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Jorge MIQUEL RODRIGUEZ, La sociedad conjunta (joint venture corporation), Civitas, Madrid 1998, 429 pginas. Es frecuente que la cooperacin interempresarial a nivel internacional, sea para la realizacin de inversiones o bien para la prestacin de servicios, se lleve a cabo mediante la constitucin de una sociedad con ese especfico propsito. Esta sociedad, a travs de la cual se canaliza la colaboracin de empresas de distinta nacionalidad, recibe la denominacin de joint-venture corporation. "Sociedad conjunta" es la traduccin de la expresin joint venture corporation que realiza el profesor Jorge Miquel Rodrguez para titular la monografa de la que es autor. Frente a otros estudios anteriores que hablaban, quizs errneamente, de "empresas en participacin" o de "empresas conjuntas" [y que habran probablemente merecido las iras del profesor Bigiavi (v., Traduzione Quasi-Giuridica dall'inglese, R. Trim. Dir. Proc. Civ. 5 (1951), pgs. 888-889)], la traduccin del profesor Miquel parece ms correcta, aunque ms discutible sea su oportunidad, no hubiera sido mejor utilizar la expresin original en ingls?. Probablemente sea ms cuestin de gustos que otra cosa, pero el trmino jointventure, ya sea agreement o corporation, contienen una notable carga descriptiva, que difcilmente queda reflejada en la palabra "conjunta" en la expresin traducida. El control conjunto es una de las implicaciones del fenmeno, pero no la nica. No parece que, al realizar la traduccin al castellano, el profesor Miquel haya conseguido asegurar la mxima fidelidad entre el significante y el significado (como dice en la pg. 55), qu ha ocurrido con el significado del trmino venture en la traduccin?. 1. El profesor Miquel Rodrguez asume en este libro la difcil tarea de iluminar un campo casi desconocido en la doctrina jurdica espaola. Su labor tiene, si cabe, mayor mrito pues a la inexistencia de estudios dogmticos sobre las joint-ventures (JVs) entre nuestros juristas (salvando el conocido trabajo del profesor Justino Duque Domnguez, El posible encuadramiento de las llamadas empresas o filiales comunes en los grupos de empresas, Estudios de derecho civil en honor del prof. Battle Vzquez, EDERSA, Madrid 1978, pgs. 289-319), se aade la imprecisin y la ambigedad de la doctrina jurdica comparada -sobre todo, la norteamericana- que ha examinado esta "institucin". Desgraciadamente para los juristas, la falta de precisin de los contornos de la joint-venture corporation ha influido negativamente en los anlisis jurdicos realizados. En la prctica resulta evidente la heterogeneidad y la ambigedad que se manifiesta en los usos de la expresin joint-venture. Probablemente ello se deba a que se trata de una institucin

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nacida en el mercado, sin que interesaran mucho a sus progenitores las implicaciones dogmtico-jurdicas. Aun as, la joint-venture corporation es un fenmeno econmico con inevitables consecuencias jurdicas. Su estudio desde esta perspectiva merece la pena. En este libro, el profesor Miquel Rodrguez realiza un exhaustivo y concienzudo anlisis de la articulacin jurdica de las joint-venture corporations en el ordenamiento jurdico espaol. El punto de arranque es la celebracin de un acuerdo entre dos sociedades, una espaola y otra extranjera, en el que se comprometen a la fundacin de una sociedad con sede en Espaa (pgs. 142-143). La operacin tiene, por tanto, un evidente contenido internacional, pues una de las sociedades "madre" es de nacionalidad extranjera. Sin embargo, en principio, el elemento internacional no tiene relevancia desde el punto de vista jurdico, pues la lex societatis de la joint-venture corporation ser la ley espaola. Quedan al margen de la construccin del profesor Miquel aqullas joint-ventures en las que falta el componente subjetivo, bien porque son exclusivamente nacionales, o bien porque uno de los socios no sea una persona jurdica. La exclusin del estudio de aquellas joint-venture enteramente domsticas parece justificada ya que, ausente el componente internacional, resulta innecesario que las partes acudan a la joint-venture frente al variado catlogo de tipos sociales que en el ordenamiento espaol se prevn. Adems, en la prctica, la estructura y la organizacin de las joint-venture corporations enteramente domsticas presentan caractersticas diversas y suscitan otros problemas que aconsejan separar su estudio [cfr. Ana Valds Llaneza y Esteban Garca-Canal, Distinctive Features of Domestic and International Joint-Ventures, Mgmt. Int'l. Rev. 38 (1998) pgs. 49-66]. Tampoco entran dentro de la construccin que el profesor Miquel realiza aqullas joint-ventures que son estrictamente contractuales, es decir los joint-venture agreements. El profesor Miquel no profundiza en esta clase de mecanismos de colaboracin empresarial (si bien los menciona de pasada en las pgs. 111 y 115), en los que las partes no llegan a la fundacin de una sociedad que institucionalice la cooperacin entre ellas. Las razones que principalmente justifican la necesidad de fundar una persona jurdica residen en la mayor complejidad organizativa o estratgica de la colaboracin que las partes pretenden llevar a cabo [v., ampliamente, Esteban Garca-Canal, Contractual Form in Domestic and International Strategic Alliances, Org. Stud. 17 (1996) pgs. 773-794; id., Formas de cooperacin horizontal: empresas conjuntas frente a acuerdos contractuales, Rev. Econ. Aplicada III/5 (1994) pgs. 51-68]. En otras palabras, parece demostrado que existen ciertos factores que motivan la creacin de una joint venture corporation: la mayor duracin prevista para la relacin (que incrementa la incertidumbre sobre el futuro de la alianza), el mayor nmero de participantes (que agrava el problema de coordinacin de intereses y el

