inscrita, es
necesario que la inscripcin se cancele", y se precisan las fuentes de la cancelacin:
a) Por voluntad de las partes
b) Por decreto judicial; y
c) Por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro.
a) Por voluntad de las partes: Puede tener ocurrencia cuando dos contratantes entre los cuales se
ha transferido el dominio (compraventa con la que el inmueble se ha inscrito a nombre del
comprador) acuerdan dejar sin efecto la transferencia. Habr de exhibirse al Conservador un instrumento autntico en que conste la voluntad de las partes en orden a dejar sin efecto la inscripcin
existente a nombre de uno de ellos (comprador), con lo que cobrar vigencia la precedente (del
vendedor): bastar una subinscripcin al margen en que se indique que se cancela (artculo 91 del
Regl.) y as el inmueble quedar sometido a la inscripcin anterior.
Dicha cancelacin mediante subinscripcin debe, pues, efectuarse materialmente en el Registro.
b) Por decreto judicial: Una sentencia puede tambin disponer que se cancele una inscripcin,
cesando as la posesin inscrita existente a nombre de una de las partes litigantes. El juicio
reivindicatorio puede concluir con ese resultado. Exhibindose copia del fallo, el Conservador
cancelar la inscripcin, y lo har materialmente, mediante una subinscripcin (artculo 91 del
Regl.) y as cobrar vigencia la precedente, si la haba, sin perjuicio de que el mismo fallo ordene
practicar una nueva inscripcin a nombre del otro litigante (RDJ., t. 47, secc. 2a, p. 55). (Puede
ocurrir tambin en juicios sobre nulidad o accin resolutoria.)
c) Por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro.
Es el caso de ms frecuente aplicacin; quien tiene inscrito el inmueble a su nombre lo vende; el
comprador exhibe dicho ttulo al Conservador, con el que ste inscribe el inmueble ahora a
nombre del comprador; la sola inscripcin cancela automticamente al anterior (por lo que se ha
dado en denominar "cancelacin virtual"), sin que sea necesaria para la cancelacin una
subinscripcin en la anterior. En esta ltima inscripcin debe hacerse referencia a la anterior, para
reconstituir la historia de las mutaciones (artculos 692 del CC. y 80 del Regl.; debe mencionarse
tambin la conveniencia de que se d amplia aplicacin en estos casos al artculo 92 del Reglamento,
que evita nuevas transferencias que a su vez motivan litigios por inscripciones paralelas).
Cancelacin en virtud de ttulo injusto
El punto ha sido discutido. Supngase un ttulo injusto (cualquiera de los que indica el artculo 704),
en base al cual se inscribi un inmueble a nombre de quien corresponda segn dicho ttulo; posteriormente se establece que el ttulo es injusto; la inscripcin que l motiv, tuvo el mrito de cancelar
a la precedente? Algunos fallos han estimado que no, pues este ttulo no "transfiri el derecho", como
lo dispone el artculo 728 (RDJ., t. 5, p. 419). Pero tambin se ha aceptado, porque los artculos 728 y
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2505 no distinguen la justicia o injusticia del ttulo y porque el 730 da por cancelada la inscripcin,
basada en un ttulo particularmente injusto, como es el del usurpador (RDJ., t. 43, secc. 2a, p, 65).
Cancelacin de una inscripcin por una nueva, desconectada de la anterior
Si el mero tenedor de una cosa simplemente se da por dueo, no adquiere posesin ni cesa la
anterior, pero si dndose por dueo, la enajena, cesa aquella y el adquirente entra en posesin
(artculo 730, inc. 1); dicha regla se aplica a los muebles y a los inmuebles no inscritos (sobre todo
por el tenor del inc. 2).
Si el bien del que se da por dueo y enajena es un inmueble inscrito, el artculo 730, inc. 2
pretende resolver el punto; para que cese la posesin del poseedor inscrito y el adquirente entre
en posesin, es necesaria "competente inscripcin".
Qu se entiende por competente inscripcin, es otra discrepancia clsica en esta materia.
Para algunos, lo es aquella que se ha practicado observando formalmente la ritualidad de las
inscripciones segn el Reglamento; los artculos 2505 y 2513 apoyaran este significado y el
artculo 683 hara otro tanto; no puede entenderse que lo sea la que emana del poseedor inscrito
porque a esa situacin ya se habra referido el artculo 728 (as, Claro Solar, Urrutia, Claro Vial y
Herrera Silva). De seguirse este predicamento, aqu estaramos en un evento en que una inscripcin
desligada completamente de la anterior, la cancelara. Entonces, siguiendo esta tesis, esta sera una
cuarta forma de cancelacin, agregada a las tres que seala el artculo 728.
Para otros (Alessandri, A. Lira) "competente inscripcin" sera la que emana del poseedor
inscrito; se est refiriendo al texto a la misma que ya indica el artculo 728; slo as queda
protegida la continuidad del Registro. La exigencia de que aun en el caso del usurpador se exija que
la inscripcin emane del poseedor inscrito puede aplicarse en varias hiptesis: cuando el poseedor
inscrito ratifica la venta hecha por el usurpador (artculo 1818); el del usurpador que despus adquiere
(artculo 1819). Se acepta incluso corno competente inscripcin la que aparentemente emana del
poseedor inscrito, como ocurre en ttulos injustos como el nulo o el otorgado por un mandatario
que no lo es; en tales casos al menos se observara una continuidad registral.
La jurisprudencia se ha inclinado ya por una, ya por otra alternativa, y el punto persiste en
discusin (fallos pueden verse en el Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia, artculo 730)
La controversia entre inscripcin y posesin material de los inmuebles
Como se ha podido apreciar, basta asomarse a cualquiera de las posibilidades de adquirir posesin de
inmuebles (conservacin y prdida) y surgen de inmediato contradictores, para exigir o no, la
inscripcin conservatoria, distinguindose inscritos o no inscritos, posesin regular o irregular,
ttulo que se invoca, etc. Los argumentos giran en torno a los mismos preceptos que se armonizan
o contraponen con variados razonamientos.
Desde luego, todo ello es demostracin de una insuficiencia de tos textos legales pertinentes, que
han posibilitado tanto antagonismo.
En ello ha influido sin duda aquella pretensin del codificador, expuesta en el mensaje de que en
materia de inmuebles con el tiempo se llegarn a identificar en la realidad los conceptos de dominio,
inscripcin y posesin, que contina postergada no solo por la falta de obligatoriedad de incorporacin
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al Registro, sino, entre otras causas, por un sistema de escasa legalidad registral, y por lo mismo, poco
seguro.
Pero del examen de las distintas discusiones se observan unas posiciones constantes, que permiten
delinear dos tendencias centrales: o se concede preponderancia fundamental a la inscripcin, o se
atiene ms bien a la posesin material; los autores adoptan uno de estos extremos o lo aceptan
con prevenciones.
Doctrina de la inscripcin-ficcin (por ej., Humberto Trueco, Moiss Lagos. V)
La inscripcin es una ficcin legal que representa la concurrencia de los dos elementos que
integran la posesin (tenencia y nimo de seor); es el smbolo de la tradicin y de la posesin.
Tal ficcin es invulnerable, si la inscripcin ha durado un ao completo (por el artculo 924); y,
por lo mismo, sin inscripcin en nuestro derecho no hay posesin de inmuebles.
Doctrina de la inscripcin-garanta (por ej., Leopoldo Urrutia.)
La calidad de inmueble del objeto no altera la naturaleza de la posesin, que es la tenencia con
nimo de dueo; no se concibe posesin de inmuebles sin la concurrencia de estos dos elementos.
La inscripcin no es ms que garanta de este hecho posesin que ha de existir en la realidad; la
inscripcin solemniza ese hecho, de modo que si ste no existe, queda transformada en forma
vaca; los beneficios de prueba y garanta de posesin que concede la inscripcin slo los alcanza
el que tiene la posesin material del inmueble.
La jurisprudencia: Los fallos de los tribunales han oscilado entre las posiciones mencionadas; y en
ocasiones parece ms bien que sin pretender sentar precedentes interpretativos sobre materia tan
fcilmente controvertible, han sentenciado en favor de quien exhiba ms razonables antecedentes
para sus pretensiones.
