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sigma

N. 6/2004 La economa de siniestros de


responsabilidad civil
el seguro de un objetivo mvil
3 Resumen
5 Introduccin
6 El sistema de RC de EE.UU.
es el ms costoso del mundo
9 En Norteamrica, Europa y Japn,
los siniestros de RC crecen con ms
rapidez que el PIB
19 Aumenta el alcance y el mbito
de aplicacin de las normas de RC
28 Medidas legislativas para reducir los
crecientes costos de RC
34 El aumento de siniestros de RC, un
reto para la industria del seguro
41 Perspectivas: la exposicin a la
RC continuar aumentando
44 Apndice: indemnizacin por lesio-
nes, enfermedad y muerte en
EE.UU.
45 Bibliografa
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Resumen
Los crecientes costos por siniestros de responsabilidad civil han despertado
inquietud entre los aseguradores de todo el mundo, especialmente entre
aquellos que se han visto obligados a aumentar sus provisiones para aos de
suscripcin anteriores. Partiendo de una amplia ptica internacional,
el presente estudio sigma investiga la magnitud de los siniestros de responsa-
bilidad civil y la causa de su rpido desarrollo.
En los diez mercados de seguro no-vida ms grandes del mundo, los daos del
seguro de RC ascendieron a un total de USD 84 millardos en 2002, de los
cuales USD 67 millardos correspondieron a EE.UU. En promedio, esto supone
una sexta parte de todos los daos no-vida.
En la mayora de las economas principales, los costos por siniestros de RC
general han aumentado a un mayor ritmo que el crecimiento econmico.
Segn estimaciones a largo plazo, los siniestros aumentan de 1,5 a 2 veces
ms rpido que el PIB nominal, debido a tendencias sociales y legales. Los ase-
guradores deben tener en cuenta esta dinmica en el clculo de las primas.
El sistema en torno a la responsabilidad civil en EE.UU. (tort system), que ha
originado una escalada de sumas de siniestros, se ha convertido en un gran
problema. Con unos costos estimados en un 2,2% del PIB, es el doble de caro
que los sistemas de responsabilidad de la mayora de los dems pases indus-
trializados. A travs de exportaciones, sucursales o fbricas en EE.UU., las
empresas extranjeras tambin se ven expuestas a los riesgos que encierra el
sistema legal de este pas. Los ramos ms problemticos son la RC productos,
la RC profesional de mdicos, la RC de altos cargos (D&O), la RC de errores y
omisiones y la RC empresarial por prcticas laborales.
El sistema de responsabilidad civil suscita cuestiones sociopolticas bsicas,
pues un sistema en el que, como en EE.UU., menos de la mitad de los fondos
del litigio se emplean para resarcir a las vctimas, da muestras de una gran
ineficiencia y necesita revisarse. Asimismo, existe un riesgo real de que las
regulaciones en materia de responsabilidad civil segn el modelo estadouni-
dense se extiendan a otras partes del mundo.
Del mismo modo, la responsabilidad relacionada con riesgos nuevos supone
un gran desafo para el sector del seguro, ya que stos no pueden valorarse de
acuerdo con los mtodos actuariales tradicionales. Los aseguradores han de
impulsar medidas de prevencin de riesgos, limitar los cmulos de riesgos y
cobrar una prima de riesgo que considere la posibilidad de que un nuevo com-
plejo de riesgo surja de forma inesperada.
Las evoluciones inesperadas de los
riesgos constituyen para los asegurado-
res un gran desafo.
El sistema de responsabilidad civil en
EE.UU. debe revisarse.
Los EE.UU. tienen el mayor problema de
responsabilidad civil
Los siniestros aumentan de 1,5 a 2 veces
ms rpido que el PIB.
Los daos de RC suponen una sexta parte
de todos los daos no-vida.
Swiss Re, sigma N. 6/2004 3
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Resumen
A fin de configurar el futuro entorno de la responsabilidad civil, es absoluta-
mente indispensable que se den pasos polticos. Las iniciativas de reforma del
sistema de responsabilidad civil en EE.UU. han intentado, en primer lugar, res-
tringir los honorarios de los abogados, as como las indemnizaciones por daos
morales, incluyendo los daos punitivos. Otras iniciativas se han propuesto
lograr una mayor igualdad de oportunidades en los procesos de demandas
colectivas (mass tort litigation). Para que la ola de reclamaciones de
responsabilidad vuelva a adquirir dimensiones razonables, son necesarias
diversas medidas correctivas. No obstante, las perspectivas son inciertas. En
vista de la tendencia observada en la Comisin Europea a aprobar legislacio-
nes que amplan la responsabilidad, nos mostramos ms bien pesimistas en
lo que a Europa se refiere.
Qu puede hacer la industria del seguro? Los aseguradores tienen que com-
prender mejor, controlar y ajustar la tarificacin al aumento vertiginoso de los
costos relacionados con las reclamaciones de responsabilidad civil. Para que
los riesgos de RC, accidentes y automviles en continua evolucin puedan
seguir siendo asegurables, es necesario que los aseguradores presten mayor
atencin a la redaccin de las plizas y contratos. El seguro slo puede funcio-
nar dentro de los lmites de la asegurabilidad. Si un riesgo se torna incalculable
y sus lmites no pueden definirse mediante el diseo y clausulado del contrato,
los aseguradores no deberan ofrecer una cobertura.
Los aseguradores deben prestar atencin
al ofrecer coberturas y calcular las primas
para los riesgos de responsabilidad civil.
Se necesitan soluciones polticas.
4 Swiss Re, sigma N. 6/2004
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Introduccin
Existen dos tipos fundamentales de derecho: el derecho estatutario y el derecho
consuetudinario (common law). El derecho estatutario es promulgado por el
parlamento o gobierno, mientras que el derecho consuetudinario viene determi-
nado por las decisiones adoptadas por los tribunales y su desarrollo es continuo.
Dentro de esta rea existen dos grandes ramas: el derecho penal y el derecho
civil. El derecho penal se aplica en primer lugar a actos contra los intereses pbli-
cos, mientras que el civil se centra en actos contra intereses privados. A su vez, el
derecho civil abarca el derecho contractual, si la relacin entre las partes est
regulada por un contrato, y el derecho extracontractual (tort law), en el que no
existe un vnculo jurdico previo entre las partes. El derecho extracontractual, que
reviste especial relevancia en todas las cuestiones relativas a la responsabilidad,
tiene aplicacin cuando los demandantes exigen de la otra parte una indemniza-
cin por daos corporales o materiales resultantes de una supuesta negligencia,
culpa intencional u otros actos ilcitos cometidos por el demandado.
El aumento de las reclamaciones de responsabilidad civil est influenciado por
factores econmicos tales como tipos de inters, gastos mdicos, valores de los
bienes y sueldos, tendencias sociales y una mayor esperanza de vida, as como
por el monto de las coberturas de responsabilidad civil. Los crecientes costos
mdicos, el valor de los bienes y los sueldos tendrn un efecto en la carga del
siniestro, es decir en el monto de las reclamaciones. Las tendencias sociales
pueden influir tanto en la carga del siniestro como en el ndice de frecuencia, es
decir, en el nmero de reclamaciones presentadas cada ao. Debido a cambios
en la administracin de la justicia y la legislacin, el costo de la liquidacin de
reclamaciones legales puede aumentar o disminuir independientemente de las
variaciones de los factores econmicos. A travs de los tribunales y el proceso
legislativo, la sociedad decide qu daos corporales han de indemnizarse, bajo
qu circunstancias y a cunto ha de ascender el monto del resarcimiento. En los
ltimos tiempos, la demanda de cobertura de responsabilidad civil ha ido aumen-
tando a un ritmo ms acelerado que el crecimiento econmico de la mayora de
los pases grandes, dando lugar a un aumento del volumen de las reclamaciones
de RC que reciben los aseguradores. EE.UU. tiene el mayor sistema de responsa-
bilidad civil y tambin el de ms rpido crecimiento, y muchos de los desarrollos
legales en este pas tambin estn abrindose paso en otros pases y reas
econmicas, dando lugar a un aumento de la demanda mundial de seguro de RC.
