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El Contrato de garaje Roxana Jimenez Vargas-Machuca

SUMARIO Introduccin. El crecimiento del transporte vehicular y la necesidad de estacionamiento y guarda de los vehculos. Nombre (Nomen iuris ) del contrato. Naturaleza jurdica del contrato y responsabilidad de los titulares del establecimiento o de la actividad empresarial. Contrato de depsito. Contrato de arrendamiento. Naturaleza jurdica propia; contrato atpico. Efectos. A modo de conclusin.

1. Introduccin. El crecimiento del transporte vehicular y la necesidad de estacionamiento y guarda de los vehculos El crecimiento y desarrollo de las ciudades, propiciado por la multiplicacin de la poblacin y del comercio, gener la obligacin de recorrer distancias mayores cada vez, adems de la necesidad de recorrerlas en forma rpida. Es sabido que la caracterstica de nuestra sociedad contempornea es la velocidad, a todo nivel. Todo ello trajo como consecuencia un enorme desarrollo de la industria del transporte, en particular la automotriz. Los vehculos automotores han crecido significativamente en cuanto a la calidad, pero mucho ms en trminos cuantitativos. Hoy es indiscutible que los automviles constituyen una necesidad prioritaria; a tal punto que no podemos concebir la vida moderna sin ellos. Esta realidad ha obligado a diversos sectores a preocuparse acerca de los efectos producidos en distintos aspectos. A nivel de impacto ambiental, a modo de ejemplo, ha determinado numerosos estudios y no pocas preocupaciones, que han conducido a la produccin de normas especficas sobre la materia, amn de la proliferacin de alternativas sugeridas para el transporte personal. Por ejemplo, hay ciudades que restringen la movilizacin de vehculos determinados das de la semana, segn el nmero de registro de rodaje, debido a la contaminacin. Por otro lado, resulta impresionante la cantidad y especializacin de estudios sobre el riesgo que genera este tipo de bienes, tema en plena vigencia desde hace ms de 60 aos. La responsabilidad civil extracontractual basa sus premisas en gran medida en los daos ocasionados por vehculos, considerados stos bienes riesgosos.

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Sin embargo, el aspecto relativo al estacionamiento y cuidado de los vehculos no ha sido considerado dentro de los rubros de inters en ningn campo. La doctrina sobre el tema es escasa y la legislacin imprecisa. Lo peor del caso es que a diario nos enfrentamos a problemas de espacio para aparcar, as como a la preocupacin por la seguridad y conservacin de nuestros vehculos. Y si bien en el mbito jurdico ha habido siempre gran indiferencia respecto de este tema, la actividad econmica consistente en destinar lugares exclusivos para el estacionamiento de vehculos a cambio de una retribucin forma parte de nuestra realidad, al lado de los vehculos mismos. Concebimos acaso que nuestra ciudad carezca de garajes o playas de estacionamiento? Ciertamente estos establecimientos no consisten en meras instalaciones fsicas, sino que constituyen verdaderos centros y mecanismos de explotacin econmica; son una actividad empresarial difundida y de importancia social. Antes al estacionamiento privado slo se le conceba en su uso domstico o de escala individual; es decir, en la persona que cede a otra, a cambio o no de una retribucin, un espacio, generalmente en su vivienda, destinado a guardar el o los automviles de la familia, lo cual por lo general consista -y consiste- en un alquiler de espacio determinado o, quiz, segn el acuerdo, en otras figuras contractuales tpicas, como el depsito o la prestacin de servicios en sentido amplio. Para estos casos el contrato celebrado entre las partes, siendo paritario, es regulado y configurado internamente por ambas. Con la masificacin de la economa, el crecimiento de las ciudades y la proliferacin de vehculos, esta necesidad inicialmente de pequea escala y ms bien de tipo individual, dio paso a un requerimiento mayor. As, hoy somos testigos de la evolucin y expansin de los lugares para guardar los vehculos como una actividad econmica masiva. El local es variable, como en muchos negocios; podemos encontrar desde espacios abiertos cercados por rejas cuasi artesanales y un empleado en la entrada, hasta establecimientos de varias plantas y vastas dimensiones, con sistemas tecnolgicos sofisticados. Tan importante y paralelo, pues, como la existencia del trfico terrestre vehicular, es el problema del estacionamiento y, en pases como el nuestro, la custodia y seguridad de los vehculos resulta un factor imprescindibles por los constantes daos y robos a los mismos. Considero que se hace indispensable regular este problema, pues si el movimiento y la circulacin vehicular son cruciales y estn plenamente regulados en todas partes del mundo, no se explica que su ubicacin en lugares especialmente acondicionados para ello, que evita el hacinamiento y congestin de las calles, no se regule adecuadamente a efecto de proporcionar a los usuarios comodidad y seguridad.

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Ahora bien, no nos vamos a referir al estacionamiento en la va pblica (avenidas, calles, carreteras, jirones, parques, plazas, playas, malecones, entre otros), por cuanto este es ajeno al mbito de la contratacin privada, siendo la va pblica de todos y correspondindole su reglamentacin a la municipalidad. Aqu puede haber restricciones o prohibiciones establecidas en forma expresa mediante dispositivos legales; de no existir stas, se entender que est permitido estacionar. Este estacionamiento puede ser a ttulo gratuito o a ttulo oneroso, para lo cual se pagar depositando las monedas en los parqumetros o directamente a los empleados de la municipalidad, quienes entregarn un recibo. Basta, pues, con que se delimite claramente dnde est permitido aparcar y dnde no y, de ser el caso, cumplir con las exigencias de los parqumetros o en su defecto de los empleados municipales autorizados. El centro de estudio entonces ser, en trminos generales, el contrato en virtud del cual una persona (natural o jurdica), titular de un establecimiento acondicionado y destinado al estacionamiento de vehculos, se obliga a ceder a otra (propietario o poseedor del vehculo) el uso de un espacio determinado de estacionamiento, a cambio de una contraprestacin dineraria por el tiempo de permanencia en dicho lugar. Pero la pregunta de fondo es si en virtud de este contrato, el titular del establecimiento o del negocio solamente se obliga a ceder un espacio o si tambin se encuentra en la obligacin de custodiar o cuidar el vehculo. Sobre este ltima aspecto hay posiciones distintas, y por ello habr que determinar primero la naturaleza jurdica de este contrato. Ahora bien, Porqu hay que determinar la naturaleza jurdica del contrato? Acaso no se le puede dejar al libre arbitrio de las partes? Mucho se cuestiona la continua bsqueda de la naturaleza jurdica de las relaciones jurdicas, afn que suelen tener los civilistas, y que es criticado por especialistas de otras reas del derecho y, ciertamente, en muchos casos es un exceso terico, que dificulta y entorpece el normal desarrollo de las relaciones civiles y comerciales. Empero, veremos cmo en el particular caso de este contrato s resulta necesaria una mnima regulacin, para la cual es preciso distinguir su naturaleza con la de figuras afines con las que se le suele identificar, segn el inters concreto de cada parte contractual.