No es fcil constatar un estado actual. Puede observarse una inclinacin en favor de la inscripcin,
pero un posesin material muy prolongada ha llegado a prevalecer. Y, en todo caso, sin llegarse al
extremo de proteger inscripciones "de papel", en que injustificadamente no hay indicios de posesin
material.
En situaciones de hecho extremas, cada tesis se encuentra en mejor o peor posicin.
As, cuando se trata de un inmueble no inscrito, en el que se aduce ttulo constitutivo de dominio
y se pretende solo posesin irregular (porque se tiene posesin por ms de diez aos), la tesis que
privilegia a la posesin material se encuentra en su mejor situacin y se tiene la ms alta
probabilidad de obtenerse que el juez resuelva que se adquiri posesin aun sin inscripcin y, por tanto,
que se ha adquirido por prescripcin.
En el otro extremo, cuando se trata de un inmueble inscrito, se aduce ttulo traslaticio y se
pretende posesin regular, la tesis que privilegia a la inscripcin se encuentra en su mejor
situacin y se tiene la ms alta probabilidad de obtenerse que el juez resuelva que al no tenerse
inscripcin por el que se pretende poseedor no se tiene posesin y, por tanto, que no puede ganar
por prescripcin.
Prueba de la posesin: Se debe distinguir
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A) La prueba de la posesin de muebles: Se reduce a la demostracin de los dos elementos:


tenencia y nimo de dueo. Probar el primero implica demostrar que al objeto respectivo se le
tiene aprehendido fsicamente, o, al menos, que se le gobierna, controla, o se le tiene a su
disposicin. El segundo, por su naturaleza sicolgica, es de imposible prueba directa; pero hay
hechos que permiten deducirlo; son los que conforman, normalmente, la conducta de un dueo:
que se le utiliza, se le mantiene, se le mejora, se le transforma o refacciona, etc., sin esperar anuencia
de nadie. El poseedor ha de demostrar que se comporta respecto de la cosa, como se comporta un
dueo.
Por cierto, el que alega posesin debe probarla. Pero el Cdigo establece algunas presunciones
(artculo 719) y hasta una ficcin (artculo 731, en relacin con el artculo 2502).
Como se trata de la prueba de hechos, son idneos todos los medios de prueba de admisin
general (artculo 1698 del CC. y 341 del CPC.)
B) La prueba de la posesin de inmuebles.
El contenido contrapuesto, a lo menos aparentemente, de los artculos 924 y 925, traduce la
materia en el planteamiento de un problema:
cmo se prueba la posesin. Mientras el artculo 924 dispone que la posesin de los derechos
inscritos se prueba por la inscripcin, el artculo 925 establece que la posesin del suelo se prueba
por hechos posesorios positivos.
Para algunos autores, el artculo 924 es aplicable a la prueba de la posesin de todos los derechos
reales, a excepcin del dominio; este ltimo, ms fcil de ejercitarse mediante actos materiales -y que
segn algunos en el lenguaje del Cdigo se confunde el derecho de dominio con la cosa misma-, debe
probarse en la forma indicada en el artculo 925 (artculos como el 700, 715, 916, mostraran esa
diferencia entre el dominio y los dems derechos reales). Con esta posicin demuestran tambin
no asignar a la inscripcin conservatoria un valor tan absoluto.
Para otros, que rechazan aquella confusin entre el derecho y la cosa (con preceptos como los
artculos 686 y 687, en que quedara claro que siempre lo que se inscribe son derechos, sea el dominio
u otro derecho real, nunca los bienes mismos) y que asignan un valor categrico a la inscripcin
como smbolo de posesin, el artculo 924 se refiere a la prueba de los derechos inscritos y el
artculo 925 a los no inscritos, es decir, que an no se han incorporado al rgimen registral (los
artculos 686, 724, 728, 729 apoyaran la solucin).
La jurisprudencia se ha inclinado mayoritariamente por esta segunda alternativa.
LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA
En Derecho existen dos clases de prescripcin: la adquisitiva (o usucapin) y la extintiva (o
liberatoria), que nuestro Cdigo define conjuntamente (artculo 2492).
La doctrina ha discutido bastante acerca de la conveniencia de un tratamiento conjunto o separado de
ambas; los elementos comunes de lapso de tiempo e inactividad del titular del derecho, as como
algunas reglas comunes, por una parte, y las distintas funciones de cada una, por otra, intervienen en la
discusin. Se ha aconsejado, por ejemplo, que la adquisitiva se reglamente entre los modos de adquirir
el dominio y la extintiva entre los modos de extinguir las obligaciones.
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En cuanto a la ubicacin del tema al final del Cdigo, los autores nacionales tienen dada como
explicacin: el modelo francs y el carcter consolidador de derechos que exhibe la prescripcin, como
para concluir la obra codificadora.
Se sealan razones para justificar su implantacin, principalmente de carcter prctico y de
certidumbre de los derechos. Para beneficio del orden social se procede a consolidar situaciones
luego de cierto lapso, que no podran quedar indefinidamente inciertas. La difcil prueba del dominio,
en nuestro Derecho, se ve tambin facilitada mediante la prescripcin adquisitiva.
No han faltado, sin embargo, aversiones al instituto, con reservas incluso morales.
REGLAS COMUNES A TODA PRESCRIPCIN
Es tradicional hacer mencin a tres reglas que, por ser aplicables tanto a la prescripcin
adquisitiva como a la extintiva, se las ha denominado "reglas comunes a toda prescripcin".
1. DEBE SER ALEGADA
Artculo 2493. Tratndose de un beneficio, que podra ser renunciado, es justificado que se exija
su alegacin, no pudiendo el juez declararla de oficio. Por otra parte, es necesario que se hagan
constar los antecedentes o elementos que configuren la pretensin de que ha operado; con la alegacin
se harn llegar esos antecedentes.
Se entiende tambin que, dados nuestro texto (artculo 2513) y los efectos, dicha alegacin no
podra plantearse sino en un "juicio" y seguido contra legtimo contradictor, que sera el dueo
contra quien se prescribe, en la prescripcin adquisitiva (y el acreedor contra el que se prescribe, en
la extintiva).
Se sealan situaciones excepcionales en que el juez debe declararla de oficio (como son las de
prescripcin de la accin penal y prescripcin de la pena, artculos 93 y ss. del CP., y de prescripcin
del carcter ejecutivo de una accin, artculo 442 del CPC.). Se ha discutido, sin embargo, el carcter
de prescripcin o de caducidad, sobre todo en el ltimo caso.
La alegacin de la prescripcin adquisitiva ha suscitado varias cuestiones, algunas de las cuales
han debido resolverse por los tribunales:
Substantivamente, no existen trminos sacramentales para alegarla; basta una manifestacin de
voluntad clara en tal sentido (Gaceta de 1924, 1er sem., p. 297, sent. N 72), Pero no basta una vaga
referencia a ella, sino que debe alegarse en trminos concretos (RDJ., t. 4, p. 355), aunque puede
aceptarse una alegacin tcita, si se deduce claramente de los argumentos del prescribiente (RDJ.,
t. 22, p. 699).
En todo caso, deben indicarse al juez los elementos esenciales que la configuran (como ocurre con
el plazo, que para saber si est cumplido, es necesario sealar desde cundo ha de empezarse a contar)
(RDJ., t. 27, p. 546)
En el mbito procesal se ha planteado una controversia de evidente inters prctico, acerca de la
forma de alegarla.
Se ha sostenido que slo procede alegarla como accin; es necesario obtener una declaracin
positiva del tribunal en orden a que habindose cumplido las exigencias, la cosa es del dominio del
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prescribiente, de modo que una pura excepcin opuesta en base a la prescripcin seria insuficiente.
Como el artculo 310 del CPC. se refiere a la "excepcin de prescripcin", y dispone que ella puede
oponerse en cualquier estado del juicio, se estima que el precepto es slo aplicable a la prescripcin
extintiva (por lo dems la adquisitiva, por su naturaleza, exige un juicio de lato conocimiento, lo que
no se dara si se permitiera oponerla como excepcin en cualquier estado del juicio). De esta manera,
si el prescribiente es demandante, en su demanda accionar de prescripcin, en tanto que si es
demandado, al contestar deber alegarla, como accin, mediante una reconvencin
Pero se ha negado tambin esa alternativa, apoyndose en el postulado, ya no muy compartido,
de que la accin nace de un derecho. No existe la accin de prescripcin, porque sta es slo un
modo de adquirirlo. As, lo que el prescribiente puede hacer es ejercer una accin, que derive de
su dominio (como la reivindicatoria), sealando como causa de pedir la prescripcin, ya que se
dir dueo y ello por la prescripcin, debiendo entonces probar dicha prescripcin. Y si se le demanda,
s podra excepcionarse mediante la prescripcin, lo que, se afirma, reconoce el artculo 310 del
CPC, que no distingue entre prescripcin adquisitiva y extintiva; slo existe, pues, la excepcin
de prescripcin.