Este estudio sigma se divide en las siguientes secciones: En la seccin 1) se com-
paran los costos elevados del derecho de responsabilidad civil de EE.UU. con
otros sistemas de indemnizacin de daos corporales en EE.UU. y con otros sis-
temas de responsabilidad civil en otros pases del mundo. A continuacin, la
seccin 2) estudia, desde una perspectiva a largo plazo, el fuerte crecimiento de
los siniestros de RC en diversos pases, comparando los siniestros con factores
macroeconmicos y analizando los ltimos desarrollos. En el captulo 3) se exa-
minan los factores impulsores de los desarrollos legales que tienen un efecto
sobre la responsabilidad civil, y se comparan las tendencias en EE.UU. con aque-
llas observadas en otras partes del mundo. La seccin 4) presenta ejemplos de
cmo han reaccionado los gobiernos ante la carga de los crecientes costos de
responsabilidad, y la seccin 5) estudia los retos a los que se enfrenta el sector
del seguro: fuerte inflacin de los siniestros y creciente incertidumbre sobre el
potencial siniestral. Para concluir, en las perspectivas, seccin 6), se analizan los
desarrollos existentes y posibles en cuanto a la exposicin a siniestros.
Estructura del presente estudio.
La causa del aumento de los costos de la
responsabilidad radica en factores de cos-
tos econmicos, sociales y legales, as
como en la creciente demanda de seguro
de RC.
El derecho de responsabilidad civil extra-
contractual es especialmente importante
en cuestiones de RC.
Swiss Re, sigma N. 6/2004 5
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El sistema de responsabilidad civil de EE.UU. es el ms costoso del mundo
El punto de partida de nuestro anlisis sobre los desarrollos del rea de responsa-
bilidad es el sistema de RC estadounidense. En un estudio citado con frecuencia
de Tillinghast se estimaban los costos del sistema de responsabilidad de EE.UU.
en USD 233 millardos en 2002, cifra que equivale a un incremento del 13%
respecto a 2001. Los costos de responsabilidad se cifraron en un 2,2% del PIB,
frente al 1,4% en 1970 y al 0,6% en 1950.
1
El sistema regulador de la responsa-
bilidad civil es til porque ofrece incentivos para reducir actividades peligrosas y
dainas, pero los costos econmicos relacionados son considerables. Con una
tasa de costo estimada (costos administrativos como porcentaje de los montos
totales pagados) del 54%, la administracin de este sistema resulta ms costosa
que las indemnizaciones pagadas a los demandantes. Los costos son, por ejem-
plo, mucho ms elevados que los de sistemas en EE.UU. no basados en la culpa
que ofrecen una indemnizacin por lesin corporal o enfermedad.
Fuentes: vase Apndice
El seguro privado de salud, el seguro pblico de salud, los seguros no basados
en la culpa contra lesiones del trabajo y enfermedades profesionales (p. ej. el
seguro de accidentes del trabajo en EE.UU.), as como los programas de invali-
dez de la seguridad social tienen un mayor alcance y ofrecen indemnizaciones a
costos administrativos considerablemente menores que los del sistema regula-
dor de la responsabilidad civil (ver apndice). Un anlisis econmico de los cos-
tos del sistema estadounidense de responsabilidad civil realizado por el Council
of Economic Advisers, el asesor econmico del Presidente de EE.UU., se refiere
a la tasa de coste del seguro de accidentes del trabajo como criterio comparati-
vo (benchmark) para el sistema de responsabilidad civil. Dicho seguro tambin
paga indemnizaciones por daos corporales y prdida de ingresos, pero sin
basarse en un litigio como el mecanismo bsico para asignar los fondos. En
2002, la tasa de costo del seguro de accidentes del trabajo ascendi a un 17%
de los costos totales del sistema,
2
un porcentaje muy inferior al del sistema de
responsabilidad civil, del 54% .
La indemnizacin por daos no econmicos supone el 24% de los costos tota-
les por responsabilidad civil. Algunas investigaciones consideran dichos pagos
como un derroche econmico, en base a estudios empricos que sugieren que
las decisiones de los jurados en cuanto a la determinacin de fallos no econ-
micos son inconsistentes.
3
El Council of Economic Advisers menciona un com-
ponente del costo que no fue considerado en la estimacin de Tillinghast.
Segn el CEA, es posible que la estimacin
de los costos totales de responsabilidad
civil hecha por Tillinghast se quede dema-
siado corta.
El seguro de accidentes del trabajo de
EE.UU. con una tasa de costo del 17%
proporciona un criterio de comparacin
para la evaluacin de los costos del
derecho de responsabilidad civil.
0% 10% 20% 30% 40% 50% 60%
Seguro social
Accidentes del trabajo
HMO/Blue Cross/
Blue Shield
Seguro de vida y salud
RC
54%
23%
20%
17%
3%
Figura1
Tasas de costo de los sistemas esta-
dounidenses que indemnizan lesiones
corporales y enfermedades
En 2002, los costos del sistema de RC
estadounidense se estimaron en un 2,2%
del PIB, frente al 0,6% en 1950.
6 Swiss Re, sigma N. 6/2004
1
Ver Tillinghast (2003).
2
Fuente: A.M. Best Aggregates & Averages, 2003 edition, sin impuestos.
3
Ver, por ejemplo, Hersch/Viscusi (2002).
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Los costos por responsabilidad civil asemejan un impuesto para las empresas, y
causan que stas modifiquen su comportamiento, ms all de un grado conve-
niente de precaucin, para evitar pagarlos. El Council of Economic Advisers esti-
ma que ello genera un 28% adicional de la denominada prdida de eficiencia.
Como medida toma los costos adicionales de las empresas para modificar su
comportamiento corporativo a causa de impuestos de sociedades. Con ello
aumenta la estimacin de los costos conjuntos del derecho de responsabilidad
civil a USD 298 millardos, o un 2,8% del PIB. En la tabla1se resumen los com-
ponentes de la estimacin de Tillinghast y el anlisis de costos del sistema de res-
ponsabilidad civil realizado por el Council of Economic Advisers. Debe observarse
que las cifras sobre los costos del derecho de responsabilidad civil se refieren a
los pagos o estimaciones de siniestros actuales para actividades generadoras de
responsabilidad de aos previos. La exposicin de responsabilidad de las activi-
dades econmicas actuales est subestimada, puesto que los daos por respon-
sabilidad presentan un desfase entre el momento de su manifestacin y el de su
comunicacin.
en millardos en % de en % de Esti- en % del
Datos de 2002 de USD Tillinghast macin del CEA PIB
Indemnizacin por daos materiales 51
46% 36% 1,0%
Indemnizacin por daos morales 56
Costos comparativos (benchmark) [1] 21
54% 42% 1,2%
Costos en exceso [2] 105
Estimacin de Tillinghast 233 100% 78% 2,2%
Prdida de eficiencia [CEA] 65 28% 22% 0,6%
Total 298 128% 100% 2,8%
[1] Aqu se parte de que un 17% del monto de las indemnizaciones es eficiente para costos
[1] administrativos, honorarios de los abogados demandantes y costas de defensa.
[2] Costos de administracin, honorarios de abogados demandantes y costas de defensa que superan
los costos comparativos.
Fuentes: Tillinghast (2003), Council of Economic Advisers (2002), propios clculos.
Una comparacin internacional menos reciente de Tillinghast, basada en datos
de 1998, seala la enorme diferencia existente entre EE.UU. y los pases euro-
peos. Tan slo Italia se acercaba con costos del sistema de responsabilidad
civil de un 1,7% del PIB al valor de un 1,9% de EE.UU. En segundo lugar, segua
Alemania con un 1,3%, y los dems pases europeos rondaban el 1%.
4
Estos
datos abarcan tambin los numerosos siniestros de RC de automviles de poca
cuanta, que con frecuencia no llegan a los tribunales, sino que son liquidados
por las compaas de seguros. Fuera del rea de automviles, la brecha entre
EE.UU. y Europa es incluso mayor.
Los datos sobre el seguro de RC explotacin ofrecen otra posibilidad para
comparar los costos de responsabilidad por pas. Los siniestros de la RC explo-
tacin slo proporcionan una imagen parcial de los costos que el sistema de
responsabilidad ocasiona a las empresas, pues no contienen gran parte de las
costas procesales. Tampoco incluyen los costos relacionados con el comporta-
miento defensivo con el que las empresas tratan de evitar los peligros de un
entorno procesal. La cuota de estos siniestros directos en el PIB vara mucho
de un pas a otro, pero EE.UU. se halla por mucho a la cabeza con un 0,64%
Los siniestros de la RC explotacin, como
cuota del PIB, son de dos a tres veces
superiores en EE.UU. que en Europa.
En 1998, Tillinghast estim que los
costos del sistema de responsabilidad
civil de EE.UU. eran mucho mayores que
los de Europa.
Tabla 1
Componentes de los costos del sistema
de responsabilidad civil: comparacin de los
conceptos de Tillinghast y el Council of
Economic Advisors (CEA)
Swiss Re, sigma N. 6/2004 7
4
Ver Tillinghast Towers Perrin US Tort Costs 2000.
