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TEORIA GENERAL DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES SUMARIO: I. La Dignidad Humana; II. La clasificacin de los Derechos Fundamentales; III. !

olucin de los Derechos Humanos; I". #eora del $lo%ue &onstitucional de los Derechos Humanos; ". La delimitacin' limitacin' regulacin ( configuracin de los Derechos Fundamentales; "I. Las a)arentes colisiones de derechos fundamentales; "II. l rol de los Derechos Humanos dentro del stado; "III. La *roteccin de los Derechos Fundamentales.

I. La Dignidad de la Persona +#e,to &*R -u es la Dignidad Humana De dnde emana la Dignidad Humana &ules son las consecuencias .urdicas de la Dignidad Humana/ Im)ortancia del tema 0a hemos anali1ado en la unidad anterior' el conce)to de derechos fundamentales' ( hemos !isto tam2in %ue nuestra &arta Fundamental recoge una fundamentacin iusnaturalista' a)o(ada en la nocin de Dignidad. &orres)onde' entonces' %ue analicemos este conce)to. -u es la Dignidad Humana3Recordemos )rimeramente %ue el Artculo 4 inciso 4 de la &*R dis)one Las )ersonas nacen li2res e iguales en dignidad ( derechos. sta norma es no!edosa en la Historia &onstitucional chilena' (a %ue no e,ista en los #e,tos Fundamentales anteriores. Im)lica el )leno reconocimiento de dos caractersticas de todos los seres humanos: su Li2ertad ( su Igualdad' am2as sustentadas' finalmente en la Dignidad de la *ersona' como fundamento ltimo. Res)ecto de la definicin de Dignidad' )or su)uesto %ue ha( !arias tendencias. Algunas %ue miran hacia %ue no es un conce)to %ue necesariamente de2a definirse. Se dice %ue la dignidad es una sensacin' es una )erce)cin' un sentimiento ntimo %ue' como el amor' las es)eran1as o el dolor' no se )uede e,)resar con )ala2ras. Incluso' se dice %ue 5O S D $ definir' ( %ue de2e con!ertirse en uno de los llamados conce)tos !l!ulas del Derecho' como el orden )2lico' la .usticia' la moral o el inters nacional' %ue son e,)resiones %ue de2en %uedar a2iertos a %ue de2a ser inter)retado cada !e1 %ue se in!o%ue' de modo de adecuarlo con los tiem)os' actuali1arlo' ( hacerlo coherente con el conte,to es)ecfico en el %ue se em)lee. As' lo %ue hasta hace cien aos' era lcito )ostular res)ecto de algunos' ho( (a es

inace)ta2le' )or cuanto se entiende atentatorio contra su dignidad. n ese carril' )or e.em)lo' se u2ica el )rofesor Hum2erto 5ogueira %uien seala %ue la dignidad de la )ersona no es )osi2le definirla' slo )odemos a)reciar en cada realidad concreta su !ulneracin' la %ue se concreta cada !e1 %ue )ertur2amos' amenacemos o )ri!emos de sus derechos esenciales a la )ersona' cada !e1 %ue la denigramos o humillamos' cada !e1 %ue la discriminamos' cada !e1 %ue )onemos o2stculos )ara su )lena reali1acin' cada !e1 %ue el stado la utili1a como un medio o instrumento de su )ro)io fin. Sin em2argo' si %uisiramos definirla' )odemos recurrir sim)lemente a lo %ue nos indica la Real Academia de la Lengua' la cual tam)oco lo resuel!e del todo' )or cuanto alude a %ue es digno' %uien sea merecedor de algo. *ero de %u3 Diramos )ues' %ue la Dignidad Humana es a%uella condicin %ue )oseen todos los seres humanos' )or la cual se tornan merecedores de res)eto ( consideracin. De dnde emana la dignidad humana? Dicho en otras )ala2ras' )or %u ha2ra de ser digno el ser humano3 A%u ha( !arias clases de res)uestas. Algunas aluden a una condicin intrnseca del ser humano' im)resa en su esencia. Deri!a fundamentalmente de un orden )reconce2ido' estrictamente natural' denominado Derecho 5atural. M,imo *acheco' como (a !imos' )ostula esta tendencia. La dignidad entonces' sera un 2ien )rotegido )or el )ro)io Derecho 5atural el cual es anterior al Derecho *ositi!o ( al stado. Otras res)uestas dan una e,)licacin ms racional' como sucede )or e.em)lo con Ro2ert 5o1ic6' %uien sostiene el Ser Humano es un ente !alioso. -ue est' )or s mismo' re!estido de !alor. Sostiene a su !e1' %ue este !alor deri!a de la circunstancia de tratarse de un ser %ue es ca)a1 de unir en s mismo' distintos elementos mu( di!ersos entre s' guardando lo %ue l llama una unidad orgnica. La unin de lo di!erso le da !alor al Hom2re' tal como es ms !aliosa la o2ra de arte %ue encierra una ma(or cantidad de detalles' unificndolos en un solo resultado' coherente. l ser humano es' )or tanto' un ser %ue go1a de un !alor sagrado' (a %ue ha logrado unificar ( reunir sus )ro)ias di!ersidades. Finalmente' tam2in estn las e,)licaciones %ue )ro!ienen desde una !isin teolgica' como la %ue )ro)one 7os Luis &ea cu(a cita !ol!emos a re)roducir: *rocede a%u )reguntarse' )or %u la )ersona humana es titular nica del !alor su)remo de la dignidad3 5o hallo res)uesta ms clara' lgica ( categrica a esa interrogante fundamental %ue la escrita en el &atecismo de la Iglesia &atlica' en la ). 89: del cual se refiere la dignidad humana al hecho de ha2er sido el

!arn ( la mu.er hechos a imagen ( seme.an1a de Dios' es decir' el ser su)remo Cules son las consecuencias jurdicas de la dignidad? Recordemos )rimeramente de la circunstancia de referirnos a un ser dotado de dignidad' de2emos concluir diferentes consecuencias. *rimero' %ue est dotado tam2in de una serie de derechos 2sicos' llamados Derechos Humanos o Derechos Fundamentales ' %ue no )ueden ser !ulnerados 2a.o ningn conte,to. As lo recoge' )or e.em)lo' la &on!encin Americana so2re Derechos Humanos +o *acto de San 7os de &osta Rica/ reconoce en su *rem2ulo: %ue los derechos esenciales del hom2re no nacen del hecho de ser nacional de determinado stado' sino %ue tienen como fundamento los atri2utos de la )ersona humana' ra1n )or la cual .ustifican una )roteccin internacional. A su !e1' la Declaracin Uni!ersal de Derechos Humanos de la O5U tam2in esta2lece: #odos los seres humanos nacen li2res e iguales en dignidad ( derechos (' dotados como estn de ra1n ( conciencia' de2en com)ortarse fraternalmente los unos con los otros +Art. 4 /. Segundo' )or%ue el Ser Humano es un ser digno' el stado se encuentra al ser!icio de la )ersona humana' en los trminos del artculo 4 ' inciso cuarto de la &onstitucin. 0 finalmente' en !irtud de esta misma dignidad' es )osi2le limitar el e.ercicio de la so2erana nacional' como lo dis)one el inciso segundo del art. ; tam2in de la &arta Fundamental. II. Clasificacin de los Derechos Fundamentales +Segn su contenido Segn 2ien .urdico )rotegido Segn su consagracin Segn su origen histrico/ Clasificacin segn su contenido Segn su contenido o naturale1a' los derechos )ueden ser: < In!iola2ilidades: consisten en la )roteccin de un determinado 2ien .urdico ( lo %ue se 2usca es im)edir %ue nadie atente en contra de ellos. As ocurre' )or e.em)lo' con el derecho a la !ida' a !i!ir en un medio am2iente li2re de contaminacin' o el derecho de )ro)iedad; < Li2ertades: Se trata de a%uellos derechos %ue reconocen en las )ersonas' cierta autonoma en actuar ( decidir so2re ciertos temas. ste )oder de accin ( decisin no )uede ser limitado tam)oco' ni )or el stado ni )or otras )ersonas. s el caso de la li2ertad de e,)resin' de mo!imiento' de culto' de conciencia' de ensean1a' )or sealar algunas situaciones.

< Igualdades: Se refiere a %ue las )ersonas de2en ser tratadas de modo e%ui!alente' tanto en a2stracto +la le( u otra norma no de2e hacer diferencias ar2itrarias/' como en concreto +los rganos del stado estn im)edidos de hacer discriminaciones de trato en un caso es)ecfico/. La consagracin de la igualdad humana' )or lo general de2e ser entendida en trminos relati!os ( no a2solutos. O sea' est )ermitido hacer diferencias entre los su.etos' lo %ue est )rohi2ido es %ue ellas tengan un carcter ar2itrario' o sea' anto.adi1o' ca)richoso' sin 2ases racionales' in.usto. De esta manera' se reconocen la igualdad ante la le(' ante la .usticia' ante los tri2utos ( dems cargas )2licas' en el trato econmico dado )or el stado' la igualdad )ara o)tar a cargos )2licos' etc. Clasificacin segn el bien jurdico protegido Segn el 2ien .urdico %ue se )rotege' el )rofesor distingue entre: nri%ue !ans de la &uadra

< Derechos de la )ersonalidad' como el derecho a la !ida' a la integridad fsica ( )s%uica' a la !ida del %ue est )or nacer' a la honra' a la in!iola2ilidad del hogar; < Derechos del )ensamiento li2re' como la li2ertad de conciencia' de creencia' de culto' de o)inin' de informacin; < Derechos de la seguridad .urdica: igualdad ante la le(' li2ertad )ersonal ( seguridad indi!idual' igualdad en la admisin a em)leos ( funciones )2licas; < Derechos del desarrollo en el medio social: derecho a !i!ir en un medio am2iente li2re de contaminacin' derecho a la salud' a la educacin' de reunin' de asociacin; < Derechos )atrimoniales: derecho a la li2re acti!idad econmica' derecho a la li2re ad%uisicin de todo ti)o de 2ienes' derecho de )ro)iedad.

Clasificacin segn su consagracin < Los derechos e,)lcitos. Son todos a%uellos derechos %ue e,)resamente se encuentran consagrados o esta2lecidos en el Derecho Interno +&onstitucin' le(es/ o en el Derecho Internacional +#ratados Internacionales' &ostum2re Internacional/. 5o admiten duda acerca de su e,istencia' ( cual%uier )ersona los )uede re!isar en los te,tos en los %ue se esta2lecen.

< Los derechos im)lcitos. Los derechos im)lcitos son todos a%uellos derechos %ue' si 2ien no se encuentran consagrados o esta2lecidos en normas internas o e,ternas' son igualmente derechos fundamentales' )or cuanto nacen directamente de la esencia de la )ersona' ( de su dignidad ms intrnseca. &omo los derechos fundamentales no re%uieren de mencin e,)resa )or )arte de los stados' sino %ue stos solo de2en res)etarlos' )rotegerlos ( )romo!erlos' )ueden igualmente e,istir aun cuando no e,ista norma e,)resa %ue los designe. Los derechos im)lcitos e,isten )or s mismos' inde)endiente de su nominacin )or el derecho )ositi!o. &omo derechos fundamentales %ue son' los derechos im)lcitos de2ern ser res)etados' )romo!idos ( )rotegidos )or los rganos estatales. Los derechos im)lcitos re)resentan tam2in un lmite al e.ercicio de la so2erana' (a %ue son derechos fundamentales. ncontramos dos 2ases so2re las cuales se )uede reconocer la e,istencia de los derechos im)lcitos: *or una )arte' el art. ; inciso segundo de la &onstitucin' %uien seala %ue lo %ue re)resenta una limitacin a la so2erana' no son los derechos esta2lecidos en la )ro)ia &onstitucin' sino %ue en general' los derechos esenciales %ue emanan de la naturale1a humana' !ale decir' con )rescindencia a si estn o no )ositi!ados. 0 )or otra' lo dis)uesto en el art. 89 letra c/ de la &on!encin Americana de Derechos Humanos' el cual dis)one: 5inguna dis)osicin de la )resente &on!encin )uede ser inter)retada en el sentido de: c/ e,cluir otros derechos ( garantas %ue son inherentes al ser humano o %ue se deri!an de la forma democrtica re)resentati!a de go2ierno. O sea' se ace)ta %ue las )ersonas sean titulares de derechos %ue le sean inherentes )or el solo hecho de ser seres humanos.

Clasificacin segn su origen histrico Los derechos humanos no a)arecieron de un momento a otro' sino %ue surgieron )aulatinamente a lo largo del tiem)o. La e!olucin de estos derechos han dado origen a diferentes categoras de derechos' las cuales se distinguen en lo %ue se llaman generaciones de derechos' las cuales se !an a agru)ar segn la )oca en %ue nacieron +estructura del )rofesor 7os Luis &ea/:

A.- Derechos Civiles y Polticos o Derechos de Primera Generacin

Los derechos ci!iles corres)onden a a%uella categora de derechos %ue se reconocieron en una )rimera )oca' como limitaciones al )oder del stado. De esta forma' estos derechos se caracteri1an )or cuanto el stado se com)romete a no !iolar ni !ulnerar' o sea' a no interferir en determinados m2itos de la !ida. As' el stado solo asume un rol )asi!o' !ale decir' un de2er de a2stencin' de no inter!enir ni re)rimir a las )ersonas en el legtimo e.ercicio de estos derechos. Se trata de los derechos tradicionales' como el derecho a la li2ertad )ersonal' el derecho de )ro)iedad' el derecho a la !ida' etc. Los derechos )olticos' )or su )arte' se caracteri1an )or%ue los )articulares no slo )ueden e,igir la a2stencin del stado' en el sentido de no !ulnerarlos' como sucede en el caso anterior. n los derechos )olticos' las )ersonas tienen un derecho de )artici)acin' de discutir ( )oder cola2orar con las decisiones colecti!as. As' dentro de los derechos )olticos' se encuentran el derecho de sufragio' ( el de elegir ( a ser elegidos )ara cargos de eleccin )o)ular. #am2in )odemos mencionar el derecho a la .urisdiccin +o de acceder a los #ri2unales )ara la defensa de sus derechos o intereses/' ( el derecho de )eticin +el derecho a formular )resentaciones ante la autoridad/.

B.- Derechos conmicos! "ociales y Culturales o Derechos de "egunda Generacin Mientras los derechos de la )rimera generacin son derechos 2asados en )rinci)ios de li2ertad' los derechos de segunda generacin se 2asan en )rinci)ios de igualdad. Se tratan de derechos de )romocin' o )restacionales' o sea %ue tratan de o2tener del stado una determinada )restacin' !ale decir' una acti!idad concreta %ue tienda a otorgar una situacin de es)ecial 2ienestar o )roteccin. n estas situaciones' los stados no slo de2ern a2stenerse de actuar sino' )or el contrario' de2en actuar' o sea' re%uieren la accin fctica o real de los rganos del stado. *or su )arte' mientras %ue el res)eto de los derechos de la )rimera generacin son tiles )ara .ustificar la e,istencia de un estado li2eral de derecho' los de segunda generacin sir!en )ara identificar ( legitimar un estado social de derecho. Son derechos de segunda generacin: el derecho a la )roteccin de la salud' el

derecho a a la educacin' al tra2a.o' a una )re!isin +seguridad social/. stos derechos se e,)lican )or el )rinci)io de am)aro de )o2re1a' segn el cual' las )ersonas en situacin de desmedro econmico tienen el derecho a e,igir del stado la )roteccin +am)aro/ de sus necesidades 2sicas; ( )or el )rinci)io de mnimo !ital %ue )ermite asegurar a cada indi!iduo las condiciones mnimas )ara desarrollar una !ida digna en sociedad. Se sugiere re!isar en este )unto' el a)unte es)ecial so2re D R &HOS MI&OS' SO&IAL S 0 &UL#URAL S %ue !iene en )ginas )osteriores. &O5

C.- Derec os de Tercera Generacin Son derechos %ue se 2asan en el )rinci)io de la solidaridad' normalmente a ni!el glo2al o )lanetario' !inculados a los )rocesos de glo2ali1acin' son derechos %ue 2uscan dar )roteccin a la humanidad' frente a los riesgos %ue se enfrenta el Hom2re ante un mundo industriali1ado ( en constantes cam2ios. As )or e.em)lo' nacen los derechos a !i!ir en un medio am2iente sano' el derecho a la )a1' el derecho al desarrollo' etc.

III. !olucin de los Derechos Humanos + ta)a *re!ia a la )ositi!acin &onstitucionali1acin Fenmenos Modernos/ *ositi!acin +)reconstitucional/

ta)a *re!ia a la *ositi!i1acin de los Derechos Humanos La )reocu)acin ( consagracin de los Derechos Humanos no 2rota sola ni a)arece de un da )ara otro' sino %ue es fruto de una decantacin natural %ue se )roduce en un )roceso %ue se inicia desde mu( antiguos tiem)os. 5aturalmente' la llegada del &ristianismo signific un hito )rimordial )ara entender la )reocu)acin )or la )ersona misma ( )or su dignidad. sas mismas doctrinas fueron recogidas ( desarrolladas durante la dad Media )or autores como Santo #oms' Sure1' "itoria' Las &asas' entre otros. stos autores' )or e.em)lo' reconocieron %ue incluso los infieles tenan derecho a la !ida ( a la )ro)iedad so2re sus )ertenencias. Sin em2argo todas estas ideas tenan como 2ase las ideas de ti)o religioso ( no se traducan en resultados .urdicos de rele!ancia. &uando ms' estos derechos integra2an determinadas dis)osiciones de Derecho 5atural %ue cada autor )ostula2a' )ero no se materiali1aron en documentos %ue )udieran

ser reconocidos.

ta)a de *ositi!acin de los Derechos Humanos +)reconstitucional/

4.< Los *rimeros Documentos +Siglo =II ( =III/

Hacia el Siglo =II ( =III se inicia en uro)a un mo!imiento generali1ado )or el cual las clases )ri!ilegiadas +los no2les/ sintieron la necesidad de hacer ciertas rei!indicaciones frente a un monarca %ue muchas !eces utili1a2a su )oder de manera ar2itraria. n tales condiciones' se a)ro!echaron de circunstancias histricas es)eciales en las cuales' ad!irtiendo una situacin de a)arente de2ilidad del re(' lograron arrancarle acuerdos mediante los cuales' se o2liga2a a res)etar determinados derechos 2sicos ( esenciales. n esta )oca' se reconocen di!ersos documentos im)ortantes en s)aa' tales como los &on!enios de Len de 44>>' ( de ?arago1a de 48>@' e,istiendo con!enios similares en &astilla ( Len ( Aragn. Sin em2argo' la suscri)cin del documento ms im)ortante de esta )oca tu!o lugar en Inglaterra' en 484;. l ao anterior' en 484A' el re( 7uan sin #ierra' hi.o de Ricardo &ora1n de Len' es derrotado en el desastre de $ou!ines ante Francia. "alindose de ese hecho ( de la de2ilidad en la %ue se halla2a la &orona' los 2arones ingleses %uienes se encontra2an molestos con su re( )or cuanto los encontra2a sometidos a im)uestos ( multas e,cesi!os' lo o2ligaron a cam2iar su conducta. Los 2arones se com)rometieron mutuamente a o2tener de su re( una es)ecie de carta donde el re( se com)rometiera a res)etar determinadas garantas' ( %ue si l se nega2a a hacerlo' lo destituiran )or la fuer1a. &omo 7uan se neg a ace)tar tal acuerdo' %ue se inici la toma de todos los castillos de Inglaterra' ( los ha2itantes de Londres demostraron su descontento con su re(. 7uan Sin #ierra' sin castillos ni )artidarios' se !e en la necesidad de suscri2ir la carta %ue se le ofreci. sta carta se denomin &arta Magna +Magna &harta Li2ertatum' 484;/' ( en ella se consignaron cules eran los a2usos %ue el re( ( sus agentes acostum2ra2an cometer' ( a su !e1' el re( se com)rometa a no !ol!er a incurrir en ellos. #am2in' el re( se com)romete:

< a no im)oner tri2utos +im)uestos/ sin ha2er o2tenido la ace)tacin de sus s2ditos;

< a no detener ni desterrar a ningn hom2re li2re sino con arreglo a las formalidades ha2ituales de la .usticia.

stos documentos' tanto los es)aoles como la &arta Magna inglesa re)resentan hitos de rele!ancia' no o2stante lo 2sico de su contenido. Lo im)ortante de ellos es %ue )or )rimera !e1 se asume %ue el )oder )oltico no )uede e.ercerse en desmedro de los derechos de las )ersonas' ( %ue estos ltimos derechos no )ueden ser !ulnerados ni si%uiera )or el go2ernante. As' el reconocimiento de los )rimeros derechos nace como consecuencia de !erdaderas rei!indicaciones frente al )oder )oltico. ran derechos %ue se tenan res)ecto de los go2ernantes (' )or lo mismo' no )odan ser reclamados entre )ares +mu( distinto a lo %ue sucede ho( en da' en %ue los derechos fundamentales de2en ser res)etados tanto )or los rganos del stado como )or los )ro)ios )articulares/. Otra caracterstica im)ortante de estos documentos es %ue considera2an %ue estos derechos los )osean las )ersonas incluso con anterioridad al nacimiento de los stados ( al reconocimiento del )oder' de all %ue el re( no )oda desconocer facultades %ue los indi!iduos tenan desde antes de su asuncin al )oder. Finalmente' es digno de destacar %ue estos instrumentos no eran &onstituciones ni ordenamientos de carcter general como )odra ser una le(' sino %ue eran !erdaderos &ontratos' !ale decir Acuerdos %ue suscri2an dos )artes: )or la una' los no2les %ue e,igan res)eto )or sus derechos' ( )or la otra la &orona %ue se o2liga2a a res)etarlos. De esta forma' tenan un carcter ms )ro)io del derecho )ri!ado %ue del derecho )2lico.

8.< La consagracin de Derechos con un carcter general +Siglo ="II/

Hacia el Siglo ="II' se des)ierta es)ecialmente en Inglaterra' la necesidad de ela2orar te,tos %ue consagraran ciertos derechos con un carcter general' ( no su.etos a condiciones concretas. La idea era reem)la1ar los antiguos acuerdos de ti)o contractual )or normas )ermanentes' %ue )udieran ser in!ocadas )or cual%uier )ersona ( en todo momento. As comen1aron a redactarse instrumentos %ue consagraron derechos !erdaderamente fundamentales' dentro de los cuales de2emos destacar la

*etition of Rights de 4:8B' el Ha2eas &or)us Act de 4:B9 ( el $ll of Rights de 4:>>. La *etition of Rights +4:8B/ fue un documento mediante el cual' el *arlamento le solicit al Re( %ue as como en su momento' la &orona se ha2a com)rometido con los no2les de la )oca a res)etar determinados derechos' es necesario %ue ahora ( de a%u en adelante' ningn hom2re se !ea for1ado a )agos de im)uestos ( otras cargas sin la e,istencia de una le( %ue as lo a)ro2ara. #am2in se )eda al re( %ue no encarcelara a nadie si no era )re!io .uicio. n general' se reclama2a el res)eto )or di!ersos derechos de carcter )atrimonial +como el res)eto )or la legalidad de los tri2utos/ ( )ersonales +como la li2ertad/. l Ha2eas &or)us Act +4:B9/ fue un documento mediante el cual' se )rotega a los ciudadanos de detenciones in.ustas o ar2itrarias. n este instrumento se esta2leca cual%uier )ersona %ue se encontrara en tal situacin' )oda concurrir ante el .ue1' %uien ordenar: +4/ -ue se e,hi2a ( )resente a la )ersona a)rehendida o secuestrada +garanta )ersonal/; +8/ -ue se le e,)rese el fundamento .urdico de la detencin o el arresto +garanta .urdica/; ( +@/ -ue se cum)lan las dems )re!enciones indicadas )or el .ue1 )ara garanti1ar la seguridad ( la integridad del detenido +garanta )enitenciaria/. l $ill of Rights o Declaration of Rights< +4:>>/' en tanto' confirma las rei!indicaciones anteriores ( o2tiene de 7aco2o II una declaracin )or la cual se com)rometa a garanti1ar %ue no se )idieran tri2utos sino )or ra1ones e,)resamente autori1adas )or el *arlamento +en esa )oca se co2ra2an im)uestos )or moti!os %ue (a ha2an desa)arecido hace mucho tiem)o/' %ue no se reclutara ni mantu!iera e.rcito durante tiem)os de )a1 sino )or acuerdo del )ro)io *arlamento' entre otras e,igencias.