Por ltimo, hay quienes afirman que puede alegarse tanto en forma de accin como de excepcin,
amparndose para ello en que la accin y la excepcin no son sino simples medios o posiciones
procesales que adoptan los derechos o intereses controvertidos; en ambas hay un derecho o inters
que se hace valer y ser la sentencia la que declarar cul merece la garanta legal.
Incluso se ha llegado a objetar que sea correcto procesalmente permitir al demandado
reconvenir, estimndose aceptable en tal caso slo la va de la excepcin.
La jurisprudencia no ha sido uniforme sobre el tema, aunque parece inclinarse por la necesidad
de que se accione de prescripcin. Pero tambin se ha resuelto que puede ser alegada como accin
o excepcin. Finalmente, tambin se ha admitido asimismo la excepcin de prescripcin sin
resolver si es o no posible alegarla como accin.
2. NO PUEDE RENUNCIARSE ANTICIPADAMENTE
Artculo 2494. Siendo un beneficio, en cada caso particular en que estn cumplidas las exigencias
para que opere, puede renunciarse. Pero como en la aplicacin de la institucin hay un general
inters comprometido, se impide renunciar a ella anticipadamente (artculo 12), ya que de
permitirse se intentara la renuncia frecuentemente, al celebrarse actos o contratos, con lo que su
vigencia prctica se ira inhibiendo.
El precepto mismo indica que la dicha renuncia puede ser expresa o tcita.
La estipulacin de renuncia anticipada, es nula absolutamente. Se estara infringiendo una ley
prohibitiva (el artculo 2494) y entonces el acto carece de objeto, con lo que sera inexistente o, al
menos, nulo absolutamente, con los artculos 1461 inc. final, 1444, 1445 y 1682. Se llega tambin a
la conclusin de nulidad absoluta estimando que tiene objeto, pero es ilcito, con los artculos
1466, parte final, y 1682.
Cumplidos los requisitos de la prescripcin adquisitiva, para que sea posible renunciar a ella se
exige poder de disposicin del derecho de que se trata (artculo 2495); como se estar actuando
jurdicamente, parece claro que se ha de exigir, adems, plena capacidad de ejercicio. Si se trata
de dejar de poseer es evidente que son aplicables las reglas de capacidad para poseer. El precepto
cobra importancia tratndose de la renuncia efectuada por representantes (legales o voluntarios),
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por cuanto si ciertos bienes (inmuebles, por ej.) pueden ser enajenados por el representante slo
previas ciertas formalidades, puede estimarse que ellas seran necesarias tambin para renunciar
la prescripcin adquisitiva cumplida a favor del representado, respecto de esa clase de bienes.
3. LAS REGLAS SON IGUALES PARA TODAS LAS PERSONAS
Artculo2497. El precepto se explica en cuanto termin con reglas de privilegio a favor de ciertas
entidades (como la Iglesia y el Fisco) en materia de prescripcin.
Por otra parte, no se contempla tampoco la llamada "accin rescisoria del dominio", conforme a la
cual el dueo al que le haban ganado la cosa por prescripcin, poda pedir que se rescindiera el
dominio ganado por el prescribiente, probando que haba estado imposibilitado de impedir esa
prescripcin. Pero s existe el beneficio de la "suspensin" de la prescripcin a favor de ciertas
personas, como ya lo insina el propio artculo 2497 al final .
CARACTERSTICAS DE LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA
1) Es un modo de adquirir originario. Aun cuando el objeto tena un propietario anterior, el
prescribiente no lo recibe de aqul; lo adquiere independientemente.
2) Permite adquirir el dominio y los dems derechos reales, con excepcin de las servidumbres
discontinuas y continuas inaparentes.
Para concebir un derecho real distinto del dominio adquirido por prescripcin, puede pensarse,
en trminos generales, en derechos constituidos por quien no es dueo o constituidos en forma
imperfecta.
En cuanto a la posibilidad de adquirir por prescripcin los derechos personales, el tema se inicia
con una polmica: la posesin de esta clase de derechos. Punto discutido.
Esa controversia es bsica porque si se rechaza que exista posesin de derechos personales, se tendr
que rechazar, en consecuencia, su prescripcin adquisitiva.
Si se admite la posesin de estos derechos, la conclusin normal ser la de que pueden ganarse por
prescripcin. Pero pudiere estimarse que, aunque es posible poseerlos, no puedan ganarse por
prescripcin (y sera uno de los casos de cosa poseble, pero no prescriptible, que luego se tratarn).
En el Cdigo.Civil chileno hay dos preceptos que, en lo concerniente al objeto que se prescribe,
aparecen dirigidos slo a los derechos reales (artculos 2498 y 2512). Entonces, esos textos
constituyen argumentos para el rechazo de la prescripcin de derechos personales, sea que se repudie o
se admita su posesin. En cambio, quien insista en que es posible ganarlos por prescripcin, dir que
esas reglas no excluyen expresamente la prescripcin de los derechos personales; que la circunstancia
de dirigirse a los reales no implica necesariamente excluir a los personales.
Existe en el Cdigo una regla que dispone que "toda accin por la cual se reclama un derecho se
extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho" (artculo 2517), la que es aplicable,
sin duda, a los derechos y acciones reales.
Pues bien, si se estima que los derechos personales no pueden ganarse por prescripcin, entonces esa
citada regla del artculo 2517 se est entendiendo como reducida slo a los derechos y acciones reales.
En cambio, si se admite la prescripcin de ellos, se le est entendiendo como aplicable a toda clase de
derechos y acciones, tanto reales como personales.
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3) Es un modo de adquirir a ttulo singular. En todo caso, existe una notable excepcin: la
prescripcin de una herencia.
4) Es un modo de adquirir a ttulo gratuito y por acto entre vivos.
Elementos
De la propia definicin (artculo 2492) puede observarse que consiste, fundamentalmente, en
posesin por cierto tiempo mnimo. Entonces, los elementos son: a) posesin, y b) plazo.
A la posesin y plazo se suele agregar, como otra exigencia, el que se trate de una cosa susceptible
de prescripcin. Se trata ms bien de un supuesto para que la prescripcin opere. A este respecto, debe
observarse que el antecedente bsico lo impone la posesin.
Si la cosa no es susceptible de posesin, no podr adquirirse por prescripcin; y la regla general
es que todas las cosas que pueden poseerse, pueden ganarse por prescripcin. La duda surge si se
pretende tener sta como regla absoluta; es concebible la posesin, con la imposibilidad de ganar
por prescripcin?. En otros trminos, puede haber posesin sin prescripcin?
Lgicamente, no se ve obstculo. Por lo mismo, una ley puede disponer que cierto objeto puede
poseerse, pero que es imprescriptible.
Hay autores que ven esta situacin en varias materias del Cdigo. Por ejemplo, en la posesin viciosa,
segn generalmente se estima y que tendra aplicacin especfica en el artculo 729. Tambin en la
posesin irregular de inmuebles inscritos, que podran -se ha sostenido- poseerse sin inscripcin, pero
que no podran adquirirse por prescripcin sin inscribirse, debido a lo dispuesto en el artculo 2505.
Asimismo en las servidumbres discontinuas y continuas inaparentes, las cuales no pueden adquirirse
por prescripcin conforme al artculo 882, pero bien cabra estimar que s pueden poseerse. En los
derechos personales, los cuales -podra sostenerse pueden poseerse, pero no ganarse por
prescripcin.
Prescripcin entre comuneros:
Tanto en la doctrina universal como entre nosotros, es antigua la discusin de si es posible o no la
prescripcin entre comuneros; nuestros textos no solucionan la cuestin expresamente.