}
}
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El sistema de responsabilidad civil de EE.UU. es el ms costoso del mundo
del PIB en 2002, seguido de Alemania, el Reino Unido e Italia con aproxima-
damente un 0,2% del PIB. Estas cifras indican que los costos de responsabili-
dad en EE.UU. son, en base al PIB, tres veces superiores a los de Europa, mien-
tras que el estudio de 1998 de Tillinghast los estimaba en el doble. El volumen
total de los siniestros de RC general en los diez mayores mercados no-vida fue,
en 2002, de USD 84 millardos, lo que equivale al 16% de los siniestros totales
del seguro no-vida, y a un 0,37% del PIB de estos pases. Puesto que el mer-
cado de RC automviles es ms grande que el de RC general y RC explotacin,
sus siniestros por un monto de USD 152 millardos fueron casi el doble de los
relativos a siniestros de RC general. El presente estudio sigma se ocupa
nicamente de los costos de RC general.
RC Total
Siniestralidad en 2002 RC general automviles no-vida
en millardos ndice de % del % del en en
de USD siniestrali- total PIB millardos millardos
2002 dad medio, no-vida de USD de USD
19972002
EE.UU. 66.7 99,7% 21% 0,64% 86.4 318.0
Canad [1] 1.3 73,5% 7% 0,18% 3.4 18.8
Alemania 4.2 65,1% 10% 0,21% 11.1 40.8
Reino Unido [1] 3.1 99,0% 12% 0,20% 15.2 25.9
Francia 2.8 113,2% 9% 0,19% 6.5 30.6
Italia 2.3 102,0% 10% 0,19% 13.0 22.3
Espaa [2] 0.5 n.d. 4% 0,08% 3.9 12.7
Pases Bajos [3] 0.4 n.d. 3% 0,18% 3.1 14.1
Japn [2] 1.5 53,7% 5% 0,04% 7.2 32.4
Australia [3] [4] 0.9 124,2% 15% 0,25% 2.1 6.1
10 pases [5] 83.8 98,2% 16% 0,37% 151.9 521.8
[1] Neto despus de reaseguro, [2] Siniestros pagados, [3] Automviles incl. casco, [4] 2001,
[5] ndice de siniestralidad medio ponderado por siniestralidad.
Fuentes: Autoridades de supervisin nacionales
Tabla 2
El volumen de los siniestros del seguro
de RC
8 Swiss Re, sigma N. 6/2004
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En Norteamrica, Europa y Japn, los siniestros de RC crecen con
ms rapidez que el PIB
Los ramos de RC explotacin abarcan una serie de coberturas de distintos
riesgos: la RC explotacin general (RC predios), RC productos, RC profesional
(incluyendo D&O), RC por daos patrimoniales (seguro de errores y omisiones),
y la RC profesional de mdicos. Entre otras coberturas de responsabilidad civil
se hallan, por ejemplo, la RC medioambiental y la RC empresarial por prcticas
laborales. La clasificacin de ramos de EE.UU. de la tabla 3 separa algunas de
estas coberturas, y subsume otras bajo el ttulo de otras responsabilidades.
Las tendencias recientes en la evolucin del siniestro difieren considerable-
mente de un ramo a otro. La RC profesional de mdicos, la RC de altos cargos
(D&O), el seguro de errores y omisiones y la RC empresarial por prcticas labo-
rales son los ramos ms problemticos en cuanto a la inflacin de los siniestros
nuevos. Los elevados ndices de siniestralidad registrados ltimamente en
la RC productos se deben principalmente al desarrollo negativo de aos de
suscripcin anteriores.
ndice de Margen
Primas suscritas Siniestralidad siniestra- de explo-
Los ramos de RC (seguro directo), (seguro directo), lidad tacin
en EE.UU. en millardos USD en millardos USD medio medio [2]
2003 creci- 2003 creci- 1999 1999
miento [1] miento [1] 2003 2003
1999 1999
2003 2003
Otras responsabilidades [3] 49.6 15,4% 42.6 15,5% 96,2% 2,2%
RC productos 3.9 15,4% 5.7 18,1% 184,0% 70,5%
RC profesional de mdicos 10.2 10,9% 10.9 12,9% 118,0% 16,9%
Multirriesgos de explota-
cin, cuota de RC 12.5 5,5% 10.3 4,1% 83,8% 0,7%
Todos los ramos de
RC explotacin 76.2 12,8% 69.5 13,1% 101,0% 7,4%
[1] Crecimiento anual compuesto, [2] Definido como (resultado tcnico + rendimiento asignado de las
inversiones transferido de la cuenta no tcnica) en % de las primas netas devengadas, [3] Incluye D&O,
errores y omisiones, y responsabilidad civil de prcticas laborales.
Fuente: A.M. Best, Aggregates & Averages
Ramos problemticos en EE.UU.: RC profesional de mdicos, D&O y
errores y omisiones, y RC de prcticas laborales
La RC profesional de mdicos cubre a facultativos y a otros profesionales sani-
tarios contra reclamaciones de responsabilidad que surjan del tratamiento de
pacientes. Este ramo ha registrado resultados insatisfactorios en los ltimos
diez aos debido a la inflacin excepcional de los siniestros. Los ndices de
siniestralidad medios en la RC profesional de mdicos en EE.UU. fueron de un
100% entre 1993 y 2002, y a pesar de los drsticos aumentos de las tasas
de primas, en 2001 y 2002 se alcanzaron valores mximos de 134% y 124%,
respectivamente.
5
El rpido aumento del importe de las indemnizaciones
fijadas por los jurados y el creciente gusto por los litigios son los principales
factores impulsores de la crisis del seguro de RC profesional de mdicos.
6
En la ltima dcada, la RC profesional de
mdicos ha sufrido de ndices de siniestra-
lidad elevados.
Tabla 3
Los ramos de RC de EE.UU.
Los ramos de RC explotacin abarcan
una serie de coberturas y la evolucin
siniestral es diferente.
Swiss Re, sigma N. 6/2004 9
5
Fuente: A.M. Best, Aggregates & Averages 2003.
6
Ver Insurance Information Institute Medical Malpractice en Hot Topics & Insurance Issues,
junio de 2004.
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En Norteamrica, Europa y Japn, los siniestros de RC crecen con ms rapidez que el PIB
De acuerdo con el corredor AON, los costos por siniestros de la RC profesional
de mdicos se han ido incrementando a un ritmo constante del 10% desde el
ao 2000, y para 2004 se espera la misma tasa de crecimiento. La frecuencia,
es decir el nmero, de siniestros est creciendo a un ritmo del 3% anual; del
mismo modo, la carga del siniestro est aumentando a un 7% anual.
7
Esta ten-
dencia no es de los ltimos aos: datos del Jury Verdict Research muestran que
para 2002 las indemnizaciones medias fijadas por los jurados en procesos de
RC profesional de mdicos se haban ms que duplicado hasta USD1milln,
desde los USD 473.000 de 1996. Existe adems una tendencia sostenida a
resarcimientos todava ms elevados. El 54% de la RC profesional de mdicos
ascienden ahora a ms de USD1milln, frente al 36% entre 1995 y 1997.
8
Los
datos de A.M. Best indican que los pagos totales a los demandantes crecieron
a una tasa anual compuesta del 8% desde 1992, hasta alcanzar los USD 5,8
millardos en 2002. Incluyendo los gastos de administracin del sector de segu-
ros y el seguro por cuenta propia de los mdicos y hospitales, Tillinghast estima
los costos de la RC profesional de mdicos en USD 24,6 millardos en 2002.
El crecimiento anual compuesto ha sido del 9% desde 1980.
9
La RC profesional de mdicos es uno de los ejemplos ms extremos del grave
efecto que puede tener el sistema de responsabilidad en la sociedad y en su
funcionamiento. Una encuesta llevada a cabo por Harris Interactive revela que
los procesos por tratamientos equivocados constituyen una gran preocupacin
para los mdicos. Aproximadamente el 76% de los mdicos afirmaron que
debido a estas preocupaciones prestaban un tratamiento de menor calidad a
los pacientes y que practicaban una medicina defensiva, que encareca la
asistencia sanitaria. El 79% de los doctores encuestados admitieron que orde-
naban exmenes innecesarios, y el 74% reconocieron remitir a los pacientes
a un especialista con mayor frecuencia de lo que haran si se basaran nica-
mente en su juicio profesional.
10
Algunos doctores se niegan a trabajar en
especialidades ms arriesgadas, como la ginecologa, o incluso han renuncia-
do del todo a su profesin. Los hogares para ancianos estn recortando cada
vez ms el nmero de camas y se estn retirando de estados conocidos por
sus altos costos procesales.