@.< La )oca de la Ilustracin +siglo ="III/

&omo hemos a)reciado' el rol del *arlamento en los anteriores documentos tena un as)ecto ms 2ien garanti1ador %ue regulador. O sea' el *arlamento ingls a)areca autori1ando determinadas acciones' como eran el co2ro de im)uestos o la instalacin ( mantencin de los e.rcitos en )ocas de )a1. Sin em2argo' (a en la )oca de la Ilustracin' comien1a a ad%uirir real !alor la le( como fuente de o2ligaciones ( de ordenamiento social. lla re)resenta2a un cono de la doctrina de la fuer1a de la ra1n +es )or esencia una norma racional/' ( adems' es fruto de la !oluntad so2erana (a %ue emana de rganos de re)resentacin )o)ular.

l Li2eralismo trae consigo la necesidad de reconocer derechos 2asados en la li2ertad de las )ersonas )or el slo hecho de ser tales ( no como reclamos o rei!indicaciones frente a una autoridad. n esta )oca' destacan es)ecialmente dos instrumentos' como son La Declaracin de "irginia de 4BB:' ( La Declaracin Francesa de los Derechos del Hom2re ( el &iudadano de 4B>9. La )rimera' esto es' La Declaracin de "irginia de 4BB: +48 de 7unio/ se emite durante el )roceso de Inde)endencia de los stados Unidos. n ella' se esta2lece el )rimer listado o catlogo de derechos es)ecficos del ser humano. Se esta2lecen !arios derechos tradicionales' como )or e.em)lo' el derecho a un .uicio .usto' la )rohi2icin de ser a)resado sino )re!io .uicio entre iguales' la )rohi2icin de im)oner multas o im)uestos e,cesi!os' etc. *ero tam2in se consagran derechos nue!os' %ue tienen %ue !er con la )oca en la %ue tu!o lugar' as como con el influ.o de las ideas de Loc6e' as )or e.em)lo se esta2leci el derecho de )ro)iedad' el derecho a la !ida' la consecucin ( 2s%ueda de la felicidad ( la seguridad' etc. #am2in se consagra el )rinci)io de igualdad ( li2ertad de cultos +%ue2rando un )erodo de gran intolerancia religiosa %ue sufrieron las )rimeras colonias %ue se instalaron en Amrica del 5orte/; como tam2in la li2ertad de e,)resin ( de )rensa. stos )rinci)ios se !eran refle.ados ms tarde tam2in en la Declaracin de Inde)endencia del A de 7ulio del mismo ao' tenida lugar en *hiladel)hia. La Declaracin de los Derechos del Hom2re ( el &iudadano de 4B>9' se dicta con ocasin del otro gran fenmeno li2ertario del cam2io de era' como fue la Re!olucin Francesa. s una declaracin ms ideolgica %ue .urdica. st nota2lemente teida con los !alores so2re los cuales se sustent la Re!olucin. 5o o2stante ello' es rele!ante el hecho %ue )or )rimera !e1 se esta2lecan derechos naturales' inaliena2les ( sagrados' o sea' se consagra2a e,)lcitamente la condicin de derechos anteriores al fenmeno estatal. #am2in es im)ortante indicar %ue se consagraron cuatro derechos im)ortantes' como fueron: seguridad' )ro)iedad' li2ertad ( resistencia a la o)resin.

La &onstitucionali1acin de los Derechos Humanos

Hasta el momento' las declaraciones de Derechos no ha2an ad%uirido rango constitucional sal!o las declaraciones inglesas' %ue dentro de un conte,to de &onstituciones consuetudinarias no escritas' ho( son consideradas como de .erar%ua constitucional<.

n los inicios del Siglo =I=' hu2o &onstituciones del mundo %ue esta2lecieron derechos en 2eneficio de las )ersonas' )ero esas declaraciones solo tu!ieron un rol limitador del )oder' al estilo de la &arta Magna o los instrumentos ingleses del Siglo ="II. n el caso chileno' (a en el Reglamento &onstitucional *ro!isorio de 4>48' tam2in se consagraron ciertas garantas frente al stado. A )artir de all' todas las &onstituciones nacionales mantu!ieron la misma lgica. La &arta Fundamental de 498; en este sentido' (a esta2lece un listado ms com)leto ( sistemtico de derechos' )ero sin la e,istencia de acciones constitucionales %ue )ermitieran e,igir su cum)limiento a cual%uier su.eto: al stado ( a los dems )articulares. n la eta)a de &onstitucionali1acin' un hito fundamental es la &onstitucin 2elga de 4>@4' %ue es la &arta %ue incor)ora )or !e1 )rimera los derechos fundamentales dentro de su normati!a' con un mtodo sistemtico ( com)leto. A%u a)arece )or lo tanto' el )rimer modelo constitucional de defensa de los derechos. La &onstitucin *oltica de 49>C' en &hile' re)resenta otro momento im)ortante dentro de nuestra historia nacional. Lo anterior' )or cuanto' es la )rimera &arta %ue incor)ora derechos en trminos generales' defendi2les ante el stado ( los )articulares' ( %ue cuenta con acciones %ue )ermiten acudir a #ri2unales )ara o2tener su defensa concreta +como el recurso o accin de )roteccin' el recurso o accin de am)aro' el recurso de reclamacin de nacionalidad' etc./.

Fenmenos Modernos en materia de Derechos Humanos n el Siglo ==' una serie de circunstancias histricas e ideolgicas' moti!aron una creciente )reocu)acin )or los derechos humanos.

Dentro de las circunstancias histricas' )odemos destacar las siguientes: +a/ Las dos Drandes Duerras Mundiales' +2/ Las !iolaciones a los Derechos Humanos ocurridas en dictaduras im)lantadas en los )ases del #ercer Mundo' +c/ Las gra!es amena1as a la li2ertad de las )ersonas tenidas lugar en realidades totalitarias 2a.o la r2ita de la Unin So!itica +Alemania Oriental'

*olonia' Rumania' 0ugosla!ia' &hina' &u2a' etc./ +d/ Los riesgos asociados a un fenmeno de glo2ali1acin' industriali1acin' tecnologi1acin ( deshumani1acin del mundo contem)orneo' la afectacin a la )ri!acidad' la mani)ulacin gentica' la contaminacin' la escase1 del agua )ota2le' etc.

*or su )arte' dentro de las circunstancias ideolgicas' 2ien !ale mencionar: +a/ La Doctrina Social de la Iglesia' e,)resada en la ncclicas Sociales. +2/ l Humanismo &ristiano de 7ac%ues Maritain. +c/ Las nue!as teoras so2re la Li2ertad' encarnadas en Michael 5o!a6' Ro2ert 5o1ic6 ( Earl *o))er. +d/ Los mo!imientos sociales )acifistas ( )ro<ciertos derechos +derecho a la !ida' derecho a la mu.er' am2ientalistas' derechos sociales' derechos se,uales ( re)roducti!os' etc./

So2re la 2ase de todas estas circunstancias +( otras/' de carcter histrico e ideolgico' se desarroll la teora contem)ornea de los Derechos Humanos' )udindose identificar ciertos )rocesos de es)ecial rele!ancia' como son: la generali1acin' la e,)ansin' la es)ecificacin ( la internacionali1acin.

4.< La Denerali1acin de los Derechos Humanos *or generali1acin de los derechos humanos se entiende el )roceso en !irtud del cual estos derechos han llegado a )ertenecer a todos los hom2res' )or el solo hecho de ser tales' esto es' sin distincin de ra1a' color' se,o' )osicin social o econmica' ideas )olticas' filosficas' religiosas o de cual%uier otro ordenF4G. Los )rimeros documentos medie!ales' relati!os a la consagracin de ciertas li2ertades %ue se esta2lecan como lmites a la accin de los so2eranos' eran ms 2ien de ti)o estamental' o sea' se consagra2an derechos en 2eneficio de ciertas clases sociales la no2le1a< %ue conseguan o2tener el res)eto de ciertas garantas. n la actualidad' sin em2argo' se entiende %ue estos derechos se refieren a todas las )ersonas' de cual%uier condicin. *or el contrario' esta2lecer diferencias ar2itrarias en esta materia ser siem)re discriminacin' ( de ningn

modo )odr tolerarse.

8.< La e,)ansin de los Derechos Humanos

l fenmeno de la e,)ansin de los derechos humanos se refiera al fenmeno de incremento gradual ( )ermanente del listado o catlogo de derechos fundamentales. Las legislaciones internas ( el derecho internacional estn )ermanentemente incor)orando nue!as figuras iusfundamentales' am)lindose significati!amente estos derechos. As' segn !eremos' se han ido reconociendo diferentes generaciones de derechos' las %ue han ido naciendo en sucesi!os )erodos de la Historia.

@.< La es)ecificacin de los Derechos Humanos As como se ha )roducido un fenmeno de generali1acin de los derechos humanos' tam2in se ha ido )roduciendo un fenmeno de es)ecificacin de los derechos humanos. Uno ( otro )roceso )arecen contradictorios entre s' )ero en !erdad no lo son. n concreto' la es)ecificacin se refiere a la circunstancia de reconocer determinadas categoras de )ersonas' las cuales )or un es)ecial grado de !ulnera2ilidad son )rotegidas con es)ecial )reocu)acin' generndose de este modo' derechos )articulares en 2eneficio de estas )ersonas. sta diferencia de trato en ningn caso de2e entenderse discriminatoria' (a %ue de ninguna manera es discriminatoria sino %ue sus 2ases se encuentran )recisamente en el grado de des)roteccin original en las %ue se hallan estos su.etos. As' es )osi2le reconocer categoras de derechos relati!as a la mu.er' a los emigrantes' a los refugiados' a los nios' a los disca)acitados' o a los consumidores' a manera de e.em)lo.

A.< La internacionali1acin de los Derechos Humanos

La )reocu)acin )or los derechos fundamentales ha sido una actitud %ue en la actualidad no solo se ha manifestado en el )lano interno de los stados' sino

%ue la comunidad internacional tam2in lo ha hecho. De este modo' ha nacido el llamado Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Algunas de las )rinci)ales caractersticas de este )roceso son: < la cele2racin de diferentes tratados internacionales en materia de Derechos Humanos; < dentro de las normas de derecho internacional no escrito' de a%uellas %ue nacen es)ontneamente desde la misma comunidad internacional +como la costum2re internacional' los )rinci)ios generales de derecho internacional ( las normas de derecho internacional general o ius cogens/' tam2in se generan de2eres relati!os a la )roteccin de los derechos fundamentales de las )ersonas; < el reconocimiento de la com)etencia de #ri2unales so2re Derechos Humanos +como la &orte Interamericana de Derechos Humanos' o la &orte uro)ea de Derechos Humanos/; < la creacin de otros rganos +de carcter no .udicial/ con dedicacin a materias so2re derechos humanos' como la &omisin de Derechos Humanos de la O5U' o la &omisin Americana de Derecho Internacional; < el gran influ.o doctrinario generado a )artir de la .uris)rudencia emanada de las sentencias dictadas )or los tri2unales internacionales so2re derechos humanos; < la creacin de organi1aciones no gu2ernamentales de carcter )ri!ado con )reocu)acin so2re los derechos humanos' tales como Dreen)eace' Amnista Internacional' o el & 7IL +&entro de 7usticia Internacional/ etc.

I". #eora del $lo%ue de &onstitucionalidad de Derechos +&once)to &om)onentes < fectos/

&once)to de $lo%ue de &onstitucionalidad de Derechos La teora del $lo%ue de &onstitucionalidad de Derechos es diseada en &hile' )rinci)almente )or el )rofesor Hum2erto 5ogueira' %uien la constru(e so2re la 2ase de lo %ue esta2lece el artculo ; inciso segundo de la &onstitucin' el cual esta2lece' recordemos: l e.ercicio de la so2erana reconoce como limitacin el res)eto a los derechos esenciales %ue emanan de la naturale1a

humana. s de2er de los rganos del stado res)etar ( )romo!er tales derechos' garanti1ados )or esta &onstitucin' as como )or los tratados internacionales ratificados )or &hile ( %ue se encuentren !igentes. A )artir de esta dis)osicin' el autor trata de resol!er cules son' en definiti!a' los derechos %ue significan un lmite al e.ercicio de la so2erana nacional. &ules son a%uellos derechos %ue' )or su rele!ancia' son ca)aces de )oner frenos a la acti!idad estatal. De la lectura de dicha dis)osicin' 5ogueira termina conclu(endo %ue' al ser la e,)resin derechos esenciales %ue emanan de la naturale1a humana tan am)lia' entonces no )uede %uedar restringida slo a los derechos consagrados en la &onstitucin' sino %ue' en general a todos los derechos fundamentales. *or ello' en su li2ro Lineamientos de inter)retacin constitucional ( del 2lo%ue constitucional de derechos' el )rofesor Hum2erto 5ogueira define a este $lo%ue' como el con.unto de derechos de las )ersona +atri2utos/ asegurados )or fuente constitucional o )or fuentes del derecho internacional de los derechos humanos +tanto el derecho con!encional como el derecho consuetudinario ( los )rinci)ios del ius cogens/ ( los derechos im)lcitos' e,)resamente incor)orados a nuestro ordenamiento .urdico )or !a del artculo 89 literal c/ de la &on!encin Americana de Derechos Humanos' todos los cuales' en el ordenamiento constitucional chileno' constitu(en lmites a la so2erana' como lo es)ecifica categricamente el artculo ; inciso segundo de la &onstitucin chilena !igente.

&om)onentes del $lo%ue &onstitucional de Derechos n )rimer trmino' de2e de.arse en claro %ue este $lo%ue est com)uesto )or derechos ( no )or cuer)os normati!os' !ale decir' como su nom2re lo indica' es un 2lo%ue de derechos' ( no un 2lo%ue de normas. n segundo lugar' aun cuando la e,tensa definicin antes sealada no lo indica' se trata de derechos fundamentales ( no de otra clase de )rerrogati!as. n definiti!a' los derechos %ue conforman el $lo%ue &onstitucional son los siguientes:

4.< Derechos asegurados )or fuente constitucional.

5ogueira no alude a derechos asegurados )or la &onstitucin' sino %ue )or

fuente constitucional' )or lo %ue de2emos incluir dentro de este )rimer ac)ite' todas a%uellas fuentes formales del derecho constitucional: &onstitucin formal' le(es %ue consagran ( )rotegen derechos' sentencias del #ri2unal &onstitucional' etc.

8.< Derechos asegurados )or fuentes del derecho internacional de los derechos humanos.

Dentro del conce)to de derecho internacional de los derechos humanos' se inclu(en: < las normas de derecho con!encional +tratados internacionales/' < las normas de derecho consuetudinario' < los )rinci)ios de ius cogens.

stos derechos se incor)oran a nuestro ordenamiento constitucional' )or es)ecial mandato de lo dis)uesto en el art. ; inciso segundo de la &onstitucin *oltica.

@.< Derechos im)lcitos. &orres)onden' como di.imos' a todos a%uellos derechos fundamentales %ue arran%uen directamente de la dignidad de las )ersonas' )ero %ue no cuentan con consagracin constitucional o internacional. *or lo tanto' estos derechos' se o)onen a los derechos e,)lcitos' !ale decir' los %ue estn e,)resa mencin )ositi!a. n este sentido' la norma del artculo 89 letra c/ de la &on!encin Americana de Derechos Humanos incor)ora la nocin de los derechos im)lcitos al indicar %ue: Art 89: 5inguna )arte de la )resente &on!encin )uede ser inter)retada en el sentido de: +c/ e,cluir otros derechos ( garantas %ue son inherentes al ser humano o %ue se deri!an de la forma democrtica de go2ierno.F8G

fectos del $lo%ue &onstitucional de Derechos

Asumir la e,istencia de un $lo%ue &onstitucional de Derechos im)lica' entre otras consecuencias' las siguientes:

a/ Los derechos %ue no estn consagrados en el te,to constitucional' actan como fuentes integradoras o com)lementarias de la &onstitucin *oltica formal (' )or lo tanto' colman los !acos o lagunas %ue )udieren e,istir en la &arta Fundamental. Si entendemos a la &onstitucin como un sistema' esto es como un con.unto de normas ( )rinci)ios coherentes ( armnicos' ha2r %ue entender %ue los e!entuales !acos %ue )udieran e,istir en ella' de2en ser llenados )or diferentes !as. *or lo mismo' si se trata de dar )roteccin de determinados derechos fundamentales %ue emanan de la dignidad de la )ersona' ( %ue no se encuentren e,)resamente consagrados en la &onstitucin' el $lo%ue de &onstitucionalidad o)era llenando esas lagunas' mediante el )roceso de integracinF@G. *or e.em)lo' la &onstitucin chilena no contem)la algunos derechos' %ue s estn )resentes en tratados internacionales' como el derecho a la .urisdiccin' el derecho a la nacionalidad' o el derecho a la )ro)ia identidad' ( en esos casos' dichos tratados su)len el silencio constitucional.

2/ Si un mismo derecho se encontrare consagrado en dos o ms te,tos' de2er a)licarse a%ul donde este me.or )rotegido ese derecho. sto' )or e.ecucin del )rinci)io )ro<homine o fa!or<li2ertatis' %ue estudiamos anteriormente en lo referente a la inter)retacin constitucional. *or lo mismo' entre normas %ue !ersan so2re derechos humanos' no )rima un criterio .err%uico' sino el criterio de ma(or )roteccin de derechos.

c/ *or lo anterior' la &onstitucin *oltica cede ante las normas de carcter internacional cuando en stas ltimas' est )rotegido un derecho %ue en a%ulla no lo est. Lo mismo' cuando un derecho est me.or )rotegido en el te,to internacional %ue en el constitucional.

d/ #odos los derechos fundamentales' sea cual sea el origen de los mismos' constitu(en un lmite )ara el e.ercicio de la so2erana nacional' a la lu1 de lo

esta2lecido en el artculo ; inciso 8 de la &*R.

*or lo mismo' el stado no slo est im)edido de !ulnerar los derechos consagrados en la &arta Fundamental' sino tam2in todos los dems derechos %ue integran el $lo%ue de &onstitucionalidad.

". La delimitacin' limitacin' configuracin ( regulacin de los Derechos Fundamentales < Delimitacin de los derechos fundamentales #odo derecho confiere a su titular una determinada ca)acidad de accin' !ale decir una gama o ha1 de facultades %ue le son reconocidas' ( %ue estn am)aradas )or el ordenamiento .urdico. "ale decir' todo derecho me )ermite hacer algo' defender algo' im)edir algo. La tarea %ue consiste en esta2lecer el contenido del derecho +o ha1 de facultades/' ( sus fronteras o lmites se denomina delimitacin del derecho. n )rinci)io' esta acti!idad se desarrollar comen1ando desde el ncleo del derecho' esto es' desde su contenido ms 2sico +el llamado ncleo esencial o contenido esencial del derecho/' ( a )artir de all' se comen1ar a tra1ar el contenido del derecho. *ara fi.ar este contenido' !ale decir' )ara delimitar el derecho' de2er necesariamente tenerse en cuenta dos elementos fundamentales. l )rimero se refiere al m2ito de la realidad al %ue se refiere el derecho' o sea' se anali1ar en %u consiste concretamente el derecho +ms all de sus consideraciones .urdicas/ )or cuanto no se )uede o)tar a e.ercer un derecho ms all de lo %ue fsicamente se )uede lograr. l segundo' en tanto se refiere a la consideracin )or el contenido del enunciado normati!o en el %ue se reconoce dicho derecho. "ale decir' ha2r %ue re!isar lo %ue dice la norma %ue lo garanti1aFAG. *ara delimitar o fi.ar el contorno de un derecho' es necesario asumir los )rinci)ios de Unidad de la &onstitucin ( de Indi!isi2ilidad de la Dignidad Humana. *or este moti!o' cada derecho no )uede delimitarse en forma aislada. *or el contrario' en la delimitacin de cada derecho de2er tenerse en consideracin el .uego %ue ste hace con los dems derechos. De esta forma' se logra o2tener un todo coherente' armnico' %ue e!ita o' al menos' dificulta las

colisiones o cho%ues de derechos. As' )or e.em)lo' no se )uede descu2rir el !erdadero contenido de la li2ertad de e,)resin' si no se considera %ue e,iste tam2in un derecho a la honra ( a la !ida )ri!ada' %ue el ordenamiento .urdico tam2in de2e )roteger. n relacin con el resultado' la tarea delimitadora )ermitir' en )rimer lugar' descu2rir los lmites o fronteras del derecho' o sea' las lneas %ue )ermitirn e!idenciar el contenido del derecho' diferenciando lo %ue algo es de lo %ue no es +5ogueira/. *ero adems' de2er contem)lar como misin final' confirmar la esencia misma del derecho' !ale decir' ratificar +luego de hecha la acti!idad limitadora' en cone,in con los dems derechos/ %ue lo %ue se fi. )reliminarmente como ncleo esencial es lo correcto' de modo %ue dicho contenido 2sico no afecte el contenido de otro derecho igualmente )rotegido.

< Limitacin de los derechos fundamentales La limitacin' a diferencia de la delimitacin +%ue o)era desde dentro del derecho/' o)era desde fuera del derecho' (a %ue' en trminos generales' corres)onden a las diferentes restricciones %ue )ueden o)erar )ara el e.ercicio del derecho. n trminos tcnicos' entenderemos )or limitaciones a los derechos fundamentales' a%uellas restricciones al e.ercicio de un determinado derecho 2sico' de manera tal %ue toda )retensin de e.ercicio del atri2uto res)ecti!o fuera de los lmites im)uestos )or las mismas' es )or esencia anti.urdica ( )uede deri!ar )ara el titular infractor' en las res)onsa2ilidades %ue )ara tal efecto' )re!ea el ordenamiento .urdico )ositi!oF;G. Si )ensamos %ue los derechos fundamentales se encuentran garanti1ados en la &onstitucin *oltica' entonces las limitaciones a dichos derechos' slo )ueden estar esta2lecidas )or la )ro)ia &arta Fundamental' o a lo sumo' )or el rgano o autoridad a %uien la &onstitucin d com)etencia )ara ello. Algunos derechos se encuentran directamente limitados )or la &onstitucin' )or e.em)lo' el art. 49 5 : seala %ue slo se )roteger el e.ercicio li2re de toso los cultos %ue no se o)ongan a la moral' a las 2uenas costum2res o al orden )2lico; o la li2ertad de ensean1a se encuentra limitada de acuerdo al art. 49 5 44 )or la moral' las 2uenas costum2res' el orden )2lico ( la seguridad nacional' ( la li2ertad de asociacin no ace)ta a%uellas asociaciones contrarias a la moral' al orden )2lico ( a la seguridad del stado +art. 49 5 4;/ Otros derechos en tanto' )ueden estar limitados )or el legislador' siem)re (

cuando' segn lo dicho' est as autori1ado )or el te,to constitucional. De esa forma' )or e.em)lo' la &onstitucin )uede sealar %ue el e.ercicio de un determinado derecho no )uede ser contrario a la le(' lo %ue significa %ue el legislador est ha2ilitado )ara im)oner restricciones o limitaciones al derecho. se es el caso' )or e.em)lo' de la in!iola2ilidad del hogar' %ue admite %ue ste )ueda allanarse en los casos ( formas determinados )or la le( +art. 49 5 ;/' o de la li2ertad de mo!imiento ( residencia' la cual encierra la condicin de %ue se guarden las normas esta2lecidas en la le( +49 5 B/. n ocasiones sumamente e,ce)cionales' las limitaciones )odrn )ro!enir de autoridades administrati!as. n )rinci)io' nuestro te,to constitucional a)enas consagra un )ar de esta clase de restricciones: las de los numerales : ( 4@ +am2os en sus incisos segundos/ del artculo 49 de la &*R' relati!os res)ecti!amente a las li2ertades de culto ( reunin. Mientras el 5 : ace)ta %ue las confesiones religiosas )uedan erigir tem)los siem)re %ue guarden las condiciones de seguridad e higiene fi.adas )or las le(es ordenan1as +siendo las ordenan1as' normas de carcter administrati!o/' el numeral 4@ esta2lece %ue el derecho de reunin en lugares de uso )2lico se regir )or las dis)osiciones generales de )olica' las cuales )arte de la doctrina entiende %ue se trata a las instrucciones de orden )2lico %ue )ueden emanar de autoridades administrati!as como intendentes' go2ernadores o alcaldes. n general' cual%uier limitacin o restriccin %ue no est esta2lecida )or el &onstitu(ente o )or el rgano %ue ste designe' es ilegtima. n todo caso' cual%uiera sea la fuente de la limitacin o restriccin' siem)re de2er tenerse en cuenta el res)eto )or el ncleo esencial del derecho' el cual en caso alguno )odr !erse afectado. De lo contrario' se limitara a tal )unto %ue' lisa ( llanamente )roducira la definiti!a desa)aricin del derecho. l res)eto )or el ncleo esencial del derecho se encuentra consagrado constitucionalmente en lo dis)uesto en el artculo 49 5 8: de la &arta Fundamental' el cual esta2lece:

Art. 49: La &onstitucin asegura a todas las )ersonas: +8:/ La seguridad de %ue todos los )rece)tos legales %ue )or mandato de la &onstitucin regulen o com)lementen las garantas %ue sta esta2lece o %ue las limiten en los casos en %ue ella lo autori1a' no )odrn afectar los derechos en su esencia' ni im)oner condiciones' tri2utos o re%uisitos %ue im)idan su li2re e.ercicio

Sin duda' hallar el ncleo esencial del derecho' o en otras )ala2ras' la esencia

del derecho' no es una tarea fcil' )ero sin duda es im)rescindi2le )ara determinar' en definiti!a' hasta dnde llega el e.ercicio legtimo del mismo' o sea' hasta dnde llega la )roteccin constitucional de una determinada facultad.