2. Nombre ( Nomen iuris ) del contrato Hay quienes opinan que a efectos de incluir todas las posibilidades que se pueden presentar, es conveniente denominar a este contrato como de estacionamiento. Es por cierto interesante tal propuesta, por cuanto el problema principal cuya solucin primordial se busca es la de aparcar o estacionar el vehculo. La Real Academia de la Lengua Espaola seala que estacionamiento es la "Accin y efecto de estacionar o estacionarse. Se usa especialmente hablando de los vehculos. Lugar o recinto reservado para estacionar vehculos. Lugar donde puede estacionarse

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un automvil. " , y estacionar es "Dejar un vehculo detenido y, normalmente, desocupado, en algn lugar."2 Este trmino es correcto, pues, siendo genrico, nos centra concretamente al aparcamiento del vehculo. Sin embargo, no se incluye en el concepto ninguna otra prestacin. Ms aun, cuando pensamos en estacionar, nos viene a la mente detener el vehculo en algn lugar como la va pblica y no tanto en un local especialmente creado para ello. Otra posibilidad es el denominado "contrato de garaje". Para el Diccionario de la Lengua Espaola, garaje es el "Local destinado a guardar automviles."3 , y guardar es "Tener cuidado de una cosa, vigilarla y defenderla. Poner una cosa donde est segura. Conservar o retener una cosa. Preservar una cosa del dao que le puede sobrevenir."4 Este concepto s incluye tanto el estacionamiento como el cuidado de automviles, por lo que resulta ms verstil. Martnez Coco seala que la palabra "garaje" viene del francs "garer", que significa guarecer, aplicado a los barcos que acoderaban, guarecindose junto al muelle, concepto que se extendi a los ferrocarriles en el siglo XIX y a los automviles en el siglo XX.. 5 El garaje puede ser abierto al pblico o de tipo privado, y su objeto es guardar vehculos. Nada se dice respecto de su naturaleza tradicional o masiva, por lo que no se puede restringir a una de ellas, aunque se ver que su expresin masiva tiene como respuesta las llamadas playas de estacionamiento. En efecto, as como en el contrato de compraventa, ciertamente muy distinta ser una compraventa negociada por ambas partes de una compraventa en el mbito de la contratacin masiva, que no es negociada y se celebra a travs de clusulas generales de contratacin. Igual ocurre con el garaje: lo relacionamos en el mbito tradicional o paritario y no en el mbito masivo, vale decir mediante oferta al pblico, para el que reservamos figuras como la playa de estacionamiento. Y en realidad es un problema de concepto, pues playa de estacionamiento alude al tipo de lugar donde se guardan los vehculos. Inicialmente, debido a la necesidad de reas crecientemente vastas para poder responder a la demanda de espacio para guardar los vehculos, los garajes se ubicaron en lugares descampados, denominados playas, por ser abiertos, sin techo, pero amplios. El trmino playa de estacionamiento, que naci
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REAL ACADEMIA ESPAOLA. Diccionario de la Lengua Espaola. Vigsimo primera edicin, Madrid, 1992, Tomo I, pg. 904. 2 Ibid, pg. 904. 3 Ibid, pg. 1022. 4 Ibid, pg, 1067. 5 MARTINEZ COCO, Elvira ("La atipicidad del contrato de playas de estacionamiento en nuestro ordenamiento jurdico", en: Revista "Dilogo con la Jurisprudencia", Tomo 7, pp. 16-17), citando a DE LUCIO PEZET, Felipe. "Garaje", en: "Origen de las palabras" Suplemento El Dominical, El Comercio, Lima, 26 de noviembre de 1995..

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por el local empleado, permaneci y se consolid como la forma masiva del garaje, que por su parte, qued restringido a la contratacin a menor escala, de tipo paritario. Vemos que la distincin no resulta relevante, pues el lugar en s no cambia la relacin jurdica, pero hoy con mayor razn esa diferencia resulta anacrnica, debido a que las playas de estacionamiento en muchos casos son techadas, y hasta cuentan con varios niveles, hacia arriba o hacia abajo, bajo tierra. La playa de estacionamiento, sea abierta (descampada) o techada, es en realidad un garaje, pues nada obsta tampoco a que existan garajes sin techo. El que hoy en da el concepto de garaje haya quedado restringido al lugar de la propia casa en que el individuo guarda su vehculo y al sitio al que se les lleva para ser reparados (y esto es discutible, pues estos lugares se conocen con el nombre de talleres) es un asunto de nomenclatura coloquial, debido en gran parte a la falta de regulacin, es decir, por la atipicidad del contrato. Sabemos que un contrato nominado no es lo mismo que un contrato tipificado o tpico. En el caso que nos ocupa, es atpico, y en cuanto al nombre, hay discrepancias, pues como vemos hay quienes consideran que el nomen iuris es contrato de estacionamiento, que sera el gnero, mientras que las especies seran el contrato de garaje , y el contrato de playas de estacionamiento. Ms all de estas disquisiciones respecto del nombre, lo verdaderamente importante es lo relativo a la determinacin de la responsabilidad. Lo relevante aqu es la determinacin de las obligaciones a cargo de cada una de las partes, lo cual tendr directa relacin con la responsabilidad. La doctrina argentina, si bien distingue los contratos de garaje y de playa de estacionamiento, coincide en que las obligaciones bsicas son las mismas, adems de la entrega del espacio, la obligacin de guarda y custodia del vehculo.6 Las diferencias, en cambio, seran 7 : 1. Que en el contrato de playa de estacionamiento no existe "relacin de continuidad, siendo la prestacin unitaria"; cuando el cliente retira el vehculo, generalmente devuelve una contrasea y cesa la vinculacin.

As lo seala, por ejemplo, Carlos Alberto Ghersi: "... el deber de guardar del playero es, en esencia, idntico al del garajista, con la sola diferencia de que si se trata de un lugar no cubierto, se sobreentiende que no responde por los daos que pueda causar alguna inclemencia climtica..." (GHERSI, Carlos Alberto. "Contratos civiles y comerciales", Tomo 2, p. 356). Tambin Vera Ocampo, Flux, Colazzo y Di Tullio, quienes sealan que "...ambas figuras presentan caracteres semejantes, destacndose entre estos la obligacin de guarda y custodia del rodado..." (VERA OCAMPO, Ral E., FLUX, Francisca, COLAZZO, Estela, DI TULLIO, Jos "Contrato de garaje" En: Revista de Derecho Privado y Comunitario, N 3, Contratos Modernos, Buenos Aires, Rubinzal-Culzoni, 1993, p. 248). 7 Ver VERA OCAMPO, Ral E., FLUX, Francisca, COLAZZO, Estela, DI TULLIO, Jos. "Contrato de garaje" Op. cit., p. 248.

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www.pucp.edu.pe En cambio en el contrato de garaje, persiste la obligacin de mantener la reserva del espacio para el reingreso del vehculo, es decir, hay un plazo como elemento distintivo del contrato. Esto es muy relativo, pues una modalidad frecuente en las playas de estacionamiento es la de los "abonados", con lo que se relativiza esta diferencia. El abonado tiene el derecho de gozar siempre de un espacio fsico dentro de la playa aunque el vehculo no se encuentre estacionado en ella, teniendo el playero o garajista (o conductor del local de estacionamiento) la obligacin de reservarle permanentemente un espacio; es decir, no hay solucin de continuidad. En este caso en nada se distingue de la definicin de garaje que realiza Andr Jack, sealando que el contrato de garaje es aquel por el que el propietario de un vehculo automvil conviene en dejarlo en los locales de un garajista profesional destinados a tal fin, pagando remuneracin, con la condicin de poder utilizarlo en los momentos que quiera, durante el tiempo que dure el contrato.8

2. La instrumentacin: mientras en la playa de estacionamiento el contrato se formaliza con la entrega del vehculo y el pago al retiro del mismo, previa restitucin de la contrasea, en el contrato de garaje predomina la forma documental, especificando adecuadamente las condiciones de la guarda y las obligaciones recprocas. Esto no es tan as, pues tambin en el contrato de garaje se ha reconocido el uso de la contrasea - ticket-, que usualmente contiene las condiciones del contrato.9 No encontramos diferencias sustanciales que ameriten distinguir el garaje de la playa de estacionamiento como esencia. Las obligaciones principales son, pues, coincidentes. El nomen juris , por tanto, a nuestro entender, podra ser tanto contrato de garaje (para nosotros sera lo ptimo, debido a que su denominacin incluye el deber de guarda), o contrato de playa de estacionamiento (quiz en atencin a lo difundido de su uso), o contrato de estacionamiento (que por ser tan genrico, no podra ser incorrecto, aunque s muy vago e impreciso). Finalmente, cabe mencionar que no se debe confundir garaje o playa con cochera, pues sta es el espacio concreto en el que se coloca el vehculo en cualquier lugar de estacionamiento, sea pblico o privado.