Para mayor claridad, conviene aislar la situacin del que adquiere la cosa comn de manos de un
comunero, que la vende dndose por dueo exclusivo; el adquirente (comprador) no adquiere
ms derechos que los que tena su causante, por lo que se hace dueo slo de la cuota de ste,
pasando a ser comunero con los dems; pero la venta de cosa ajena es vlida y l, ignorando la
existencia de la comunidad, posee toda la cosa exclusivamente; parece no haber inconveniente en
ello y puede llegar a adquirir el dominio exclusivo por prescripcin, incluso ordinaria. La
doctrina generalmente lo acepta (El caso es frecuente en ventas efectuadas por el marido de bienes
de la comunidad quedada al disolverse la sociedad conyugal).
El problema es ms agudo tratndose de comuneros que lo son inicialmente.
As, por parte de un sector de la doctrina se ha negado la prescripcin entre comuneros, fundndose en la imprescriptibilidad de la accin de particin (artculo 1317); en la falta de exclusividad
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de la posesin, ya que cada uno posee toda la cosa; en antecedentes histricos, ya que Bello en
algunos Proyectos permita expresamente la posibilidad, que en definitiva no qued; en que el
principio que fluye del artculo 730 es contrario a esta posibilidad; etc.
Otros, por el contrario, postulan que es posible: el artculo 1317 permite pedir la particin, siempre
que exista comunidad, lo que no impedira esta solucin; sobre todo porque no hay por qu rechazar
el evento de que un comunero, cambiando las circunstancias y con un cambio de actitud, empiece
a poseer exclusivamente, que es el principio que fluye del artculo 2510, regla 3a; y se debe
proteger al comunero que efectivamente labora por largo tiempo la cosa comn mientras los
otros se han desentendido de ella.
La jurisprudencia nacional se ha inclinado ostensiblemente por negar lugar a la prescripcin
entre comuneros (RDJ., t. 23. p. 354; t. 26, p. 555; t. 28, p. 546; t. 38, p. 1). De aceptarse,
generalmente se requerir s de prescripcin extraordinaria (ya que, generalmente, el comunero
estar de mala fe y su posesin ser, por tanto, irregular).
ESTUDIO DE LOS ELEMENTOS DE LA PRESCRIPCIN:
1. POSESIN
Rige lo ya dicho. El Cdigo indica, adems, ciertas reglas posesorias al tratar la prescripcin, que
tambin ya se han referido. Slo resta mencionar la que seala respecto de los llamados actos de
mera facultad y de mera tolerancia (artculo 2499). Puede resultar dudosa en ciertos casas la
calificacin de un acto como de mera facultad o tolerancia, en lugar de acto posesorio propiamente; es
cuestin de hecho que habr de analizarse en el contexto de la situacin prctica, considerando la
conducta del dueo y de su contrincante, la magnitud objetiva de tales actos, su frecuencia, su
exclusividad, su publicidad, etc.
2. PLAZO
Para llegar a ganar por prescripcin debe poseerse durante un determinado lapso, que depende de la
naturaleza de la cosa y de la clase de prescripcin de que se trate. Debe tenerse presente tambin
aqu lo dicho en relacin con la agregacin de posesiones; asimismo, las normas sobre cmputo
de los plazos (artculos 48 y ss.).
Interrupcin de la prescripcin
En general, se suele definir como la prdida del tiempo corrido para ganar por prescripcin, en
virtud de un hecho al que la ley le atribuye ese mrito, acaecido antes de que el lapso para
prescribir se cumpla, pero no siempre es ese el efecto.
Clases de interrupcin:
El Cdigo distingue la interrupcin natural y la civil (artculos 2502 y ss.).
1.-Interrupcin natural Artculo 2502. Es de esta clase si el hecho interrumpido, por su
naturaleza material, impide seguir poseyendo. Estn sealadas las situaciones y sus efectos.
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La primera: cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejerci
de actos posesorios. Debe relacionarse con lo prescrito en la accesin (artculo 653). Se ha discutido
el problema de si tiene aplicacin tratndose de los inmuebles inscritos; una vez ms aqu la
solucin est determinada por posicin que se adopte respecto del valor de la inscripcin como
smbolo de posesin.
Efecto: se descuenta su duracin
La segunda: cuando se ha perdido la posesion por haber entrado en ella otra persona. Debe
relacionarse la regla con la recuperacin de la posesin (artculo 731 y ttulo de las acciones
posesorias).
Desde luego, para resolver si en un caso determinado se est ante esta situacin de interrupcin,
tratndose de inmuebles el tema se relaciona con las controversias sobre adquisicin y prdida de
la posesin y los preceptos pertinentes.
Efecto: Hace perder todo el tiempo de la posesin anterior; a menos que se haya recobrado
legalmente la posesin, conforme a lo dispuesto en el ttulo De las acciones posesorias, pues en tal
caso no se entender haber habido interrupcin para el desposedo. En el caso del artculo 2502,
N 2, puede tener aplicacin el artculo 731.
2. -Interrupcin civil. Artculo 2503. La define este precepto y significa la cesacin de la pasividad
del sujeto en contra de quien se prescribe.
Precisando sus caractersticas, los tribunales han puntualizado que se trata del ejercicio de una
accin, de un juicio, y no produce el efecto de interrumpir, una pura gestin no contenciosa o
extrajudicial (RDJ., t. 36 p. 225).
Se entiende que ningn efecto produce una demanda intentada despus que el plazo de
prescripcin ya se ha cumplido (RDJ., t. 43, p. 2.).
Por su parte, si los demandados son varios, deber notificarse a todos (RDJ., t. 31, secc. 2a, p. 33).
Tambin se ha fallado que interrumpe la prescripcin la demanda intentada ante tribunal
incompetente (RDJ., t. 1, p. 283; F. del M, N 258, p. 102).
La idea ms persistente en estas decisiones parece ser la de que se ha de atender a la intencin de la
persona contra la que se prescribe, manifestada con evidencia, de protestar en contra del
prescribiente para el mantenimiento de su derecho (ver, por ej., F. del M., N 264, p. 394; RDJ., t.
77, secc. 4a, p. 219. Estos fallos lo entienden as en ambas prescripciones, aunque se refieren directamente a la extintiva).
Aqu surge una duda -comn a ambas prescripciones- acerca de si para interrumpir basta
presentar la demanda ante el tribunal dentro del plazo, o adems es necesario notificarla dentro
de l.
Debe convenirse de inmediato que no puede dudarse de que para que la interrupcin produzca
efectos la demanda debe ser notificada: el punto es si esa notificacin tambin debe efectuarse
dentro del plazo o basta con interponer la demanda dentro del plazo, aunque la notificacin se
practique despus.

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La primera solucin puede fundarse en las circunstancias de que las resoluciones judiciales slo
producen efecto una vez notificadas y, sobre todo, en que conforme al artculo 2503 no hay
interrupcin si no hay notificacin.
La segunda puede apoyarse en que la ley exige solamente "recurso judicial" (o "demanda judicial"
en el caso de la extintiva, segn el artculo 1518), idea reafirmada en el artculo 2503, al que basta
que se haya "intentado" el recurso judicial. El profesor Peailillo prefiere esta solucin, ms que
por esos argumentos, por este otro: si se exige que tambin la notificacin se practique den tro del
plazo, en la realidad al que quiere interrumpir (dueo o acreedor, segn el caso) se le estara
restando plazo y, ms an, a algunos se les estara confiriendo menos plazo que a otros; es as
porque, como tiene que preocuparse de notificar, tendra que salir de su inactividad un tiempo antes de
vencerse el plazo, y si el demandado es de difcil o muy inaccesible ubicacin, el respectivo actor
tendra menos plazo que otro cuyo demandado es de muy fcil notificacin. Esta desigualdad no es
aceptable y se evita con esta alternativa.
La jurisprudencia no es definitiva (por la primera solucin, por ej., RDJ., t. 36, secc. 1a, p. 118; t. 48,
secc. 2a, p. 13. Por la segunda, RDJ., t. 60, secc. 2a, p. 130).
Efectos de la interrupcin civil:
Respecto de la interrupcin civil debe tenerse presente que en ciertos casos, aun cuando se actu
judicialmente, no queda interrumpida la prescripcin (artculo 2503).
No debe olvidarse tampoco la especial regla del artculo 2504.
mbito o campo de aplicacin de la interrupcin: tiene vigencia no slo para la prescripcin
ordinaria sino tambin para la extraordinaria. (La ubicacin de estas reglas, antes de la distincin entre
ambas, enunciada en el artculo 2506, y la misma regla del artculo 2510, llevan a esa conclusin; no
hay razn, por lo dems, para restringirla a la prescripcin ordinaria.)