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control de la realizacin de las respectivas prestaciones), el mayor nmero de campos para los que se efecta la alianza y la transmisin de know-how entre los participantes. La utilizacin del modelo de organizacin joint-venture corporation tiene mucho que ver con planteamientos eficientistas de reduccin de los costes de transaccin en las alianzas empresariales. Es evidente que si las partes asumen los considerables costes que conlleva la creacin de una sociedad independiente para llevar a cabo su alianza, es porque stos son sustancialmente inferiores a los costes de transaccin y de gobierno que implicara la celebracin de un hipottico joint-venture agreement entre ellas. En efecto, en ciertas ocasiones, la imposibilidad de las sociedades participantes de calcular y medir ex ante el valor y la calidad de las prestaciones contractuales, de prevenir y especificar a priori todas las contingencias contractuales, de asegurar el cumplimiento de la(s) contraparte(s), de resolver ex post los conflictos que en el seno de una relacin contractual pudieran suscitarse y, en definitiva, el carcter incompleto del contrato, disuaden a las partes de concluir jointventure agreements. Cuando los riesgos de comportamiento oportunista ex post de cualquiera de los contratantes sean muy altos, parece aconsejable evitarlos utilizando un mecanismo como la joint-venture corporation, que permite prevenir muchos de esos males y resolver gilmente algunos otros que igualmente pueden plantearse [v. Bruce Kogut, Joint Ventures: Theoretical and Empirical Perspectives, Strateg. Mgmt. J. 9 (1988) pgs. 320321; Sudipto Dasgupta y Zhigang Tao, Contractual incompleteness and the optimality of equity joint ventures, J.Econ. Behav. & Org. 37 (1998) pgs. 391-393; en general, Oliver E. Williamson, The Economic Institutions of Capitalism. Firms, Markets, Relational Contracting, Free Press, New York 1985, pgs. 20-21]. Adems, los conflictos sern ms probables cuando la alianza suponga que los participantes hayan de compartir recursos productivos, pues debern repartirse los property rights sobre los recursos afectados y los rendimientos que de ellos se obtengan [v. Paul Milgrom y John Roberts, Economa, Organizacin y Gestin de Empresa, trad. Ernesto Jimeno, Ariel, Barcelona 1993, pgs. 339-343) . Por todo ello, la joint-venture corporation constituye una solucin sencilla y flexible a todos estos problemas, ya que al constituirse una entidad autnoma que institucionaliza la relacin entre las partes, ser en este foro en el que se prevengan y resuelvan tales problemas [v. Garca-Canal, Org. Stud. 17 (1996) pgs. 776778 y Rev. Econ. Aplicada III/5 (1994) pgs. 55-57]. De otro lado, las joint-venture corporations tambin han sido analizadas por los economistas como supuestos de tcticas y estrategias empresariales de poder dentro del mercado (v. Kogut, Strateg. Mgmt. J. 9 (1988) pg. 322), que en caso de constituir prcticas de colusin restrictivas de la competencia quedarn sometidas al derecho de la competencia. En este punto, el profesor Miquel hace un bosquejo de la rica problemtica que las jointventures suscitan desde el punto de vista del derecho de la competencia (pgs. 54-73).