Citado por ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. "El contrato de estacionamiento de vehculos", En: "Los Contratos Modernos", Lima, Gaceta Jurdica Editores, p. 474, quien a su vez seala la inconveniencia de limitar la definicin a los automviles (dejando de lado motos, camionetas, camiones) y al propietario del vehculo (podra intervenir un tenedor del mismo). 9 ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. Op. cit., p. 473.

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3. Naturaleza jurdica del contrato y responsabilidad de los titulares del establecimiento o de la actividad empresarial La responsabilidad es el punto de mayor inters y fue la razn por la que elegimos el trmino garaje como la mejor opcin denominativa. Para poder determinar la responsabilidad, es imprescindible ubicar o establecer la naturaleza jurdica de este contrato. En primer trmino, cabe mencionar al Reglamento Provisional de Playas de Estacionamiento, aprobado por Decreto de Alcada N 1653-A, de octubre de 1970, el que en su artculo 7 establece lo siguiente: "Todo propietario o administrador de una playa de estacionamiento, sea natural o jurdica, es responsable por la integridad fsica de los vehculos desde el momento que ingresan al establecimiento hasta la salida, as como de los daos y perjuicios que puedan producirse a consecuencia de siniestros o accidentes, con cuyo objeto tomarn una pliza de seguros contra choques, robos, incendios y derrumbes."10 A continuacin veremos las distintas figuras jurdicas que pueden comprender a la relacin jurdica en mencin. 3.1. Contrato de depsito Como se puede apreciar, estos contratos contienen obligaciones similares a las contenidas en el contrato tpico de depsito. Decimos similares y no iguales, pues existen aspectos diferentes, como el carcter intuito personae del contrato de depsito, que siempre es absoluto. En cambio, cuando elegimos playa o garaje, como en la mayor parte de los contratos que solemos celebrar, lo hacemos en una eleccin muchas veces condicionada por su especial calidad y seguridad, pero no necesariamente as, no siendo esta caracterstica esencial en este tipo de contrato. Recordemos, por otro lado, que este contrato es de uso cotidiano, frecuente. Por otro lado, el depsito se presume gratuito, pudiendo pactarse en contrario, en tanto que el contrato de garaje, en la forma masiva en que lo estamos enfocando, siendo una actividad lucrativa principal a la que se dedica el titular, es siempre a ttulo oneroso. Aqu es conveniente sealar que muchas veces los centros comerciales, galeras y/o restaurantes cuentan con locales habilitados para ofrecer estacionamiento y guarda a sus clientes en forma gratuita, lo que se encuentra fuera del mbito de este contrato, siendo una prestacin accesoria.
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En esta norma se establece la responsabilidad y las caractersticas principales de la relacin jurdica que se crea entre los usuarios y las playas de estacionamiento (que es el establecimiento e instalaciones fsicas), contrato al que denominamos en este trabajo "de garaje". Esta disposicin debera ser regulada, a nuestro criterio, en una norma con rango de ley, que no necesariamente tiene que ser el Cdigo civil.

http://dike.pucp.edu.pe Ahora bien, el cuidado y guarda, qu comprende? sustanciales respecto del contrato de depsito. Aqu hay

www.pucp.edu.pe diferencias

El contrato tpico de depsito es un contrato de prestacin de servicios, cuya obligacin sustancial tiene como objeto una prestacin de hacer. Esta prestacin es la custodia y conservacin del bien entregado por parte del depositario. Estos deberes -de custodia y de conservacin- son considerados por la doctrina como deberes de honor. El depositario ha sido elegido por razn de su honorabilidad y honestidad, y el depositante ha confiado en l, entregndole el bien a su cuidado. El deber de custodia consiste en principio en una obligacin de vigilancia, para evitar principalmente que terceros pretendan perpetrar un robo o cualquier menoscabo material del bien dado en depsito. Empero, es de notar que el deber de custodia no se limita a vigilar sin participar, sino que comprende la repulsa de estos terceros, es decir, la provisin de seguridad y guarda del bien. Este mismo deber, que es una prestacin de hacer, existe en el contrato de garaje. Evidentemente, la dimensin de este deber deber ser acorde con el tipo de bien y las circunstancias, pues la responsabilidad no es objetiva, basndose en "la diligencia ordinaria exigida por la naturaleza de la obligacin y que corresponda a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar."1 1 Sin embargo, hay una diferencia sustancial entre deber de custodia y deber de conservacin. En el depsito se incluye el deber de conservacin, que abarca la realizacin de actos tendientes a mantener el bien en las mismas condiciones en que fuera recibido, lo cual conlleva una prestacin adicional a cargo del depositario, quien debe realizar gastos para evitar el deterioro del bien. Por ejemplo, en el caso de una maquinaria entregada en depsito, si sta requiriese de lubricacin continua, el depositario tendra que ocuparse de efectuar tales actos de mantenimiento. La custodia, por tanto, comprende nicamente el deber de vigilancia y proteccin del bien a fin de que ste no sea robado ni daado por agentes externos al mismo. El contrato de garaje no conlleva la obligacin de conservacin ni mantenimiento del bien, sino que se limita a su custodia. 1 2
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Artculo 1819 del Cdigo civil, sobre el deber de custodia y conservacin del depositario. Salvo que se pacte lo contrario, ciertamente. Hubo un caso ante la Corte de Riom, del 12 de enero de 1932, en el que el demandante, dueo de un vehculo, al recogerlo del garaje constat que el motor se haba roto debido al congelamiento del agua del radiador. El demandado respondi que el vaciado del radiador no entraba en las obligaciones del garajista. "El automovilista alega entonces la existencia de una convencin expresa que tena por fin precisamente crear tal obligacin a cargo del garajista; pero por una parte, l haba dado tales rdenes solo a ttulo personal a un empleado del garaje y por otra parte, 'est demostrado que el coche posea un doble sistema de vaciado que no era de uso corriente y que el usuario no justific haber sealado su existencia a los empleados, los cuales se han limitado, como es corriente, a vaciar el radiador lo que en tal caso, no fue suficiente'. Hubo, pues falta de colaboracin, la falta de la obligacin accesoria de facilitar la ejecucin de su obligacin principal al deudor, de hacerla ms fcil y de la mejor manera posible, cometida por el acreedor, quien deber soportar las consecuencias de la mala ejecucin ocasionada por su

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Esta diferencia es sustancial, y posiblemente ha sido la razn por la que la Comisin Revisora del Proyecto del Cdigo civil opt por no mezclar estos dos contratos, desechando el Anteproyecto de la Comisin Reformadora, en el cual se inclua como un cuarto captulo la modalidad del "depsito en playas de estacionamiento", considerando este contrato como una forma de depsito, en la que los establecimientos destinados a playas de estacionamiento respondan por la custodia y conservacin de los vehculos. 1 3 La posicin del mencionado Anteproyecto es compartida por gran sector de la doctrina clsica, la que, como Francesco Messineo, para quien este contrato de estacionamiento es una subespecie del de depsito; es oneroso y por tal razn, en el caso del depsito retribuido, tiene por objeto la custodia de vehculos, hecha en los denominados garajes, en virtud de la entrega del vehculo o del autovehculo. 1 4 Tambin es de esta opinin Josserand, quien considera que, al lado del depsito de "viejo estilo" (gratuito, de honor, etc.) existe el depsito de "moderno estilo", que es el depsito remunerado, acto interesado para ambas partes, generalmente acto culpa; en el caso, ineficacia del vaciado del radiador, que constitua la ejecucin normal de la obligacin estipulada por el garajista, por cuanto eran necesarios cuidados especiales en presencia de las particularidades del coche y que el dueo haba omitido prevenir a los empleados del garaje a su respecto." Citado por Emilio Pascansky, en ENCICLOPEDIA JURDICA OMEBA, voz "Garaje", T. XII (FAMI-GARA), Editorial Bibliogrfica Argentina, p. 1129. 13 El Anteproyecto de Cdigo civil de 1984 consider en su captulo IV al Depsito en las Playas de Estacionamiento, pero la Comisin Revisora suprimi este captulo. Independientemente de la inconveniencia de incluir este contrato dentro de la tipicidad del depsito por las razones sealadas, resulta de inters revisar las normas propuestas que regulaban este contrato. Los artculos de este Anteproyecto eran los siguientes: "Artculo 56.- Los establecimientos destinados a playas de estacionamiento respondern por la custodia y conservacin de los vehculos durante el tiempo que se encuentren en ellas y estarn obligados a contratar y mantener una pliza de seguros adecuada a la capacidad del local y a su ubicacin." " Artculo 57.- No existir responsabilidad por los objetos dejados en los vehculos, salvo que la administracin haya sido advertida y hubiese aceptado custodiarlos." " Artculo 58.- El establecimiento deber contar con personal permanente para la guarda y conservacin de los vehculos, as como con los elementos necesarios para combatir siniestros." " Artculo 59.- El depsito en playas de estacionamiento se celebrar en base a tarifas y estipulaciones generales de contratacin aprobadas y actualizadas por la autoridad administrativa." " Artculo 60.- Ningn establecimiento podr admitir el ingreso de vehculos superior a la capacidad de estacionamiento y circulacin del local." " Artculo 61.- El establecimiento responde por los actos y omisiones de sus dependientes y por robo o hurto, salvo el caso de asalto a mano armada." " Artculo 62.- No tendrn validez las clusulas de irresponsabilidad para los establecimientos destinados a playas de estacionamiento. La autoridad competente podr fijar lmites al monto de la reparacin de los daos, que sern actualizados peridicamente." " Artculo 63.- Rigen para esta clase de depsito las normas del Captulo I de este Ttulo, en cuanto sean aplicables, as como las disposiciones dictadas por la autoridad competente." 14 MESSINEO, Francesco. "Manual de Derecho Civil y Comercial", T. V, Buenos Aires, Editorial Ejea, 1955, p. 281.