11
Los ramos de RC altos cargos (D&O) y de errores y omisiones tambin sufren
por el drstico aumento de los importes de los siniestros. Los siniestros de
altos cargos aumentaron principalmente debido a reclamaciones colectivas
por fraude con ttulos-valores. En 2001, se entablaron ms de 300 acciones
judiciales alegando fraude en el proceso de la oferta pblica inicial. Las gran-
des reclamaciones colectivas de 2002 estuvieron dominadas por denuncias
de parcialidad en la investigacin. En 2003 tambin se llevaron numerosos
casos a los tribunales alegando inversiones oportunistas (market-timed) en el
sector de los fondos de inversiones. Despus de varios aos de una escalada
de las reclamaciones colectivas y de un aumento de los montos de las indem-
nizaciones, parece que el nmero de reclamaciones colectivas en el rea de
los ttulos-valores se ha estabilizado.
El seguro de D&O tambin se ve afectado
por crecientes ndices de siniestralidad.
El aumento de los procesos de RC
profesional de mdicos est cambiando
la forma en que se prestan los servicios
mdicos.
La frecuencia y magnitud de los
siniestros de RC de mdicos van en
constante aumento.
10 Swiss Re, sigma N. 6/2004
7
Ver AON, Hospital Professional Liability and Physician Liability: 2003 Benchmark Analysis
Highlights, enero de 2004.
8
Ver Jury Verdict Research Current Award Trends in Personal Injury. 43
a
edicin, 2004.
9
Ver Physician Insurers Association of America, comunicado de prensa del 4 de mayo de 2004.
10
Ver Harris Interactive Most Doctors Report Fear of Malpractice Liability Has Harmed Their Ability
to Provide Quality Care en The Harris Poll # 22, 8 de mayo de 2002.
11
Ver Best Week, 19 de julio de 2004, pg. 3.
Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 10
Estas reclamaciones colectivas significaron un fuerte golpe para los aseguradores
de D&O. El US Insurance Information Institute inform que los aseguradores
D&O haban pagado ya ms de USD 5 millardos sobre plizas vendidas de tres a
cinco aos antes debido a una presentacin inflada de ingresos y beneficios.
No obstante, los aseguradores D&O slo haban cobrado de USD 1,5 millardos a
USD 2 millardos en este mismo periodo.
12
El monto de liquidacin medio para
reclamaciones de los accionistas se increment a USD 23 millones en 2003,
frente a los USD 19 millones en 2001 y los USD 18 millones en 2000.
13
A con-
secuencia de ello, las tasas de primas anuales del seguro de D&O aumentaron
en promedio un 26% en 2002 y 2003.
14
Adems, muchas empresas se vieron
obligadas a ahorrar en las coberturas de D&O.
En el transcurso de 2003, tanto el importe liquidado como el nmero de casos
potenciales sigui aumentando.
15
A principios de 2004, haba ms de 1.000
casos sin resolverse y no se haba liquidado ninguno de los procesos de enverga-
dura, entre los que se encuentra el pleito sobre la cada de Enron. Adems, cada
vez ms inversores institucionales estn empezando a elevar reclamaciones indi-
viduales en contra de compaas demandadas, que a final de cuentas resultarn
ms costosas que las reclamaciones colectivas. En 2004 entrarn en vigor nue-
vos requisitos en el marco de la Ley Sarbanes-Oxley relacionados con la prdida
interna de control, los cuales darn seguramente lugar a un aumento de las
reclamaciones de D&O y E&O (errores y omisiones) de acuerdo con el corredor
Willis.
16
Otros riesgos adicionales tambin aumentarn como resultado de las
medidas que estn adoptando actualmente la SEC, los Fiscales Generales de los
Estados y los abogados de los demandantes. Los efectos de estos cambios no
slo se harn sentir en las compaas estadounidenses. En 2003, varias com-
paas extranjeras concluyeron con un acuerdo procesos en EE.UU. por fraude
con ttulos-valores, entre ellas se encuentran Ahold, DaimlerChrysler AG y Vivendi.
En 2004 se iniciaron adems investigaciones en Nortel, Holliger, y Parmalat.
17
Cambios recientes en el derecho del trabajo han abierto las puertas a una ola
de reclamaciones por responsabilidades empresariales por conductas contra-
rias a las relaciones laborales. Leyes tales como la Americans With Disabilities
Act de 1990, la Civil Rights Act de 1991y la Family And Medical Leave Act
de 1993 han contribuido a un drstico aumento de las reclamaciones, no slo
por despido improcedente, sino tambin por discriminacin y acoso sexual. Un
fuerte incremento del importe medio de las indemnizaciones tambin ha con-
llevado a un vertiginoso crecimiento de los gastos por siniestros. Los datos del
Jury Verdict Research indican que la indemnizacin media fijada por los jura-
dos en reclamaciones por responsabilidades empresariales por conductas
contrarias a las relaciones laborales se increment de USD 93.000 en 1994 a
ms de USD 250.000 en 2003.
18
Los desarrollos en el derecho europeo tambin estn afectando a la responsa-
bilidad empresarial por conductas contrarias a las relaciones laborales. Nume-
rosas directivas de la UE y legislaciones nacionales adicionales han generado
una serie de nuevas leyes en contra de la discriminacin. Los requisitos ms
severos para los empleadores, unidos a un aumento general del gusto por
los procesos en Europa, llevarn en el futuro a un aumento de la frecuencia y
magnitud de las reclamaciones por responsabilidad empresarial.
Es posible que la responsabilidad empre-
sarial por prcticas laborales tambin
aumente en Europa.
Una legislacin ms estricta en contra
de la discriminacin est preparando el
terreno para un aumento de las respon-
sabilidades empresariales por prcticas
laborales.
Muchas reclamaciones potenciales en
el rea de D&O no han sido resueltas
todava.
El monto medio de los siniestros por
fraude en ttulos-valores en EE.UU.
aument a USD 23 millones en 2003.
Swiss Re, sigma N. 6/2004 11
12
Ver Insurance Day, 8 de julio de 2004.
13
Ver PricewaterhouseCoopers (2004).
14
Fuente: Council of Insurance Agents and Brokers, encuestas trimestrales relativas a las tasas de primas.
15
Ver PricewaterhouseCoopers (2004).
16
Fuente: Willis, comunicado de prensa del 19 de abril de 2004.
17
Ver PricewaterhouseCoopers (2004).
18
Ver Jury Verdict Research Current Award Trends in Personal Injury. 43
a
edicin, 2004.
Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 11
En Nortamrica, Europa y Japn, los siniestros de RC crecen con ms rapidez que el PIB
El crecimiento a largo plazo de los siniestros supera el crecimiento del PIB
A largo plazo, la carga siniestral ha crecido con ms rapidez que el PIB en
todos los mercados, como ilustra la figura 2.
19
Las desviaciones de la tendencia
a largo plazo estn determinadas por una serie de factores, entre los que se
hallan las modificaciones de la tasa de reservas y de los tipos de inters, as
como las fluctuaciones en la inflacin de los costos mdicos. Los siniestros de
RC en EE.UU. alcanzaron un punto mximo durante la crisis de RC estadouni-
dense a finales de los aos ochenta, cuando una punta en la inflacin general,
las reclamaciones por asbesto y la legislacin de Superfund dispar hacia
arriba el promedio y la varianza de los siniestros esperados en el rea de RC.
El brusco aumento observado durante los ltimos aos se debe en parte a la
mayor dotacin de las provisiones.
[1] Siniestros netos
Fuente: Swiss Re Economic Research & Consulting
La elasticidad de los siniestros de la RC en el PIB es de aproximadamente 1,5
en EE.UU. y Canad y va del 1,2 al 1,4 en las mayores economas europeas
(ver tabla 4). Esto significa en EE.UU. y Canad, por ejemplo, por cada incre-
mento del 1% en el PIB nominal, los siniestros de la RC general aumentan en
un 1,5%. Japn experiment el mayor crecimiento en relacin con el PIB, con
una elasticidad de 2,2, lo que sugiera que este pas haba registrado anterior-
mente un nivel de siniestros de RC muy bajo y que ahora estaba recuperando
terreno.
La elasticidad que presentan los sinies-
tros de RC en el PIB oscila entre 1,2 y un
2,2.
0,0%
0,1%
0,2%
0,3%
0,4%
Japn Italia Francia
Alemania Reino Unido [1] Canad [1] EE.UU. [1]
2000 1995 1990 1985 1980
0,5%
Figura 2
Siniestros en la RC explotacin en % del
PIB, de1980 a 2002
A largo plazo, el crecimiento de los sinies-
tros en el rea de RC supera el crecimien-
to del PIB nominal.
12 Swiss Re, sigma N. 6/2004
19
Los datos reflejan la visin contable (base de ao natural, en lugar de base de ao de suscripcin).