&onfiguracin de los derechos fundamentales *or configuracin se entiende la determinacin de dnde se encuentra desarrollado un derecho' ( donde se u2ican los lmites' o sea' en %u ti)o de norma se reali1a la delimitacin de los derechos. Algunos derechos %uedan directamente configurados en la )ro)ia &onstitucin' como el derecho a no ser o2.eto de a)remios ilegtimos + art. 49 5 4 &*R/; o el derecho a no ser !ctima de diferencias ar2itrarias +art. 49 5 8 &*R/; o el derecho a %ue no se )resuma de derecho la res)onsa2ilidad )enal +art. 49 5 @/; etc. Otros derechos' sin em2argo' slo %uedan enunciados en la 5orma Fundamental' )ero re%uieren de la &onfiguracin Legal' o sea' necesitan de la le( )ara %ue sea sta la %ue defina con ma(or )recisin la delimitacin +contornos o fronteras/ del derecho. As ocurre' )or e.em)lo' con el derecho al de2ido )roceso +art. 49 5 @/; o el derecho a ser admitido a cargos )2licos sin otros re%uisitos %ue los %ue im)ongan la &onstitucin o las le(es +art. 49 5 4B/. &uando el derecho es de configuracin constitucional' no es lcito al legislador inter!enir fi.ando contornos ms restricti!os' esto es' disminu(endo de una u otra forma' el ha1 de facultades %ue otorga el )rece)to constitucional. *ero si el derecho es de configuracin legal' el legislador no slo %ueda ha2ilitado )ara desarrollar el derecho' fi.ando el contorno ( sus lmites' sino %ue adems de2e hacerlo' (a %ue su omisin )uede acarrear un im)ortante grado de indefinicin e inseguridad .urdica' %ue )uede terminar afectando el legtimo e.ercicio de los derechos.

Regulacin de los derechos fundamentales Segn el #ri2unal &onstitucional chileno +roles 4A: de 4998' ( 4:B de 499@/' )or regular de2emos entender la forma o normas conforme a las cuales de2e reali1arse una determinada acti!idad' )ero en caso alguno )uede ser %ue' 2a.o )rete,to de regular' se llegue a im)edir su e.ercicio. O sea' la regulacin se !incula al modo conforme al cual )uede e.ercerse el

derecho en cuestin' a las reglas %ue de2en o2ser!arse )ara %ue su e.ercicio sea legtimo. Se dice %ue el legislador )uede ( hasta de2e regular el e.ercicio de estos derechos' )ero lo %ue no )odr hacer es disminuir el goce del mismo' haciendo %ue la )osi2ilidad de utili1arlo se con!ierta en algo e,tremadamente costoso u oneroso' (a %ue en este ltimo caso estaramos en )resencia de una limitacin ( no de una regulacin. La diferencia entre limitacin ( regulacin es cla!e' )uesto %ue mientras la )rimera im)lica necesariamente una restriccin del derecho mismo' la segunda slo se refiere al esta2lecimiento de un )rocedimiento a)ro)iado )ara el e.ercicio del derecho.

n resumen: Anali1ado los cuatro )untos anteriores' )odemos res)onder cuatro de las res)uestas ms com)le.as' !inculadas con los derechos fundamentales:

%u cosas )uedo hacer legtimamente en e.ercicio de mi derecho3 +delimitacin/;

%u cosas no )uedo hacer legtimamente en el e.ercicio de mi derecho3 +limitacin/;

dnde se consagra ( delimita mi derecho3 +configuracin/' (

cmo )uedo e.ercer legtimamente mi derecho3 +regulacin/ "I. Las a)arentes colisiones de derechos *lanteamiento del )ro2lema Desde siem)re' ha sido una cuestin recurrente' el )lantear el cho%ue o colisin de derechos de los cuales dos o ms su.etos dicen ser titulares. ,isten casos em2lemticos' tales como la contra)osicin entre el derecho indi!idual de )ro)iedad ( el derecho de los dems )ara %ue dicha )ro)iedad cum)la una funcin social de la misma; o el derecho a !i!ir en un medio

am2iente de contaminacin !ersus la li2ertad )ara desarrollar acti!idades econmicas. Otros casos recurrentes son los su)uestos cho%ues entre la li2ertad de e,)resin ( el derecho a la honra; o el derecho a la !ida enfrentado a la li2ertad religiosa. Al )ro2lema )lanteado' se han dado diferentes soluciones' dentro de las cuales estudiaremos las ms rele!antes.

Formas #radicionales de Solucin Ante una colisin de derechos fundamentales' tradicionalmente' se han )lanteado dos sistemas de solucin: el mtodo de .erar%ui1acin ( el de )onderacin de los derechos fundamentales.

4.< La 7erar%ui1acin de los Derechos Fundamentales Una )rimera forma de resol!er las colisiones de derechos es entender %ue los derechos o2edecen a una determinada .erar%ua. -uienes sostienen esta )osicin' como el autor argentino Miguel Angel 6me6d.ian' )ostulan %ue e,iste un determinado orden o grado de los derechos fundamentales' de modo tal %ue en caso de )ugna' siem)re de2er )referirse a%ul %ue se encuentre en un grado su)erior. Se )lantea %ue ningn derecho fundamental es neutro ( %ue cada uno o2edece a la )ro(eccin de un !alor. &omo toda teora acerca de los !alores su)one una .erar%ua de los mismos' tam2in los derechos de2ieran considerarse .erar%ui1ados. As' )ara esta2lecer cuales derechos de2ieran ser es)ecialmente )rotegidos' ha2ra %ue determinar a%uellos %ue ace)ten menos grado de restringi2ilidad' a%uellos cu(a eliminacin cause un ma(or dao' ( a%uellos %ue sea menos ace)ta2le su renuncia2ilidad. ste con.unto de derechos seran los %ue go1aran de una ma(or .erar%ua' ( segn el grado de calificacin en estos tres tems' se )odra esta2lecer una !erdadera gradacin o ran6ing de derechosF:G. n &hile' esta fue la )ostura' )or e.em)lo' %ue e!idenci 7aime Du1mn en el seno de la &omisin de studios de la 5ue!a &onstitucin' la cual fue seguida )or los dems comisionados. l sostu!o %ue no era un tema menor definir el orden %ue de2an lle!ar los diferentes derechos en lo %ue ho( es el artculo49 de la &arta Fundamental' (a %ue ello de2a ser ndice ( resultado a su !e1' de la im)ortancia de cada uno de ellos. *or lo mismo' esta norma comien1a garanti1ando el derecho a la !ida' siguiendo )or las igualdades' el derecho a

la honra' ( as sucesi!amente. 7os Luis &ea' )or su )arte' esta2lece %ue cuando no se )uede em)lear otro mtodo' en algunos casos ha2r %ue recurrir al sistema de .erar%ui1acin de los derechos' ( en tal caso' el orden de )rimaca de derechos sera el siguiente: 4 el derecho a la !ida ( a la integridad )ersonal; 8 el derecho a la intimidad ( al honor @ el derecho a la informacin ( reunin A li2ertades econmicas +orden )2lico econmico/. l )rofesor *a2lo Rui1 #agle dir' en tanto' %ue cual%uier intento )or 7erar%ui1ar los derechos es meramente intuiti!o' ( %ue no o2edece a ningn criterio o2.eti!o %ue )ermita !alidar el orden %ue se les )retenda dar. 8.< La *onderacin de los Derechos Fundamentales +o 2alancing<test/ ste segundo modo im)lica una definicin en concreto acerca de cul ser el derecho %ue' en el e!ento de una colisin o cho%ue' )rimar o !encer )or so2re el otro. "ale decir' de2en e!aluarse las circunstancias concretas' el caso es)ecfico' sin consideraciones a )riori' ni criterios )reconce2idos de solucin. -uienes )ostulan este mtodo' como el alemn Ro2ert Ale,(' estiman %ue ser necesario )esar en cada caso los 2ienes .urdicos %ue entran en conflicto' ( luego de este 2alance' esta2lecer con )recisin cul de los dos derechos ser el %ue se im)onga )or so2re el otro. La idea de )referir uno )or so2re otro' no significa %ue un !alor sea ms im)ortante %ue el otro +)or e.em)lo' %ue el !alor honra sea ms im)ortante %ue el !alor e,)resin/' sino slo significar %ue en ese caso concreto' de acuerdo a la es)ecial consideracin de esa situacin )recisa' un derecho de2a )rimar so2re otro derecho. n este sistema' a diferencia' del anterior' no e,iste un orden )redeterminado' )ero s ser necesario esta2lecer una solucin a los conflictos' )or la !a casustica. *or lo mismo' no siem)re la )roteccin de la intimidad o de la honra !encer a la li2ertad de e,)resin +(a %ue de)ender de la trascendencia de la informacin %ue se )retenda emitir/' ni el derecho a !i!ir en un medio am2iente li2re de contaminacin !en1a al derecho a desarrollar acti!idades econmicas +)uesto %ue )osi2lemente el su.eto afectado )or la contaminacin sea a)enas uno' !ersus una industria %ue da tra2a.o a muchas )ersonas/. 5o o2stante lo anterior' el 2alancing<test se aseme.a con la .erar%ui1acin en

%ue am2os sistemas o2tienen como conclusin' el hecho %ue un determinado derecho )re!alecer )or so2re el otro' (a sea en a2stracto +.erar%ui1acin/' o 2ien en concreto +)onderacin o 2alancing<test/.

@.< *rinci)ales crticas a los mtodos tradicionales 4. Ordenar los derechos' a )riori o al resol!er un caso concreto' no se condice con el )rinci)io de la indi!isi2ilidad de la dignidad humana' )or el cual' un sistema de2e )ro)ender a %ue todos ( cada uno de los derechos humanos sea efecti!amente )rotegido' toda !e1 %ue res)onden a diferentes reas del alma ( del %uehacer humano %ue re%uieren de satisfaccin suficiente. O sea' se anula la unidad e integridad de la )ersona humana' ol!idando %ue su 2ien es la )erfeccin; )referir un derecho es desintegrar a la )ersona ( su dignidad intrnseca +H. 5ogueira/. 8. Un sistema de )referencia entre derechos' conduce a %ue determinadas facultades %ueden )ermanentemente relegados' generndose lo %ue los autores *edro Serna ( Fernando #oller +La Inter)retacin constitucional de los derechos fundamentales; una alternati!a a los conflictos de derechos/ denominada la situacin de los derechos )rnci)es ( los derechos cenicientas' aludiendo a %ue ciertas facultades siem)re sern )referidas )or so2re otras. @. La e,clusin de un determinado derecho significa a2andonarlo a2solutamente' afectando no slo sus caractersticas e,ternas' sino %ue incluso su ncleo esencial. O sea' hace desa)arecer el derecho. A. La !aloracin introducida )or la .erar%ui1acin o )or la )onderacin de)ender fuertemente de la !isin su2.eti!a del intr)rete' %uien a)licar sus )ro)ios !alores ( )rinci)ios )ara determinar en definiti!a cul de los derechos en conflicto ser el %ue triunfe. ;. Los sistemas tradicionales tam)oco son coherentes con el )rinci)io de Unidad de la &onstitucin' (a %ue no la inter)retan en trminos armnicos' )refiriendo alguna de sus normas )or so2re otras.

La O)timi1acin de los Derechos Fundamentales Sealadas las formas tradicionales de resol!er los a)arentes conflictos de derechos' es necesario re!isar' )or ltimo' la conce)cin final' )ro)uesta )or los autores Serna ( #oller so2re esta materia. *ara estos autores' .ams ha( colisiones o conflictos de derechos' sino slo e,isten conflictos entre )retensiones o intereses entre dos o ms )artes.

Los derechos fundamentales son' )or esencia' armnicos' toda !e1 %ue siem)re %ue uno de estos derechos %ueda e,cluido +aun en 2eneficio de otro derecho/' algo se resiente en la !ida )ersonal ( .urdica. Sin em2argo' ninguno de ellos es ilimitado' )uesto %ue cada cual reconoce sus )ro)ias fronteras o lmites. *or este mismo moti!o' lo %ue es im)rescindi2le es desarrollar una correcta delimitacin de todos los derechos' fi.ando sus fronteras con a2soluta claridad' tarea %ue slo )odr reali1arse' segn !imos' si se hacen interactuar todos los derechos entre s' segn sus funciones intrnsecas ( es)eciales. De esta forma' )odr descu2rirse el ncleo esencial de cada derecho' los cuales en caso alguno )odrn chocar unos con otros. *or ello' lo realmente im)ortante es lograr la real o)timi1acin de todos los derechos fundamentales' en atencin a %ue cada uno de ellos res)onde a una diferente rea de la dignidad de las )ersonas. Los derechos )ues' no son gallos de )elea. *or otra )arte' si e,isten dos su.etos %ue in!ocan sus res)ecti!os derechos' ( se o)ta )or alguno de ellos' en !erdad no e,iste un !erdadero orden .urdico' toda !e1 %ue e,istira la tendencia a considerar %ue el otro es mi o2stculo' es una cosa %ue se inter)one entre (o ( mi derecho. *or ello' es necesario asumir %ue los derechos coe,isten entre s' conformando un !erdadero sistema' esto es un con.unto armnico ( coherente de elementos' unidos en )os de una me.or reali1acin de los indi!iduos. As' el )ro2lema real se centra' en forma )re!ia en la tarea de delimitar correctamente cada derecho' (a %ue una !e1 reali1ado a%uello' no ha2r forma )osi2le %ue los diferentes derechos' considerados cada cual en su !erdadera esencia +contenido esencial de los derechos/' colisionen entre s. Finalmente' lo %ue )ostulan Serna ( #oller es %ue los derechos no de2en ser )onderados' 2alanceados o contra)esados )or el .ue1 %ue conoce de un asunto' sino %ue su misin )rimordial es encontrar la !a )ara hacerlos congeniar' 2uscando el .usto e%uili2rio entre todos ellos. Slo de esta forma' se lograr dar cum)limiento a los )rinci)ios de unidad de la &onstitucin' ( de indi!isi2ilidad de la dignidad humana. Ahora' si no fuera )osi2le congeniar o armoni1ar am2as )retensiones' lo ms seguro es %ue se trate de una situacin donde una de las dos )retensiones' en rigor' no sea derecho' o sea' %ue uno de los dos contendores est falsamente in!ocando un derecho' )ero %ue lo %ue )ida no est cu2ierto )or el am)aro .urdico' !ale decir' %ue est actuando fuera de los lmites )ro)ios del derecho.

As )or e.em)lo' %uien )retenda disfra1ar una e,)resin in.uriante dentro de la li2ertad de e,)resin' en estricto rigor no est haciendo uso de dicho derecho +est fuera de sus lmites' no forma )arte del ha1 de facultades res)ecti!o/' ( )or lo tanto' el derecho a la honra de la )ersona afectada de2er !encer )or so2re la intencin del locutor de daarla con sus )ala2ras. La )osi2ilidad de insultar a un indi!iduo no forma )arte del derecho a la li2ertad de e,)resin' ( )or lo mismo' siem)re de2er )referirse el derecho a la honra cuando alguien )retenda calumniarlo o in.uriarlo' sin necesidad alguna. As' se da cum)limiento a lo %ue seala Honrad Hesse: los 2ienes .urdicos constitucionalmente )rotegidos de2en ser coordinados de tal modo %ue en la solucin del )ro2lema todos ellos conser!en su entidad. All donde se )rodu1can colisiones no se de2e' a tra!s de una )reci)itada )onderacin de 2ienes o incluso una a2stracta )onderacin de !alores' al1ar el uno contra el otro. *or el contrario' el )rinci)io de unidad de la &onstitucin e,ige una la2or de o)timi1acin: se hace )reciso esta2lecer los lmites de am2os 2ienes a fin de %ue am2os alcancen una efecti!idad )tima. La fi.acin de lmites de2e res)onder en cada caso concreto el )rinci)io de )ro)orcionalidad; no de2e ir ms all de lo %ue !enga e,igido )or la reali1acin de la concordancia entre am2os 2ienes .urdicos

"II. l Rol de los Derechos Humanos dentro del stado Lmite al e.ercicio de la so2erana #al como re!isramos en clases anteriores' el )oder )oltico +o so2erana/ no es un )oder ilimitado' sino %ue tiene una serie de lmites o fronteras' dentro de los cuales se encuentra el res)eto )or los derechos fundamentales +art. ; inciso segundo de la &onstitucin *oltica/.

&omo lmite %ue es' )odemos inferir di!ersas consecuencias im)ortantes:

+a/ n lo relati!o a la inter)retacin de las normas.*re!io a e,)licarlo' de2emos indicar %ue toda norma .urdica +la &onstitucin' la le(' los tratados' los reglamentos ( decretos del *residente' etc./ de2en siem)re ser inter)retadas antes de ser a)licadas. O sea' siem)re de2e esta2lecerse el !erdadero sentido de la norma )or clara %ue a)arentemente sea< antes de ser a)licarse a un caso concreto. n lo %ue nos interesa' si estimamos %ue la so2erana reconoce como lmite el res)eto )or los derechos fundamentales' entonces' de2emos su)oner %ue

ninguna inter)retacin de alguna norma es !lida si no )ro)ende hacia la )roteccin de esos derechos. "ale decir' si una norma cual%uiera admite dos o ms inter)retaciones' slo ser legtima a%uella %ue se a.uste o %ue me.or )rote.a a las )ersonas ( a sus derechos. ste criterio de inter)retacin se denomina )ro<homine o fa!or li2ertatis +en fa!or del Hom2re o de la Li2ertad/

+2/ n lo relati!o a la a)licacin de las normas. Si e,isten dos normas %ue son contradictorias' necesariamente de2er a)licarse a%uella %ue )rote.a a las )ersonas' )or so2re a%uella %ue no las )rote.a' inde)endientemente de cul sea la .erar%ua o rango de las diferentes normas en a)arente )ugna. *or su )arte' si am2as normas son )rotectoras de los derechos' en tal caso' de2er ser a)licada a%uella norma %ue me.or )rote.a a las )ersonas' nue!amente sin im)ortar la .erar%ua de las normas' incluso )refiriendo las normas internacionales )or so2re las internas. stos )rinci)ios tam2in res)onden a un criterio )ro<homine o fa!or li2ertatis.

+c/ n lo relati!o a la accin de los rganos estatales. Los rganos re)resentati!os de los diferentes )oderes o funciones del stado de2ern someter su accin a los de2eres de )roteccin de los derechos fundamentales. As )or e.em)lo:

< Los rganos e.ecuti!os. n el e.ercicio de la su2funcin de go2ierno' el mando de2er e.ercerse con )leno res)eto )or los derechos fundamentales de las )ersonas. A su !e1' en la su2funcin administrati!a' los ser!icios )2licos de2ern encontrarse al ser!icio de las )ersonas' de2iendo )ri!ilegiar siem)re el res)eto )or sus derechos esenciales' )or so2re otro ti)o de consideraciones.

< Los rganos legislati!os. Se encuentran im)edidos de dictar le(es %ue sean contrarias o atentatorias de los derechos fundamentales. Si 2ien )ueden regular el e.ercicio de estos derechos' e incluso limitarlos' en ningn caso )odrn eliminarlos o restringirlos a tal )unto %ue de.en de ser reconoci2les como tal.

< Los rganos .udiciales. De2ern a)licar siem)re las normas de un .usto ( de2ido )roceso. Adems' de2ern a)licar e inter)retar las normas de acuerdo a criterios )ro<homine o fa!or li2ertatis.

< l )oder constitu(ente. Incluso en la generacin ( modificacin de la &onstitucin *oltica' no )odrn afectarse estos derechos. n caso contrario' la norma constitucional afectar )rinci)ios o !alores su)eriores so2re los cuales se asientan todo el ordenamiento .urdico ( social de un )as' )ero )or so2re todo' se afectarn las normas contenidas en el derecho internacional de los derechos humanos' ad%uiriendo en tal caso' res)onsa2ilidad internacional.

Res)eto' )romocin ( garanta de los derechos humanos Otra relacin e,istente entre el stado ( los Derechos Humanos se da en relacin con los de2eres %ue tienen los rganos del stado en relacin con esta categora es)ecial de derechos. l art. ; inciso segundo de la &*R (a lo indica cuando esta2lece %ue es de2er del stado res)etar ( )romo!er tales derechos' garanti1ados )or esta &onstitucin' as como )or los tratados internacionales ratificados )or &hile ( %ue se encuentren !igentes. n rigor' sealaremos %ue el stado tiene diferentes de2eres en relacin con los Derechos Humanos' a sa2er:

4.< De2er de res)eto Se trata de un de2er negati!o' !ale decir' se trata de un de2er de a2stencin' o de no hacer. l de2er de res)eto consiste en el de2er %ue tiene el stado de no !iolar ni atentar en contra de los derechos fundamentales de las )ersonas. 5o es lcito %ue los rganos' %ue estn llamados a ser!ir a las )ersonas' atenten en contra de su dignidad ni de sus derechos. #am)oco )ueden limitar a los derechos ms all de lo %ue la )ro)ia &onstitucin lo ace)ta o lo tolera. -ue los rganos del stado estn o2ligados a res)etar los derechos' no significa %ue slo ellos lo de2an hacer. n efecto' los derechos fundamentales tam2in de2en ser res)etados )or todos' (a %ue si esos derechos se encuentran directa o indirectamente )rotegidos )or la &onstitucin' a todos le es a)lica2le el inciso segundo del art. : del &*&: Los )rece)tos de esta &onstitucin

o2ligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda )ersona' institucin o gru)o. &omo !imos anteriormente' todos los rganos se encuentran limitados )or el res)eto a estos derechos' lo %ue nos lle!a a concluir %ue cual%uier rgano )uede !iolar un derecho humano' cada cual dentro de sus funciones. O sea' no solo los ser!icios )2licos %ue forman )arte del )oder e.ecuti!o' sino %ue tam2in los tri2unales' el &ongreso 5acional' las fuer1as armadas' el #ri2unal &onstitucional de2en )roteger los derechos' ( se encuentran im)edidos de !ulnerarlos.

8.< De2er de )romocin n este caso' el stado no slo tiene un de2er negati!o o de a2stencin' sino %ue de2e asumir un rol ms acti!o. La )romocin de los derechos humanos consiste en una acti!idad )ermanente de difusin ( educacin en esta clase de derechos. *ero adems cu2re otro ti)o de conductas' como son la de generar las condiciones suficientes )ara %ue )uedan desarrollarse con )lenitud los llamados derechos )restacionales o de segunda generacin. "ale decir' los rganos estatales de2ern !elar )or %ue los recursos )2licos ( los esfuer1os se destinen a la )rocura de las condiciones %ue )ermitan el 2ienestar general de la )o2lacin en las reas donde su )artici)acin es decisi!a' como en la seguridad social' la salud )2lica o la educacin )2lica. La la2or de )romocin' como di.imos' tam2in se manifiesta con singular fuer1a' mediante las acciones tendientes a una educacin ( formacin de la ciudadana en torno a los conce)tos relacionados con los derechos humanos. *or su)uesto %ue esta misma la2or de2er desarrollarse al interior de los rganos del stado' )uesto %ue no 2asta con educar a las )ersonas' si los funcionarios del stado no dominan los conce)tos esenciales en lo %ue a )roteccin de los derechos se refiere.