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profesional en el depositario, quien puede ser contratista de transportes, garajista, hotelero, entre otros, quienes no obran desinteresadamente y que entienden la justa remuneracin por sus servicios 1 5 ; Planiol y Ripert, quienes consideran que hay depsito, siendo depositarios los consignatarios o guardianes de las estaciones, los garajes colectivos de automviles, los guardamuebles, entre otros, ya que "se han obligado, ttulo principal, a asegurar la guarda, la conservacin y la restitucin de los objetos que se les hayan confiado, y con tal independencia que se excluye todo arrendamiento de servicios."1 6 , compartiendo este mismo criterio BaudryLacantinerie y Wahl. 1 7 3.2. Contrato de arrendamiento Los propietarios o administradores de los locales que prestan estos servicios consideran ms apropiado para sus intereses el asimilar el contrato de garaje a esta figura jurdica, pues en tal caso no habra responsabilidad respecto a la seguridad del bien. Resulta de inters, empero, el tenor de la sentencia del 10 de junio de 1929, Madrid, en la que se sostiene el carcter de arrendamiento del garaje (obligacin con prestacin de dar), pero incluyendo deberes de guarda y custodia del mismo (obligacin con prestacin de hacer), as como que se seala que no puede ser un contrato de depsito debido a que la retribucin en el garaje es muy pequea en comparacin a la obligacin y responsabilidad del depositario, olvidando que un carcter general del contrato de depsito es la gratuidad, pudiendo pactarse una retribucin, de convenirlo las partes: "El acto de llevar a encerrar un automvil a un garaje mediante un pago de la cantidad de 2,50 pesetas por da, sin que consten pactos o clusulas especiales, constituye un contrato de arrendamiento de local, comprendido en la definicin del artculo 153 del Cdigo civil aunque llevara implcita la obligacin de parte del arrendador de vigilar y custodiar el automvil en trminos generales (...) Esta obligacin de vigilancia y custodia del automvil encerrado no desnaturaliza el contrato de arrendamiento de un espacio de garaje para convertirlo en depsito del coche, pues a favor de la primera calificacin llevan la finalidad del acto de encerrar el automvil, que salvo pacto en contrario, no es otra que la de albergarle durante el tiempo que no funciona, sin que el dueo traspase la posesin del mismo al del garaje; la subsistencia del contrato por el mero hecho de volver a encerrar el coche despus de haberlo sacado cuantas veces quiera el dueo, lo que contradice la naturaleza del depsito, del que no se alcanza la utilidad, no siendo por trmino adecuado a la necesidad de la guarda y conservacin de la cosa, lo que puede establecerse por tiempo
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JOSSERAND, Louis. "Les mobiles dans les actes juridiques de Droit priv", citado por Emilio Pascansky, Op. cit., p. 1095. 16 Citados por Luis Mara Rezznico, "Estudio de los Contratos en nuestro derecho civil", T. II, Buenos Aires, Ediciones Depalma, 3ra. ed., 1969, p. 45. 17 REZZNICO, Luis Mara. Op. cit., p. 45.

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indeterminado contra lo que es de esencia del arrendamiento, a tenor del artculo 1543 del Cdigo civil, repugnando a la lgica de los actos el que en el transcurso de un da se constituyan y levanten tantos depsitos, como veces entre y salga el automvil al garaje, y la parvedad de la retribucin, as como su uniformidad, tan desproporcionada por el primer concepto, con los riesgos y obligaciones de que habra de responder el dueo del local si tuviera el carcter de depositario."1 8 Si nos fijamos en las clusulas generales de contratacin impresas en el ticket que se nos entrega y que constituye el contrato, usualmente podemos encontrar estipulaciones como stas: "La Playa no se responsabiliza por la prdida del vehculo, por los daos que pueda sufrir, ni por las sustracciones de accesorios u objetos dejados dentro de l."; "El presente contrato es de arrendamiento de espacio, por lo que la Playa no es responsable por ninguna clase de dao ni robo de parte o de la totalidad del bien, bajo ninguna circunstancia.", etc. Como acertadamente expresa Hugo Morote, "Qu duda cabe respecto que la ordenacin anticipada de los contratos ser efectuada desde la perspectiva (y para concretar) el ideal maximizador de la empresa. En todo caso, basta remitirse a la experiencia cotidiana para comprobar que las empresas consiguen concretas ventajas operativas manipulando este criterio de utilidad cuando, por ejemplo, ciertos bancos ofrecen a sus clientes seguros de vida que se hacen efectivos automticamente si no son rechazados, (!) o cuando el titular de la playa de estacionamiento coloca en sus boletos que no se responsabilizan por nada que pueda ocurrirle al auto dejado en sus instalaciones ..."1 9 No obstante, no estamos ante un contrato de arrendamiento, pues no se cede la posesin del espacio. Quien utiliza el servicio de garaje o playa de estacionamiento no disfruta del bien en forma directa ni lo tiene a su merced, pues el prestador no se desprende nunca de la posesin, " ...el garajista no se desprende de la tenencia del local, ni tampoco el tenedor del automvil goza u ocupa propiamente dicho lugar". 2 0 Hay que tomar en consideracin que slo el vehculo especfico y no otro, aunque sea de propiedad de la misma persona, podr ser ubicado en dicho local. Por ltimo, en el arrendamiento el arrendador no puede ingresar al inmueble sin autorizacin del arrendatario, lo cual evidentemente no ocurre en el garaje. 3.3. Naturaleza jurdica propia. Contrato atpico Se trata de un contrato atpico, puesto que su forma jurdica no est modelada por la ley, es decir, no est disciplinado normativamente. Cabe anotar que la tipicidad o
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En: DE COSSIO Y CORRAL, Alfonso. "El arrendamiento de locales de negocio". Madrid, Instituto Nacional de Estudios Jurdicos, 1949. Citado por Emilio Pascansky, Ob. cit., pp. 1091-1092. 19 MOROTE NEZ, Hugo A. "La Proteccin al Consumidor en el Cdigo Civil", En: "El Derecho Civil Peruano. Perspectivas y problemas actuales." Lima, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 1993, p. 176. 20 VERA OCAMPO, Ral, y otros, Op. cit., p. 244.