Por ltimo, luego de examinar las reglas citadas, puede apreciarse que ms propiamente que
interrupcin de la prescripcin, lo que queda interrumpida por el acto respectivo es la posesin.
DISTINCIN ENTRE PRESCRIPCIN ADQUISITIVA ORDINARIA Y EXTRAORDINARIA
Con posesin regular se llega al dominio por la prescripcin ordinaria, que impone al
prescribiente plazo de posesin inferior al necesario para prescribir si se tiene posesin irregular
(artculo 2506).
I.- PRESCRIPCIN ADQUISITIVA ORDINARIA
Exige posesin regular, durante dos aos para los muebles y cinco aos para los bienes races
(artculo 2507 y 2508).
Suspensin
Es un beneficio que la ley establece a favor de personas que se encuentren en determinada
situacin, consistente en la detencin del cmputo del plazo para ganarles una cosa por
prescripcin.
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En substancia, es la detencin del curso de la prescripcin, en trminos tales que, cesando la causa,
se inicia, o contina corriendo sin perderse el tiempo transcurrido antes del aparecimiento de
aquella circunstancia. La especial preocupacin de la ley por esas personas implica que no le es
suficiente la posible diligencia de los representantes legales.
Sin definir la suspensin, el Cdigo seala las personas a cuyo favor opera y los efectos que
produce (artculo 2509).
Aspectos relevantes:
a) La suspensin se aplica slo a la prescripcin ordinaria (artculos 2509 y 2511);
b) En cuanto a los menores, nada importa que estn emancipados;
c) Respecto a los dementes y sordomudos, no se exige declaracin de interdiccin;
d) Luego de indicar que se suspende a favor de ciertas personas, menciona a la herencia yacente
(artculos 1240 y ss.), con lo que se ha pretendido sostener que la herencia yacente sera persona
jurdica; no hay base suficiente para ello (ver artculo 2346, que las distingue);
e) Se justifica mantener la suspensin a favor de la mujer casada en sociedad conyugal porque
aunque actualmente es plenamente capaz, ella no administra sus llamados "bienes propios"; sus
bienes (as como los bienes sociales) los administra el marido.
La suspensin entre cnyuges (artculo 2509, inc. final): El mantenimiento de la armona en el
matrimonio, el ttulo de mera tenencia que significa para el marido el usufructo legal que tiene sobre
los bienes de la mujer, el evitar que se celebren donaciones irrevocables encubiertas entre los cnyuges,
y, en general, para velar por el adecuado funcionamiento de la sociedad conyugal, han llevado al
establecimiento de la suspensin de la prescripcin entre cnyuges (es norma comn en la generalidad
de las codificaciones).
Polmica de las clsicas ha llegado a ser entre nosotros la de si esta suspensin tiene lugar slo en
la prescripcin ordinaria o tambin en la extraordinaria.
Se ha sostenido lo primero, en base a los siguientes argumentos:
a) el precepto est ubicado al tratar el Cdigo la prescripcin ordinaria;
b) el artculo 2511 que precisa que la prescripcin extraordinaria no se suspende a favor de las
personas enumeradas en el artculo 2509, se aplica no slo las "enumeradas" (con nmeros) sino
todas las "mencionadas" en dicho artculo;
c) se trata la suspensin de un beneficio excepcional cuyos textos obligan a una interpretacin
restrictiva, y
d) cuando se dispone que la prescripcin se suspende "siempre" entre cnyuges, no se refiere la
ley a que ello rige en la ordinaria y en la extraordinaria, sino -regulando la ordinaria- se suspende entre cnyuges sin importar el rgimen de bienes en que vivan, tema al que se estaba recin
refiriendo en el inciso anterior.
En cambio, se afirma la vigencia de la suspensin para toda prescripcin, ordinaria o
extraordinaria, aduciendo que:
a) las razones para dicha suspensin se presentan en ambas situaciones;

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b) cuando el artculo 2509 concluye que se suspende "siempre" entre cnyuges, se entiende la
expresin precisamente referida al que se suspende sea ordinaria o extraordinaria la
prescripcin; y
c) cuando el artculo 2511, regulando la prescripcin extraordinaria, dispone que esta prescripcin
no se suspende a favor de las personas enumeradas en el artculo 2509 se entiende la expresin
"enumeradas" literalmente, comprensiva slo de las mencionadas en los nmeros 1 y 2.
Fuera de estas argumentaciones de texto y ms bien literales, permanece como muy fuerte la
razn de fondo de la suspensin, por las caractersticas de la institucin del matrimonio, que
valen para toda forma de prescripcin. Por todo esto, la ltima alternativa parece ser la
mayormente seguida (ver Gaceta de 1896; sent. 605, p. 425, aunque el punto no se resuelve en
definitiva).
Por su carcter excepcional, el precepto que indica las personas a cuyo favor se suspende la
prescripcin es taxativo.
II.-Prescripcin adquisitiva extraordinaria
Basta para ella la posesin irregular, y se exige posesin por diez aos (artculos 2510 y 2511).
Corre contra toda persona y no se suspende (artculo 2511, recordndose la duda sobre la
suspensin entre cnyuges).
El lapso era primitivamente de treinta aos; se abrevi a quince por Ley 6.162 y, posteriormente, a
diez, por Ley 16.952;
Como en esta materia se ha sostenido que aunque basta la posesin irregular, la posesin debe ser til,
es decir, no viciosa, hay que tener presente asimismo la doctrina sobre utilidad de las posesiones
viciosas. Tambin debe recordarse que posesin irregular es aquella a la que faltan uno o ms de
los requisitos de la regular (artculo 708), pero esta regla no puede extremarse, pues en ciertos
casos, faltando algn requisito, menos que posesin irregular, puede ocurrir que simplemente no
haya posesin.
Por ltimo, est presente aqu la comentada regla del artculo 2510, N 3, referida ya en otra
ocasin.
La doctrina y los textos (artculo 716) establecen que la mera tenencia es inmutable, el simple
lapso no la muda en posesin, y no obstante que el precepto citado pareciere anunciar una
excepcin en el artculo 2510, regla 3a, puede observarse que no lo es propiamente, pues aqu se
exige, para que llegue a estimarse poseedor, que concurran otras circunstancias adems del puro
lapso. Pero desde otro punto de vista, tambin resulta que esta misma regla viene a debilitar el rigor del
principio de que el mero tenedor no podra nunca transformarse en poseedor (artculo 730, inc. 1,
prim. parte).
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA DE OTROS DERECHOS REALES
Para otros derechos reales, que es posible igualmente ganar por prescripcin (artculo 2498, inc.
2), como los de hipoteca, usufructo, se siguen las reglas del dominio, con algunas excepciones
(artculo 2512).

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Tratndose del derecho real de herencia, debe tenerse en cuenta que tambin puede ganarse por
prescripcin de cinco aos (artculos 704 y 1269).
Aunque el terna se trata con la debida extensin en Derecho sucesorio, hay un punto que es til referir
aqu, por su vinculacin con el destacado artculo 2517. La prescripcin que es posible en el derecho
de herencia es la adquisitiva. Son los trminos del artculo 1269, cuando expresa que esta accin
"expira" en diez aos, los que han conducido a algunos intentos prcticos de prescripcin extintiva.
Pero la precisin tcnica obliga a calificar esa expresin nada ms que como una redaccin que pudo
ser ms clarificadora. Recurdese que se trata de un derecho real (artculo 577), de modo que la accin
pertenece a las llamadas acciones propietarias, y, por lo mismo, participa de aquella vocacin de
eternidad que tiene el dominio. Dicho directamente, no se extingue por su no uso o ejercicio; por
prescripcin slo se extingue cuando alguien posee la herencia hasta ganarla por prescripcin
adquisitiva resultando aplicado as el artculo 2517. Doctrina y jurisprudencia nacionales son raramente
unnimes en este sentido. Esta conclusin importa diversas consecuencias prcticas. As, como se
trata de prescripcin adquisitiva, deben recordarse las normas legales y discusiones doctrinarias
de esta clase de prescripcin para extremos como su forma de alegarla, la oportunidad en que se
puede hacer valer en juicio, etc.