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2. Como es sabido, las joint-venture corporations son sociedades de capital cerradas constituidas sobre la base de un relacin negocial entre dos o ms sociedades para llevar a cabo una actividad o empresa en comn. Los rasgos principales del concepto de joint-venture corporation que el autor distingue son, junto al control conjunto, el que los partcipes sean dos sociedades de capital, una de nacionalidad espaola y la otra de nacionalidad extranjera, que celebran un acuerdo preliminar con la intencin de crear una sociedad, generalmente de capital, y de nacionalidad espaola. Los socios suelen ser normalmente dos, como ponen de relieve los escasos estudios empricos existentes [en un 77% de los casos de joint-venture corporation internacional que estudian Valds Llaneza y Garca-Canal, Mgmt. Int'l. Rev. 38 (1998) pg. 51]. El profesor Miquel excluye de su construccin de la "sociedad conjunta" a las jointventure corporations que cuenten con participacin pblica. A su juicio, constituye un elemento fundamental de la "sociedad conjunta" la igualdad de las partes en la negociacin del rgimen jurdico de derechos y obligaciones. La exclusin es discutible, pues la participacin estatal no tiene porque significar necesariamente la falta de igualdad. Sin embargo, el verdadero problema reside en trazar el lmite del descarte, esto es, cualquier participacin estatal en la formacin de la joint-venture corporation excluye la existencia de sociedad "conjunta"?, y la participacin de sociedades de propiedad estatal?. La respuesta que se de a estas preguntas no es irrelevante, pues a menudo se observa cmo el inters pblico en la promocin del desarrollo empresarial lleva al Estado a patrocinar o subvencionar la fundacin de joint-venture corporations y, segn la tesis del profesor Miquel, stas no entraran dentro del concepto de sociedad conjunta. Paradjicamente, el nico estudio emprico sobre joint-venture corporations espaolas que cita en el libro [es el trabajo de Ana Valds Llaneza y Esteban Garca-Canal, Las empresas conjuntas y la pequea empresa espaola: El caso de las acciones colectivas promovidas por el IMPI, ICE 746 (Oct. 1995), pgs. 43-55] se refiere precisamente a uno de estos supuestos, ya que el Instituto de la Pequea y Mediana Empresa Industrial (IMPI) particip, como media, en el 33% del capital de todas las joint-venture corporations que se fundaron (id., pg. 53, las condiciones de la participacin del IMPI -que es temporal- se detallan en la nota 3, id., pg. 45), significa esto para el profesor Miquel que no son "sociedades conjuntas"?. 3. En la prctica, la creacin de la joint-venture corporation es una operacin que se desarrolla en dos fases. En la primera fase las partes celebran un acuerdo por el que, entre otras cosas, se establece la sucesiva obligacin de las partes de constituir una sociedad. En la segunda fase, las partes fundan una sociedad de joint-venture. Sin embargo, la constitucin de la sociedad no afecta a la eficacia ulterior del acuerdo preliminar, ste suele

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regular otros aspectos relativos a la colaboracin entre las partes, y -por tanto- continuar probablemente su vigencia cuando la joint-venture corporation ya haya sido constituida. Obviamente, se habr cumplido una, -probablemente la principal- de las obligaciones de las partes en el marco de la alianza que con el acuerdo preliminar se haba establecido. La construccin del acuerdo preliminar como acuerdo parasocial celebrado con anterioridad a la constitucin de la sociedad resulta sugerente, si bien probablemente no origine tantos problemas como cree el profesor Miquel. Aunque no se trate de un contrato aislado, pues su relacin con la joint-venture corporation es evidente, esto no le resta autonoma. Desde luego el acuerdo preliminar slo tendr efectos inter partes y, en algunos casos, ni siquiera tendr efectos entre las sociedades participantes si stas asumen en el acuerdo preliminar obligaciones referidas a la constitucin de la sociedad que infrinjan las normas de ius cogens del tipo elegido. El profesor Miquel analiza la vinculacin que existe entre el acuerdo preliminar y la joint-venture corporation; la solucin no puede ser que incorporation terminates joint venture pues nada empece sostener que el acuerdo contina su vigencia en un plano estrictamente contractual salvo que se hubiera pactado otra cosa. Tampoco parece que la tesis alemana de la "doble sociedad" o de las "sociedades paralelas" tenga mucho sentido, tal situacin llevara la voluntad de las partes al absurdo ya que stas slo pretenden constituir una nica sociedad: el acuerdo preliminar no es sociedad, es un contrato atpico de colaboracin, que como mucho podr formar una empresa que canalice la colaboracin de las partes, y cuya actividad puede o no continuar una vez fundada la joint-venture corporation. Lo ms lgico parece sostener que constituyen dos contratos conexos, que se influyen mutuamente. 4. Despus, aceptando la posicin doctrinal que sostiene la existencia de un numerus clausus en materia de tipos societarios, el profesor Miquel busca encaje para la jointventure corporation en la tipologa existente en el derecho espaol. Lo importante en las joint-venture corporations es la flexibilidad y la libertad de las partes para configurar autnomamente su relacin, sin verse encorsetados en los rgidos tipos legales. Esto pone de relieve cmo el rgimen de las sociedades de capital se adapta mal al modelo de la jointventure corporation. En stas se acenta el carcter netamente contractual y atpico, pues la adaptacin del tipo elegido a los objetivos que las partes persiguen requerir frecuentemente realizar numerosas previsiones estatutarias especficas e, incluso, modificaciones sustanciales de los tipos societarios. En efecto, parece claro que mientras que los socios de la sociedad de capital buscan, sobre todo, alcanzar la responsabilidad limitada, a los socios de la joint-venture corporation les interese principalmente la estructura organizativa y de rgimen interno que proporcionan las sociedades de capital.