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atipicidad es independiente a la denominacin, ya sea esta legal o no (un contrato puede ser nominado pero atpico). Como seala Jorge Mosset, "La designacin o no por la ley es en s intrascendente; ella no agrega ni quita nada. Tanto da que un contrato atpico est designado por la ley o que no lo est. Mantiene su categora de atpico."2 1 Ahora bien, los contratos inicialmente empiezan a celebrarse en el mercado en forma atpica (denominada tipicidad social), y con el tiempo entran a la regulacin legislativa, pasando de esta manera a la tipicidad (denominada tipicidad legislativa, por contraposicin a la tipicidad social), y es por esto que Luis Dez-Picazo sostiene que los conceptos de tipicidad y atipicidad son relativos, ya que se miden en funcin del contenido que en cada momento posee un ordenamiento jurdico.2 2 Los contratos atpicos de uso frecuente, masivo e indispensable, como el contrato de garaje o de playas de estacionamiento, adquieren un alto nivel de relevancia social y econmica, por lo que puede afirmarse que cumplen una funcin social que merece tutela, mxime si se trata, como en este caso, de un negocio predispuesto por una de las partes a cuyas condiciones se adhiere la otra 2 3 , sin posibilidad de negociacin, sino tan solo de sometimiento. No cabe duda de que existen contratos atpicos de uso frecuente cuya regulacin podra resultar innecesaria, dejando mejor al mercado, a las costumbres comerciales y a la voluntad de las partes su regulacin, pues no es conveniente llenar el espectro legal de categoras contractuales en un afn normativista que resulta, por decir lo menos, ineficiente. Tal es el caso, a modo de ejemplo, del contrato de franquicia, no regulado en el Per, y dejado su diseo a la negociacin y voluntad de las partes. Sin embargo, el caso del contrato de garaje o de playas de estacionamiento es distinto, debido -reiteramos- a su importancia social, a su condicin de contrato mediante oferta al pblico y, concretamente, dirigida a los consumidores o usuarios. 2 4 Es por ello que se debe partir por elaborar un marco de obligaciones y responsabilidades bsicas para ambas partes, en funcin de lo que la sociedad espera y supone de este negocio, de lo que se puede considerar razonablemente necesario y de esta manera evitar posibles abusos y evasin de responsabilidades. En este punto es fundamental analizar la conveniencia de regular este contrato incluyendo el deber de guarda como obligacin principal, junto con la cesin de espacio respecto del establecimiento. Porqu no permitir que los locales no asuman la obligacin de custodia, ofreciendo nicamente el espacio, si as lo desean? En primer lugar, el fin social del contrato de garaje no es solo descongestionar la va pblica, sino reducir el riesgo inherente al estacionamiento en la va pblica.

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MOSSET ITURRASPE, Jorge. "Los contratos atpicos". Buenos Aires, La Ley (LL), 1979-B-995. DEZ-PICAZO, Luis. "Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial", T. I. Madrid, Tecnos, 1970, p. 240. 23 Denominada por la doctrina como parte dbil, debido a su carencia de libertad contractual o de configuracin interna del contrato. 24 Cfr. JIMNEZ VARGAS-MACHUCA, Roxana. "La oferta al pblico en el Cdigo civil y en la Ley de Proteccin al Consumidor", En: "Instituciones de Derecho Privado", Tomo I: Contratacin Contempornea, Bogot-Lima, Tmis y Palestra Editores, 2001.

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"Sin el elemento de la custodia, el contrato de estacionamiento en locales destinados a tal fin no guardara la debida armona con el fin social que lo sustenta, pues el riesgo inherente al estacionamiento en la va pblica no se atenuara significativamente si este mismo riesgo habra de ser soportado aunque el vehculo se encuentre estacionado dentro de uno de los referidos locales"2 5 Todos tenemos interiorizada la idea de seguridad cuando colocamos nuestros vehculos en uno de estos locales, por eso es que muchas veces, a pesar de que hay espacio para estacionar en la va pblica, optamos por ingresar a un establecimiento de esta clase, asumiendo el costo que ello nos representa. Muchas veces preferimos caminar varias cuadras, dejando el vehculo seguro en un establecimiento especial, que estacionarlo en la puerta del lugar de destino. Tal como manifiesta la sentencia de primera instancia en un proceso seguido contra una playa de estacionamiento: "...que es importante determinar el contrato que se perfecciona al estacionar un vehculo en una playa de estacionamiento y teniendo en cuenta que es costumbre y motivo de toda persona al estacionar su vehculo en una playa de estacionamiento no solo un lugar, sino tambin seguridad para su vehculo y estando de acuerdo con la opinin mayoritaria de la Doctrina.."2 6 En segundo lugar, se debe considerar que el prestador est en mejores condiciones que los usuarios del servicio para prevenir o evitar los daos a un menor costo. No es vlido el argumento que se esgrime en contra de la asuncin del deber de custodia, relativo a la desproporcin de las prestaciones (el pago por la hora o fraccin en contraste con el valor del vehculo en caso de ser este robado), por cuanto la caracterstica de estos contratos es el flujo de cierta cantidad de vehculos por da, lo que incrementa las ganancias.

La mayor parte de la doctrina y jurisprudencia extranjeras, separen o no estos contratos en garaje y playas de estacionamiento, coinciden en la importancia de incluir la responsabilidad por la integridad del vehculo.2 7 , como lo expresa Guillermo Cabanellas: "En lo jurdico, las cosas no son tan sencillas cuando de garajes colectivos se trata, porque al tpico contrato de alquiler de un lugar, marcado estrictamente en ocasiones y en otras limitado a conceder un espacio, de acuerdo con las disponibilidades de albergue o estacionamiento, se suma, en los mejores criterios doctrinales y de la jurisprudencia, una obligacin de custodia a cargo del dueo del garaje , que por ello responde de daos y substracciones de elementos de los
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ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. Op. cit., p. 486. Oscar Sasaki Motonishi contra Inmobiliaria La Armona S.A., 1987. Citado por MARTINEZ COCO, Elvira. Op. cit., p. 11. 27 Emilio Pascanky admite que esta es la posicin mayoritaria, a pesar de que 'l no comparte esta opinin, pues l no considera que la guarda o custodia caracterizan al contrato de garaje: "Ese elemento de custodia que aparece como esencial al contrato hace que ste no pueda ser catalogado entre las figuras tpcas que nuestra legislacin regula, dando lugar a un verdadero contrato atpico, cuyo rgimen habr de establecerse mediante la aplicacin de los preceptos generales del Cdigo civil en materia de contratos: se tratar siempre de un negocio complejo, integrado por elementos del arrendamiento de cosas, del depsito, del arrendamiento de servicios, y aun, a veces, del de obra hecha." (PASCANSKY, Emilio. Op. cit., p. 1092.).