Fuente: Swiss Re Economic Research & Consulting
Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 12
Reino
EE.UU. [1] Canad [1] Unido [1] Alemania Francia Italia Japn [2]
Periodo 19552003 19752002 19832002 19712002 19712002 19702002 19702002
Tasa de crecimiento anual compuesta
Siniestros de RC 10,6% 11,3% 8,8% 7,4% 9,4% 15,9% 13,8%
PIB nominal 7,1% 7,3% 6,7% 5,2% 8,0% 11,6% 6,1%
Gastos sanitarios 10,2% 9,4% 8,7% 7,4% 10,2% n.d. 8,3%
Elasticidad [3] de los siniestros
de RC frente a:
PIB nominal 1,51 1,55 1,31 1,43 1,17 1,38 2,24
Gastos sanitarios 1,04 1,19 1,02 1,01 0,93 n.d. 1,66
[1] Neto despus de reaseguro, [2] Siniestros pagados, [3] Incremento de los siniestros de RC en % del PIB nominal o gastos sanitarios en 1%.
Fuentes: Siniestros de RC de las autoridades de supervisin, PIB de Oxford Economic Forecasting, gastos sanitarios de datos sanitarios de 2004 de la OCDE.
De las variables macroeconmicas analizadas, la inflacin de los gastos mdi-
cos y el total de los gastos sanitarios presentaron la mayor correlacin con los
siniestros de RC (ver tabla 5). Si se observan las elasticidades a largo plazo, los
gastos sanitarios parecen estar creciendo a un ritmo similar que los siniestros
de RC. Sin embargo, un anlisis estadstico del crecimiento de los siniestros
revela que las variables macroeconmicas slo explican una pequea fraccin
de la variacin en el crecimiento de siniestros de RC. En una regresin total
(pooled regression) del crecimiento de los siniestros de RC general en EE.UU.,
Canad, el Reino Unido, Alemania, Francia, Italia y Japn, slo la inflacin de
los precios al consumo generales y los factores que explican las variaciones
cclicas demostraron ser importantes estadsticamente hablando.
Correlacin del crecimiento de los siniestros de RC general con 19602002
Inflacin del ndice de precios al consumo 0,08
Aumento de los gastos mdicos 0,18
Aumento de los gastos sanitarios, nominal 0,24
Rendimiento de bonos del Estado de 10 aos 0,09
Crecimiento real del PIB 0,11
Crecimiento nominal del PIB 0,06
Fuente: Swiss Re Economic Research & Consulting
En EE.UU., el aumento de los costos de RC fue excepcionalmente bajo en los
aos noventa, inferior incluso a la inflacin y todava ms al PIB nominal. En
ello estuvieron en juego dos efectos. En primer lugar, durante la primera mitad
de los noventa, los siniestros nuevos y las provisiones para siniestros viejos
empezaron a descender despus de los excesos de la crisis de RC a finales de
los ochenta. El desarrollo siniestral positivo aliment la competencia en el
sector estadounidense del seguro no-vida y contrarrest a mediados de los
noventa la tendencia hacia un mercado de RC duro, de manera que la fase de
mercado duro slo tuvo efecto en el mercado del seguro de daos catastrfi-
cos. En segundo, durante la fase de mercado blando a finales de los noventa
disminuyeron las tasas y las provisiones nuevas, pues el comportamiento de
los aseguradores se vea determinado por la cash-flow underwriting y los ele-
vados ingresos de las inversiones.
Los aos noventa fueron un periodo de un
crecimiento desacostumbradamente bajo
en EE.UU.
Tabla 5
Baja correlacin del crecimiento de los
siniestros de la RC general estadounidense
con las variables macroeconmicas
No existe ninguna estrecha correlacin
entre los siniestros de RC y las variables
macroeconmicas.
Tabla 4
Tendencias de crecimiento a largo plazo de los
siniestros de RC en los mercados ms grandes
Swiss Re, sigma N. 6/2004 13
Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 13
En Norteamrica, Europa y Japn, los siniestros de RC crecen con ms rapidez que el PIB
Fuentes: Tillinghast, Swiss Re Economic Research & Consulting
Hasta 2001/2002, los costos de siniestros de RC aumentaron a pesar de la
tendencia descendente de la inflacin bsica. El marcado ascenso de los
costos experimentado de 2001a 2003 es atribuible en parte a los desarrollos
negativos de las provisiones causados por una dotacin insuficiente en los
aos de suscripcin 1997 a 2000. De hecho, sigue habiendo algunas incerti-
dumbres considerables en relacin con ciertos riesgos suscritos en el periodo
de 1997 a 2001.
Ciertas caractersticas del seguro de RC dan lugar a ciclos
Ciertas diferencias entre el seguro de RC y el seguro de daos dan lugar a que
la suscripcin de la responsabilidad civil conlleve mayores riesgos que la del
seguro de daos.
1) El seguro de daos es un seguro de daos propios. Ofrece proteccin finan-
ciera por bienes que pertenecen al asegurado. El seguro de RC, en cambio,
indemniza los daos causados a terceros por un acto cometido por el ase-
gurado. En el seguro de daos, los siniestros no pueden superar el valor de
los bienes asegurados. Los siniestros de RC no tienen dicho lmite, por lo
que a menudo agotan la suma asegurada.
2) Las probabilidades relacionadas con los siniestros de daos se evalan en
base a las ciencias naturales (relacin causal entre el evento y dao, valor
de los objetos destruidos, etc.). En cambio, los siniestros de RC se evalan
segn las ciencias sociales y el derecho, lo que implica la interpretacin del
derecho aplicable y un juicio subjetivo sobre el alcance de la culpa y la
negligencia. Obviamente, este proceso se ve influido por cambios del entor-
no social y poltico por lo que resulta muy difcil predecir con cierto grado de
certeza el valor medio y la varianza de los siniestros de RC.
3) La liquidacin de siniestros es ms tardada en el seguro de RC que en el de
daos, puesto que aqu se trata de reclamaciones por lesiones corporales en
las que el tratamiento mdico y la rehabilitacin se extiende por periodos de
tiempo largos. A menudo las reclamaciones desembocan en procesos de
La suscripcin de riesgos de RC es,
por naturaleza, ms arriesgada que la
suscripcin de riesgos de daos.
Los siniestros de RC estadounidenses se
han disparado desde 2000.
0%
5%
10%
15%
20% Tasas de crecimiento anual compuestas
32%
Siniestros RCG Coste RC PIB IPC [costes tratamiento]
200002 199000 198090 197080 196070 195060
Figura 3
Anlisis a largo plazo del desarrollo
siniestral en EE.UU.
14 Swiss Re, sigma N. 6/2004
Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 14
3) mucho tiempo que pueden llegar a durar incluso varios aos, en especial si
se presenta una apelacin. Los aseguradores reservan fondos en forma de
provisiones para siniestros para poder cubrir futuros pagos de siniestros
inesperados. La tabla 6 muestra que las provisiones para siniestros de RC
pueden llegar a sextuplicar las primas anuales, mientras que las reservas
para siniestros del seguro de daos se hallan por lo general por debajo del
nivel de primas. Generalmente se invierten estos fondos, lo que supone
un riesgo adicional para los aseguradores de RC en forma de valores patri-
moniales e ingresos de las inversiones inciertos si la inversin no se realiza
en bonos del Estado con las duraciones correspondientes.
Seguro directo 2002 Responsabilidad civil general Daos
EE.UU. 264% 43%
Canad 211% 36%
Alemania 241% 71%
Francia 539% 102%
Italia 348% 76%
[1] Provisiones para siniestros y provisiones para la liquidacin de siniestros en % de las primas.
Fuentes: A.M. Best para EE.UU. y Canad, autoridades de supervisin nacionales.
Las incertidumbres relacionadas con el largo tiempo que toma la liquidacin
de siniestros de RC da lugar a ciclos de provisiones. Como la magnitud de los
siniestros de RC slo se conoce por lo general varios aos despus de ocurrido
el siniestro, es difcil determinar el importe adecuada de las provisiones para
siniestros al final del ao en el que se suscribi el riesgo de RC. En el momento
del cierre anual slo se ha comunicado una parte de los siniestros; el resto (las
provisiones denominadas IBNR
20
) lo estiman los actuarios. Por ejemplo, en la
RC profesional de mdicos de EE.UU., los siniestros pagados al final del ao de
ocurrencia slo ascienden a un 4%6% de las primas devengadas; tres aos
despus del accidente, este porcentaje es de aproximadamente un 50%, y
diez aos ms tarde, por lo general, de cerca de un 85%95% de las primas.