La adquisicin del dominio por la prescripcin
Como se ha dicho, por la prescripcin adquisitiva se adquiere el dominio (y otros derechos reales).
Esta adquisicin opera, no desde que se cumple el plazo necesario, sino retroactivamente, desde
que se inici la posesin (de ah, por ej., preceptos como el artculo 1736).
La doctrina da distintos fundamentos a esta retroactividad, como la presuncin de que el anterior
propietario abdic de su dominio antes de iniciarse la posesin, que debe protegerse a terceros que ya
durante la posesin contrataban con el poseedor tenindolo por dueo, etctera.
Varias consecuencias originan esta retroactividad. Por ejemplo, el poseedor queda dueo de los
frutos producidos durante la posesin, aunque haya estado de mala fe; quedan firmes los
gravmenes o cargas que haya constituido en ese tiempo; y, estrictamente, le han de ser
inoponibles los que haya constituido el propietario en la misma poca.
En la prctica, s, es difcil que tengan lugar relaciones jurdicas entre el dueo y terceros, por
cuanto el tercero exigira entrar en contacto con la cosa en cumplimiento de dichas relaciones, y
quedar patente la existencia de un poseedor de ella.
En estas relaciones entre poseedor prescribiente y anterior propietario, puede observarse que la
prescripcin adquisitiva lleva consigo un efecto extintivo respecto del derecho del dueo contra el
que se gan por prescripcin (de ah los preceptos de los artculos 2517 y 1815).
Efecto liberatorio
Aparte de lo dicho, se ha planteado tambin, en doctrina, que la prescripcin adquisitiva provoca
un efecto extintivo de las cargas o derechos reales constituidos sobre la cosa (por el anterior
dueo, antes de entrar a poseerla el que ahora la adquiri por prescripcin). Al poseer la cosa -se
ha sostenido-, posea asimismo esos derechos reales, de modo que al adquirirla, los adquiri
tambin y, simultneamente con la adquisicin, quedaron extinguidos, porque esos derechos
reales slo se conciben en cosa ajena; aqu se extinguieron por confundirse, con el dominio, en un
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solo titular. A tal efecto suelen llamarle "usucapin liberatoria" (que parece preferible reemplazar
por la denominacin de "efecto liberatorio de la usucapin").
El D.L. 2.695, sobre saneamiento de ttulos de la pequea propiedad raz, contiene una regla que
evoca este efecto liberatorio cuando se sanean los ttulos de estos predios mediante la prescripcin
adquisitiva de un ao que dicho texto regula (artculo 16).
La sentencia que declara la prescripcin adquisitiva:
Se le atribuye la calidad de requisito de eficacia, sobre todo por lo dispuesto en el artculo 2513.
En contrario se ha sostenido que basta con que se cumplan las exigencias para que la
prescripcin produzca sus efectos, y as, si despus de ello se celebran actos de dueo, sern ellos
eficaces; pero puede replicarse que esa validez y eficacia la tendrn siempre que, al objetarse, un
fallo posterior declare la prescripcin, fallo que al operar retroactivamente justifica esa validez y
la eficacia de aquellos actos, y si es adverso, quedarn sin efecto.
La sentencia, como se ha dicho en otra ocasin, debe inscribirse (artculos 689 y 2513 del C.C. y
52, N 1, del Regl.). Como el modo es la prescripcin, la inscripcin no es tradicin; slo se
establece para mantener la historia de la propiedad inmueble y como medida de publicidad.
Prescripcin contra ttulo inscrito
El tema est regulado en el artculo 2505, precepto que da lugar a dos importantes problemas, ambos
ya referidos al tratar la posesin.
El primero es el de si es o no necesario que el ttulo inscrito del prescribiente est vinculado al del
poseedor inscrito anterior. Este punto se analiz al examinar la cancelacin de la posesin inscrita
y en que se coment lo que se ha de entender por "competente inscripcin" (y, por lo mismo, en
este aspecto el precepto est relacionado con los artculos 728 y 730).
El segundo consiste en determinar si el precepto es aplicable a toda prescripcin o solamente a la
ordinaria. Esta materia fue conocida al tratar la adquisicin y prdida de la posesin de
inmuebles inscritos; y all ha de encontrarse la solucin; porque si se acepta que es posible
adquirir posesin de inmuebles inscritos sin inscripcin (irregular), se entiende que el artculo
2505 no es aplicable a la prescripcin extraordinaria, y, a la inversa, si para inmuebles inscritos
se exige siempre inscripcin, se entiende que el precepto es aplicable a toda forma de
prescripcin.
Por lo dicho puede apreciarse que tambin aqu vale la posicin bsica que se adopte, ya en favor de la
inscripcin registral, ya de la posesin material.
Puede hacerse presente, una vez ms, que los tribunales se inclinan mayormente por proteger la
inscripcin, de modo que resulta muy difcil lograr prescripcin contra un ttulo inscrito. Tal es
la tendencia, pero como habitualmente se han considerado los elementos del caso, no es posible
efectuar afirmaciones perentorias; y no debe olvidarse tampoco que los tribunales
frecuentemente han restado mrito a las inscripciones ("de papel") que no exhiben un
antecedente de posesin material. Y recurdese que por la legislacin de saneamiento de ttulos (DlL.
2.695) es posible inscribir inmuebles antes inscritos, con consecuencias muy controvertidas (RDJ., t.
79, secc. 2, p. 37).
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ACCIONES PROTECTORAS
El dominio y los dems derechos reales necesitan de proteccin jurdica para cuando un tercero
pretende vulnerarlos o efectivamente los vulnera.
Accin Reivindicatoria
Se encuentra reglamentada en los artculos 889 a 915. (Hay algunas normas especiales en la Ley de
Quiebras).
La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no
est en posesin para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela (artculo 889).

Requisitos
1. Que se trate de una cosa susceptible de reivindicarse.
2. Que el reivindicante sea dueo de ella.
3. Que el reivindicante est privado de su posesin.
1. Que se trate de una cosa susceptible de reivindicarse.
1.1. Pueden reivindicarse todas las cosas corporales, sean muebles o inmuebles. Deben tenerse en
cuenta, sin embargo, algunas importantes limitaciones:
A) En proteccin de la buena fe y la seguridad del trfico jurdico (en este caso a costa del
dominio), en ciertas situaciones no es posible reivindicar (artculo 2303) y en otras se puede
reivindicar slo reembolsando el valor de la cosa (artculo 890, inc. 2).
B) La cosa a reivindicar ha de ser singular (como lo precisa el artculo 889), por lo que se excluyen
las universalidades, sean jurdicas o de hecho; as se ha resuelto tambin. El artculo 891 anuncia
una accin especial para una particular universalidad jurdica, la herencia; tal es la accin de
peticin de herencia, regulada en los artculos 1264 y sgts.
1.2 Pueden reivindicarse tambin los derechos reales (artculo 891). La ley nada dispone
respecto de los derechos personales (sobre todo recordando que ha dicho que sobre las cosas
incorporales -genricamente- hay tambin una especie de propiedad, artculo 583). En realidad, la
naturaleza de estos derechos, que no recaen directamente sobre cosas, hace difcil la posibilidad,
y se justifica que el legislador ni los mencione. Pero conviene puntualizar, como han tenido ocasin
de afirmarlo los tribunales, que el ttulo o instrumento en que consta un derecho personal es
perfectamente reivindicable.
1.3 Reivindicacin de cuota
Por el artculo 892, se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso, de una cosa
singular. Tratndose de una cuota, como tercio o quinto, de un bien que se tenga en copropiedad, no
hay imprecisin alguna que se oponga a la reivindicacin.
2. Que el reivindicante sea dueo de la cosa
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Puede ser propietario pleno o nudo, absoluto o fiduciario (artculo 893), pero debe acreditar su
calidad de dueo, pues al reivindicar -por la propia definicin de la accin que entabla- reconoce
en el demandado la calidad de poseedor, con lo que ste se apoya en la presuncin de dominio del
artculo 700, que el reivindicante queda obligado a destruir.