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automviles e incluso del robo de stos, aun consumado por la fuerza." As lo seala tambin Ricardo Lorenzetti, quien seala que "En este vnculo, se cede el uso y goce de una cosa para el estacionamiento de un vehculo contra el pago de un precio; pero hay tambin una obligacin de custodia, y en numerosas oportunidades, de servicios. Por esta razn la doctrina y jurisprudencia han discutido su calificacin."2 9 Hacemos hincapi una vez ms en que no se consideran dentro de este estudio los contratos celebrados en forma paritaria, en que las partes disean y discuten el contenido de sus clusulas y condiciones, pues en estos las partes pueden pactar lo que deseen, siempre que no atenten contra normas imperativas ni contra el orden pblico ni las buenas costumbres. El objeto de este estudio est basado en la actividad comercial de este tipo de establecimientos, destinados a dicho fin. Siendo trascendente, debido a su funcin social, despejar la duda acerca de las obligaciones que debe asumir el establecimiento, consideramos conveniente la tipificacin de este contrato, debido a que las disposiciones sobre contratos tpicos no son suficientes por no existir compatibilidad adecuada.3 0 Las teoras de auxilio normativo del contrato atpico tampoco solucionan el problema. Siguiendo a Carlos Parellada 3 1 , a fin de resolver los conflictos que se puedan suscitar entre las partes en los contratos atpicos, existen sistemas de auxilio normativo, entre los que destacan tres: (a) la teora de la absorcin, segn la que, ante un negocio con causas concurrentes, el intrprete ha de procurar encontrar la predominante y regular el negocio por analoga segn la disciplina que regula tan causa en un negocio tpico. En relacin al contrato de garaje, se ha resuelto en base a esta teora: "Dentro de los contratos atpicos se trata de una figura compleja que participa de los caracteres de la locacin de cosas, del depsito y de la locacin de servicios, cuyas normas se aplicarn por analoga. Sin duda es con los caracteres del contrato de depsito con lo que mayor relacin posee, pues es evidente que la finalidad de guarda o custodia, conservacin y restitucin del objeto confiado resulta esencial en la formacin del acuerdo
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CABANELLAS, Guillermo. "Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual". T. IV (F-I), voz "garaje". Buenos Aires, Editorial Heliasta, 24 edicin, 1996, p. 153. 29 LORENZETTI, Ricardo Luis. "Tratado de los Contratos", T. II. Buenos Aires, Rubinzal-Culzoni Editores, 2000, p. 333. 30 Resulta interesante y didctica la propuesta argentina que define a los contratos atpicos y establece pautas a las que ellos se sujetarn. Artculo 913 (Proyecto de Cdigo civil argentino de 1998): "Los contratos son tpicos o atpicos segn que la ley los regule especialmente o no. Los contratos atpicos estn regidos en el siguiente orden: a) Por la voluntad de las partes; b) Por las normas generales sobre contratos y obligaciones; c) Por las disposiciones correspondientes a los contratos tpicos afines que sean compatibles entre s y se adecuen a su finalidad." 31 PARELLADA, Carlos A. "Contratos atpicos", En: "Instituciones de Derecho Privado Moderno", Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 2001, pp. 746 a 751.

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www.pucp.edu.pe entre las partes." ; "Como contrato atpico que es el de garaje participa de los caracteres de varios contratos, pero es dominante en l la naturaleza jurdica del depsito. Y tratndose de un depsito oneroso debe exigirse al depositario con mayor severidad el cumplimiento de las obligaciones que impone la ley al depositario a ttulo gratuito (arts. 2182, 2202, 2208, 2210 y concs., Cd. Civ.)" 3 3 ; y "El contrato que nace entre el propietario de un auto que lo lleva y deposita en una playa de estacionamiento y quien explota el local es de naturaleza un tanto atpica y participa de los caracteres de la locacin de cosas, del depsito y de la locacin de servicios, pues efectundose la colocacin de los autos segn las conveniencias del propietario del local o de las posibilidades de lugar, del momento, con el constante movimiento y traslado de los vehculos de un lugar a otro, tarea que desempean sus empleados, no hay fundamento legal alguno para sostener que en tanto aqullos se encuentren en dicho local, su guarda la siguen teniendo quienes los han depositado all, precisamente en custodia, mediante el pago de un precio cierto en dinero, ya que tampoco esta remuneracin hace perder su verdadero carcter de contrato de depsito" 3 4 Sin embargo, a pesar de lo sealado respecto a la base fundamental de depsito que existe indubitablemente en el contrato de garaje, no siempre queda claro si realmente es deber del establecimiento asumir esa responsabilidad, ya que los dueos o conductores de estos locales afirman que su contrato no es de depsito sino meramente de alquiler de espacio, lo que dejan muy claramente establecido en los tickets.

(b) La teora de la extensin analgica . Variante de la anterior, por la que todo el contrato atpico sea regulado por todas las normas del contrato ms parecido. La crtica es similar, y se basa en la dificultad de precisar o identificar el contrato tpico ms prevalente o parecido. "El depsito de un automotor en un garaje constituye un contrato con fisonoma propia, de los llamados por la doctrina complejos o mixtos, pero que por no tener en el Cdigo civil una reglamentacin especial debe ser incluido en la categora de los contratos innominados. Los contratos innominados rigen sus efectos - en caso de insuficiencia de las estipulaciones de las partes- por las normas generales relativas a los contratos y, adems, por las particularidades del contrato que lleva implcito o con el cual tiene mayores semejanzas. Las obligacin de guarda del vehculo y la de conceder el uso y goce del lugar destinado a su estacionamiento, son igualmente preponderantes en el negocio jurdico consistente en el depsito de un

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CNCiv., Trib. Superintendencia, 29/8/1980, "Kreiselman, A. c/ Municipalidad de la Capital", BCNC, t. 981-II, p. 7. Citado por Carlos A. Parellada, Op.cit, pp. 746 y 747. 33 CNCiv., Sala E, 11/8/1976, ED, t. 72, p. 472. Citado por Carlos A. Parellada, Op.cit, p. 747. 34 CNCiv., Sala E, 27/9/1973, JA, serie cont., t. 21-1974, p. 186. Citado por Carlos A. Parellada, Op.cit, p. 747.

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www.pucp.edu.pe automotor en un garaje; y segn est en juego una u otra, la relacin se regir por las normas relativas al depsito o a la locacin de inmuebles."3 5

(c) La teora de la combinacin. Segn esta teora hay que atenerse al carcter autnomo de la creacin de voluntad de los particulares, para lo que se ha de encontrar el sentido teleolgico de la contratacin y regular el negocio conforme las disciplinas que se combinen, atenindose a cada uno de los elementos que componen la negociacin. En base a esta teora, se ha fallado: "El contrato de garaje, que por carecer de regulacin propia cae dentro de la categora de los contratos innominados o atpicos (art. 1143, Cd. Civ, y nota), se rige -en defecto de estipulaciones de las partes- por las normas generales relativas a las convenciones y las particularidades de los contratos, con los cuales tiene analoga: la locacin de cosas, la de servicios, de depsito, etc., cuya aplicacin depender de la naturaleza de la relacin jurdica que resulte comprometida." 3 6 Vemos que el esfuerzo de esta teora por vencer los inconvenientes de las otras nos devuelve al problema original, en nuestro caso, pues precisamente la combinacin de distintas figuras jurdicas que contienen caracteres contradictorios es lo que acarrea conflicto a este contrato. 3.4. Efectos El efecto principal de asumir el deber de custodia en los contratos mercantiles de garaje, celebrados por las partes mediante contratos por adhesin o con arreglo a clusulas generales de contratacin, es que las clusulas limitativas de la responsabilidad de custodia son abusivas o vejatorias y, por tanto, invlidas. Al respecto, cabe recordar que los contratos son por adhesin cuando las estipulaciones que constituyen la oferta son fijadas unilateralmente por el oferente, es decir, no ha habido etapa precontractual o de tratativas o negociaciones previas. No hay, pues libertad de configuracin interna o libertad contractual para el destinatario de esta oferta, sino tan solo libertad de contratar. Siendo la oferta emitida de esta manera, el destinatario de sta puede optar por aceptarla en su integridad, asumiendo la voluntad del ofertante para hacerla suya por completo, o puede no celebrar el contrato. Aqu las estipulaciones no son vistas en forma aislada, sino todas ellas en su totalidad, por lo que, segn Manuel de la Puente, no cabe distinguir entre oferta y
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"Martn Antonio c/ Snchez y otros", (L.L., T. 82, p. 611. Cm. Nac. de Apel. en lo Civ. Sala "D" de la Cap. Fed. Buenos Aires, 25 de abril de 1956), citado por Emilio Pascansky, Op. cit., p. 1137. 36 CNCiv., Sala E, 1/7/1977, "Heise, Francisco c/ Callao S.A."; CNCom., Sala B, 25/8/1978, LL, t. 1978-D, p. 713; TSSanta Cruz, 27/10/1967, "Alvarez Dvila, Jos c/ Puckeu, Julio y otro"; CCCrdoba, 5/9/1978, "San Cristbal c/ Robert's"; CNCom., Sala B, 8/7/1976, "Pereyra Gonzlez, Luis c/ Fernndez, Jess P." Citado por Carlos A. Parellada, Op.cit, p. 748.