La decisin inicial sobre el monto a constituir de provisiones para siniestros se
basa en la experiencia, pero a la larga puede resultar o muy alto o muy bajo
dependiendo de la fase en la que se encuentre el ciclo de suscripcin. Con
frecuencia, los aseguradores no constituyen provisiones suficientes durante las
fases de mercado blando cuando los trminos y las condiciones son ms gene-
rosos y la exposicin es mayor; por el contrario, en las fases de mercado duro,
en las que los estrictos trminos y las condiciones restringen su exposicin, los
aseguradores tienden a establecer niveles de provisiones demasiado elevados.
Los desarrollos dinmicos de los riesgos de RC y los cambios de las condiciones
dificultan la estimacin de los siniestros en base a la experiencia pasada. La
figura 4 muestra que los siniestros de la RC profesional de mdicos de los aos
de suscripcin de 1997 a 2000 tuvieron un desarrollo ms rpido que los aos
de suscripcin anteriores, lo que habla de un patrn de desarrollo siniestral dis-
tinto. Esto ilustra la incertidumbre a la que hacen frente los aseguradores en la
suscripcin y constitucin de reservas para riesgos de cola larga.
21
Es difcil evaluar siniestros de RC: los
pagos de siniestros tienen un desarrollo
muy lento, y los patrones de run-off no
son estables a lo largo del tiempo.
Para los cierres anuales de las cuentas
se usan datos de siniestros distorsiona-
dos por los cambios de las provisiones.
Tabla 6
Las provisiones para siniestros del seguro
de RC y del seguro de daos [1]
Swiss Re, sigma N. 6/2004 15
20
Incurred But Not Reported (siniestros ocurridos pero no declarados).
21
Para un anlisis general del ciclo de suscripcin, ver sigma N. 4/2002 Los mercados globales de
seguro no-vida en tiempos de escasez de capacidad y sigma N. 5/2001 Rentabilidad del sector
asegurador no-vida: el retorno a los valores tradicionales de Swiss Re.
Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 15
En Norteamrica, Europa y Japn, los siniestros de RC crecen con ms rapidez que el PIB
Fuente: A.M. Best
La figura 5 muestra el patrn cclico de los cambios de las provisiones del
seguro de RC general en EE.UU., el Reino Unido y Alemania.
22
Los tres pases
presentan beneficios de run-off a finales de los noventa debido a que la
siniestralidad efectiva de los aos anteriores fue mejor que la esperada, y un
aumento de las provisiones para aos de suscripcin anteriores a principios de
la dcada del 2000. Los aseguradores alemanes fueron los nicos que no
aumentaron sus provisiones para aos anteriores. En promedio, liberaron un
12% de las primas. Gestionaron sus reservas de forma cclica, liberando un
20% de las primas en la fase de mercado blando de finales de los noventa y
slo un 6% en la fase de mercado duro de 1994.
Fuentes: A.M. Best, Swiss Re Economic Research & Consulting
30%
20%
10%
0%
10%
20%
30%
Contribucin a los beneficios de aos de suscripcin anteriores
en % de las primas netas devengadas
Reino Unido Alemania EE.UU. excl. daos de asbesto y medioambientales
2002 2000 1998 1996 1994 1992 1990
0,0
0,2
0,4
0,6
0,8
1,0
1,2
ndice precios reaseguro, base 1994(dcha.)
Figura 5
Desarrollo de las provisiones del seguro
de RC general en % de las primas netas
devengadas
Los aseguradores de RC liberaron pro-
visiones a finales de los noventa, con lo
que mejoraron sus beneficios netos.
0%
10%
20%
30%
40%
50%
60%
70%
80%
90%
100%
110% Siniestros cumulativos pagados, en % de las primas devengadas
2000 1999 1998 1997
10 9 8 7 6 5 4 3 2 1
2001
1996
1995 1994
1993
Ao despus del ao de ocurrencia de siniestros
Figura 4
Desarrollo siniestral en la RC profesional
de mdicos en EE.UU.
16 Swiss Re, sigma N. 6/2004
22
Los datos muestran las variaciones de las provisiones para siniestros y las provisiones para gastos
de liquidacin de siniestros por ao natural desde el punto de vista contable.
Fuente: Swiss Re Economic Research & Consulting
Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 16
El aumento de siniestros ajustado a corto plazo supera los pronsticos
a largo plazo
Las elasticidades del PIB que figuran en la tabla 7 sugieren para la RC general
de EE.UU. un incremento de siniestros a largo plazo del 8% al 9%. Para los
pases europeos abarcados en el presente estudio, con sus menores elastici-
dades en el PIB y un crecimiento del PIB nominal ms bajo, las elasticidades
indican un aumento de los siniestros de RC general del 57%. Tillinghast prev
un incremento del 6% al 11% de los costos de la responsabilidad extracontrac-
tual en EE.UU. en 2004 y 2005, lo que supondra un aumento similar de los
siniestros de RC.
23
Crecimiento anual medio de
los siniestros de RC general EE.UU. Reino Unido Alemania
19602002 [1] 10,9% 8,8% 8,7%
20012002 32,3% 27,2% 5,2%
20012002 depurado segn
los aumentos de las provisiones [2] 14,7% 12,9% 12,5%
Crecimiento implcito en base a la
elasticidad a largo plazo para 20012002 5,0% 6,2% 2,9%
[1] Reino Unido: 19842002, [2] Excluyen las variaciones extraordinarias y cclicas de las provisiones.
Fuentes: Autoridades de supervisin nacionales, Synthesis No-Life.
No obstante, las tendencias a corto plazo sugieren un desarrollo mucho ms
negativo de los costos de siniestros. En 2001 y 2002, los siniestros de la RC
general en EE.UU. se dispararon en un promedio anual del 32%, mientras que en
el Reino Unido el aumento fue del 27% y en Alemania del 5%. Incluso despus
de depurar el fortalecimiento substancial de las provisiones de los ltimos aos,
el incremento de siniestros en EE.UU. alcanz el 15%, el doble de la tendencia a
largo plazo. Con casi un 13% (depurado en las adiciones hechas a las provisio-
nes), el aumento de los siniestros en el Reino Unido y Alemania tambin supera
su crecimiento a largo plazo.
Las elasticidades a largo plazo pueden ser engaosas como indicador de las
tendencias actuales en el sistema jurdico y en el sector del seguro de RC. Se
requiere un cuidado especial debido a los desfases inherentes al sistema de
responsabilidad. Ha llegado el sistema de responsabilidad de EE.UU. a un
punto en el que la experiencia siniestral del pasado ya no sirve en absoluto
como gua para el futuro? En vista de esta pregunta, los ltimos desarrollos en
materia legal debern observarse con sumo cuidado.
Si el sistema jurdico est experimentan-
do cambios estructurales, es posible que
las elasticidades a largo plazo subestimen
el crecimiento futuro de los siniestros de
RC.
El crecimiento siniestral a corto plazo
supera las tendencias a largo plazo,
incluso despus de depurarlas de desarr-
ollos negativos.
Tabla 7
Crecimiento a corto y largo plazo de los
siniestros de RC en EE.UU., el Reino Unido
y Alemania
Se prev un mayor aumento de los
siniestros de RC que el PIB
Swiss Re, sigma N. 6/2004 17
23
Ver Tillinghast US Tort Costs: 2003 Update.
Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 17
En Norteamrica, Europa y Japn, los siniestros de RC crecen con ms rapidez que el PIB
Sensibilidad de las carteras de cola largo a una inflacin inesperada de
los siniestros
Debido al efecto acumulado a lo largo de la duracin de una cartera de cola
larga, una estimacin demasiado baja de la inflacin futura de los siniestros
puede tener un grave efecto en la rentabilidad. El siguiente ejemplo ilustra la
magnitud que esto puede llegar a tener. El patrn bsico de desembolso de
una cartera de siniestros de RC general de EE.UU. se calibra en un desembolso
nominal total de USD 100 a lo largo de 15 aos despus del siniestro. A un
tipo de descuento del 5%, el valor actual neto de los pagos es de USD 81. Una
inflacin de siniestros adicional anual del 5% lleva a pagos acumulados de
USD 125 con un valor actual neto de USD 99, esto es un 23% ms que el
escenario original. Una inflacin de siniestros adicional anual del 10% eleva los
pagos cumulativos a USD 160 con un valor actual neto de USD 125, esto es
un 54% ms que el escenario original. Por ello, es indispensable que los ase-
guradores tengan en cuenta toda la extensin de la dinmica de siniestros en
sus clculos de primas actuariales.