Aqu aparece una importante dificultad de la accin reivindicatoria, cual es la prueba del
dominio (probatio diablica), si el modo utilizado es derivativo. En efecto para acreditarlo, tiene
importancia determinar si el reivindicante adquiri la cosa por un modo originario o derivativo. En el
primer caso, le bastar probar los hechos que constituyeron ese modo originario. Pero si adquiri por
un modo derivativo como la tradicin (que ser lo ms frecuente), no basta con probar que ese modo se
configur a favor del que se pretende dueo (por ej., si se trata de un inmueble, que tiene inscripcin a
su nombre), porque quedar la interrogante de si el antecesor, a su vez, tena o no el dominio
(recordando que nadie puede transferir ms derechos que los que tiene; nemo plus iuris dat quam ipse
habet). Si el antecesor tambin adquiri por modo derivativo, la duda persiste. Para sortear la
dificultad se acude a la prescripcin adquisitiva, con ms seguridad la extraordinaria. Y debe
recordarse que puede servirse de la agregacin de posesiones.
Poseedor desposedo: El artculo 894 consagrando lo que el Derecho Romano llam accin
publiciana, permite reivindicar al que sin ser dueo, poseyendo regularmente, estaba en vas de
ganar por prescripcin.
El precepto plantea un problema que ha sido muy discutido en la doctrina, consistente en
determinar si para estar en condiciones de ejercitar esta accin es necesario tener cumplido el
plazo para ganar por prescripcin ordinaria o basta con tener slo algn tiempo de posesin.
Se ha sostenido que es necesario haber completado el plazo porque al apoderarse otro de la cosa se
produce una interrupcin natural de la prescripcin del primero que hace perder todo el tiempo anterior,
con lo que ya no queda en vas de ganar por prescripcin. Pero lo ms adecuado parece ser que no
es necesario el cumplimiento del plazo de prescripcin; si el plazo ya est cumplido, no es
necesaria la accin publiciana, pues bastara alegar la prescripcin con lo que se podra
reivindicar como dueo; por lo dems, as lo denotan el texto del precepto y la historia de su
establecimiento, segn lo cual fue tomado de la legislacin romana, que no exiga el cumplimiento del
plazo.
3. Que el reivindicante est privado de su posesin de la cosa
Fundndose precisamente en que tiene el dominio de la cosa, en que es el dueo.
En relacin con los inmuebles surge el problema de si corresponde accin reivindicatoria a un
propietario que, teniendo inscrito a su nombre un inmueble, le es arrebatado materialmente.
La solucin al punto ha de buscarse en el tema de la adquisicin, conservacin y prdida de la
posesin, y que plantea a su vez polmica sobre el valor de la inscripcin con dos grandes
posiciones.
As, considerando que la inscripcin conservatoria es nica y suficiente prueba de posesin, no
procedera hablar en tal situacin de prdida de la posesin, por lo que no competera al
perjudicado la accin reivindicatoria; tal afirmacin es consecuencia de la posicin que atribuye a la
posesin inscrita un valor absoluto y excluyente. (Con este predicamento, al dueo le quedaran
posiblemente la accin de precario del artculo 2195, inc. 2, y las acciones criminales.)
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Pero bien puede sostenerse tambin que no obstante tener posesin inscrita, al privarse al dueo
de la tenencia material, se le ha privado de una parte integrante de la posesin, su fase material, y
podra en tal caso el dueo reivindicar, al no ser integralmente poseedor. (Con este entendimiento
tendra tambin accin posesoria, de amparo o restitucin, segn se ver ms adelante).
CONTRA QUIN SE DIRIGE LA ACCIN
Ha de dirigirse contra el actual poseedor (artculo 895), en lo cual debe tenerse especial cuidado
por el actor, dado el efecto relativo de las sentencias judiciales. Esto principalmente porque en la
prctica pueden presentarse dudas acerca de la identidad de la persona quien realmente est
poseyendo; de ah tambin la disposicin de los artculos 896 y 897.
Para el caso que el poseedor fallezca, el artculo 899 establece una norma especial, junto a la cual
ha de tenerse en cuenta la del artculo 1526, N 2.
Lo dicho anteriormente sobre el sujeto pasivo de la accin, sufre, s, dos importantes excepciones:
a) Se puede dirigir la accin contra el que dej de poseer, ya de buena fe (artculo 898) ya de
mala fe (artculo 900). Es interesante destacar que en estos casos no se perseguir con la
reivindicacin la cosa misma, como es lo natural, sino un valor; el artculo 900, que consagra la
llamada reivindicatoria ficta, no lo seala expresamente, pero no puede entenderse en otro sentido.
b) Se puede dirigir tambin contra el mero tenedor, que retenga la cosa indebidamente (artculo
915)
El alcance de este texto motiva discusin.
En primer lugar, ha surgido controversia en su calificacin. Por una parte se le ha estimado
simplemente como la accin reivindicatoria que, excepcionalmente, se permite contra el mero tenedor.
En contra, se le ha considerado como una accin distinta, como puramente restitutoria contra el
mero tenedor, a la que el Cdigo hace aplicables las reglas de la reivindicatoria, sobre todo en la
importante materia de las prestaciones mutuas.
Particular relevancia ofrece la precisin de su alcance. Podra estimarse que se trata de una accin
que corresponde al que entreg la mera tenencia de una cosa a otro, por un contrato que produce
ese efecto (comodato, arriendo, etc.) y que, al terminar la vigencia de esa relacin, el tenedor se
niega a restituir.
Una segunda alternativa es la de entenderla precisamente para la situacin
inversa: aplicable slo a aquellos tenedores que no tienen, y nunca tuvieron, un ttulo que
justifique la detentacin. Ellos seran injustos detentadores y no aquellos que entraron a detentar
la cosa justamente, con un antecedente habilitante, aunque despus se nieguen a restituir. Pero,
tambin puede estimarse aplicable a ambas situaciones: sea que el detentador desde un comienzo
carezca de antecedente que lo justifique o que haya empezado a detentar con un ttulo justificante, pero
mientras detentaba qued sin justificacin (porque ese antecedente fue declarado nulo, resuelto,
caduco, etc.); ambos seran, al tiempo de la demanda, injustos detentadores.
La jurisprudencia ha aplicado la regla con bastante amplitud, a ambas categoras de tenedores.
Extincin por prescripcin
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Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del
mismo derecho (artculo 2517).
Es por ello, que, si un propietario ve que un tercero empieza a poseer el bien de su dominio, puede
reivindicarlo, pero debe hacerlo antes que aquel poseedor se lo gane por prescripcin adquisitiva.
Prestaciones mutuas
Consisten en devoluciones e indemnizaciones que recprocamente se deben el reivindicante y el
poseedor cuando ste es vencido en la reivindicacin.
El Cdigo reglamenta estas prestaciones con cierto detalle. Tienen aplicacin tambin en otras
situaciones en que deben efectuarse restituciones, como son las de accin de peticin de herencia
(artculo 1266) y de la accin de nulidad (artculo 1687). Este precepto se remite a las reglas
generales, entendindose que son estas del artculo 904 y sgts.
Los artculos 904 y siguientes detallan estas reglas:
1. Prestaciones del poseedor vencido al reivindicante
1.1 Restitucin de la cosa (artculos 904 y 905);
1.2 Indemnizacin de los deterioros sufridos por la cosa (artculo 906);
1.3 Restitucin de los frutos (artculos 907 -importante su inc. 3- y 913);
1.4 Indemnizacin de gastos de custodia y conservacin de la cosa durante el juicio
reivindicatorio (artculo 904);
2. Prestaciones del reivindicante al poseedor vencido
2.1 Indemnizacin de los gastos ordinarios por la produccin de los frutos (artculo 907 inc. final);
2.2 Indemnizacin por las mejoras introducidas en la cosa.
Se entiende por mejora toda obra ejecutada para la conservacin de una cosa, para aumentar su
valor o para fines de ornato o recreo. Con este concepto, y siguiendo al Cdigo, se distinguen tres
clases de mejoras: necesarias, tiles y voluptuarias, de las que la ley da tambin una nocin. En
base a esta distincin, a la buena o mala fe del poseedor y teniendo en cuenta algunos otros
factores, se regulan las indemnizaciones por estas mejoras:
2.a) Mejoras necesarias (artculo 908);
2.b) Mejoras tiles (artculos 909, 910, 912 y 913);
2.c) Mejoras voluptuarias (artculo 911).
Derecho de retencin a favor del poseedor vencido (artculo 914): para asegurar el pago de las
indemnizaciones recin referidas.
ACCIONES POSESORIAS
El Cdigo regula estas acciones en los artculos 916 a 950.