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estipulaciones. El propio artculo 1390 del Cdigo civil seala que la aceptacin debe contener la integridad de las estipulaciones. Por su parte, los contratos celebrados con arreglo a clusulas generales de contratacin son en realidad un sistema de contratacin veloz que permite reducir al mximo las tratativas, logrando la fluidez del trfico masivo de bienes y servicios, lo que para las economas modernas resulta indispensable, debido a que apoya la produccin y el comercio 3 8 . Estas clusulas generales, segn Juan Carlos Rezznico, son la "estipulacin, clusula o conjunto de ellas, reguladoras de materia contractual, preformuladas, y establecidas por el estipulante sin negociacin particular, concebida con caracteres de generalidad, abstraccin, uniformidad (...) determinando una pluralidad de relaciones, con independencia de su extensin y caractersticas formales de estructura o ubicacin". 3 9 Se trata, por ende, de contratos celebrados entre proveedores y consumidores (de bienes y servicios). Aqu s se puede hablar de clusulas que son independientes y tienen una vida previa al contrato que las contendr posteriormente. A eso se refiere el artculo 1392 del Cdigo civil, al indicar que son redactadas "en forma general y abstracta", pues van dirigidas a los consumidores en general. Lo sealado no obsta, por cierto, a que la totalidad de un contrato se elabore en base a estas clusulas, sin dejar el menor margen de libertad contractual o de configuracin interna al adherente. Estos contratos son lo ms comn hoy en da: los celebramos con los supermercados, con las aerolneas, con las compaas de seguros, con las empresas de transporte en general, en el restaurante, en el cine, con los bancos, con las playas de estacionamiento. Al respecto, Javier Wajntraub es muy enftico, al manifestar que " ...las ltimas dcadas pudieron presenciar la forma en que se ha ido imponiendo el cambio que nos llev a un mundo en el que el contrato predispuesto es la regla y el acuerdo discrecional representa los restos de una poca que muchos aoran, pero que se ha esfumado definitivamente." 4 0 Las estipulaciones que limiten la responsabilidad de la empresa dedicada al servicio de garaje o playa de estacionamiento, ya sea en contratos por adhesin o en contratos celebrados con arreglo a clusulas generales de contratacin, que no hayan sido aprobadas por la autoridad administrativa, son invlidas, por considerarse excesivas o

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DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general. Primera Parte, Tomo III. Lima, Biblioteca para Leer el Cdigo, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 1998, p. 23. 38 "Es conocido el fenmeno de la masividad de las relaciones jurdicas que dio origen a la contratacin por adhesin a condiciones generales, a partir de fines del siglo XIX." (LORENZETTI, Ricardo Luis. "La Nueva Teora Contractual", En: "Obligaciones y Contratos en los albores del siglo XXI", libro homenaje a Roberto Lpez Cabana. Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 2001, p. 812.). 39 REZZONICO, Juan C., "Contratos con clusulas predispuestas", Buenos Aires, Astrea, 1987, p. 109. 40 WAJNTRAUB, Javier H. "La contratacin predispuesta y sus implicancias en el Proyecto de Cdigo Civil de la Repblica Argentina de 1998", En: "Instituciones de Derecho Privado Moderno", Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 2001, p. 727.

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abusivas o vejatorias, que son los distintos nombres que la doctrina les otorga 4 1 , y ciertamente no sera conveniente dejarlas al arbitrio del mercado, es decir, en manos de los intereses de las empresas (quienes definen, disean y regulan sus clusulas generales de contratacin).4 2 El artculo 1398 del Cdigo civil enumera las clusulas (en contratos por adhesin o con arreglo a clusulas generales de contratacin no aprobadas por la autoridad administrativa) que considera invlidas:

Artculo 1398: "En los contratos celebrados por adhesin y en las clusulas generales de contratacin no aprobadas administrativamente, no son vlidas las estipulaciones que establezcan, en favor de quien las ha redactado, exoneraciones o limitaciones de responsabilidad; facultades de suspender la ejecucin del contrato, de rescindirlo o de resolverlo; y de prohibir a la otra parte el derecho de oponer excepciones o de prorrogar o renovar tcitamente el contrato."

Asimismo, en las normas del Cdigo civil aplicables a las obligaciones en general (no especficas sobre clusulas generales de contratacin), as como en la regulacin de la responsabilidad extracontractual, se sanciona con invalidez a las clusulas que limiten o excluyan la responsabilidad por dolo o culpa inexcusable:

Artculo 1328: "Es nula toda estipulacin que excluya o limite la responsabilidad por dolo o culpa inexcusable del deudor o de los terceros de quien ste se valga. Tambin es nulo cualquier pacto de exoneracin o de

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As, Alfredo Bullard seala que "Existe evidencia emprica sobre el hecho que las clusulas suelen ser incluso menos favorables al consumidor en mercados sumamente competitivos y desconcentrados que en supuestos de monopolio u oligopolio. Son comunes las clusulas abusivas en servicios como lavanderas, playas de estacionamiento, seguros, corretaje de inmuebles, o contratos de crdito." (BULLARD G., Alfredo. "Firme primero, lea despus! La contratacin masiva y la defensa del consumidor", En: "El Derecho Civil Peruano. Perspectivas y problemas actuales." Lima, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 1993, pp. 27-28.). 42 Refirindose a las clusulas que se suelen encontrar impresas en boletos, tickets, formularios, etc., y que suelen contener estipulaciones de irresponsabilidad, entre otras, Hugo Morote opina que "Los ejemplos mencionados (...) han sido ntegramente extrados de boletos, modelos e impresos que circulan para permitir el intercambio masivo actual y, tenindolos a la vista, difcilmente puede concluirse que el consumidor se siente satisfecho con este estado de cosas. La referencia en el sentido que debe desarrollarse una "cultura de mercado", mediante la imposicin del modelo de autotutela, parece demasiado simple e irreflexiva en medio de un pas profundamente convulsionado y cuyos niveles de pobreza van cada vez en mayor aumento. Obsrvese, para refutar semejante afirmacin, que la indefensin as como el alejamiento del ordenamiento jurdico de la realidad solamente generan desconfianza, resentimiento y -muy probablemente- reacciones violentas." (MOROTE NEZ, Hugo A. "La Proteccin al Consumidor en el Cdigo Civil", En: "El Derecho Civil Peruano. Perspectivas y problemas actuales." Lima, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 1993, p. 192.).

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www.pucp.edu.pe limitacin de responsabilidad para los casos en que el deudor o dichos terceros violen obligaciones derivadas de normas de orden pblico."

Artculo 1986: Son nulos los convenios que excluyen o anticipadamente la responsabilidad por dolo o culpa inexcusable."

limiten

Por ltimo, tambin son de aplicacin las siguientes normas de carcter general:

Artculo 219: "El acto jurdico es nulo: (...) 7. Cuando la ley lo declara nulo. (...)." Artculo 1362: "Los contratos deben negociarse, celebrarse y ejecutarse segn las reglas de la buena fe y comn intencin de las partes." Artculo 168: "El acto jurdico debe ser interpretado de acuerdo con lo que se haya expresado en l y segn el principio de la buena fe. Artculo V del Ttulo Preliminar: "Es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres."