Fuentes: A.M. Best, Swiss Re Economic Research & Consulting
0
20
40
60
80
100
120
140
160
180 Pagos cumulativos
+ 10% inflacin anual + 5% inflacin anual Patrn base de pagos
15
Aos
14 13 12 11 10 9 8 7 6 5 4 3 2 1
Figura 6
Repercusiones de una inflacin inesperada
en los siniestros de cola larga
18 Swiss Re, sigma N. 6/2004
Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 18
El derecho de responsabilidad civil sirve para dos fines: la compensacin y la
prevencin. El aspecto de la compensacin se centra en la situacin de la vcti-
ma. Puede sta exigir de un tercero la compensacin por una lesin corporal o
la infraccin de un derecho de propiedad basadas en la causalidad del dao y
en una responsabilidad legal? El aspecto de la prevencin tiene por objeto los
potenciales daos o la infraccin de los derechos de propiedad. La cuestin que
se plantea aqu es si el derecho de responsabilidad civil puede influenciar el
comportamiento de personas o empresas de tal forma que no se produzca el
dao. La teora econmica del derecho ha examinado detalladamente el papel
del derecho de responsabilidad civil al establecer incentivos para un comporta-
miento (econmicamente) deseable. Entre estas dos funciones hay un conflicto
de objetivos. Una expansin continuada del aspecto de compensacin distorsio-
na cada vez ms los incentivos econmicos. Si para resarcir a las vctimas se
requieren fondos adicionales, se ver debilitada la relacin causa-efecto entre el
dao del reclamante y las acciones del demandado. Los aspectos penales de la
responsabilidad civil extracontractual slo desempean un papel en EE.UU. En
todos los dems pases desarrollados, la sancin de todo comportamiento ilegal,
temerario o inmoral pertenece al derecho penal. Esta mezcla de esferas legales
en los EE.UU. tambin distorsiona los incentivos econmicos, dado que los
demandantes y sus abogados se benefician econmicamente de la sancin.
Tendencia a largo plazo desde la RC basada en la culpa o negligencia
hacia la RC objetiva
Tradicionalmente, las normas de responsabilidad en el derecho civil se basan
en el concepto de culpa. La responsabilidad civil se basa en la nocin bsica
legal que una persona que dae la salud o la propiedad de otra deba pagar
una indemnizacin adecuada por esta lesin o dao, siempre que el acto per-
judicial sea intencionado o resulte de una falta de debida diligencia y atencin.
Los equivalentes legales de este principio en EE.UU. y en el Reino Unido son
negligence (negligencia) y trespass (entrada ilcita), que tambin se
encuentran reflejados en las normas de responsabilidad civil general en los
derechos civiles de la Europa Continental y Japn.
En muchos casos, el principio de la culpa no es adecuado. El progreso tecnol-
gico ha conllevado el uso ubicuo de procesos de produccin y de productos de
consumo que suponen altos riesgos (p. ej. el automvil). Esto ha conducido a
que, en casos determinados, la responsabilidad basada en la culpa haya sido
sustituida por la RC sin culpa o la RC basada en la causalidad. Al respecto,
la obligacin de indemnizar se da cuando se puede suponer que en el curso
normal de los acontecimientos y de acuerdo con la experiencia general de la
vida hay una conexin (la causalidad) entre un evento (la causa) y el dao
(el efecto). Cuando la RC se basa en la causalidad, una persona estar obliga-
da a pagar una indemnizacin por un acto, independientemente de su inten-
cin, su falta de consideracin o negligencia.
Entretanto, la responsabilidad se basa
cada vez ms en la causalidad.
La responsabilidad civil
tradicionalmente se basa en la culpa.
El derecho de responsabilidad civil sirve
para dos fines: la compensacin y la
prevencin.
Aumenta el alcance y el mbito de aplicacin de las normas
de responsabilidad civil
Swiss Re, sigma N. 6/2004 19
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Aumenta el alcance y el mbito de aplicacin de las normas de responsabilidad civil
El precursor de este desarrollo fue el sistema legal estadounidense. A mediados
del siglo XX, juristas y otros empezaron a considerar las reclamaciones por daos
y perjuicios como un sustituto de la seguridad social. El Tribunal Supremo de
California abri el camino en un caso de gran trascendencia (Escola vs. Coca-Cola
Bottling Co.) en 1944. Segn ste, los tribunales no deban juzgar culpables de
negligencia a los fabricantes para hacerlos responsables de daos resultantes de
sus productos defectuosos. Este concepto legal seguidamente fue exportado a
Europa, por ejemplo, con la Directiva de la Unin Europea sobre la RC de Produc-
tos Defectuosos del 25 de julio de 1985. El Artculo 1 de la Directiva contiene
la siguiente clusula estndar de la responsabilidad basada en la causalidad: El
fabricante ser responsable de todo dao causado por un defecto de su produc-
to. Esta Directiva, que fue incorporada por todos los Estados miembros a las
legislaciones nacionales, ha tenido efectos particularmente duraderos y de gran
alcance.
Las normas de RC Responsables de daos y perjuicios Indemnizacin Motivos para una exoneracin
Responsabilidad subjetiva El autor o causante del dao Indemnizacin por el Motivos tradicionales [1]
dao sufrido, verificado
objetivamente
Responsabilidad objetiva Responsable de un acto ilcito u Indemnizacin por un Ninguna conexin probada
omisin cometida por otra persona dao no material entre la causa (evento) y el
efecto (dao), fuerza mayor
RC objetiva o RC estrictamente Partes no involucradas en absoluto Daos punitivos Slo fuerza mayor
causal para situaciones especiales
(instalacin o producto,
vehculo, etc. peligroso)
RC objetiva o RC estrictamente Todas las partes directa o Indemnizacin por daos Sin motivo para una
causal para todas las indirectamente involucradas medioambientales exoneracin
situaciones peligrosas
Aplicacin de estndares de
derecho civil a recursos naturales
pertenecientes al sector pblico
Aplicacin retroactiva de
nuevos estndares de RC
[1] Sin culpa por parte del autor del dao acusado, sin conexin probada entre la causa (evento) y el efecto (dao), comportamiento intencionado o
gravemente negligente por parte del reclamante, culpa de un tercero, fuerza mayor.
Fuente: Swiss Re Liability and liability insurance: Yesterday today tomorrow, 2001
En casos extremos, la responsabilidad basada en la causalidad no est sujeta a
la existencia de irregularidades, mal funcionamiento o inobservancia de lmites.
Incluso el funcionamiento correcto y adecuado de una instalacin industrial
determinada o la posesin de un objeto determinado (aunque est en perfecto
estado) puede dar lugar a la obligacin de indemnizar a un tercero si existe
una conexin causal entre la instalacin o el objeto y el dao. El tercero que ha
estado en peligro operando una instalacin peligrosa o bien la mera existencia
de un objeto determinado han dado lugar a una obligacin de indemnizacin.
La RC objetiva se basa nicamente en la
causalidad.
Tabla 8
La ampliacin de la base legal para siniestros
de RC
La RC de productos en EE.UU. empez
a abandonar el principio de la culpa
50 aos atrs.
20 Swiss Re, sigma N. 6/2004
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El uso de energa nuclear ha conllevado un cambio de la norma de responsabi-
lidad aplicable en este mbito. El Artculo 3 de la Ley Suiza de RC en materia
de Energa Nuclear de 1983 reza: El propietario de una instalacin nuclear
tiene la responsabilidad ilimitada del dao causado por cualesquiera materia-
les nucleares de su planta. El mismo principio es aplicable a instalaciones
nucleares en Alemania y otros pases europeos. La legislacin sigui el mismo
camino en la legislacin de RC medioambiental. Por ejemplo, el Artculo1 de la
Ley Alemana de RC Medioambiental de 1990 estipula: En el caso de fallecer
cualquier persona o sufrir daos corporales o daos a la salud, o que una pro-
piedad sufra perjuicios como resultado de un impacto medioambiental proce-
dente de una instalacin detallada en el Apndice1, el operador de dicha
instalacin deber indemnizar a la parte perjudicada por el dao causado. Pese
a ello, estos mbitos de RC objetiva siguen siendo una excepcin en Europa.
El concepto de la culpa sigue siendo la base de la RC de productos en
Alemania
Cul des la diferencia entre la RC de productos de Europa y la de EE.UU.?
Los siguientes fallos de tribunales alemanes arrojan luz sobre esta cuestin.
Fallo sobre barras de chocolate del 20 de diciembre de 2002
Este caso se centr en la cuestin si el consumo de barras de chocolate duran-
te un periodo prolongado supone un riesgo para la salud (diabetes y proble-
mas dentales). El demandante acus al fabricante de incumplimiento por no
haber puesto una advertencia en el envoltorio del producto sobre los riesgos
para la salud que supone el consumo excesivo de azcar. El fallo del tribunal
rez como sigue: El consumo excesivo de alimentos que contienen azcar es
en s suficiente para que constituya un riesgo para la salud. No obstante, el
consumidor tiene la sola responsabilidad de elegir su dieta conforme a sus
necesidades y deseos en el momento de decidir si darle prioridad a la salud o
al placer. Los fabricantes de productos alimenticios no tienen ninguna obliga-
cin de disear sus productos de forma que aumente el valor para la salud,
minimizar el contenido de grasa en salchichas, vigilar el contenido de vitami-
nas, utilizando harina integral en lugar de harina blanca, etc.