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Para dilucidar cul sea el tipo legal en el que las joint-venture corporations puedan encontrar mejor encaje, el profesor Miquel examina antes las notas distintivas de la figura. Ante todo, la joint-venture corporation se caracteriza por el inters de los socios en un proyecto comn, con reparto de riesgos y de beneficios. En ello radica el principal fundamento sobre el que se construye la sociedad. Ciertamente, acentuar este elemento parece tener poco sentido pues es comn a cualquier sociedad, pero en aqullas de jointventure ello se traduce en una cualificacin importante, la incertidumbre y el riesgo aadido son mayores [v. Black's Law Dictionary, abridged 6th ed., West, 1991 St. Paul (Minn) pg. 1059, voz venture:[a]n undertaking attended with risk, especially one aiming at making money; business speculation]. Asimismo, la joint-venture corporation se configura como una sociedad cerrada, con estructura interna personalista y vestidura jurdica de sociedad de capital. Es tambin un elemento esencial que el poder de decision y de control de los socios sea conjunto. Ello no significa necesariamente que los dos socios tengan una participacin paritaria en el capital social, y de hecho no parece que suela ser as [v. Valds Llaneza y Garca-Canal, Mgmt. Int't. Rev. 38 (1998) pg. 61]. Sobre todo, el control conjunto se traduce en la estructuracin de los rganos societarios de manera que las decisiones se adopten de mutuo acuerdo. Por eso, la dualidad orgnica tpica de las sociedades de capital puede suponer un relativo obstculo al funcionamiento de las joint-venture corporations: el rgimen legal de la junta de accionistas resulta excesivamente formalista y poco operativo para organizaciones como esta. No ocurre, en cambio, lo mismo con el rgano de administracin, en el que los socios pueden articular diversas construcciones que les permitan compartir la administracin y gestin de la sociedad. El carcter singular de las joint-venture corporations, y la relacin de confianza que existe entre los socios hace que el deber de fidelidad constituya otro elemento esencial. En efecto, el deber de lealtad mutua ha de inspirar el cumplimiento de las respectivas prestaciones y obligaciones por las partes, y tambin las relaciones de stas con los rganos de la joint-venture corporation. En fin, la eleccin del tipo social conforme al cual se crea la joint-venture corporation no es asunto fcil. Se suscita el grave problema de los eventuales conflictos de los acuerdos y previsiones de las partes con los principios configuradores de los distintos tipos de sociedades. El profesor Miquel analiza detalladamente las ventajas e inconvenientes que cada uno de los tipos existentes presenta de cara a la constitucin de una joint-venture corporation (SA, SRL, sociedad en comandita simple y por acciones y sociedad cooperativa). Como caba esperar, existe una clara tendencia a acudir al tipo que por razones estructurales es ms tolerante con la autonoma de la voluntad. Por ello, actualmente, la

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sociedad de responsabilidad limitada parece ser el tipo preferido en derecho espaol para la constitucin de joint-venture corporations. 5. En definitiva, el libro del profesor Miquel constituye un considerable esfuerzo en la aproximacin desde la ptica jurdica a la figura de la joint-venture corporation. El aparato bibliogrfico que el autor ha manejado en la confeccin de su trabajo es inmenso, pues en el libro trata con exhaustividad casi todas las cuestiones de relieve en el moderno derecho societario. No obstante, el casuismo de la prctica, particularmente evidente en las joint-venture corporations impide con frecuencia que autor pueda alcanzar conclusiones de carcter general. Las sociedades de joint-venture constituyen una realidad multiforme (sino abiertamente deforme), lo cual hace que, en muchas ocasiones, sea imposible realizar un planteamiento sistemtico de la figura.

FRANCISCO MARCOS Universidad Autnoma de Madrid