@.< De2er de garanta s de2er del stado e!itar la !ulneracin de los derechos )or )arte de cual%uier )ersona en contra de otra' ( tam2in am)arar a %uien (a hu2iera sufrido una !ulneracin. *ara ello' e,isten diferentes clases de garanta.

*or e.em)lo' e,isten las llamadas garantas normati!as. Una de las ms im)ortantes consiste en la consagracin constitucional de los derechos. La sola circunstancia %ue los derechos fundamentales se encuentren contenidos en la &arta Fundamental (a es una garanta )ara las )ersonas. &on este solo hecho' se e!ita %ue cual%uier rgano con com)etencias )ara dictar normas' emita una %ue sea contraria a un derecho fundamental. &on ello' cuando se )rotege a la &onstitucin' se )rotegen los derechos contenidos en ella' ( cuando se )rotegen los derechos' se )rotege la &onstitucin tam2in. #am2in e,isten las garantas .udiciales' )or medio de las cuales' una )ersona %ue se sienta lesionada en el legtimo e.ercicio de un derecho fundamental' )odr recurrir a los #ri2unales de 7usticia )ara defender ese derecho. *ara ello' se )odr concurrir a #ri2unales Ordinarios' como cuando se inter)one un recurso de )roteccin o un recurso de am)aro' o 2ien' se )odr actuar ante el #ri2unal &onstitucional.

Ins)iracin' moti!acin o motor de la accin del stado l stado se encuentra al ser!icio de la )ersona humana. As est esta2lecido e,)resamente )or nuestra &arta Fundamental. llo significa %ue en cada actuar de los rganos del stado' en cada resolucin' le( o sentencia %ue se dicte' de2er ser sa la ins)iracin: la ma(or )roteccin de los derechos de las )ersonas. 5ingn otro moti!o o causa es legtimo' ni ha2ilita a los rganos a li2erarse de este de2er. &laramente' esta moti!acin )uede ser directa o indirecta. s directa cuando el #ri2unal conoce de un recurso de )roteccin )or e.em)lo' o cuando se constru(e un hos)ital o una escuela. *ero tam2in de2e ser la moti!acin en a%uellos casos en %ue menos se a)recie esta cone,in entre derechos humanos ( la accin del rgano' ( ah la moti!acin ser indirecta.

"III. La )roteccin de los Derechos Fundamentales &onte,to Los derechos fundamentales no de2en %uedar e,)resados como meras declaraciones' sino %ue re%uieren %ue sean )rotegidos. n lo %ue al stado le concierne' ste tiene el de2er de res)etarlos (

)romo!erlos +art. ; inciso 8 de la &*R/' )or lo %ue est en la o2ligacin de ela2orar la ms com)leta red de garantas %ue tenga )or o2.eto hacerlos realmente efecti!os en la )rctica. Aun cuando e,isten diferentes mecanismos de )roteccin de los derechos fundamentales' en este curso haremos mencin a la )roteccin directa' normati!a' de inter)retacin ( .udicial.

De las )rotecciones de los derechos fundamentales en )articular &omo !imos' !amos a distinguir entre: 4.< *roteccin directa Llamaremos mecanismos de )roteccin directa de los derechos fundamentales' a%uella %ue se 2asa en la acti!idad inmediata de los )articulares. La )rinci)al forma de defender ( )roteger ese con.unto de derechos es mediante la accin directa de las )ro)ias )ersonas' a tra!s del res)eto mutuo ( la educacin en una !erdadera cultura de los derechos fundamentales. n este conte,to' los !alores ligados a la lealtad ( la 2uena fe' as como la conciencia dirigida a %ue los Derechos Humanos no es un tema del )asado sino %ue una )ro(eccin hacia el futuro' !ienen en formar uno de las ms slidas maneras de )er)etuar el res)eto )or estos !alores esenciales )ara el desarrollo de los )ue2los.

8.< *rotecciones normati!as. Las )rotecciones normati!as son a%uellas donde la sola e,istencia de un )rece)to en una fuente formal de su)erior .erar%ua' constitu(e )or s misma' un mecanismo de )roteccin de los derechos. 5o es necesario' entonces' la accin adicional de un #ri2unal o de otro rgano' sino %ue la norma 2asta )ara %ue se genere una garanta a ciertos derechos. Dentro de estas garantas' destacamos:

+a/ &onsagracin constitucional. l hecho %ue un derecho fundamental se encuentre incluido dentro del catlogo %ue esta2lece el &onstitu(ente' re)resenta de )or s una defensa del mismo. n efecto' al estar )rotegido )or una norma de rango su)erior' 2a.o la frmula de garanta constitucional asegura de )artida %ue ninguna norma inferior atente o !iole a%uella )rerrogati!a. A su !e1' la infraccin a estos derechos )or )arte de algn rgano o

autoridad !iene a ser una de las ms gra!es infracciones' no slo )or el atentado al derecho en s mismo' sino %ue adems )or la consiguiente infraccin a la &onstitucin *oltica' lo %ue originar las res)onsa2ilidades corres)ondientes. +2/ Reser!a de le(. La regulacin de los derechos fundamentales es una materia de e,clusi!a reser!a de le(. O sea' slo )uede ser regulada )or una norma de rango legal ( nunca )or una de rango inferior al de la le(. sto se deduce )rinci)almente de lo %ue esta2lecen los artculos :A ( 49 5 8: de la &arta Fundamental. De esta forma' la regulacin de un derecho slo )odr ser reali1ada )or el rgano re)resentati!o )or esencia' como es el &ongreso 5acional. Las nicas e,ce)ciones relati!as a )osi2ilidades en %ue organismos administrati!os regulen derechos fundamentales son las (a citadas situaciones ligadas a las li2ertades de culto ( reunin. +c/ Res)eto )or el &ontenido sencial de los Derechos. #am2in constitu(e un mecanismo de )roteccin de los derechos' la circunstancia %ue los )rece)tos legales %ue )or mandato de la &onstitucin regulen o com)lementen las garantas %ue sta esta2lece o %ue las limiten en los casos en %ue ella lo autori1a' no )odrn afectar los derechos en su esencia' ni im)oner condiciones' tri2utos o re%uisitos %ue im)idan su li2re e.ercicio +art. 49 5 8: &*R/. De esta forma' el llamado ncleo esencial del derecho %ueda a sal!o' sin %ue sea )osi2le !ulnerarlo )or ninguna clase de norma. Al res)ecto' el #ri2unal &onstitucional chileno seal en su o)ortunidad %ue el derecho es afectado en su esencia cuando se le )ri!a de a%uello %ue le es sustancial' de manera tal %ue de.a de ser reconoci2le ( %ue se im)ide el li2re e.ercicio en a%uellos casos en %ue el legislador lo somete a e,igencias %ue lo hacen irreali1a2le' lo entra2en ms all de lo ra1ona2le o lo )ri!en de tutela .urdica +Rol 5 A@' de 49>B/ +d/ Los derechos fundamentales como lmite del e.ercicio de la so2erana nacional. Otra garanta de )rimera im)ortancia es a%uella %ue esta2lece el inciso segundo del art. ; de la &onstitucin *oltica' )or el cual' el res)eto )or los derechos esenciales %ue emanan de la naturale1a humana constitu(en un lmite )ara el e.ercicio de la so2erana nacional. De esta forma' aun cuando formalmente la actuacin de algn rgano del stado se enmar%ue dentro de los )armetros estrictamente legales' en el fondo no ser legtima si conlle!a un atetado en contra de algn derecho esencial. *or su )arte' los rganos del stado tienen el de2er de )romo!er ( res)etar tales derechos' consagrados tanto )or la &onstitucin como )or los tratados internacionales suscritos )or &hile ( %ue se encuentren !igentes.

@.< *rotecciones 7udiciales +internas/ +a/ Ante #ri2unales Ordinarios. l #e,to Fundamental esta2lece diferentes medios' denominados acciones constitucionales %ue tienen )or o2.eto o2tener la defensa de los derechos fundamentales ante los #ri2unales Ordinarios de 7usticia. A las clsicas acciones de +4/ )roteccin +art. 8C &*R/ ( +8/ am)aro +art. 84 &*R/' de2en agregarse tam2in +@/ la accin )or )rdida o desconocimiento de la nacionalidad del artculo 48 de la &*R' ( +A/ la accin de indemni1acin )or error .udicial del artculo 49 5 B letra i &*R. *or otra )arte' la le( tam2in esta2lece otras garantas de derechos fundamentales' tales como: +4/ el recurso de am)aro econmico +le( 4>.9B4/; +8/ la cautela de garantas' el am)aro ante el .ue1 de garanta' ( la audiencia de control de detencin en el )roceso )enal +arts. 4C' 9; ( 4@4 del &digo *rocesal *enal/; ( +@/ la accin de tutela de derechos fundamentales en sede la2oral. +2/ Ante el #ri2unal &onstitucional. Segn la nue!as com)etencias de este #ri2unal' las )ersonas cuentan con nue!as herramientas .udiciales destinadas a otorgar ma(or )roteccin a sus derechos' como: +4/ el recurso de inconstitucionalidad de un auto acordado +art. 9@ 5 8 &*R/; +8/ el recurso de ina)lica2ilidad )or inconstitucionalidad de un )rece)to legal +art. 9@ 5 :/; +@/ o la accin )o)ular de inconstitucionalidad de un )rece)to legal declarado )re!iamente ina)lica2le +art. 9@ 5 B &*R/.

A.< *rotecciones 7udiciales +internacionales/ l sistema americano reconoce dos rganos )rinci)ales' am2os de)endientes de la Organi1acin de stados Americanos' con com)etencia en materia de Derechos Humanos: +a/ &omisin Interamericana de Derechos Humanos. n estricto rigor no constitu(e instancia .urisdiccional' )uesto %ue no se trata de un #ri2unal. Su funcin )rinci)al consiste en reci2ir las denuncias de los )articulares en contra de algn stado' o 2ien de un stado en contra de otro' )or ha2erse atentado en contra de algn derecho contem)lado en la &on!encin Americana de Derechos Humanos. La &omisin reali1ar sus 2uenos oficios con la intencin de fa!orecer un acuerdo o conciliacin entre las )artes. De no e,istir este acuerdo ( si determina %ue efecti!amente e,iste mrito suficiente' )resentar la res)ecti!a demanda ante la &orte Interamericana. #am2in demandar si hu2iere efectuado sugerencias al stado infractor ( ste no las hu2iere o2edecido dentro del )la1o %ue se hu2iere fi.ado. Slo )odrn acceder a la &omisin' )ersonas naturales %ue )re!iamente hu2ieren agotado los recursos internos segn las le(es del stado infractor.

+2/ &orte Interamericana de Derechos Humanos. &onstitu(e un #ri2unal en estricto derecho' ( conocer de las demandas inter)uestas )or la &omisin' segn lo sealado )recedentemente. Sus resoluciones son o2ligatorias' ( de2ern ser o2edecidas )or los stados )arte de la &on!encin Americana de Derechos Humanos. &hile ha sido o2.eto de cuatro condenas )or esta &orte' en los casos La ltima #entacin de &risto' *alamara' Decreto Le( de Amnista ( #rillium o Acceso a la Informacin.

;.< *rotecciones relati!as a la Inter)retacin de los Derechos *or ltimo' es )osi2le consignar algunas garantas !inculadas a ciertos )rinci)ios relacionados con la correcta inter)retacin de los derechos fundamentales' a sa2er: a/ l )rinci)io fa!or li2ertatis o )ro homine: como !imos' consiste en %ue entre dos inter)retaciones di!ergentes de una misma norma' de2er )referirse a%ulla %ue me.or se condiga con la dignidad de las )ersonas ( con el res)eto de sus derechos. +2/ l )rinci)io de e!olucin o )rogresin de los derechos: no es !lida la inter)retacin %ue im)li%ue un menor grado de )roteccin a un derecho %ue el %ue se le reconoca en )ocas anteriores.

(c) La a)licacin del $lo%ue &onstitucional de Derechos: los derechos


de2ern entenderse e inter)retarse conforme a este 2lo%ue' antes e,)licado; segn lo cual' si un mismo derecho est consagrado en diferentes normas de2er )referirse a%uella regulacin %ue me.or )rote.a al derecho.

(d) La inter)retacin de las normas infraconstitucionales a la lu1 del $lo%ue


&onstitucional de Derechos: en atencin a %ue el res)eto )or los derechos %ue emanan de la naturale1a humana constitu(en un lmite al e.ercicio de la so2erana nacional' siem)re %ue se inter)rete un )rece)to legal o cual%uier otra norma de rango inferior a la &onstitucin' de2er hacerse en armona con los derechos esta2lecidos en este 2lo%ue de constitucionalidad.

I5#RODU&&IO5 AL A5ALISIS D LAS DARA5#IAS &O5S#I#U&IO5AL S

So2re Derechos ( Darantas

A continuacin' iniciaremos el estudio )articular de cada una de las garantas constitucionales' esto es' de cada uno de los derechos )rotegidos )or la &arta Fundamental. Sin em2argo' la tarea de definir a las garantas constitucionales' es un )oco ms com)le.a. As' )odemos distinguir al menos' tres conce)ciones diferentes: Una )rimera definicin es am)lia ( a2arca todos los mecanismos de )roteccin de derechos fundamentale. As' )or e.em)lo el autor es)aol De1 *ica1o indica %ue las garantas constitucionales son el con.unto de medios %ue el ordenamiento )re! )ara la )roteccin' tutela o sal!aguarda de los derechos fundamentalesa2arca )rocedimientos de distinta ndole.dirigidos a asegurar la o2ser!ancia ( efecti!idad de los derechos fundamentales. De esta manera' se inclu(en tam2in' todas las garantas +o mecanismos de )roteccin/ normati!as ( .udiciales. Una segunda definicin es restringida ( se refiere slo a los Derechos )rotegidos constitucionalmente +o Derechos &onstitucionales/. Diremos %ue esta es la o)cin ms comn. La tercera definicin' a la cual llamaremos tcnica' disocia la nocin de garantas de la nocin de derechos' ( entiende %ue la &onstitucin )uede )roteger determinados 2ienes .urdicos' los cuales )ueden ser derechos fundamentales o no. sta conce)cin com)rende %ue as como ha( derechos esenciales %ue emanan de la dignidad humana' %ue de2en ser )rotegidos )or la &onstitucin' tam2in ha( determinados derechos %ue no son fundamentales' o 2ien' 2ienes .urdicos im)ortantes %ue' igualmente son garanti1ados )or la &arta Fundamental. A%u estaran incluidas )or e.em)lo a%uellas garantas constitucionales deri!adas de un determinado modelo econmico generado a ni!el nacional )ero %ue no ha( moti!os )ara uni!ersali1ar' tam2in las garantas generadas a fa!or de )ersonas .urdicas' o' incluso la )roteccin de la !ida del ser %ue est )or nacer' )ara a%uellos %ue entienden %ue el nasciturus no es titular del derecho a la !ida. n todos estos casos' ha2ra una garanta constitucional' )ero no un derecho.

Desde otro )unto de !ista' tam2in )odramos )reguntarnos acerca de cul es la relacin entre derecho fundamental ( garanta constitucional. A%u las res)uestas )ueden ser !ariadas:

"isin )ositi!a: La garanta es lo %ue con!ierte a una )retensin' en derecho. Los derechos nacen slo cuando son consagrados en una norma constitucional. Antes de ello' sim)lemente no e,iste derecho.

"isin histrica: Se relaciona con entender los derechos como rei!indicaciones frente al )oder +fundamentacin tica/. n este caso' la garanta es una resistencia al )oder' es una herramienta de defensa frente al go2ernante.

"isin iusnaturalista: La garanta es un mecanismo de )roteccin de un derecho fundamental )ree,istente. "isin tcnica: 5o e,iste ma(or cone,in entre derecho ( garanta. La &onstitucin )uede garanti1ar 2ienes %ue no sean derechos' ( )ueden e,istir derechos %ue no estn garanti1ados consttiucionalmente.

*ueden e,istir Derechos sin garantas constitucionales' o garantas constitucionales %ue no sean derechos fundamentales3 De)ende naturalmente de la )osicin %ue ado)temos de acuerdo a los temas anteriormente re!isados. 5osotros )ensamos %ue efecti!amente las )remisas indicadas en esta )regunta )ueden ser contestadas en trminos afirmati!os' esto es' con un s . Re!isemos:

< Derechos sin garantas constitucionales: Los derechos im)lcitos o innominados' )recisamente no son e,)lcitos' )or cuanto no han sido e,)resamente )rotegidos )or la &arta Fundamental. *or lo mismo' ellos seran derechos' des)ro!istos de una garanta constitucional e,)resa o manifiesta.

< Darantas constitucionales %ue no sean derechos fundamentales: l &onstitu(ente' como manifestacin de su decisin so2erana' )uede' )erfectamente decidir %ue un determinado 2ien se ele!e a la categiora constitucional' o 2ien %ue un derecho %ue no est re!estido de la calidad de derecho fundamental +)or no ser de a%uellos %ue re!istan el carcter uni!ersal de estar ligados a la dignidad humana/. *ensemos )or e.em)lo' en el derecho de )ro)iedad )ri!ada' garanti1ado en &hile' )ero negado en otros rincones del )laneta. Lo mismo ocurre con el derecho a desarrollar acti!idades econmicas. 0 la )roteccin de la !ida %ue est )or nacer3' )ara algunos es un

derecho garanti1ado )or la &onstitucin +derecho ( garanta a la !e1/' )ero )ara otros' slo es una garanta' (a %ue el em2rin o feto no tiene la calidad de )ersona o su.eto de derecho. *or ltimo' tam2in )odramos mencionar %ue los derechos garanti1ados a )ersonas .urdicas' son derechos %ue no re!isten la calidad de fundamentales' )uesto %ue las )ersonas .urdicas no estn dotadas de dignidad' )or lo %ue dichos derechos slo seran garantas' )ero no derechos fundamentales. #odo ello' sin em2argo' es o)ina2le.

l artculo 49 de la &*R: La &onstitucin asegura a todas las )ersonas

La dis)osicin del artculo 49 de la &*R comien1a sealando %ue La &onstitucin asegura a todas las )ersonas' ( contina indicando' uno )or uno' !eintisis diferentes numerales donde se garanti1an una serie de derechos fundamentales. -u %uiere decir esta e,)resin3 -u significa %ue la &onstitucin asegure a todas las )ersonas tales ( cuales derechos3 &omo )rimera a)ro,imacin' de2iramos sealar %ue lo %ue la &onstitucin hace en este artculo es asegurar determinados derechos ( 2ienes .urdicos fundamentales' ( no crearlos. Los derechos de acuerdo al derrotero li2eral e iusnaturalista de nuestra &arta Fundamental nacen en cada ser humano' )or el solo hecho de e,istir como tal' no )or%ue una norma )ositi!a se los entregue. n ese mismo sentido se ha2an )ronunciado tam2in los artculos 48 ( 4C de las &artas de 4>@@ ( 498; res)ecti!amente. Los derechos en cuestin son' en definiti!a' anteriores al stado' ( )or cierto' anteriores a la &onstitucin' )or lo %ue a sta' slo les ca2e garanti1arlos ( )rotegerlos. n segundo trmino' es digno de destacar %ue los derechos se aseguran a todas las #ersonas. O sea' no se hace distincin alguna. Incluso' es ms am)lia esta e,)resin a la %ue )oda encontrarse en la &arta de 498;' )ara la cual' la &onstitucin asegura2a determinados derechos a los ha2itantes de la Re)2lica. As las cosas' son titulares de derechos' no solo %uienes ha2itan o residan en &hile' sino %ue' en general' a todas las )ersonas. Finalmente' cuando se ha2la de #ersonas' no slo se refiere a los seres humanos' o sea' a las )ersonas naturales' sino %ue tam2in a las .urdicas' siendo la2or del intr)rete' definir %u derechos sern a)lica2les a las )ersonas naturales' ( %u derechos se )ueden )redicar adems' a las )ersonas .urdicas.

l artculo 49 de la &*R: &aractersticas

Res)ecto de las caractersticas esenciales de este artculo' de2emos mencionar las siguientes: s una norma donde se aseguran o garanti1an derechos' )ero no los crea ni nacen en !irtud de la misma. 5o esta2lece un catlogo ta,ati!o de derechos' sino %ue es un catlogo a2ierto' )or cuanto es )osi2le encontrar' al interior de la misma &onstitucin' otros derechos fundamentales' como )or e.em)lo: l derecho a )artici)ar en igualdad de o)ortunidades en la !ida nacional +art. 4 inciso cuarto/ l derecho a conocer los actos estatales' su )rocedimiento ( fundamentos +art. > / l derecho a la 5acionalidad +arts. 4C' 44 ( 48/ l derecho a sufragio ( dems derechos )olticos +arts. 4@ a 4>/ l derecho a la )roteccin .udicial de los derechos +arts. 8C ( 84/ Adems de lo anterior' el art. 49 de2e ser com)lementado o integrado )or los dems derechos garanti1ados en el 2lo%ue constitucional de derechos' incluidos a%uellos )rotegidos )or fuente internacional' ( )or los derechos im)lcitos. &onsagra derechos de di!ersa ndole' constitu(endo un listado de derechos ms e,tenso %ue el %ue se )uede a)reciar en &onstituciones anteriores. 5o todos los derechos consagrados se encuentran cu2iertos )or la accin constitucional de )roteccin del art. 8C de la &onstitucin. 5o o2stante ello' la sola consagracin constitucional de los mismos' significa )or s misma una garanta de tales derechos' )or cuanto o)eran como techo o lmite de accin )ara el legislador o dems autoridades con )otestades normati!as %uienes no )odrn !ulnerar una norma constitucional. Algunos derechos son configurados constitucionalmente' ( otros re%uieren de ser com)lementados )or le(es %ue )rocedern a delimitar' limitar ( regular el e.ercicio del derecho. n todo caso' estas le(es no de2ern afectar el ncleo de cada garanta de acuerdo a lo esta2lecido en el art. 49 5 8:.

Si 2ien esta2lece 8: numerales' no es cierto %ue consagre 8: derechos' (a %ue' segn !eremos en muchos numerales se consagran dos o ms derechos.

Mtodo de #ra2a.o &omo cuestin )re!ia' ha2r %ue definir el mtodo %ue em)learemos )ara estudiar las garantas constitucionales del artculo 49 de la &arta Fundamental' ( %ue formen )arte del )rograma del curso. *ara esto' di!idiremos la materia en las siguientes secciones:

4/ Derechos $sicos < d a la !ida e integ fisica ( )s%uica de las )ersonas +5 4/ < d a !i!ir en un medio am2iente li2re de contaminacin +5 >/ 8/ Igualdades $sicas < Igualdad ante la le( +495 8/ < Igual )roteccin de la le( en el e.ercicio de los derechos +igualdad ante la .usticia: 5 @/ < Igualdad ante los cargos )2licos +49 5 4B/ @/ Derecho a la *ri!acidad < !ida )ri!ada ( honra de la )ersona ( de su familia +5 A/ < in!iola2ilidad del hogar ( toda forma de comunicacin )ri!ada +5 ;/ A/ Li2ertades $sicas < conciencia ( culto +5 :/ < li2ertad )ersonal +5 B/ < emitir o)inin e informar +5 48/ < derecho de )eticin +5 4A/ < li2ertad de ensean1a +5 44/ < derecho de reunin +5 4@/ < li2ertad de asociacin +5 4;/

;/ Derechos conmicos' Sociales ( &ulturales < d a la )roteccin de la salud +5 9/ < derecho a la educacin +5 4C/ < li2ertad de tra2a.o +5 . 4:/ < d a la seguridad social +5 4>/ < li2ertad de sindicali1acin +5 49/ :/ Derechos ligados al Orden *2lico conmico < ad%uisicin de todo ti)o de 2ienes +5 8@/ < derecho de )ro)iedad +5 8A/ < li2ertad econmica +5 84/ < igual trato econmico del stado +5 88/ < igual re)articin de tri2utos ( dems cargas )2licas +5 8C/ < )ro)iedad intelectual +5 8;/ B/ Seguridad 7urdica < contenido esencial de los derechos +5 8:/

II. Derec o a la !ida " a la In#egridad Fsica " Ps$%ica Derechos )rotegidos l artculo 49 5 4 de la &onstitucin dis)one: Art. 49: La &onstitucin asegura a todas las )ersonas: 4 .< l derecho a la !ida ( a la integridad fsica ( )s%uica de la )ersona. La le( )rotege la !ida del %ue est )or nacer. La )ena de muerte slo )odr esta2lecerse )or delito contem)lado en le( a)ro2ada con %urum calificado. Se )roh2e la a)licacin de todo a)remio ilegtimo l artculo 49 5 4 de la &*R' consagra esencialmente' tres derechos 2sicos' a sa2er:

+a/ l derecho a la !ida' con la consecuente limitacin relati!a a la e,igencia de %urum calificado )ara el esta2lecimiento de la )ena de muerte. +2/ l derecho a la integridad fsica ( )s%uica de las )ersonas' a)are.ado a la )rohi2icin de todo a)remio ilegtimo.