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Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races o
de derechos reales constituidos en ellos (artculo 916)
Caractersticas
1. Son acciones inmuebles (artculos 916 y 580).
2. Son acciones reales. Se ha controvertido este carcter, sobre todo como consecuencia de la
discusin relativa a la calificacin de la posesin como derecho. Se ha sostenido que siendo la posesin
un hecho, no podran tener la calificacin ni de reales ni de personales. Generalmente se les califica de
acciones reales por tratarse de acciones que se ejercen contra cualquier persona, si turba o
arrebata la posesin, sin que importe la existencia de un vnculo preestablecido con ella (artculo
927).
3. En el mbito procesal, puede mencionarse la circunstancia de que su ejercicio generalmente deja a
salvo el derecho de discutir posteriormente el dominio entre las mismas partes (artculos 563 del
C.P.C.; tambin artculo 576 del mismo Cdigo).
En el caso de la querella de restablecimiento, cuyo carcter de accin posesoria se discute,
quedan a salvo incluso las acciones posesoras comunes (artculos 928 del C.C. y 564 del C.P.C.).
Requisitos
1. Ser poseedor
La exigencia deriva de la naturaleza y fines de estas acciones. No se exige ser poseedor regular; la
proteccin alcanza tanto a la posesin regular como a la irregular. Debe s reunir ciertas
condiciones (artculo 918):
a) debe ser tranquila,
b) no interrumpida y
c) extenderse por un ao a lo menos, contado en la forma que indica el artculo 920 (pero es
pposible tambin la agregacin de posesiones; artculos 717, 2500 y 920).
Al exigirse posesin tranquila se niega proteccin a la posesin violenta. No se hace expresa
referencia a que deba ser pblica -con la que privara de proteccin a la clandestina y con ello a toda
posesin viciosa-, pero la jurisprudencia lo ha impuesto.
2. Objeto susceptible de accin posesoria
Lo son los bienes races y los derechos reales constituidos en ellos (artculo 916), en lo que deben
tenerse en cuenta la regla del artculo 922 y la exclusin de las servidumbres discontinuas y
continuas inaparentes (artculos 917 y 882).
3. Debe interponerse en tiempo oportuno
Tras exigirse un ao de posesin para tener accin posesoria, se concede el mismo plazo para
ejercitarla.
El plazo se cuenta en la forma prescrita en el artculo 920; por ser plazo especial de prescripcin
extintiva, no se suspende (artculo 2524).
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En casos de actos de turbacin reiterados, si cada uno configura una molestia de naturaleza
distinta, el plazo se contar individualmente para cada caso.
Si se trata de actos reiterados de una misma turbacin, se ha discutido si se ha de contar desde el
ltimo o desde el primero de tales actos.
Prueba
Quien entabla una accin posesoria fundamentalmente debe probar: 1) que es poseedor
tranquilo y no interrumpido, por un ao a lo menos; 2) que se le ha turbado o arrebatado la
posesin.
1. Prueba de la posesin
El contenido contrapuesto, a lo menos aparentemente, de los artculos 924 y 925, traduce la materia en
el planteamiento de un problema: cmo se prueba la posesin. Mientras el artculo 924 dispone que la
posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin, el artculo 925 establece que la posesin
del suelo se prueba por hechos posesorios positivos. Ver lo dicho al tiempo de estudiar la prueba de la
posesin.
2. Prueba de la turbacin o privacin de la posesin
Evidentemente, si se interpone accin posesoria deber probarse tambin la molestia o privacin de la
posesin, segn el caso. Ms precisamente, se debern probar los hechos en que consisten
(artculo 551 del C.P.C.) y su fecha, para dejar claro as que se interpone en tiempo oportuno.
Diversas acciones posesorias
El Cdigo Civil distingue varias de estas acciones; el Cdigo de Procedimiento Civil denomina al
procedimiento de cada una, bajo la expresin de querellas o interdictos (artculo 549):
Querella de amparo;
Querella de restitucin;
Querella de restablecimiento;
Denuncia de obra nueva;
Denuncia de obra ruinosa;
Interdictos especiales.
El Cdigo Civil trata las tres primeras en el Tt. XIII del Libro II como acciones posesorias y
las siguientes en el Tt. XIV, bajo la denominacin genrica de acciones posesorias especiales.
Querella de amparo
Es la que tiene por objeto conservar la posesin de los bienes races y derechos reales constituidos
en ellos (artculos 916 y 921 del Cdigo Civil y 549 del Cdigo de Procedimiento Civil).
Del concepto se desprende que el querellante an no ha perdido la posesin y, precisamente, se
querella de amparo para impedir o poner trmino a la turbacin o embarazo, que en ciertos
casos, de continuar, pudieren concluir en una privacin o despojo de la posesin; puede pedir
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conjuntamente que se le indemnice del dao causado y se le den seguridades contra el que
fundadamente teme (artculo 921).
Turbacin, embarazo o molestia causada a la posesin es todo acto o hecho voluntario, ejecutado
de buena o mala fe, que sin despojar a otro de su posesin entraa o supone disputar o cuestionar
el derecho que pretende tener el poseedor, de ejercerla.
La accin puede intentarse tanto cuando se ha tratado de turbar la posesin como cuando en el
hecho ya se ha turbado (artculo 551, N 2, del CPC.)
Se ha resuelto tambin que la turbacin puede ser de hecho o de derecho.

Querella de restitucin
Es la que tiene por objeto recuperar la posesin de bienes races o derechos reales constituidos en
ellos (artculos 916 y 926 del CC. y 549 del CPC.). El querellante ha sido despojado de su posesin
y por la querella pide que le sea restituida; puede pedir adems indemnizacin por los daos
causados (artculo 926).
Previndose la posibilidad de traspasos, se permite dirigir la accin contra todo el que derive su
posesin del que efecto el despojo (artculo 927).
El despojo puede ser total o parcial.
La situacin del poseedor inscrito que es despojado materialmente de su finca presenta la
dificultad de determinar si se ha perdido o no la posesin. La respuesta depender, en ltima
instancia, de la concepcin que se tenga de la inscripcin conservatoria.
As, si se concibe la inscripcin como smbolo de posesin, en trminos absolutos y excluyentes, se
puede concluir que no hay privacin, y ni siquiera turbacin (entonces, el afectado habra de
recurrir a la querella de restablecimiento, si el despojo fue violento y acta dentro de seis meses; a una
accin de precario, por el artculo 2195; a alguna innominada ordinaria en que se discutiran el dominio
y posesin; y a la criminal de usurpacin). En este caso slo habra turbacin si alguien pretende
inscribir el mismo inmueble a su nombre, y privacin de posesin, si efectivamente inscribe.
En cambio, si se considera la inscripcin slo como garanta de posesin, que siempre es tenencia
con nimo de dueo, en el caso propuesto habra sin duda turbacin de la posesin, lo que dara
fundamento a accin posesoria de amparo.
Por ltimo, bien puede entenderse que aun en los bienes inscritos la posesin material es un
elemento fundamental, y al privarse de ella, se estara privando del aspecto o fase material de la
posesin, y por lo menos habra un despojo parcial.
Querella de restablecimiento
Es la que se concede al que ha sido despojado violentamente de la posesin o mera tenencia de un
inmueble, a fin de que le sea restituido, en el estado existente antes del acto de violencia (artculos
928 del CC. y 549 del CPC.).
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Esta accin, denominada tambin querella de despojo violento, tiende a evitar que los particulares
se hagan justicia por s mismos.
La doctrina, tanto nacional como extranjera, discute la naturaleza de esta accin, como posesoria
propiamente, o como accin personal de carcter delictual (la circunstancia de concederse tambin
al mero tenedor, y los textos de los artculos 928 del Cdigo Civil y 564 del Cdigo de Procedimiento
Civil, inducen a esta segunda calificacin).
Esta accin prescribe en seis meses, contados desde el acto de despojo, plazo que no se suspende
(conforme al artculo 2524).
Otras acciones posesorias:
Las restantes acciones posesorias se encuentran reguladas en los artculos 930 a 950 del Cdigo
Civil y 565 a 583 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Esquemticamente, estos textos regulan las que se denominan denuncia de obra nueva,
denuncia de obra ruinosa y otras acciones posesorias especiales.
Tratan de su consistencia, sus requisitos, el tiempo en el cual prescriben y la concesin de accin
popular en ciertas situaciones.

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