Vemos que en el caso de las clusulas que exoneren de responsabilidad respecto de la integridad del vehculo guardados en las playas de estacionamiento o garajes (provenientes de la obligacin de guarda o custodia), es claro que se debern considerar invlidas, y las reglas de responsabilidad de los administradores o propietarios debern ser las correspondientes a la inejecucin de obligaciones del Cdigo civil. Finalmente, sealaremos en forma resumida los caracteres jurdicos de este contrato: es oneroso, de prestaciones recprocas, conmutativo, por adhesin, sobre la base de clusulas generales de contratacin, de ejecucin inmediata y continuada para la playa o garaje y de ejecucin diferida para el cliente: Oneroso. Existe un incremento en el patrimonio de una de las partes a cambio del que presta un servicio. De prestaciones recprocas. Tanto el cliente como la Playa son acreedores y deudores una de la otra. El cliente paga una cantidad determinada en funcin del tiempo de permanencia en la Playa o garaje, a cambio de lo cual ste le cede un espacio en dicho establecimiento y le proporciona la custodia del vehculo mientras dure la relacin jurdica. Conmutativo. Tanto el usuario o cliente como el garaje o playa conocen desde el principio el contenido del contrato, no dejndose ninguna prestacin al azar o suerte. Por adhesin. El usuario o cliente no negocia el contenido del contrato; solamente tiene expedita la libertad de contratar (consagrada por la

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Constitucin), por la cual puede o no celebrar tal contrato. La configuracin interna del contrato ha sido realizada por el titular del negocio de garaje o playa, y a tal contenido contractual que se le propone el usuario se adherir o no. Sobre la base de clusulas generales de contratacin. Este tipo de negocio jurdico suele realizarse en el mbito masivo, por lo que las clusulas prefijadas por la playa o garaje se encuentran impresas en una serie indefinida de tickets, que una vez entregados al usuario y habiendo ste guardado su vehculo en tal local, constituir el documento que contiene su contrato. De ejecucin inmediata y continuada para el garaje o playa. El establecimiento debe empezar a efectuar su prestacin (cesin de espacio y servicio de custodia) en el mismo momento en que el vehculo ingresa al establecimiento -ejecucin inmediata y no diferida-, y sus obligaciones tendrn una vigencia temporal de tipo continuo, pues se mantendrn sin interrupciones a lo largo de todo el tiempo que el vehculo permanezca en el local. De ejecucin diferida para el cliente. El usuario o cliente del servicio deber cancelar la totalidad de lo que adeuda al momento de retirar su vehculo del local y no cuando celebra el contrato.

4. A modo de conclusin A lo largo de este trabajo se ha realizado un anlisis acerca de la posible naturaleza jurdica de este contrato, debido a la cantidad de dudas y conflictos que en el orden cotidiano se presentan. Por ello, haba primero que procurar determinar si dicho contrato se ajusta a alguna figura tipificada, a cuyas normas habran de remitirse los jueces, establecimientos y usuarios en general cuando se presentase alguna controversia. Es conocida la desavenencia entre los establecimientos y los usuarios en lo relativo a que los primeros consideran que se trata de una modalidad de arrendamiento en tanto que los segundos suponen siempre que estn entregando un bien (el vehculo) en depsito. En funcin de las caractersticas propias de cada uno de estos contratos y de la finalidad social del estacionamiento en garajes o playas de estacionamiento, y asimismo habiendo contrastado con doctrina y jurisprudencia nacional y extranjera, vemos que el contrato que nos ocupa tiene una naturaleza propia y que, por tal razn, sera conveniente que tuviese su regulacin bsica, particularmente en relacin a las responsabilidades que deben asumir los titulares de los garajes o playas, descartando que este ltimo aspecto deba ser regulado libremente por el mercado, debido a que la autotutela en este tipo de casos conlleva a la ausencia de proteccin efectiva del consumidor o usuario.

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El mercado puede caminar solo -y es ptimo que lo haga- en gran diversidad de casos, pero no se debe confundir el intervencionismo (que es de por s ineficiente en general) con la fijacin de marcos mnimos en funcin de la proteccin y desarrollo de las organizacin y necesidad social de la colectividad, rol que sin duda compete al legislador. La importancia social del contrato que nos ocupa sin duda amerita un establecimiento bsico de responsabilidades, mxime tratndose de un contrato de tipo masivo, en el que no hay negociacin sino fijacin unilateral de las condiciones de contratacin. Habiendo determinado la responsabilidad de custodia de los garajes y, por tanto, establecindose la nulidad de las clusulas que la limiten o restrinjan, queremos sealar que consideramos necesaria la obligatoriedad del seguro contratado por stos contra robos y siniestros en general como requisito para su funcionamiento como actividad mercantil, lo que si bien elevara los costos - que naturalmente se trasladaran a los clientes o usuarios de tales servicios-, al mismo tiempo proveera una tranquilidad y seguridad a ambas partes y a la sociedad en general, pues la reparacin estara garantizada. 4 3 Tambin se ha sealado que la responsabilidad del garajista, bajo ningn concepto, ha de ser objetiva, sino por dolo o culpa, no respondiendo por causas no imputables o por caso fortuito o de fuerza mayor4 4 Asimismo, no estamos de acuerdo con la intervencin estatal que regule todas las clusulas de este contrato. La funcin del estado nicamente debe ceirse a la fijacin de la responsabilidad, y a algunos aspectos relacionados con la seguridad, como la prohibicin de admisin al establecimiento de una cantidad de vehculos superior a su capacidad, que bloquee el ingreso y egreso; y extendiendo la responsabilidad a los
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Ahora bien, en el caso de los locales pequeos, ubicados quiz en zonas de escasos recursos, que no puedan asumir los costos de tal seguro, ni menos aun, por tanto, responsabilizarse por la integridad de los pocos vehculos que puedan albergar, acaso no podran utilizar su espacio con fines nicamente de cesin de espacio, sin incluir el deber de custodia? En estos casos, debidamente autorizados en atencin de las circunstancias particulares, y segn regulacin legal, podra emplearse una frmula como la que el Estado de Giorgia, en los Estados Unidos, utiliza para la generalidad de las playas de estacionamiento: colocar avisos visibles y claros en el local en los que se indique que no hay responsabilidad por la prdida. En este Estado, si la playa no tiene este tipo de informacin visible desde fuera, entonces s hay responsabilidad. En nuestro caso, nuestra sugerencia apunta a que si se exonerase administrativamente a un establecimiento de dicha responsabilidad, el local tendra que informar de ello al pblico de esta manera. 44 Compartimos el criterio de Alberto G. Spota: "Supongamos el caso judicial frecuente: que haya un asalto al garaje y que el delincuente se lleve el vehculo. Cabe preguntarse si en tal supuesto responde el garajista frente al depositario del automvil. Aqu cobra importancia la nocin del deber de custodia. La obligacin del garajista no se limita a otorgar el espacio para que el dueo del vehculo lo coloque, sino que resulta depositario, es decir, est obligado a custodiarlo; de ah que es responsable el garajista. Sin embargo, ello no siempre es as, pues si se trata de un asalto a mano armada, ya estamos en presencia del caso fortuito (...) que lleva la nota de lo irresistible y con ello la responsabilidad del deudor (con la salvedad de que el evento fortuito reconozca como antecedente necesario y adecuado la culpa o el dolo del garajista) (v. Cm. Nac. Civ. Cap., sala E, 23 ab. 1963, "La Ley", t. 112, p. 21)." (SPOTA. Alberto G. "Instituciones de Derecho Civil Contratos", vol. I. Buenos Aires, Ediciones DePalma (2da. reimpresin), 1978, p. 122.).

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dependientes (aspecto por dems ya regulado en el Cdigo civil), as como la no responsabilidad del garaje o playa -salvo pacto expreso en contrario- por los bienes u objetos dejados dentro de los vehculos el resto. El resto de aspectos, incluido por cierto el monto correspondiente al pago por el cliente de la hora o fraccin, deben dejarse en manos del mercado.4 5 Finalmente, en lo relativo al nombre del contrato, consideramos que la playa de estacionamiento, si bien es un nombre difundido y por todos conocido -bajo este punto de vista sera quiz adecuado-, en realidad alude al lugar fsico (independientemente de que ya no se trate de un espacio abierto, una "playa", como inicialmente se configur) en que se estacionan los vehculos. El nombre "estacionamiento" es tal vez demasiado amplio, y no indica la actividad lucrativa del negocio comercial, abarcando el aparcamiento en la va pblica. En tanto que el nombre "garaje", si bien es verdad que tambin se refiere a un local, como la playa de estacionamiento, no hay que descartar que este tipo de local lleva a considerar la guarda o custodia como elemento integrante del mismo.

Jimenez Vargas Machuca Roxana "El contrato de garaje "

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En este punto discrepamos con el Anteproyecto del Cdigo de 1984, que estableca que este contrato se celebrara en base a tarifas y estipulaciones generales de contratacin aprobadas y actualizadas por la autoridad administrativa .