(c) La )roteccin de la !ida del %ue est )or nacer.

Delimitacin del Derecho a la "ida *ara una correcta delimitacin de este derecho +!ale decir' )ara esta2lecer el contenido del mismo' su ha1 de facultades' o sus contornos o lmites/' se de2e efectuar cinco tareas fundamentales: +a/ determinar el conce)to de !ida' +2/ determinar el inicio de la !ida' +c/ determinar el fin o trmino de la !ida' +d/ determinacin tem)oral del derecho a la !ida )ro)iamente tal' ( +e/ determinar el contenido esencial de este derecho. +a/ Determinacin del &once)to de "ida. &omo todo !oca2lo %ue se utili1a en el ordenamiento .urdico' la "ida )odra e!entualmente ser definida )or la &onstitucin' )or la le(' o 2ien segn su sentido natural ( o2!io' o 2ien )or las )ersonas %ue )rofesan una determinada ciencia o arte. l caso es %ue la )ala2ra "ida' en concreto no se encuentra definida ni en la &onstitucin' ni en la le(' )or lo %ue ser )rocedente recurrir a otros mecanismos de inter)retacin. La .uris)rudencia tam)oco nos otorga un conce)to de !ida. Sin em2argo' ha( un fallo im)ortante' emanado del #ri2unal &onstitucional' %ue si 2ien' tam)oco la define' nos )ermite concluir %ue se trata de un trmino cientfico ( %ue )or lo tanto de2iera ser definido )or la rama es)ecfica' %ue sera la Medicina +aun%ue )ensamos %ue en !erdad corres)ondera a la $iologa/. sta consideracin la reali1a el #ri2unal &onstitucional' en la Sentencia Rol 5 88C' +4@ de agosto de 499;/ so2re la Le( de #ras)lantes' ( si 2ien no lo hace en trminos e,)lcitos' se deduce )or cuanto esta2lece %ue la muerte de2e ser definida )or la ciencia mdica' )or lo %ue concluimos %ue si el ordenamiento .urdico estima )or muerte lo %ue defina dicha disci)lina' tam2in lo har res)ecto de la !idaF4G. Aun as' no es )osi2le fi.ar .uris)rudencialmente' ( a ciencia e,acta cmo se conce)tuali1a la "ida' )or lo %ue re)resenta un asunto )endiente. Sin em2argo' nos )arece %ue la "ida' al igual %ue la muerte' ser lo %ue los cientficos digan %ue es !ida.

Slo ca2e destacar de la sentencia en comento' el hecho %ue )ara el #ri2unal &onstitucional' cu(os fallos re)resentan fuente formal directa del derecho constitucional' la "ida re)resentara una nocin eminentemente cientfica' res)ecto de cu(a conce)tuali1acin no corres)onde incor)orar otro ti)o de factores +ticos' filosficos' religiosos' etc./

+2/ Determinacin del Inicio de la "ida. #am2in ser un tema %ue de2emos definir .uris)rudencialmente. A este res)ecto' es im)ortante destacar la sentencia dictada )or el 8C 7u1gado &i!il de Santiago' en la causa so2re 5ulidad de Derecho *2lico &entro 7u!enil Ages con Instituto de Salud *2lica +rol ;>9@<C8/' res)ecto de la autori1acin %ue el IS* reali1 )ara el e,)endio del frmaco *ostinor<8 del La2oratorio Drnenthal +segunda )ldora del da des)us/. n dicho fallo +del @C de .unio de 8CCA/' se esta2leci %ue. en definiti!a no ca2e duda de %ue el su.eto 2iolgico hom2re em)ie1a con la fecundacin o conce)cin; el %ue se encuentra )rotegido )or las di!ersas normas legales ( constitucionales tantas !eces citadas. As las cosas' unificados los gametos masculino ( femenino' se constitu(e el cdigo gentico' res)onsa2le de la indi!idualidad ( del desarrollo del nue!o ser' su crecimiento ( formacin de sus rganos definiti!os; )or lo %ue en este )roceso ha( coordinacin' continuidad ( gradualidad' lo %ue su)one un orden intrnseco' un su.eto nico. n trminos similares (a se ha2a )ronunciado la &orte Su)rema' con ocasin del recurso de )roteccin deducido contra el IS* a )ro)sito de la autori1acin del e,)endio del medicamento *ostinal del La2oratorio Silesia +)rimera )ldora del da des)us/ cuando seal el !ulo fecundado (a es un indi!iduo de la es)ecie humana +Rol 84>:<8CC4/. Al res)ecto' el #ri2unal &onstitucional se manifest en el ao 8CC>' frente al caso de la *ldora del Da Des)us' en un claro sentido de otorgar a los indi!iduos no nacidos' calidad de )ersonas' )or tanto' titulares de derechos fundamentales: n efecto' si al momento de la conce)cin surge un indi!iduo %ue cuenta con toda la informacin gentica necesaria )ara su desarrollo' constitu(ndose en un ser distinto ( distingui2le com)letamente de su )adre ( de su madre como ha sido afirmado en estos autos<' es )osi2le afirmar %ue estamos frente a una )ersona en cuanto su.eto de derecho. La singularidad %ue )osee el em2rin' desde la conce)cin' )ermite o2ser!arlo (a como un ser nico e irre)eti2le %ue se hace acreedor' desde ese mismo momento' a la )roteccin del derecho ( %ue no )odra sim)lemente ser su2sumido en otra entidad' ni menos mani)ulado' sin afectar la dignidad sustancial de la %ue (a go1a en cuanto )ersona +Rol BAC' 4> de a2ril de 8CC>' &onsiderando ;C /

*or lo tanto' se )uede esta2lecer' segn lo %ue ha consagrado tam2in ma(oritariamente la .uris)rudencia com)arada + s)aa' Argentina' )or citar algunos casos/' %ue la !ida humana comien1a con la conce)cin' !ale decir' )or la unin de las clulas se,uales masculina ( femenina %ue da origen al em2rin humano. A ma(or a2undamiento' en el ao 8CC:' se dict la Le( 5 8C.48C so2re la In!estigacin cientfica en el ser humano' su genoma' ( )roh2e la clonacin humana. La finalidad de esta le( es' segn su art. 4 )roteger la !ida de los seres humanos' desde el momento de la conce)cin' su integridad fsica ( )s%uica' as como su di!ersidad e identidad gentica' en relacin con la in!estigacin cientfica 2iomdica ( sus a)licaciones clnicas' esta2lecindose adems en su art. 8 %ue la li2ertad )ara lle!ar a ca2o acti!idades de in!estigacin cientfica 2iomdica en seres humanos tiene como lmite el res)eto a los derechos ( li2ertades esenciales %ue emanan de la naturale1a humana' reconocidos tanto )or la &onstitucin *oltica de la Re)2lica como )or los tratados internacionales ratificados )or &hile ( %ue se encuentren !igentes.

+c/ Determinacin del #rmino de la "ida. Segn el #ri2unal &onstitucional' en la (a referida sentencia recada en el )ro(ecto de Le( de #ras)lantes' el fin de la !ida humana se identifica con la llamada muerte enceflica' nico conce)to !lido' a .uicio del tri2unal' )ara identificar el trmino de la !ida' en todo el ordenamiento .urdico. *ara ello' entre otros argumentos' el fallo cita el informe de las Sociedades &hilenas de Urologa' 5efrologa ( #ras)lantes' el %ue seala2a %ue la a2olicin total e irre!ersi2le de todas las funciones enceflicas constitu(e la muerte real' definiti!a' un!oca e ine%u!oca del ser humano. La muerte enceflica' en tanto' se identifica con la destruccin celular com)leta del encfalo' esto es' de la )arte del sistema ner!ioso central %ue se alo.a al interior del crneo' com)uesto no slo )or el cere2ro' sino tam2in )or otros rganos +el talemencfalo con los tlamos )ticos' la hi)fisis ( la e)fisis' el mesencfalo con los tu2rculos cuadrigminos' el cere2elo ( la mdula o2longada/. *or lo mismo' no 2asta )ara diagnosticar la muerte de una )ersona' ni la destruccin celular de la corte1a cere2ral' ni la destruccin celular del tronco enceflico' ni el electroencefalograma )lano +%ue solo mide la acti!idad a ni!el de la corte1a cere2ral/. +d/ Determinacin tem)oral del Derecho a la "ida )ro)iamente tal.

&orres)onde re!isar a continuacin cul es el )erodo de tiem)o de la e,istencia humana se encuentra am)arado )or el derecho a la !ida' garanti1ado )or el numeral 4 del artculo 49. "ale decir' la )regunta %ue ca2e res)onder es desde cundo ( hasta cuando e,iste derecho a la !ida3 &laramente' el derecho a la !ida termina con el fin de la !ida misma' !ale decir' con la muerte enceflica de una )ersona. Res)ecto del inicio del derecho a la !ida e,isten dos )osiciones:

d.4. l derecho a la !ida comien1a con el nacimiento. Argumentos:

< l artculo 49 de la &onstitucin slo garanti1a derechos a las )ersonas +La &onstitucin asegura a todas las )ersonas./. A su !e1' nuestro ordenamiento .urdico considera )ersona natural slo al ser %ue (a hu2iere nacido +)or este moti!o' el art. BA del &digo &i!il esta2lece %ue La e,istencia legal de toda )ersona )rinci)ia al nacer' esto es' al se)ararse com)letamente de su madre. La criatura %ue muere en el !ientre materno' o )erece antes de estar com)letamente se)arada de su madre' o %ue no ha(a so2re!i!ido a la se)aracin un momento si%uiera' se re)utar no ha2er e,istido .ams/' ( )or lo tanto' si el ser %ue est )or nacer no es )ersona' entonces no )uede ser titular de derechos.

< l artculo 49 5 4 inciso segundo slo esta2lece %ue la le( )rotege la !ida del ser %ue est )or nacer' ( no esta2lece %ue ste tenga derecho a la !ida. *or esto' la !ida del ser %ue est )or nacer +nasciturus/ es slo un 2ien .urdico )rotegido' o sea' un !alor %ue reci2e )roteccin )or )arte del sistema .urdico' )ero ello no significa %ue el em2rin o feto' tenga derecho a la !ida.

< 5o es )osi2le sostener .urdicamente la tesis de %ue el feto es titular de derechos' sino %ue ello slo se 2asa en argumentos de carcter moral o religiosas' )ero no en argumentos de carcter .urdico:Afirmar %ue un indi!iduo tiene la calidad de )ersona desde el momento de la conce)cin es sustenta2le desde un )unto de !ista e,tra<.urdico' )ero no )arece encontrar fundamento en la estructura del art. 49 + duardo Aldunate' !er 2i2liografa/.

d.8.

l derecho a la !ida comien1a con la conce)cin o fecundacin.

Argumentos:

< l artculo 49 5 4 de2e inter)retarse segn las normas del derecho internacional de los derechos humanos' ( no segn las normas del derecho ci!il' )or a)licacin del art. ; inciso segundo de la &*R. n ese conte,to' el art. A.4. de la &on!encin Americana de Derechos Humanos +o *acto de San 7os de &osta Rica/ se inclina )or el reconocimiento del derecho a la !ida del ser %ue est )or nacer cuando dis)one: #oda )ersona tiene derecho a %ue se res)ete su !ida. ste derecho estar )rotegido )or la le( (' en general' a )artir del momento de la conce)cin. 5adie )uede ser )ri!ado de la !ida ar2itrariamente. #am2in destaca lo dis)uesto en el *rem2ulo de la Declaracin de los Derechos del 5io ( en el *rem2ulo de la &on!encin de Derechos del 5io: el nio' )or su falta de madure1 fsica ( mental' necesita )roteccin ( cuidado es)eciales' incluso la de2ida )roteccin legal' tanto antes como des)us del nacimiento. sta e,)resin no )uede menos %ue lle!arnos a concluir %ue si el nio necesita )roteccin antes de su nacimiento' entonces' l es nio +( )or lo tanto' )ersona/ aun antes del )arto.

< La 7uris)rudencia chilena se ha manifestado fa!ora2le a considerar al nasciturus como titular del derecho a la !ida: se hace e!idente %ue el ser %ue est )or nacer' cual%uiera %ue sea la eta)a de su desarrollo )re natal )ues la norma constitucional no distingue<' tiene derecho a la !ida' es decir' tiene derecho a nacer ( a constituirse en )ersona con todos los atri2utos %ue el ordenamiento .urdico le reconoce' sin %ue a su res)ecto o)ere ninguna discriminacin +&orte Su)rema' Rol 84>:<8CC4' a)elacin de recurso de )roteccin' caso *ostinal/.

< l derecho a la !ida consiste 2sicamente en un de2er o en una )rohi2icin +en un no derecho/' %ue entra dentro de la esfera de las llamadas in!iola2ilidades ( %ue afecta tanto al stado como a los )articulares' )or el cual se encuentran im)edidos de inter!enir o de atentar ar2itrariamente contra las funciones !itales del indi!iduo. sta )rohi2icin se esta2lece tanto )ara los seres nacidos como )ara los %ue estn )or nacer' ( )or lo mismo' am2os tienen derecho a la !ida.

+e/ 5cleo esencial del Derecho a la "ida

ncontrar el ncleo o contenido esencial de este derecho es )articularmente com)le.o' )uesto %ue el rigor la "ida no es )or s misma un derecho. Decir %ue alguien tiene derecho a algo significa %ue tiene la facultad de acceder a ese algo %ue actualmente no tiene. Sin em2argo' la "ida ms %ue un derecho' es una realidad fsica' %ue )ertenece al mundo real' es el )resu)uesto so2re el cual se constru(e la e,istencia humana' ( todos los dems derechos. 5o se )uede decir %ue una )ersona tenga derecho a la !ida' )or cuanto dicha !ida (a la tiene' si no' no sera )ersona. *or lo mismo' en atencin a %ue la "ida constitu(e el sustento o so)orte so2re el cual se constru(e la e,istencia de un Indi!iduo' dotado de los dems derechos' el derecho a la !ida encuentra su ncleo esencial en el derecho a mantener o continuar con !ida' o sea' en el derecho a )ermanecer con !ida. n ese sentido' )arece mucho me.or redactada la norma del art. A.4. de la &on!encin Americana de Derechos Humanos' la %ue seala' en lo )ertinente %ue #oda )ersona tiene derecho a %ue se res)ete su !ida. ste derecho estar )rotegido )or la le( (' en general' a )artir del momento de la conce)cin. 5adie )uede ser )ri!ado de la !ida ar2itrariamente. As' tam2in' lo e,)lic la &orte de A)elaciones de &o(hai%ue +recurso de )roteccin' rol @9<C8' fallo del 48 de se)tiem2re de 8CC8/: el derecho a la !ida encuentra su centro )rimordial en el hecho de )reser!ar la !ida en todas sus eta)as ( dimensiones' constitu(endo dicho derecho' adems' el fundamento de fondo u o2.eti!o de nuestro ordenamiento .urdico el cual im)one como de2er' a todos los )oderes u rganos )2licos' de )roteger dicho 2ien .urdico frente a cual%uier ata%ue o amena1a de %ue )ueda ser o2.eto' considerando %ue toda la !ida en sociedad se reali1a en el entendido de %ue el fin de la acti!idad humana es la so2re!i!encia ( desarrollo de la )ersona humana A esto' de2e sumarse' segn algunos' el derecho a nacer' )ara %uienes estiman %ue el em2rin es tam2in titular del derecho a la !ida.

,iste el de2er constitucional de !i!ir3 La doctrina constitucional ha tomado una )osicin ma(oritaria en el sentido de considerar %ue el Derecho a la "ida in!olucra' como consecuencia necesaria' el de2er de !i!ir. &omo su)ondr el lector' esta )ostura se relaciona ntimamente con la irrenuncia2ilidad de los derechos fundamentales' )rinci)io %ue tam2in ha sido recogido )or la gran ma(ora de la doctrina ius)u2licista. Im)oner a alguien el de2er a !i!ir' im)lica necesariamente %ue l no )ueda dis)oner de su !ida' ni directamente' ni con a)o(o de terceros. llo' aun

cuando el titular del derecho )ri!ilegie otros !alores %ue )udiera estimar ms sagrados. A)arentemente' )odra ha2er tam2in' tras el de2er de !i!ir' cierta dosis de .erar%ui1acin de los derechos' toda !e1 %ue frente a cual%uier cho%ue o colisin de derechos' siem)re se !era !ictoriosa la !ida' como el 2ien ms )reciado de todos. Hum2erto 5ogueira seala' )or e.em)lo %ue el derecho a la )roteccin de la !ida sea un derecho de carcter indi!idual ( de defensa no lo con!ierte en un derecho de li2ertad o de li2re dis)osicin' en el sentido de otorgar una facultad a su titular' )ara 2a.o ciertos su)uestos o condiciones dis)oner de la )ro)ia !ida. l derecho a la !ida tiene' en nuestro ordenamiento constitucional' un contenido de )roteccin )ositi!a %ue im)ide configurarlo %ue un derecho de li2ertad %ue )uede lle!ar incluido el derecho a determinar la )ro)ia muerte' no es un m2ito de .uego incondicionado de la autonoma indi!idual' no ha( derecho a determinar la )ro)ia muerte' o a solicitar a otros %ue )ongan fin a su !ida. l derecho a la !ida es un 2ien .urdico irrenuncia2le' )rohi2indose a su titular renunciar o a dis)oner del mismo +/ La !ida del ser humano es un 2ien .urdico )rotegido con inde)endencia de la !oluntad de su titular' lo %ue dificulta su adscric)in a la categora de derecho su2.eti!o' (a %ue es mucho ms im)ortante su dimensin o2.eti!a o e,traindi!idual. Se trata de un 2ien indis)oni2le )or su directa relacin con la conser!acin del ncleo social ( la su)er!i!encia de la es)ecie humana. n tal )ers)ecti!a' las )ersonas no son !erdaderos titulares del 2ien .urdico !ida' sino solo administradores a los %ue corres)onde conser!ar tal 2ien segn su finalidad )ro)ia ( transferirlo a las generaciones futuras' en !irtud del )rinci)io de .usticia entre generaciones' el cual es a)lica2le tam2in a los derechos de la )roteccin del am2iente ( del )atrimonio artstico' entre otros' aun%ue la !ida se diferencia de estos ltimos )or%ue es mucho ms fcil asimilar su )roteccin .urdica res)ecto de las )ersonas en cuanto derecho su2.eti!oF8G #am2in ha( cierta .uris)rudencia %ue nos ha2la de la )rimaca de la !ida en algunos casos' ( tam2in del de2er de !i!ir. stos casos los recoge el )rofesor Francisco &um)lido cuando seala2a: Otro as)ecto contro!ertido es si e,iste el de2er de !i!ir. Se argumenta %ue a cada derecho corres)onde un de2er de la )ersona ( del stado. Si se consagra el derecho a la !ida se tiene la o2ligacin de !i!ir. *ara los cristianos el de2er de !i!ir es consecuencia del mandamiento de &risto de AMAR AL *R 7IMO &OMO A S MISMO. Lo )rimero %ue im)lica amarse a s mismo es )reser!ar la !ida. *ara otros cada ser humano es dueo de su cuer)o. Asimismo' algunos sostienen %ue )re!alece so2re el derecho a la !ida la li2ertad de conciencia ( religin. &ada )osicin tiene consecuencias' entre otras res)ecto del suicidio' de la negati!a a ciertos )rocedimientos mdicos' como las transfusiones de sangre' los tratamientos e,traordinarios' la eutanasia ( al derecho a una muerte digna. n &hile no se sanciona el suicidio' )ero s la cola2oracin al suicidio' los

#ri2unales han acogido recursos de )roteccin )ara o2ligar a efectuarse transfusiones de sangre' ( a )oner trmino a huelgas de ham2reF@G. Dentro de la mencionada .uris)rudencia' )odemos destacar:

< &aso &atalticos +Rol @8;' sentencia del 8: de 7unio de 8CC4/' )or el cual el #ri2unal &onstitucional ace)t %ue se limitaran otros derechos' como el derecho a la )ro)iedad +art. 49 5 8A/ ( la li2ertad de circulacin +art. 49 5 B/' en 2eneficio del derecho en anlisis' argumentando: la medida de restriccin !ehicular' esta2lecida con el carcter de e,ce)cional ( en situaciones de emergencia ( )re emergencia am2iental' o2edece al cum)limiento de un de2er del stado consagrado en el inciso )rimero del nmero > del artculo 49 de la &onstitucin ( est destinada a )roteger el ms )reciado de los asegurados )or nuestro &digo *oltico' cual es la !ida humana ( la integridad fsica ( )s%uica de la )ersona. Si 2ien este caso no im)lica e,actamente el de2er de !i!ir' s es a)to )ara demostrar de %u manera la .uris)rudencia entendi %ue el derecho a la !ida es el derecho de ms alta .erar%ua.< 5uestra )osicin so2re la materia: a/ La &onstitucin considera a la !ida como un derecho' ( no como un !alor autnomo. Son !alores constitucionales autnomos: la dignidad +art. 4 inciso )rimero/' la democracia +art. A /' el )luralismo )oltico +9 5 4;/. Si es un derecho' entonces est asociado a un titular' de %uien de)ende la !igencia ( defensa del derecho. *or lo tanto' no ha( argumento constitucional alguno %ue )ermita esta2lecer el de2er de !i!ir. Distinta es la situacin' )or e.em)lo' de la !ida del ser %ue est )or nacer' la cual s es considerada un !alor )er se +La le( )rotege la !ida del ser %ue est )or nacer/' ( se discute' segn (a !imos' si es tam2in un derecho o no.

2/ Los derechos slo )ueden ser !iolados )or un tercero' )ero nunca )or el )ro)io titular del derecho. 0 as ocurre tam2in' con el derecho a la !ida.

c/ s necesario inter)retar cada norma constitucional' en forma armnica con las dems dis)osiciones constitucionales. llo im)lica %ue la norma relati!a al derecho a la !ida +49 5 4/' de2e inter)retarse en concordancia con la del art. 4 inciso )rimero' %ue ele!a a rango constitucional' los !alores de li2ertad ( dignidad.

d/ Inter)retar el derecho a la !ida' en cla!e de li2ertad ( dignidad humana'

im)lica necesariamente su)oner %ue ninguna )ersona )uede ser o2ligada a !i!ir' en contra de su !oluntad. &on ma(or ra1n' si el argumento %ue 2rinda )asa )or la defensa de !alores su)remos' como son el cum)limiento de un de2er religioso' una lucha )oltica o social rele!ante' o la )roteccin de su )ro)ia !ida. *or lo mismo' )ensamos %ue una )ersona a %uien se le res)ete su dignidad' de2iera )ermitrsele o)tar )or sus creencias religiosas )or so2re su )ro)ia !ida' (a %ue la !ida no es un !alor constitucional' sal!o cuando se le considera como derecho.

e/ La e,igencia de %ue los derechos de2an ser inter)retados a la lu1 del )rinci)io de dignidad im)lica adems %ue cuando una )ersona no se encuentra en condiciones sicolgicas o de madure1 )ara decidir acerca de su )ro)ia !ida' ninguna )ersona ha de arrogarse el derecho de o)tar )or la muerte de otro indi!iduo. *or lo tanto' no resulta coherente con la dignidad humana %ue' )or e.em)lo' un )adre im)ida %ue a su hi.o menor de edad se le realice una transfusin de sangre' (a %ue ello significa un atentado contra la dignidad del nio.

f/ La !ida del %ue est )or nacer s es un !alor autnomo )or cuanto la &onstitucin esta2lece %ue el ordenamiento .urdico +la le(/ de2e )rotegerla. llo no o2sta a considerarla' adems' un derecho' )ero ello de)ender de la )osicin doctrinaria %ue se ado)te. *or tratarse de un !alor autnomo' la !ida del no nacido de2e )rotegerse siem)re' inde)endientemente de la !oluntad de su titular' el cual' )or su escaso desarrollo' o2!iamente no se encuentra en condiciones de desarrollar ni e,)resar dicha !oluntad.

g/ l atentado en contra de la )ro)ia !ida )uede ser considerado inmoral o )ecado' )ero en ningn caso inconstitucional' (a %ue no e,iste norma ni )rinci)io constitucional alguno %ue resulte !ulnerado. Los ciudadanos tenemos derecho a %ue' )roducto de nuestra li2ertad original' ( en es)ecial de nuestra li2ertad de conciencia' no seamos .u1gados )or el ordenamiento .urdico )or consideraciones morales o religiosas' sino )or infraccin al Derecho )ositi!o. 0 cuando una )ersona' haciendo uso de su li2ertad' dis)one de su )ro)ia !ida' esa decisin no )uede ser re)rochada constitucionalmente.

h/ l au,ilio al suicidio se encuentra )enado )or le(' )or cuanto la le( )rotege el 2ien .urdico !ida' )ero el hecho %ue la le( )rote.a este 2ien' no significa necesariamente %ue e,ista el de2er constitucional de !i!ir. Del mismo modo'

el hecho %ue la le( )enal castigue el delito de falsificacin no significa %ue el 2ien .urdico fe )2lica sea un !alor constitucional. Los !alores constitucionales de2en ser siem)re )rotegidos )or el legislador' )ero los !alores legales no tienen )or %u ser ele!ados al rango constitucional.

i/ La eutanasia )asi!a' a%uella %ue se )roduce cuando una )ersona se niega a reci2ir medicaciones' cuando su sufrimiento es su)erior' no significa un atentado al orden constitucional. La negati!a a transfusiones de sangre' tam)oco. Las huelgas de ham2re' sin em2argo' )ueden estimarse inconstitucionales' no )or el hecho de dis)oner de la )ro)ia !ida' sino cuando se em)lean )ara causar dolor o afliccin a otro' infringiendo de este modo' el derecho a la integridad )s%uica +49 5 4/ o' incluso' su honor +49 5 A/.

./ *referir un derecho )or so2re otro no se condice con el criterio de o)timi1acin de los derechos (a e,)licado en clases anteriores' ( encierra una .erar%ui1acin o )onderacin de derechos' la cual (a ha sido criticada )or nosotros.

6/ sta materia es o)ina2le' ( lo dicho en las letras anteriores %ueda su.eto a de2ate.

Limitaciones al Derecho a la "ida

+a/ La )ena de muerte como nica limitacin constitucional e,)resa del derecho a la !ida

l inciso tercero del artculo 49 5 4 de la &onstitucin dis)one: La )ena de muerte slo )odr esta2lecerse )or delito contem)lado en le( a)ro2ada con %urum calificado. De este modo' la &arta Fundamental contem)la e,)resamente esta nica restriccin al derecho a la !ida. llo im)lica %ue el titular del derecho a la !ida no )uede !lidamente in!ocar esta garanta' )ara im)edir %ue se a)li%ue' en su contra' la )ena ca)ital.

5uestra legislacin contem)la la )ena de muerte' slo en el &digo de 7usticia Militar )ara di!ersos delitos +arts. 84:' 88@' 8AC' 8AA' 8:8'8BC inciso segundo' 8B8 inciso segundo' 8BA <)or a)licacin del 8B8 inciso segundo<' 8>Binciso )rimero' 8>>' @C@ inciso )rimero' @CA 5 4' @8B inciso final' @@: 5 4' @@9 5 4' @AB inciso tercero' @;A' @B9 inciso )rimero' @>@ 5 4' @>A inciso )rimero' @>;' @94 5 4' ( @98 inciso )rimero/. n cam2io )ara los delitos de carcter ci!il +los no militares/' la le( 5 49.B@A de 8CC4' derog la )ena de muerte )ara todos a%uellos %ue la hu2ieren tenido contem)lado en el &digo *enal. Sin em2argo' como su2siste esta )ena )ara los delitos contem)lados en el &digo de 7usticia Militar' )odemos afirmar %ue &hile no ha a2olido la )ena de muerte' (a %ue la a2olicin significa su eliminacin total' a2soluta' sin e,ce)ciones' cosa %ue no ocurre en nuestro )as. Definir si nuestro )as ha a2olido o no esta )ena' es im)ortante' )or cuanto el artculo A.@ de la &on!encin Americana de Derechos Humanos dis)one' refirindose a la *ena de Muerte %ue no se resta2lecer la )ena de muerte en los stados %ue la han a2olido. &omo &hile no ha a2olido la )ena de muerte' entonces no se le a)lica este im)edimento. "ale decir' en )rinci)io' &hile )odra resta2lecer la )ena de muerte )ara los delitos comunes' no militares. Sin em2argo' en una inter)retacin ms e,tensi!a' entendemos %ue igualmente el stado chileno no )odra e,tender esta )ena a otros delitos' ni tam)oco )odra reesta2lecerla a los delitos res)ecto de los cuales (a se derog dicha sancin' en atencin a %ue el artculo A.4. de la &on!encin Americana antes citada esta2lece' en relacin con la )ena ca)ital' %ue tam)oco se e,tender su a)licacin a delitos a los cuales no se les a)li%ue actualmenteF:G. A ma(or a2undamiento' &hile ha ratificado tanto el Segundo *rotocolo Facultati!o del *acto Internacional de Derechos &i!iles ( *olticos destinado a a2olir la )ena de muerte' ado)tado )or la Asam2lea Deneral de la O5U' del 4; de diciem2re de 49>9FBG' como el *rotocolo a la &on!encin Americana so2re Derechos Humanos relati!o a la a2olicin de la )ena de muerte' ado)tado en Asuncin el > de .unio de 499C' en el "gsimo *erodo Ordinario de Sesiones de la Asam2lea Deneral de la O AF>G. Am2os instrumentos tienen como )ro)sito o2tener %ue los stados )arte de.en de a)licar la )ena de muerte en sus res)ecti!os territorios. As' mientras el artculo 4 del Segundo *rotocolo Facultati!o del *acto Internacional de Derechos &i!iles ( *olticos' destinado a a2olir la )ena de muerte esta2lece %ue 5o se e.ecutar a ninguna )ersona sometida a la .urisdiccin de un stado *arte en el )resente *rotocolo' el mismo artculo' )ero del *rotocolo a la &on!encin Americana so2re Derechos Humanos relati!o a

la a2olicin de la )ena de muerte' dis)one: Los stados *artes en el )resente *rotocolo no a)licarn en su territorio la )ena de muerte a ninguna )ersona sometida a su .urisdiccin s de nuestra o)inin %ue frente a la suscri)cin de estos acuerdos internacionales' (a no es )osi2le )ara &hile !ol!er a a)licar la )ena ca)ital en su territorio.

+2/ Otras limitaciones constitucionales al Derecho a la "ida

Adems de la )ena de muerte' como nica limitacin e,)resa del derecho a la !ida' )odemos agregar dos limitaciones adicionales %ue' no o2stante no estar e,)lcitamente indicadas en la &arta Fundamental' s )ueden ser .ustificadas constitucionalmente. stos casos son la Legtima Defensa ( el Uso Autori1ado de armas militares.

< La legtima defensa. l art. 4C numerales A' ; ( : del &digo *enal li2era de res)onsa2ilidad )enal a %uien' en defensa de su )ersona o derechos +o de terceros/' arremete o mata a otro. sta es' )or lo tanto una limitacin constitucional al derecho a la !ida' ( slo se e,)lica )or cuanto el agresor al utili1ar su )ro)ia e,istencia )ara daar a otro' se est saliendo de los contornos o fronteras del derecho +est salindose de la delimitacin del derecho a la !ida/' )or lo %ue dicha e,istencia de.a de ser un 2ien .urdico )rotegido )or el Ordenamiento &onstitucional. As se des)rende de la circunstancia de la norma del art. @8.8 de la &on!encin Americana de Derechos Humanos esta2lece %ue Los derechos de cada )ersona estn limitados )or los derechos de los dems' )or la seguridad de todos ( )or las .ustas e,igencias del 2ien comn' en una sociedad democrtica' norma %ue se incor)ora a nuestra &onstitucin material )or la !a del art. ; inciso segundo de la &arta Fundamental. De esta forma' %uien usa sus derechos +en este caso' el derecho a la !ida/ )ara daar a otro se sale de su derecho. La !ida del agresor de.a de estar am)arada )or la &onstitucin' ( )erfectamente el ofendido )uede tomarla ( arre2atrsela al !iolento' )ara resguardar su )ro)ia !ida ( 2ienes. *or lo mismo' no se !ulnera la &onstitucin cuando se da muerte a alguien %ue intenta causar dao a otro. llo' sino em2argo' e,ige )ro)orcionalidad' lo %ue im)lica %ue )or una )arte lo %ue se defienda sea la )ro)ia )ersona del ofendido +diramos' su !ida' integridad fsica' castidad' etc./ o 2ien' sus

derechosF9G' ( no sir!e' )or lo tanto' )ara defender meras e,)ectati!as' intereses %ue no re!istan caracteres de derecho' etc. *ero a su !e1' la )ro)orcionalidad !iene tam2in re)resentada )or la e,igencia de la necesidad racional del medio em)leado )ara im)edirla o re)elerla' a la %ue se refiere el art. 4C 5 A del &digo *enal.

< l uso autori1ado de las armas militares. 5os referimos en este )unto' al uso de las armas militares tanto en )oca de guerra' como en tiem)os de )a1. n )oca de guerra' un militar )odra dar muerte a otro' ( ello no es inconstitucional' (a %ue la )ro)ia &onstitucin ace)ta ( regula la guerra +art. @8 5 s. 4> ( 49; ( art. :@ 5 4;/. 0 en )oca de )a1' un militar +Fuer1as Armadas cuando corres)onda< o de Orden ( Seguridad/ tam2in )odra llegar a matar a otra )ersona' en la mantencin del orden )2lico ( en el e.ercicio de la fuer1a )2lica' lo cual est ace)tado tam2in indirectamente )or la &onstitucin +arts. B: incisos tercero ( cuarto; ( 4C4/. llo tam2in dentro del cum)limiento de criterios de ra1ona2ilidad ( )ro)orcionalidad.

+c/ Limitaciones fcticas al Derecho a la "ida

5o o2stante los casos narrados' con )reocu)acin es )osi2le constatar cmo los #ri2unales han ido tolerando otras restricciones a este derecho' las cuales )ueden ser estimadas como !erdaderas limitaciones fcticas. n )rinci)io' estas limitaciones < las %ue normalmente se relacionan con restricciones )resu)uestarias del Fisco < son inconstitucionales' )or lo %ue de2en ser re!isadas )rofundamente )or nuestro sistema .udicial. As ha ocurrido )or e.em)lo en los siguientes casos:

< &asos diali1ados. A fines de la dcada de los ochenta' diferentes enfermos renales inter)usieron sendos recursos de )roteccin con el o2.eto de %ue se les reconociera su derecho a ser tratados mediante hemodilisis' toda !e1 %ue sta era la nica forma de mantenerse con !ida' lo %ue en !erdad no esta2a siendo cu2ierto totalmente )or distintos hos)itales )2licos del )as. Hicieron !er %ue los res)ecti!os Hos)itales tenan el de2er de suministrar el tratamiento )ero %ue ellos alega2an no tener )resu)uesto suficiente )ara hacer frente a todos los re%uerimientos. Las &ortes de A)elaciones' )or lo

regular' acogieron los recursos ( ordenaron a los recintos de salud' )restar el ser!icio indicado' sin em2argo' la &orte Su)rema' siem)re re!oc dichos fallos en segunda instancia' en atencin a %ue las condiciones )resu)uestarias de a%uellos no )ermitan otorgar las )restaciones solicitadas' recha1ando )or lo tanto' la )roteccin a este derecho.

< &asos listas de es)era hos)italarias. La &orte Su)rema tam2in re!oc el fallo de )rimera instancia de la &orte de A)elaciones de "al)araso %ue ha2a ordenado al Ser!icio de Salud "ia del Mar -uillota a tomar las medidas necesarias )ara dar )ronta solucin a ms de @.CCC )acientes %ue han de2ido es)erar durante aos %ue se les inter!iniera %uirrgicamente. La &orte Su)rema' sin em2argo' argument %ue el Fondo 5acional de Salud no financia el costo total de las inter!enciones %uirrgicas' lo %ue conlle!ara un deterioro econmico del Ser!icio de Salud res)ecti!o (' consecuencialmente' la im)osi2ilidad de res)onder a las necesidades de todas las )ersonas +rol :98< C4' fallo del ; de mar1o de 8CC4/

l derecho a la integridad fsica ( )s%uica de las )ersonas

La !ida su)one un cuer)o ( un alma' los cuales tam2in son )rotegidos a )artir del art. 49 5 4 de la &*R' el cual adems )rescri2e %ue se )roh2e la a)licacin de todo a)remio ilegtimo. La )ala2ra integridad de2e entenderse como )lenitud' o sea' %ue no est afectado ni daado a%uello a lo %ue se refiere. n este caso' de2e e,istir una )lenitud cor)rea ( )s%uica en cada ser humano' ( es esta )lenitud la %ue se )rotege. Los daos o afectaciones a la entidad fsica ( )s%uica de las )ersonas estn es)ecialmente )rohi2idos a la lu1 de este )rece)to. De este modo' el derecho a la integridad fsica consiste en el derecho de cual%uier )ersona a no ser daado cor)oralmente' mediante gol)es' torturas u otros mtodos !iolentos. #am)oco estn )ermitidas las afectaciones fsicas %ue im)li%uen un dao a la salud de una )ersona' como )odra ser el dao %ue se le cause a alguien mediante la utili1acin de gases t,icos o de armas 2iolgicas. l derecho a la integridad )s%uica' en tanto' se referir al derecho %ue tiene toda )ersona )ara e!itar %ue otro le cause dao emocional' una afliccin' o un dolor moral.

*or cierto %ue este derecho' tanto en lo fsico como en lo )s%uico' re%uiere de una im)ortante dosis de ra1ona2ilidad en lo %ue se re%uiere a su )roteccin ( defensa. 5o cual%uier dao fsico o moral' nos )arece' significa un atentado en contra de este derecho. *or lo mismo' un le!e em)u.n en una calle atestada' o las lgrimas %ue )uede derramar una )ersona cuando !e un s)ot )u2licitario' no significa necesariamente una !iolacin al derecho.

La )rohi2icin de todo a)remio ilegtimo

La &arta Fundamental )roscri2e toda forma de a)remio ilegtimo. &omo se !e' no es correcto decir %ue la &onstitucin )roh2a los a)remios' sino slo a%uellos %ue sean ilegtimos. *or lo mismo' de2emos entender )or a)remio cual%uier medio mediante el cual una )ersona )retende o2tener de otra' una determinada conducta. l a)remio ser legtimo cuando se a)egue al ordenamiento .urdico' como cuando un acreedor ad!ierte al deudor %ue si no le )aga' lo demandar; o como cuando un em)leador en!a a su tra2a.ador' una carta de ad!ertencia )or algn incum)limiento la2oral; o como un )arlamentario anuncia una acusacin constitucional en contra de alguna autoridad' )or alguna infraccin a la &onstitucin. Los a)remios sern' )or tanto' ilegtimos' cuando no estn ace)tados )or el ordenamiento .urdico' en es)ecial cuando causen dao a la integridad fsica o )s%uica de las )ersonas. 7os Luis &ea los define como la torturas' los tormentos' los su)licios' (' en general' todo trato cruel' inhumano o degradante de la dignidad de la )ersona' sea )s%uica o fsicamente a)licado' o con am2as e,)resiones de crueldad )ara do2legar la )ersonalidad de la !ctima. s)ecficamente' en relacin con la tortura' la &omisin 5acional so2re *risin *oltica ( #ortura +&omisin "alech/ la defini como todo acto )or el cual se ha(a infligido intencionadamente a una )ersona dolores o sufrimientos gra!es' (a sea fsicos o mentales' con el fin de o2tener de ella' o de un tercero' informacin o una confesin' castigarla )or un acto %ue ha(a cometido o se sos)eche %ue ha cometido' intimidad o coaccionar a esa )ersona u otras' anular su )ersonalidad o disminuir su ca)acidad fsica o mental' o )or ra1ones 2asadas en cual%uier ti)o de discriminacin F4CG. Dos son los grandes )ro2lemas al momento de definir el trmino tortura. l )rimero' si es necesario %ue ella )ro!enga de funcionarios del stado +los instrumentos internacionales' al menos' as la entiendenF44G' )ero la &onstitucin )arece no hacer distingo alguno/. 0 el segundo' acerca de si es

necesario incor)orar la e,igencia de gra!edad: es necesario %ue se califi%ue el dao3' todo sufrimiento %ue se infli.a a otro es tortura' o slo a%uellos %ue sean gra!es3' mientras la &on!encin de las 5aciones Unidas &ontra la tortura ( otros tratos o )enas crueles' inhumanos o degradantes incor)ora la gra!edad dentro del conce)to' la &on!encin Interamericana )ara )re!enir ( sancionar la #ortura la desestima' enfati1ando en la idea %ue cual%uier sufrimiento intencionalmente causado' con miras a un fin determinado.F48G. &hile )or su )arte' ratific en 49>>' tanto la &on!encin de la O5U &ontra la tortura ( otros tratos o )enas crueles' inhumanos o degradantes' como la &on!encin Interamericana )ara )re!enir ( sancionar la #ortura. ste derecho' de acuerdo al Ordenamiento Internacional inclu(e tam2in la )rohi2icin de im)oner )enas cor)orales +como a1otes o la)idacin/ ( as lo estim la &orte Interamericana de Derechos Humanos +caso &aesar con #rinidad #o2ago' sentencia del 44 de Mar1o de 8CC;/: las )enas cor)orales )or medio de flagelacin constitu(en una forma de tortura (' en consecuencia' una !iolacin )er se del derecho de cual%uier )ersona sometida a la misma a %ue se res)ete su integridad fsica' )s%uica ( mental. De esta forma' )ara la &orte Interamericana no 2asta %ue el a)remio o la )ena est autori1ada )or el derecho interno' (a %ue igualmente im)lica la !iolacin de la dignidad humana' inde)endientemente de su consagracin legal. ste mismo tri2unal estim %ue la mera amena1a de torturar a una )ersona )uede constituir' en algunas circunstancias' tratamiento inhumano +&aso denominado Los 5ios de la &alle' o "illagrn con Duatemala' sentencia del 49 de no!iem2re de 4999/.

Darantas 7udiciales

l derecho a la !ida ( a la integridad fsica ( )s%uica' se encuentra )rotegidos )or la accin constitucional de )roteccin' regulada en el artculo 8C &*R.

III. Derecho a "i!ir en un medio am2iente li2re de contaminacin

+La norma del art. 49 5 > &*R Delimitacin del derecho a !i!ir en un medio am2iente li2re de contaminacin De2eres del stado Restriccin a otras

li2ertades Daranta 7udicial/

La norma del art. 49 5 > de la &*R

La &onstitucin de 49>C es una de las )rimeras &artas %ue esta2lece' a ni!el mundial este derecho. Si 2ien la &onstitucin es)aola de 49B> (a consagra2a una norma similar' no es menos cierto %ue antes de ella' el Acta &onstitucional 5 @' de 49B: ha2a incor)orado en nuestro )as' el derecho a !i!ir en un medio am2iente li2re de contaminacin. l art. 49 5 > de la &arta Fundamental esta2lece:

Art. 49: La &onstitucin asegura a todas las )ersonas:

> .< l derecho a !i!ir en un medio am2iente li2re de contaminacin. s de2er del stado !elar )ara %ue este derecho no sea afectado ( tutelar la )reser!acin de la naturale1a. La le( )odr esta2lecer restricciones es)ecficas al e.ercicio de determinados derechos o li2ertades )ara )roteger el medio am2iente

A su !e1' este derecho de2e concordarse con lo dis)uesto en el art. 49 5 8A de la &*R' )or el cual' el derecho de )ro)iedad )uede limitarse en ra1n de la funcin social de la misma' la cual com)rende' entre otros elementos' la conser!acin del )atrimonio am2iental.

Delimitacin del derecho a !i!ir en un medio am2iente li2re de contaminacin

*ara com)render correctamente este derecho' diremos %ue la norma constitucional de2e ser com)lementada )or lo dis)uesto en la Le( 49.@CC so2re $ases Denerales del Medio Am2iente' cuer)o legal %ue tiene .ustamente )or o2.eto regular el derecho a !i!ir en un medio am2iente li2re de contaminacin la )roteccin del medio am2iente' la )reser!acin de la

naturale1a ( la conser!acin del )atrimonio am2iental +/ sin )er.uicio de lo %ue otras normas legales esta2le1can so2re la materia +art. 4 /. Desde (a' esta le( es im)ortante )or cuanto es la %ue define medio am2iente' sealando %ue )ara todos los efectos legales se entender )or: Medio Am2iente: el sistema glo2al constituido )or elementos naturales ( artificiales de naturale1a fsica' %umica o 2iolgica' socioculturales ( sus interacciones' en )ermanente modificacin )or la accin humana o natural ( %ue rige ( condiciona la e,istencia ( desarrollo de la !ida en sus mlti)les manifestaciones +art. 8 letra LL/. &omo se o2ser!a' la definicin es am)lia' in!olucra no slo los elementos naturales del medio am2iente' sino tam2in los artificiales. #am2in inclu(e las interacciones entre estos di!ersos com)onentes' refirindose entonces a un medio am2iente dinmico' no esttico' ( en )ermanente modificacin. l )ro2lema ma(or se centra en definir contaminacin' (a %ue el art. 8 letra $/ de la misma le( seala %ue es la )resencia en el am2iente de sustancias' elementos' energa o com2inacin de ellos' en concentraciones o concentraciones ( )ermanencia su)eriores o inferiores' segn corres)onda' a las esta2lecidas en la legislacin !igente. *or lo tanto' al menos a ni!el legal' no toda afectacin al medio am2iente' constituira contaminacin' sino slo a%uella %ue re2ase los lmites esta2lecidos )or el )ro)io legislador. Se ha discutido si esta definicin sera a)lica2le o no al #e,to Fundamental. 5osotros )ro)onemos %ue efecti!amente no sera a)lica2le' )uesto %ue: +4/ la &onstitucin no )uede inter)retarse a la lu1 de la le(' sino al re!s; +8/ el artculo 8 de la Le( de $ases Denerales del Medio Am2iente comien1a diciendo *ara todos los efectos legales +( no constitucionales/' se entender )orH' ( +@/ la definicin entregada )or la le( no )ermite descu2rir el ncleo esencial del derecho %ue el legislador de2e res)etar' (a %ue se remite a sus )ro)ia !oluntad' toda !e1 %ue ha2r contaminacin cuando se !ulnere la legislacin !igente Desde ese )unto de !ista' )arece me.or definir contaminacin como toda afectacin artificial del am2iente %ue )ueda generar dao en el e%uili2rio de los sistemas naturales o en los organismos !i!os +ada)tacin del artculo @8; del &digo *enal es)aol/. #am2in )arece a)ro)iada la definicin' si 2ien no de contaminacin' la de medio am2iente li2re de contaminacin %ue nos )ro)orciona la le( 49.@CC: Medio Am2iente Li2re de &ontaminacin: a%ul en el %ue los contaminantes se encuentran en concentraciones ( )erodos inferiores a a%ullos susce)ti2les de constituir un riesgo a la salud de las )ersonas' a la calidad de !ida de la

)o2lacin' a la )reser!acin de la naturale1a o a la conser!acin del )atrimonio am2iental +art. 8 letra M/. A esa definicin' de2iramos agregarle el elemento su2.eti!o. 0 ello' )or cuanto en este )unto' lo %ue se )rotege no es el medio am2iente li2re de contaminacin' sino el derecho su2.eti!o fundamental a !i!ir en un medio am2iente li2re de contaminacin. ste elemento su2.eti!o im)ide %ue cual%uier )ersona reclame cuando el am2iente se contamine' sino el nico llamado a hacerlo' ser a%ul %ue' !i!iendo en dicho medio am2iente' )udiera resultar afectado )or dicha contaminacin. De all %ue 7orge $ermde1 diga se de2e aclarar %ue el derecho constitucional %ue se esta2lece es a !i!ir en un medio am2iente li2re de contaminacin; es decir' lo %ue se consagra en el art. 49 5 > no es el derecho a un medio am2iente incontaminado sino el derecho a !i!ir en l; lo %ue )one de relie!e es %ue el derecho tiene un contenido netamente antro)ocntrico' sus titulares son los hom2res ( mu.eresF4@G ste mismo autor enfati1ar en %ue cuando en este numeral' el &onstitu(ente ha2la de !i!ir lo hace tam2in en un sentido dinmico' de desen!ol!erse' desarrollarse' des)legar sus )otencialidades; en trminos diferentes al uso de la )ala2ra !ida %ue es en trminos ms 2ien estticos %ue se em)lea en el numeral 4 del mismo art. 49. #am2in ha de considerarse %ue' si 2ien el medio am2iente suele ser entendido como una entidad am)lia' %ue se e,tiende )or todo el or2e' no es menos cierto %ue )or ser el Derecho &onstitucional' una rama )ro)ia del derecho nacional ( no internacional. *or lo mismo' slo se )ueden alegar )or contaminaciones ocurridas dentro del territorio chileno. *ero adems' los #ri2unales han incor)orado el criterio del entorno ad(acente' segn el cual' )arece ra1ona2le %ue el medio )rotegido res)ecto de cierto su.eto' sea el inmediatamente ms cercano' )ero no es)acios ms ale.ados. As )or e.em)lo' la &orte Su)rema' confirmando una sentencia de la &orte de A)elaciones de &o(hai%ue seal tam)oco )odra )ros)erar tal alegacin' toda !e1 %ue el derecho a recurrir de )roteccin solamente lo tiene %uien es directamente afectado )or el hecho +/ calidad %ue no tienen los recurrentes %uienes segn sus )ro)ias declaraciones !i!en en San $ernardo ( no )odran ser afectados )or una e!entual contaminacin del medio am2iente ocurrida en la regin de A(sn distante ms de mil 6ilmetros de la Regin Metro)olitana +Al2orno1 con Sociedad Maderera A(sn' &orte de A)elaciones de &o(hai%ue del 8> de diciem2re de 4998' confirmada )or la &orte Su)rema el 49 de enero de 499@/

De2eres del stado

De acuerdo al art. 49 5 >' el stado tiene dos de2eres fundamentales' en relacin con el derecho a !i!ir en in medio am2iente li2re de contaminacin. stos de2eres son:

< l de2er de !elar )ara %ue el derecho a !i!ir en un medio am2iente li2re de contaminacin no sea afectado. n )ala2ras de 5ogueira' esta consideracin con!ierte a este derecho en un derecho )restacional' (a %ue )ermite a las )ersonas' e,igir del stado una conducta determinada. De esta forma' el stado acta como garante' de2iendo reali1ar todas las acciones %ue se diri.an a e!itar la contaminacin' )or acto )ro)io o a.eno.

< l de2er del stado de tutelar la )reser!acin de la naturale1a. La misma le( 49.@CC so2re $ases Denerales seala %ue se ha de entender )or *reser!acin de la 5aturale1a' el con.unto de )olticas' )lanes' )rogramas' normas ( acciones' destinadas a asegurar la mantencin de las condiciones %ue hacen )osi2le la e!olucin ( el desarrollo de las es)ecies ( de los ecosistemas del )as +art. 8 letra */. So2re esta oracin' se ha discutido acerca de si la )reser!acin de la naturale1a es +o no/ un derecho fundamental' o solo se trata de un de2er ms del stado. Indiciario es al res)ecto' el hecho %ue este de2er se encuentra en el artculo 49 de la &onstitucin' ( no en el artculo 4 ; esto )arece indicar %ue en !erdad estamos en )resencia de un derecho fundamental. -ue sea un derecho es im)ortante' )or cuanto entrara a engrosar el $lo%ue de &onstitucionalidad de Derechos' ( )or lo mismo' )asara a ser un lmite al e.ercicio de la so2erana nacional en los trminos del art. ; inciso segundo de la &arta Fundamental.

Restricciones a otras li2ertades

De conformidad con el inciso segundo del art. 49 5 >' la le( )odr esta2lecer restricciones es)ecficas al e.ercicio de determinados derechos o li2ertades )ara )roteger el medio am2iente. De esta manera' el Medio Am2iente' esta !e1 de forma o2.eti!a ( no slo su2.eti!a' )asa a ser un 2ien .urdico )rotegido' )udiendo el legislador restringir otros derechos o li2ertades )ara su )roteccin. s im)ortante indicar %ue estas restricciones de2ern cum)lir con dos re%uisitos: +a/ de2en ser im)uestas )or la le(; ( +2/ de2en ser restricciones

es)ecficas ( no generales.

Darantas 7udiciales

l derecho a !i!ir en un medio am2iente li2re de contaminacin se encuentra )rotegido )or la accin constitucional de )roteccin' regulada en el artculo 8C de la &arta Fundamental. Sin em2argo' tal como !eremos' el recurso consagrado res)ecto de este derecho' reconoce ciertas )eculiaridades es)eciales %ue re!isaremos en su o)ortunidad.

+e/ l )rinci)io de m,ima o)timi1acin de los derechos: los derechos no de2en ser inter)retados aisladamente ( de2ern e!itarse al m,imo la )ugna de los derechos' )or lo %ue siem)re ser necesario o2tener la me.or o)timi1acin de cada uno de ellos' es)ecialmente am)arados en los )rinci)ios de unidad de la &onstitucin ( de indi!isi2ilidad de la Dignidad Humana.

5O#AS:

F4G S-U LLA 5ARDU&&I' ADUS# 5 +8CCC/: Introduccin al Derecho' 7urdica de &hile' Santiago de &hile' )g. 49A.

ditorial

F8G De alguna manera' otros tratados internacionales esta2lecen normas similares. As )or e.em)lo' los res)ecti!os artculos ;.8' tanto del *acto Internacional de Derechos &i!iles ( *olticos' como el del *acto Internacional de Derechos conmicos' Sociales ( &ulturales' dis)onen 5o )odr admitirse restriccin o menosca2o de ninguno de los derechos humanos fundamentales reconocidos o !igentes en un )as en !irtud de le(es' con!enciones' reglamentos o costum2res' a )rete,to de %ue el )resente *acto no reconoce o los reconoce en menor grado. F@G *or la Integracin .urdica entendemos a a%uel )rocedimiento intelectual' )or el cual ante la falta o deficiencia de una norma )ara un caso concreto se une al Ordenamiento 7urdico otro )rece)to' )ara llenar a%uel !aco.

FAG ste segundo elemento lo menciona Hum2erto 5ogueira en su li2ro Derechos Fundamentales ( Darantas &onstitucionales' citando a Ignacio De Otto' figura del Derecho &onstitucional )ositi!ista. &reemos' sin em2argo' %ue atender al enunciado normati!o )ara descu2rir el contenido del derecho incurre en el error de confundir derechos ( garantas' toda !e1 %ue en ningn caso un derecho )uede %uedar circunscrito a lo %ue diga un )rece)to' )or constitucional %ue este sea' en es)ecial 2a.o el conte,to iusfundamental en el %ue se desen!uel!e nuestro te,to fundamental. *osi2lemente el error )ro!iene de una mala a)licacin de la doctrina es)aola' %ue intenta e,)licar el art. >4.4 de su &onstitucin +Son Le(es orgnicas las relati!as al desarrollo de los derechos fundamentales ( de las li2ertades )2licas' las %ue a)rue2en los statutos de Autonoma ( el rgimen electoral general ( las dems )re!istas en la &onstitucin/.

F;G Interesante en este )unto es lo sealado )or Miguel ngel Fernnde1 cuando seala sucinta )ero acertadamente %ue limitar significa restringir o com)rimir el e.ercicio normal de un derecho. MIDU L A5D L F R5A5D ? +8CC8/: As)ectos &onstitucionales de la nue!a le( de O*AS' en Re!ista &hilena del Derecho' !olumen 89' 5 @' Facultad de Derecho' *ontificia Uni!ersidad &atlica de &hile' Santiago de &hile' )gina :9;. F:G n el llamado &aso Martorell' referido a la )rohi2icin de )u2licacin del li2ro Im)unidad Di)lomtica' la &orte de A)elaciones de Santiago toma2a en consideracin' incluso' la u2icacin numrica de los derechos' )ara )referir uno )or so2re el otro: 5adie discute %ue el constitu(ente sigui' aun%ue no lo diga e,)resamente' un orden de )relacin en las garantas ( derechos %ue consagra el artculo 49. Desde luego' la ordenacin en %ue a2orda tales derechos ( garantas no es ar2itraria' como lo )rue2a la sucesin descendente de su im)ortancia. As' se comien1a con la !ida ( la integridad )ersonal' luego la igualdad ante la le(' des)us la igual )roteccin ante la le( ( en seguida' en el nmero A la honra' en circunstancia %ue la li2ertad de informacin est contem)lada en el nmero 48.I" U5IDAD IDUALDAD S $ SI&AS

*rof. Hugo #rtora Ara!ena

SUMARIO: I. Introduccin; II. Igualdad ante la Le(; III. Igual )roteccin de la le(

en el e.ercicio de los derechos; I". Derechos Fundamentales ligados a la acti!idad 7urisdiccional segn el $lo%ue &onstitucional de Derechos; ". Igualdad ante los cargos )2licos

I. Introduccin

+La igualdad en 5uestra &onstitucin *oltica &lasificacin de la Igualdad/

La Igualdad en 5uestra &onstitucin *oltica

*ara nuestra &onstitucin *oltica' la Igualdad tiene una tri)le dimensin: es un !alor' un )rinci)io ( un derecho. &omo !alor' la Igualdad es una orientacin' una gua' es algo %ue se estima como 2ueno ( desea2le' un derrotero %ue de2e ser seguido )or el ordenamiento. &omo tal' es un instrumento im)ortante en el em)leo de la llamada inter)retacin a,iolgica de la &onstitucin' 2asada )recisamente en la 2s%ueda del sentido de una norma a la lu1 de los grandes !alores constitucionales. &omo )rinci)io' en tanto' la igualdad emerge desde el )ro)io te,to constitucional' como una columna %ue cru1a' como hilo conductor toda la normati!a fundamental. &omo )rinci)io' la igualdad irradia los di!ersos ca)tulos de la &onstitucin ( todo el ordenamiento .urdico' ( se muestra como un elemento crucial dentro de su contenido. La diferencia entre la Igualdad como !alor ( como )rinci)io' )asa )or%ue mientras !alor' la igualdad es un norte' algo %ue se 2usca ( %ue reclama a los rganos del stado; mientras %ue la igualdad mientras )rinci)io' es una realidad %ue est )resente en la &onstitucin' ( %ue se e,traen de su )ro)io contenido. *ero a su !e1' la Igualdad es un derecho' una facultad .urdicamente )rotegida )or la &onstitucin. &omo derecho' la igualdad se su2.eti!i1a' ( se incor)ora como un rea de defensa de cada una de las )ersonas. #al es la trascendencia de la Igualdad %ue' son di!ersas las normas en las %ue se e,)resa de modo e!idente la im)ortancia %ue tiene ella )ara nuestro &digo *oltico.

n )rimer lugar' de2emos citar algunas normas a.enas al artculo 49 so2re Darantas &onstitucionales:

< Las )ersonas nacen li2res e iguales en dignidad ( derechos +art. 4 inciso )rimero &*R/: Incor)ora la nocin de isonoma' segn la cual las )ersonas son iguales' )ero slo en dignidad ( en derechos. n el resto' los seres humanos somos diferentes entre s' diferencias %ue de2en ser res)etadas )or el stado ( el Ordenamiento 7urdico. La isonoma se o)one a la igualdad a2soluta' %ue entiende %ue las )ersonas son ntegramente idnticas. Se ha entendido %ue el Ordenamiento 7urdico chileno entiende a la Igualdad en un sentido isnonmico ( no a2soluto' segn lo recin e,)licado.

< s de2er del stado +.../ asegurar el derecho de las )ersonas a )artici)ar en igualdad de o)ortunidades en la !ida nacional +art. 4 inciso %uinto/. La nocin de Igualdad de O)ortunidades es un conce)to fundamental dentro de una conce)cin li2eral de stado %ue trat de im)regnar el constitu(ente a tra!s de la &arta del >C. La igualdad de o)ortunidades su)one %ue el stado de2e eliminar todos los o2stculos %ue im)iden a una )ersona desarrollarse con )lenitud. As )or e.em)lo' de2e eliminar la )o2re1a ( la ignorancia' de2e )ro)ender a una correcta educacin ( formacin de las )ersonas' tra2a.ando )or e.em)lo en el rea de la ensean1a' o la nutricin. De esa forma' todos los su.etos )arten su carrera )or la !ida' desde el mismo )unto de )artida' siendo res)onsa2ilidad de cada uno' luchar )or su desarrollo )leno' sin diferencias en su inicio.

< n las !otaciones )o)ulares' el sufragio ser )ersonal' igualitario ( secreto. +frase )rimera del art. 4; inciso )rimero de la &*R/. Los derechos )olticos tam2in forman )arte del catlogo de derechos fundamentales de la )ersona' e integran el $lo%ue &onstitucional de Derechos. Dentro de los derechos )olticos' se encuentra el derecho a sufragio' el cual siem)re ser igualitario. *roducto de lo anterior' ( de modo similar' al referirse a los )rocesos electorales' el art. 4> dis)one %ue una le( orgnica constitucional +.../ garanti1ar siem)re la )lena igualdad entre los inde)endientes ( los miem2ros de los )artidos )olticos tanto en la )resentacin de candidaturas como en su )artici)acin en los sealados )rocesos

< Se asegura el derecho a )ostular en igualdad de o)ortunidades a la Administracin *2lica' as como tam2in' se )romo!er %ue en la ca)acitacin (

)erfeccionamiento al interior de la misma' tam2in se )romue!a este mismo )rinci)io +art. @> inciso )rimero/: Una le( orgnica constitucional determinar la organi1acin 2sica de la Administracin *2lica' garanti1ar la carrera funcionaria ( los )rinci)ios de carcter tcnico ( )rofesional en %ue de2a fundarse' ( asegurar tanto la igualdad de o)ortunidades de ingreso a ella como la ca)acitacin ( el )erfeccionamiento de sus integrantes.

< l art. @ inciso tercero o2liga a los rganos del stado a )romo!er el fortalecimiento de la regionali1acin del )as ( el desarrollo e%uitati!o ( solidario entre las regiones' )ro!incias ( comunas del territorio nacional. Adems' el art. 44; inciso )rimero' esta2lece %ue se el go2ierno ( administracin interior del stado se orientar hacia un desarrollo territorial armnico ( e%uitati!o. l inciso tercero del mismo artculo )ro)ende a %ue la distri2ucin de las in!ersiones sectoriales de asignacin regional se realice so2re la 2ase de criterios no slo de eficiencia' sino %ue tam2in' de e%uidad. &omo se a)recia' en estos casos' la &arta utili1a el !oca2lo e%uidad ( no igualdad. La e%uidad marca un nfasis en un as)ecto %ue esca)a a la mera igualdad' como es la .usticia de las relaciones. n este caso' el desarrollo territorial' ( la asignacin de recursos entre las diferentes regiones' de2e ser e%uitati!o' !ale decir' no slo igualitario' sino adems' .usto.

*or otra )arte' el artculo 49 alude en reiteradas ocasiones a la igualdad. Re!isemos algunos casos: < Art. 49 5 8: Igualdad ante la le(. < Art. 49 5 @: Igual )roteccin de la le( en el e.ercicio de los derechos. < Art. 49 5 9 inciso segundo: Acceso li2re e igualitario a las acciones de salud ( reha2ilitacin. < Art. 49 5 4:' inciso tercero: n materia de li2ertad de tra2a.o' Se )roh2e cual%uiera discriminacin %ue no se 2ase en la ca)acidad o idoneidad )ersonal' sin )er.uicio de %ue la le( )ueda e,igir la nacionalidad chilena o lmites de edad )ara determinados casos. < Art. 49 5 4B: Igualdad ante los cargos )2licos. < Art. 49 5 8C: Igual re)articin de los tri2utos ( las dems cargas )2licas < Art. 49 5 88: La no discriminacin ar2itraria en el trato %ue de2en dar el stado ( sus organismos en materia econmica.

&lasificacin de la Igualdad

4.< &lasificacin #radicional

#radicionalmente' sustanciales.

suele

clasificarse

la

igualdad

en

tres

categoras

La )rimera es la IDUALDAD FORMAL' %ue es a%uella %ue se )roduce )or la mera constatacin normati!a de %ue no e,iste )ersona o gru)o )ri!ilegiados. s una igualdad %ue se )roduce a ni!el normati!o' generada )or la norma constitucional de conce2ir a todos como iguales. sta )rimera clase de igualdad o2edece a un criterio li2eral %ue entiende %ue el stado no )uede esta2lecer diferencias entre sus s2ditos. *ro!iene de un stado formal o li2eral de derecho' ( de ellos deri!an es)ecialmente los derechos de )rimera generacin' ci!iles ( )olticos. La segunda es la IDUALDAD R AL o MA# RIAL' %ue consiste en entender %ue las igualdades a ni!el normati!o son insuficientes' si no todos los ciudadanos )ueden o)tar' en los hechos a determinados 2ienes 2sicos. De este modo' el stado de2e )ermitir el acceso a una serie de 2eneficios %ue se relacionan con la !ida digna. -u se saca con %ue todos sean iguales ante la le(' si no todos !an a )oder !i!ir lo suficiente ni !an a )oder com)render suficientemente sus derechos3 *ara ello' el stado de2er )rocurar %ue todos ( sin e,ce)cin alguna' lleguen a un mismo estado final' dentro de un conte,to de un stado social de derecho. As' surgen adems' los derechos econmicos' sociales ( culturales o de segunda generacin. Finalmente' es)ecialmente a )artir de tendencias li2erales modernas +neoli2eralismo/' se ha considerado %ue es in.usto ( )oco eficiente %ue todas las )ersonas accedan a los mismos resultados' sino %ue lo im)ortante es %ue el stado otorgue igualitariamente a todos sus ciudadanos' las mismas herramientas )ara %ue ellos logren' segn sus esfuer1os ( ca)acidades' el me.or estndar de !ida %ue )uedan alcan1ar. As a)arece la nocin de IDUALDAD D O*OR#U5IDAD S' %ue e,)licramos )rrafos ms arri2a.

8.< &lasificacin )ro)uesta )or 7os Luis &ea gaa

l lengua.e comn +no siem)re cientficamente acertado/ ha solido decir %ue el artculo 49 5 8 de la &*R consagra la igualdad ante la le( +as lo esta2lece e,)lcitamente el te,to constitucional/' ( %ue el art. 49 5 @ garanti1a la igualdad ante la .usticia. Sin em2argo' !ale la )ena re!isar la distincin conce)tual %ue reali1a el )rofesor 7os Luis &ea' %uien seala %ue la !erdadera denominacin de las instituciones .urdicas in!olucradas es la siguiente:

< Igualdad en la le(. &orres)onde al derecho consagrado en el artculo 49 5 8 de la &onstitucin' !ale decir' se garanti1a %ue las )ersonas no sufrirn en el trato normati!o' diferencias ar2itrarias o in.ustificadas. s )or lo tanto' una igualdad +o isonoma sustanti!a/ en el ordenamiento .urdico )ro)iamente tal.

< Igualdad ante la le(. &orres)onde al derecho consagrado en el artculo 49 5 @ inciso )rimero de la &arta Fundamental' !ale decir la garanta %ue la &onstitucin reali1a a todas las )ersonas en la igual )roteccin de la le( en el e.ercicio de sus derechos. Se refiere a %ue todos los rganos )2licos a %uienes les com)eta la defensa de los derechos de las )ersonas no )odrn hacer diferencias ar2itrarias +isonoma ad.eti!a/.

< Igualdad ante la .usticia. %ui!ale a lo )rescrito en el artculo 49 5 @ inciso cuarto' en lo %ue se refiere a %ue nadie )uede ser .u1gado )or comisiones es)eciales' sino )or el tri2unal %ue seale la le( ( %ue se hallare esta2lecido con anterioridad a la )er)etracin del hecho +o derecho al .ue1 natural/. Al res)ecto' no es lcito %ue una )ersona sea .u1gada )or comisiones ad<hoc' esta2lecidas slo )ara conocer de algn asunto en es)ecial' (a %ue genera desigualdad ( falta de seguridad .urdica.

5o o2stante estas interesantes a)reciaciones' ( con el o2.eto de unificar el discurso' utili1aremos las e,)resiones usadas en la )ro)ia &onstitucin' !ale decir: igualdad ante la le( +49 5 8/ e igual )roteccin de la le( en el e.ercicio de los derechos +49 5 @/.II. Igualdad ante La Le( +Art. 49 5 8 &*R/

+La igualdad ante la le( del art. 49 5 8' inciso )rimero de la &*R

conce)to sociolgico de Igualdad ante la le( *roscri)cin de la scla!itud Igualdad entre Hom2res ( Mu.eres *roscri)cin de la Ar2itrariedad Darantas 7udiciales/

La igualdad ante la le( del art. 49 5 8 inciso )rimero

&omo (a hemos dicho' las )ersonas slo son iguales en dignidad ( derechos. n lo dems' son diferentes' diferencias %ue son reconocidas ( de2en ser res)etadas )or el ordenamiento .urdico. nri%ue !ans de la &uadra seala' )or e.em)lo' %ue la Igualdad ante la le( es el sometimiento de todas las )ersonas a un mismo estatuto .urdico fundamental )ara el e.ercicio de sus derechos ( )ara el cum)limiento de sus de2eres' sin %ue sea )rocedente efectuar entre ellas' distinciones fa!ora2les o ad!ersas en ra1n de la ra1a' de la nacionalidad' del se,o' de la )rofesin' acti!idad u oficio ( del gru)o o sector social o categora econmica a la %ue )ertene1ca. Desde ese )unto de !ista' reconociendo %ue nuestra sociedad est com)uesta )or su.etos diferentes' la &arta Fundamental consagra el Derecho de Igualdad ante la Le( +o en la le(/' la cual de2e entenderse como la consagracin del *rinci)io de Isonoma. La isonoma de2e entenderse como una igualdad en el trato' o sea' ace)tando las diferencias antes dichas' sin %ue e,ista un trato discriminatorio' o ar2itrario entre los di!ersos su.etos. La isonoma' )or su )arte se e,)resa en el a,ioma consistente en %ue de2e tratarse en forma igual a los iguales' ( desigual a los desiguales. O dicho %ui1s en me.or forma' de2e tratarse a las )ersonas de igual forma en a%uellos as)ectos donde ellas sean iguales' ( se )ueden hacer diferencia res)ecto de a%uellas circunstancias donde las )ersonas son diferentes. *or todo lo dicho' es lcito ( hasta .usto hacer diferencias en la le(' cuando los su.etos son efecti!amente distintos. *or lo mismo' es adecuado esta2lecer normas es)eciales )ara los menores de edad' )ara las mu.eres' )ara los e,tran.eros' etctera' cuando las hi)tesis reguladas ameriten tal distincin. Lo %ue no est )ermitido es' re)etimos' las diferencias de carcter ar2itrario' sin .ustificacin suficiente. A su !e1' se seala %ue la isonoma del art. 49 5 8 es una isonoma sustanti!a' esta2lecida )or las normas de fondo' )or a%uellas %ue fi.an los derechos ( su contenido. De esta forma' sera )osi2le distinguirla de la isonoma ad.eti!a %ue

se identifica con normas de carcter )rocesal' ( %ue se encuentran referidas al e.ercicio de a%uellos derechos ante los rganos estatales' la cual est consagrada en el art. 49 5 @.

l &once)to sociolgico de la Igualdad ante la Le(

La igualdad o isonoma esta2lecida en la norma en anlisis tiene un fuerte contenido sociolgico' )or cuanto se centra en la )rohi2icin %ue e,istan clases )ri!ilegiadas. As lo dis)one el art. 49 5 8' cuando esta2lece directamente: n &hile no ha( )ersona ni gru)o )ri!ilegiados. "ale decir no slo e,iste una igualdad entre las )ersonas sino %ue tam2in entre los gru)os humanos' )or lo %ue no es .ustifica2le esta2lecer discriminaciones ar2itrarias ni entre a%ullas ni entre stos. &omo decamos' la &onstitucin esta2lece %ue en &hile no ha( )ersona ni gru)o )ri!ilegiados' lo %ue ha sido inter)retado )or la &orte Su)rema en los siguientes trminos: la igualdad ante la le( consiste en %ue todos los ha2itantes de la Re)2lica' cual%uiera %ue sea su )osicin social u origen gocen de unos mismos derechos' esto es' %ue e,ista una misma le( )ara todos ( una igualdad de todos ante derecho' lo %ue im)ide esta2lecer estatutos legales con derechos ( o2ligaciones diferentes' atendiendo a consideraciones de ra1as' ideolgicas' creencias religiosas u otras condiciones o atri2utos de carcter estrictamente )ersonal +citado )or M. "erdugo ( . *feffer en o2ra incluida en 2i2liografa/. Al no e,istir gru)os )ri!ilegiados' se asume la condicin de ser una sociedad no estamental' esto es' di!idida en clases %ue .urdicamente tengan un estatus diferente.

*roscri)cin de la scla!itud

La norma %ue estamos anali1ando dis)one tam2in %ue en &hile no ha( escla!os ( el %ue )ise el territorio %ueda li2re. sta norma' en !erdad' re)resenta la concrecin de una larga tradicin re)u2licana %ue )roh2e la escla!itud en &hile. n efecto' desde 4>44' )or iniciati!a de don Manuel de Salas' se decreta la li2ertad de !ientres ( de )aso +todos los nacidos en &hile' o todo a%ul %ue )ise suelo chileno' ser li2re/. n

4>8@' )or iniciati!a de don 7os Miguel Infante' ( 2a.o el go2ierno de don Ramn Freire se dicta la a2olicin definiti!a de la escla!itud. &onstitucionalmente' la &arta de 4>4> es la )rimera %ue esta2lece formalmente la Li2ertad de "ientres en nuestra historia )atria' cuando esta2lece %ue Su2sistir en todo !igor la declaracin de los !ientres li2res de las escla!as dada )or el &ongreso' ( go1arn de ella todos los de esta clase nacidos desde su )romulgacin +art. 48/. Sin em2argo' es en 4>8@' mismo ao en %ue se )roscri2a legalmente la escla!itud' cuando se consagra definiti!amente ese )rinci)io en la &onstitucin de esa fecha: n &hile no ha( escla!os: el %ue )ise su territorio )or un da ser li2re. l %ue tenga este comercio no )uede ha2itar a%u ms de un mes' ni naturali1arse .ams. +art. > / La escla!itud a la %ue se refiere esta norma es la condicin en la %ue se halla una )ersona %ue carece de toda li2ertad )or ser de )ro)iedad de otro su.eto. #am2in se e,tiende a las figuras )or medio de las cuales' alguien logra o2tener la a2soluta )ro)iedad o dominio total de a !oluntad de otro su.eto. n !irtud del )rinci)io de li2ertad de )aso' %uien ingrese a territorio nacional' arrastrando desde otros lugares' la condicin de escla!o' de.a de serlo )or el slo hecho de )isar tierras chilenas.

Igualdad entre mu.eres ( hom2res

La Le( de Reforma &onstitucional 5 49.:44 de 4999' la misma %ue modific el inciso )rimero del art. 4 de la &arta Fundamental cam2iando la e,)resin los hom2res )or las )ersonas' incor)or tam2in el nmero 8 del artculo 49' la oracin hom2res ( mu.eres son iguales ante la le(. Se ha criticado )or 2uena )arte de la doctrina constitucional esta norma. Dentro de los detractores de esta reforma' se )uede re!isar la o)inin del )rofesor Miguel ngel Fernnde1' de cu(a !isin se )uede concluir %ue:

+a/ La reforma es innecesaria' (a %ue la igualdad )lanteada )odra deducirse de otras dis)osiciones constitucionales' como la del artculo 4 inciso 4 ' o la del art. 49 5 8' atentando en contra de la tradicin de so2riedad %ue ha2a asistido desde siem)re a las &onstituciones nacionales' (a %ue se trata de una norma ociosa ( ma.adera %ue en !erdad nada a)orta en definiti!a.

+2/ s e,clu(ente (a %ue no alude a las minoras se,uales' las cuales !irtualmente %uedan fuera del criterio de igualacin %ue slo su2iste entre hom2res +c/ La reforma es a2surda' (a %ue intenta incor)orar una sim)le declaracin de )rinci)ios' ol!idando la fuer1a normati!a de los )rece)tos constitucionales. +d/ *uede llegar a tener efectos insos)echados' (a %ue finalmente' aun%ue la intencin del &onstitu(ente deri!ado fue sim)lemente la de de.ar sentado un )rinci)io de igualdad entre hom2res ( mu.eres' en !erdad lo %ue !a a ocurrir es %ue )odrn !erse afectadas muchas normas %ue efecti!amente hacen diferencias entre se,os' muchas !eces de utilidad )ara am2os.

*roscri)cin de la Ar2itrariedad

*or ltimo' el inciso segundo del artculo 49 5 8' esta2lece %ue ni la le( ni autoridad alguna )odrn esta2lecer diferencias ar2itrarias. *or lo tanto' se elimina )or com)leto de nuestro sistema la ar2itrariedad' entendida sta como las distinciones anto.adi1as o ca)richosas' o sea' %ue no tienen sustento en la ra1n ni en la .usticia. *or lo mismo' ca2e concluir %ue toda ar2itrariedad es ilegal e ilegtima' lo %ue resulta del todo til )ara inter)retar di!ersas normas constitucionales ( legales' como la del art. 8C inciso segundo de la &*R. La )rohi2icin de la ar2itrariedad afecta tanto al legislador como a las dems autoridades' )or lo %ue' en caso de e,istir alguna discriminacin de este ti)o %ue )ro!enga de la le(' ser )osi2le reclamarla !a recurso de ina)lica2ilidad o accin )o)ular de inconstitucionalidad ante el #ri2unal &onstitucional. n tanto' si )ro!iene de alguna autoridad administrati!a' )rocedera recurrir de )roteccin. Finalmente' de2emos de.ar constancia %ue esta )rohi2icin de ar2itrariedad se !incula con otras normas constitucionales' tales como: < art. 4 inciso 4 : esta2lecer diferencias entre las )ersonas en lo %ue a dignidad ( derechos se refiere' es de )or s' ar2itraria; < art. > inciso 4 : el funcionario )2lico %ue d fiel cum)limiento al )rinci)io de )ro2idad' no )uede actuar con ar2itrariedad; < art. 4;: el sufragio es igualitario' ( tam2in esta2lecer diferencias res)ecto de a%ul' sera ar2itrario;

< art. 49 5 s. 4B' 8C ( 88: referidos a la )rohi2icin de reali1ar diferencias ar2itrarias )or )arte del stado en su trato con los )articulares.

Ser el legislador o' en general' cual%uier generador de normas' %uien de2er atender a e!itar cual%uier trato o diferencia discriminatoria. Ante la comisin de discriminacin ar2itraria' el .u1gador +Ordinario o #ri2unal &onstitucional/ de2er resol!er dicha diferencia.

Darantas .udiciales

La igualdad ante la le( se encuentra am)arada )or la accin constitucional de )roteccin esta2lecida en el art. 8C de la &*R.

II. Igual *roteccin de la Le( en el .ercicio de los Derechos +Art. 49 5 @ &*R/

+La Igual *roteccin de la Le( en el .ercicio de los Derechos Derecho a la Defensa 7urdica Ser!icios de Asesora ( Defensa 7urdica Derecho a un 7ue1 5atural &ondiciones de las sentencias ( los )rocedimientos Darantas *enales ( *rocesal *enales Darantas 7udiciales/

Inciso )rimero: la igual )roteccin de la le( en el e.ercicio de los derechos

Se trata de una norma de carcter general ( no slo referida a los #ri2unales. De all %ue no sea correcto denominar a esta garanta sim)lemente como Igualdad ante la 7usticia' )uesto %ue in!olucra tam2in a los dems rganos del stado. *or lo tanto' se trata de una norma am)lia' %ue esta2lece la igualdad ante la le( o isonoma ad.eti!a segn lo %ue (a estudiamos.

Inciso segundo: derecho a la defensa .urdica

#oda )ersona tiene derecho a defensa .urdica en la forma %ue la le( seale ( ninguna autoridad o indi!iduo )odr im)edir' restringir o )ertur2ar la de2ida inter!encin del letrado si hu2iere sido re%uerida. As lo dis)one la )rimera )arte del art. 49 5 @' inciso segundo' de la &*R. sta dis)osicin' como se a)recia' se refiere a la defensa .urdica' ( no a la defensa .udicial' )or lo tanto' se e,tiende no slo a la defensa ante los #ri2unales %ue formen )arte del *oder 7udicial' sino %ue tam2in ante todo ti)o de autoridades %ue de una u otra forma )uedan e.ercer funciones .urisdiccionales. Res)ecto de los integrantes de las Fuer1as Armadas ( de Orden ( Seguridad *2lica' este derecho se regir' en lo concerniente a lo administrati!o ( disci)linario' )or las normas )ertinentes de sus res)ecti!os estatutos. &omo se lee' es una norma de e,ce)cin res)ecto de la )rimera frase de este inciso' ( slo se refiere a lo referente a lo administrati!o ( disci)linario' )or lo %ue en lo relati!o a la defensa' se regir )or sus normas estatutarias' las %ue en todo caso' de2ern igualmente estar esta2lecidas )or le(' (a %ue en caso contrario se afectaran el )rinci)io de reser!a legal.

Inciso tercero: ser!icios de asesora ( defensa .urdica

De acuerdo al inciso tercero del art. 49 5 @ &*R' la le( ar2itrar los medios )ara otorgar asesoramiento ( defensa .urdica a %uienes no )uedan )rocurrselos )or s mismos. Al igual %ue en otros )asa.es de la &arta Fundamental' o)era el )rinci)io de su2sidiariedad' toda !e1 %ue el stado slo actuar en el caso %ue los )articulares no )uedan esta2lecer )or s mismos las redes de defensa' )agadas o gratuitas' %ue )ermitan 2rindar el de2ido asesoramiento ( defensa .urdica de las )ersonas. Dentro de los mecanismos %ue la le( concede )ara dar cum)limiento a este de2er del stado' se encuentra el *ri!ilegio de *o2re1a +arts. ;94 ( siguientes del &digo Orgnico de #ri2unales/' ( la creacin de instituciones tales como la &or)oracin de Asistencia 7udicial ( de la Defensora *enal *2lica.

Inciso cuarto: derecho a un .ue1 natural

5adie )odr ser .u1gado )or comisiones es)eciales' sino )or el tri2unal %ue sealare la le( ( %ue se hallare esta2lecido )or sta con anterioridad a la )er)etracin del hecho. ste derecho es conocido como derecho a .ue1 natural' lo %ue significa' en )rimer trmino la )roscri)cin de comisiones es)eciales' entendidas stas como tri2unales ad<hoc o de facto %ue se constitu(en con el nico o2.eto de .u1gar una situacin es)ecfica. *or el contrario' el #ri2unal de2e ha2er estado )reesta2lecido )or le(' con anterioridad a la comisin o )er)etracin del hecho %ue moti!a el .uicio. *or otra )arte' esta norma consagra el )rinci)io de legalidad del tri2unal' )or cuanto esta clase de rganos slo )odrn ser creados )or el legislador' ( no )or autoridades administrati!as o de otra clase. A su !e1' este inciso' .unto con lo %ue dis)one el inciso %uinto de este numeral' conforman lo %ue se denomina )roceso .usto o de2ido )roceso constitucional. #am2in es lo %ue 7os Luis &ea denomina igualdad ante la .usticia en sentido estricto. *or ltimo' ca2e destacar %ue el derecho al .ue1 natural +%ue en lo )rocesal )enal se manifiesta en lo dis)uesto en el artculo 8 del &digo de la es)ecie/' es el nico %ue se encuentra )rotegido a tra!s de la accin constitucional de )roteccin del art. 8C de la &*R.

Inciso %uinto: condiciones de las sentencias ( )rocedimientos

&omo sealamos' lo %ue dis)one el inciso %uinto' .unto con lo esta2lecido en el inciso cuarto' dan lugar a la figura del )roceso .usto o de2ido )roceso constitucional. Segn la norma en cuestin' toda sentencia de2er fundarse en un )roceso )re!io legalmente tramitado. A )artir de esta norma' las sentencias re%uieren %ue: 4. se funden en un )roceso )re!io' !ale decir' de2en dictarse conforme al mrito del )roceso' lo %ue e!ita todo ti)o de ar2itrariedad' )uesto %ue finalmente de2ern enunciarse de acuerdo a las alegaciones ( )rue2as %ue se hu2ieren rendido en l; 8. el )roceso )re!io en el %ue se funden' de2e ha2er sido legalmente tramitado' !ale decir' ser la le( %uien )ueda esta2lecer los )rocedimientos .udiciales' mientras %ue el )roceso )re!io a la sentencia de2i ha2er

o2edecido a las reglas )rocedimentales esta2lecidas )recisamente )or la le(. *or otra )arte' si 2ien es el legislador %uien de2e esta2lecer las reglas )ro)ias de los )rocedimientos .udiciales' stos ltimos' adems' de2ern siem)re cum)lir con las garantas de un )rocedimiento ( una in!estigacin racionales ( .ustos. *or lo tanto' no 2asta %ue el )rocedimiento formalmente est regulado )or la le(' sino %ue adems' materialmente' de2er cum)lir con los re%uisitos de racionalidad ( .usticia %ue e,ige el &onstitu(ente. l )rocedimiento es racional' cuando es ra1ona2le' cuando sus eta)as cum)len con una consecucin lgica' ( cuando )ermiten al .ue1 con!encerse efecti!amente de la !eracidad o no de las defensas de las )artes. A su !e1' el )rocedimiento ser .usto' cuando )ermite %ue am2as )artes )uedan e,)oner sus alegaciones' %ue )uedan a)ortar sus )rue2as' ( %ue todos estos derechos sean efecti!amente e.ercita2les.

Incisos se,to a octa!o: garantas )enales ( en los )rocesal )enales

Los incisos sealados esta2lecen los siguientes derechos:

+a/ La le( no )odr )resumir de derecho la res)onsa2ilidad )enal: se consagra el )rinci)io relati!o a la )resuncin de inocencia' ( en el caso en %ue la le( )resuma la res)onsa2ilidad )enal de un indi!iduo' siem)re )odr )ermitir %ue ste demuestre lo contrario' esto es' %ue la )resuncin sea sim)lemente legal ( no de derecho. Lo nico %ue se )roh2e es la )resuncin de derecho de la res)onsa2ilidad )enal' ( no as de la res)onsa2ilidad ci!il +el art. BC: del &digo &i!il estatu(e' )or e.em)lo' a )ro)sito de la )osesin %ue el error en materia de derecho constitu(e una )resuncin de mala fe' %ue no admite )rue2a en contrario/; sin em2argo' estimamos %ue tam2in de2iera e,tenderse a otras reas del derecho' tales como las del derecho administrati!o sancionatorio +sumarios administrati!os' sanciones im)uestas )or su)erintendencias o ser!icios )2licos etc./

+2/ *rinci)io de Legalidad. n materia )rocesal )enal' de2e a)licarse el )rinci)io de legalidad' es)ecialmente en lo relati!o a:

2.4. Legalidad en el ti)o )enal +art. 49 5 @' inciso octa!o/: ninguna le( )odr

esta2lecer )enas sin %ue la conducta %ue se sanciona est e,)resamente descrita en ella 2.8. Legalidad en la )ena: ningn delito se castigar con otra )ena %ue la %ue seale la le( )romulgada con anterioridad a su )er)etracin' a menos %ue una nue!a le( fa!ore1ca al afectado. sta frase' adems' consagra dos )rinci)ios adicionales' a sa2er: +a/ la irretroacti!idad de la le( )enal +slo rige )ara lo futuro ( no )ara hechos )retritos/; ( +2/ )rinci)io )ro<reo o indu2io )ro<reo +la le( tendr efectos retroacti!os cuando fa!ore1ca al im)utado' (a sea des)enali1ando el delito' o im)onindole una )ena menos rigurosa/.

Adems' segn !imos' el )rinci)io de legalidad tam2in se manifiesta en: 2.@. Legalidad del #ri2unal +art. 49 5 @ inciso cuarto/ 2.A. Legalidad del *rocedimiento +art. 49 5 @ inciso %uinto/

Darantas 7udiciales

Los derechos esta2lecidos en el 5 @ del artculo 49 de la &*R no estn am)arados )or el recurso de )roteccin' sal!o lo dis)uesto en el artculo @ +derecho a .ue1 natural' ( )rohi2icin de .u1gamiento )or comisiones es)eciales/.

III. Derechos Fundamentales ligados a la acti!idad .urisdiccional' segn el $lo%ue &onstitucional de Derechos

+O2ser!acin *reliminar Derecho a la 7urisdiccin Derecho al De2ido *roceso/

O2ser!acin )reliminar

Hemos re!isado %ue en el artculo 49 5 @ de la &*R se esta2lecen algunos

)rinci)ios 2sicos del de2ido )roceso' sin em2argo' en !erdad' los tratados internacionales so2re derechos humanos +cu(os derechos constitu(en lmite al e.ercicio de la so2erana nacional segn el art. ; inciso 8 de la &*R/ esta2lecen otros derechos %ue com)letan la nocin de de2ido )roceso' ( adems esta2lecen otras garantas relacionadas a la acti!idad .urisdiccional. As' de2en destacarse dos gru)os de derechos: a%uellos ligados al llamado Derecho a la 7urisdiccin' ( a%uellos relacionados al De2ido *roceso )ro)iamente tal. l anlisis lo reali1aremos' 2re!e ( es)ecialmente a la lu1 de los artculos >' 9 ( 8; de la &on!encin Americana de Derechos Humanos +&ADH/

Derecho a la .urisdiccin +arts. >.4. ( 8; de la &ADH/

ste derecho inclu(e:

+a/ el derecho al acceso a la .urisdiccin' el cual de2e ser efecti!o ( ante autoridad com)etente +se trata de un derecho )restacional' (a %ue e,ige )or )arte del stado' la im)lementacin del ser!icio .udicial como )restacin' el cual de2er ser configurado a tra!s de la le(/;

+2/ el derecho una autoridad .udicial o2.eti!amente inde)endiente ( su2.eti!amente im)arcial. La inde)endencia se refiere a la autonoma del rgano .urisdiccional' como tal. n tanto' la im)arcialidad se !incula con la actuacin del su.eto +.ue1/ %ue sustenta la titularidad de dicho rgano' el cual de2er actuar con )rescindencia de todo ti)o de intereses o )retensiones )articulares en el asunto del cual conoce;

+c/ derecho al .ue1 natural. Se refiere a %ue el #ri2unal %ue conoce del asunto' de2e ha2er sido esta2lecido )or le(' con anterioridad a la fecha en %ue ocurrieron los hechos. n tal caso' la le( no slo crear al #ri2unal' sino %ue adems' de2er fi.ar su com)etencia ( com)osicin;

+d/ derecho a resoluciones moti!adas' ra1ona2les' congruentes ( fundamentadas en el sistema de fuentes !igentes. -ue sean moti!adas

%uiere decir %ue estn de2idamente fundamentadas; %ue sean ra1ona2les significa %ue sean com)rensi2les ( concordantes con la ra1n; ( %ue sean congruentes' se refiere a %ue se dicten conforme al mrito del )roceso' de acuerdo a las alegaciones ( )rue2as rendidas en l. *or ltimo' de2ern fundarse en el sistema de fuentes !igentes' !ale decir' de2ern a)o(arse +norma decisoria litis/ en la le( o en la fuente es)ecfica %ue corres)onda; (

+e/ derecho a %ue el )roceso sea )2lico' lo %ue constitu(e una garanta esta2lecida no slo en 2eneficio de las )artes' sino %ue de la comunidad' con el o2.eto de o2tener una ma(or credi2ilidad de la acti!idad .udicial' as como ma(ores )osi2ilidades de fiscali1acin ( control de la o)inin )2lica.

Derecho al de2ido )roceso +arts. > ( 9 de la &ADH/

ste derecho inclu(e garantas tan !ariadas como:

+a/ derecho a intr)rete o traductor' suministrado gratuitamente' si no com)rendiere o ha2lare el idioma del #ri2unal; +2/ derecho a la )resuncin de inocencia' mientras no se esta2le1ca legalmente su cul)a2ilidad. Res)ecto de este derecho' ca2e sealar %ue: < la carga de la )rue2a )esa so2re %uien acuse' mientras %ue no es el incul)ado %uien de2er acreditar su inocencia; < no slo o)era res)ecto de delitos sino %ue tam2in )ara toda acti!idad sancionatoria o %ue signifi%ue una limitacin de derechos; ( < se trata de una )resuncin iuris tantum' !ale decir' en la medida %ue se !an acumulando antecedentes %ue hacen )resumir la cul)a2ilidad del im)utado dentro de un )roceso' la )resuncin de inocencia tiende a disminuir' siendo ra1ona2le la a)licacin de' )or e.em)lo' medidas cautelares u otro ti)o de decisiones .udiciales %ue im)li%uen restriccin de derechos. +c/ derecho a %ue al incul)ado se le comuni%ue )re!ia ( detalladamente de la acusacin formulada; +d/ derecho del im)utado a hacer !aler la asistencia consular en los casos %ue )rocediere;

+e/ derechos relacionados con la defensa: < todo incul)ado tiene derecho a defensa .urdica' < todo incul)ado tiene derecho a escoger a su defensor' < el stado de2er )ro!eer defensa gratuita si el incul)ado no )udiere costearla )or s mismo; ( < la defensa tiene derecho a interrogar a todos los testigos. +f/ derecho a no declarar contra s mismo +derecho consagrado adems en el art. 49 5 @ letra f/ de la &*R/; +g/ derecho de recurrir del fallo ante #ri2unal su)erior +sin em2argo' en &hile' sern ina)ela2les las resoluciones dictadas )or un tri2unal oral en lo )enal' de acuerdo al art. @:A del &digo *rocesal *enal/; +h/ derecho del incul)ado a2suelto )or sentencia firme a no ser sometido a nue!o .uicio' )or los mismos hechos +)rinci)io non 2is in idem/ +i/ derecho a un )roceso sin dilaciones inde2idas ( a una sentencia dictada dentro de )la1o ra1ona2le +si 2ien no est e,)resamente esta2lecido en la &ADH' se incor)ora como derecho im)lcito a la lu1 del art. 89 letra c/ de la misma &on!encin' sin )er.uicio %ue el *acto Internacional de Derechos &i!iles ( *olticos' lo esta2lece e,)lcitamente en el artculo 4A.B/ +./ derecho a la legalidad de la le( )enal. *rinci)io de legalidad: nullum crime' nulla )ena sine lege' o sea' no ha( crimen' no ha( )ena' sin le(; ( +6/ derecho a la irretroacti!idad de la le( )enal' sal!o %ue la nue!a le( fa!ore1ca al incul)ado.

". Igualdad ante los &argos *2licos +Delimitacin Darantas 7udiciales/

Delimitacin de la Igualdad ante los cargos )2licos +art. 49 5 4B &*R/

La &onstitucin *oltica esta2lece en su artculo 49 5 4B: La &onstitucin asegura a todas las )ersonas: 5 4B. La admisin a todas las funciones ( em)leos )2licos' sin otros re%uisitos %ue los %ue im)ongan la &onstitucin ( las le(es.

O sea' ni la le( ni las autoridades )2licas )odrn esta2lecer diferencias ar2itrarias en lo %ue se relaciona con el ingreso a las funciones ni los em)leos )2licos. Segn 7os Luis &ea' las funciones )2licas se refieren a las acti!idades %ue reali1an los rganos del stado %ue tienen .erar%ua constitucional +funcin legislati!a' .udicial' e.ecuti!a' contralora/' mientras %ue los em)leos )2licos se refieren a los dems cargos' a%uellos %ue se e.ercen ante los dems rganos )2licos' incluidos las em)resas del stado. s im)ortante sealar %ue este derecho es claramente de configuracin legal' (a %ue su delimitacin +la fi.acin del contenido o ha1 de facultades/ no %ueda totalmente fi.ado en la &onstitucin' sino %ue necesariamente re%uerir de la acti!idad del legislador. *or ltimo' se refiere a una igualdad %ue no slo se refiere a la Administracin *2lica +su2funcin del )oder e.ecuti!o/' sino %ue en general a cual%uier otro cargo )2lico.

Darantas 7udiciales

La igualdad ante los cargos )2licos no se encuentra cu2ierta ni resguardada )or la accin constitucional de )roteccin del art. 8C de la &*R.