En suma, el fallo exigi un consumidor sensato. Consider que los consumi-
dores deberan ser responsables de informarse ellos mismos sobre lo que es
un estilo de vida saludable y que no sera aconsejable librarles de esta respon-
sabilidad mediante ms advertencias de los fabricantes. El tribunal tambin
aleg que un exceso de advertencias incluso aumentara el potencial de peligro,
dado que los consumidores entonces prestaran menos atencin a la hora de
elegir los alimentos que iban a comprar. El tribunal hizo resaltar que los consu-
midores eran capaces de pensar y actuar de forma independiente, por lo que
no deban pasar la responsabilidad de sus propias decisiones al fabricante.
La RC nuclear en Suiza y la RC medio-
ambiental en Alemania se basan en la RC
objetiva.
Swiss Re, sigma N. 6/2004 21
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Fallo sobre t para nios
No obstante, puede haber excepciones a esta resolucin cuando se trata de
peligros difciles de identificar por la forma en que surgen. Los denominados
fallos sobre el t para nios ilustran muy bien esta situacin. En este caso
result que, mientras los biberones y las tetinas en s no eran peligrosos, una
exposicin frecuente y prolongada de los dientes de leche a bebidas azucara-
das poda efectivamente causar el dao a los dientes, lo que fue el motivo de
la reclamacin. El riesgo, sin embargo, se agravaba considerablemente si se
usaban tetinas ortodnticas, con las que el lquido llegaba a la parte posterior
de los dientes frontales una zona de poca salivacin. Como el lego no poda
saber que esta combinacin de tetina ortodntica y bebida azucarada supona
un peligro para la salud, finalmente se le oblig al fabricante de t para nios
hacer una advertencia sobre el producto.
Sin embargo, no siempre se puede obligar a la parte culpable que pague la
indemnizacin, dado que segn el principio de la responsabilidad basada en la
culpa, la parte perjudicada, antes de poder reclamar una indemnizacin, debe
probar que el autor del dao ha actuado ilcitamente o de forma negligente.
Para evitar una situacin en la que no se pueda probar ninguna culpa, se mo-
dific la norma de responsabilidad basada en la culpa en algunos puntos, in-
virtiendo la carga de la prueba pasndola del demandante al demandado. ste
ltimo, ahora se ve obligado a probar su inocencia para liberarse de la obliga-
cin de indemnizacin. En el caso del asbesto, por ejemplo, el diagnstico de
una enfermedad que poda haber sido causada por asbesto y la prueba de que
en algn momento se estuvo expuesto al asbesto, son suficientes para dar
lugar a la cobertura.
El creciente nmero de reclamantes y responsables de los daos
Hay una creciente tendencia continuada por parte de abogados y reclamantes
a tratar de extender la responsabilidad ms all de la persona o empresa que
ha causado el dao a un tercero. En los EE.UU., muchas demandas van dirigi-
das especialmente a los autores deep pockets (bolsillos llenos, es decir,
aquellos que tienen suficientes recursos para indemnizar), atenindose menos
estrictamente al principio de la causalidad. Cada vez ms se consideran res-
ponsables las partes que slo estn involucradas indirectamente o que se
encuentran muy lejos de la cadena causa-efecto. La idea que est detrs del
enfoque deep pocket es, naturalmente, garantizar los fondos suficientes para
una indemnizacin. Aparte de que este enfoque no es justo, tiene repercusio-
nes econmicas muy graves.
Los abogados y los reclamantes tratan de
extender la responsabilidad a las partes
slo indirectamente involucradas y con
deep pockets.
La carga de la prueba ha pasado del
demandante al demandado.
22 Swiss Re, sigma N. 6/2004
Aumenta el alcance y el mbito de aplicacin de las normas de responsabilidad civil
Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 22
La RC productos en EE.UU. fue el primer sector legal que experiment esta
tentativa de ampliar el crculo de responsables a personas y empresas no
directamente causantes de un dao. Ms tarde, se logr incorporar estas dis-
posiciones ampliadas al derecho de responsabilidad medioambiental, para el
que el derecho federal estadounidense introdujo la responsabilidad solidaria
de propietarios y operadores de plantas comerciales e industriales, servicios de
transporte, almacenes, centros comerciales, plantas de procesamiento y apro-
vechamiento de deshechos, as como vertederos de desechos.
24
Segn este
principio, a los demandados se les puede exigir el pago de una parte de los
daos de los que son responsables otras personas o empresas involucradas
cuando stas no estn en condiciones de pagar la parte que les corresponde.
La responsabilidad solidaria socava la capacidad del asegurador de RC de valo-
rar adecuadamente el riesgo y determinar una cobertura y un precio acorde con
el riesgo. Tambin hay un problema grave de riesgo moral relacionado con la RC
solidaria, dado que los aseguradores los deep pockets en ltima instancia
deben pagar no slo la parte del siniestro de sus clientes, sino tambin la parte
de los codemandados infraasegurados. Una responsabilidad solidaria ilimitada
es perjudicial para la asegurabilidad de una actividad econmica.
La creciente responsabilidad de asbesto
Desde mediados hasta finales de los aos noventa, el nmero de reclamacio-
nes por siniestros de asbesto y la liquidacin de antiguos siniestros se ha
estabilizado. Muchos profesionales del seguro empezaban a creer que lo peor
haba pasado. Se haba gastado millardos de dlares en la liquidacin de miles
de siniestros, muchos fabricantes de asbesto haban ido a la quiebra y haban
abandonado su negocio, y muchos de los gravemente enfermos haban muer-
to y sus supervivientes haban sido indemnizados. Pero en 1999, una cantidad
de factores interrelacionados desat una nueva ola de litigios. Los abogados
demandantes lograron crear nuevas teoras y mtodos para ampliar el crculo
de demandados y demandantes.
Uno de los cambios ms radicales en los procesos sobre el asbesto fue la exten-
sin del crculo de demandados a empresas que eran culpables. Dado que la
mayora de los fabricantes de asbesto ya haban ido a la quiebra debido a los
procesos sobre el asbesto, los abogados empezaron a buscar compaas que no
estaban directamente relacionadas con el asbesto. De repente ya no eran los
fabricantes del material o los propietarios de las fbricas que en su da haban
producido asbesto, sino los usuarios del producto que se encontraban en la lnea
de fuego. Rand
25
estima hoy da que unas 8.400 compaas de ms de la mitad
de todos lo sectores en EE.UU. han sido demandadas por siniestros relacionados
con el asbesto y que en estos nuevos demandados recae ms del 60% de los
gastos procesales. Dado que cada vez ms compaas demandadas en un pro-
ceso sobre el asbesto optan por la quiebra conforme al captulo 11, los aboga-
dos se apresuran a interponer las demandas antes de que sea demasiado tarde.
Diecisis fabricantes de asbesto fueron a la quiebra en los aos 1980 por sinie-
stros relacionados con el asbesto, 18 en los aos 1990 y otros 30 desde princi-
pios del 2000.
La responsabilidad solidaria es especial-
mente difcil de asegurar.
La RC de productos y la RC medioambien-
tal fueron los primeros sectores en que se
ampli la legislacin.
Swiss Re, sigma N. 6/2004 23
24
Las dos leyes relevantes fueron la Comprehensive Environmental Response, Compensation and
Liability Act (CERCLA) de 1980 y la Superfund Amendments and Reauthorization Act (SARA) de1986.
25
Vase Rand (2002).
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Aumenta el alcance y el mbito de aplicacin de las normas de responsabilidad civil
Otra tendencia con un impacto an mayor en la expansin de litigios fue la inter-
posicin de reclamaciones en nombre de personas con una enfermedad caracte-
rizada de no maligna, dado que padecan una incapacidad leve o no padecan
nada en absoluto. Segn un estudio de Tillinghast, un 94% de las 59.200 recla-
maciones del ao 2000 fueron elevadas por reclamantes con un estado de salud
no maligno. La interposicin masiva de demandas por reclamaciones colectivas,
en las que se combinan casos evidentes con casos dudosos desde el punto de
vista cientfico, ha contribuido a esta ola de reclamaciones.
Aplicacin retroactiva de nuevas normas de responsabilidad
La constante expansin de la responsabilidad de fabricantes es especialmente
dramtica en aquellos casos en los que las nuevas disposiciones legales se
aplican a hechos generados con anterioridad a la fecha de su entrada en vigor.
La RC medioambiental es el ejemplo ms destacado de esta creacin retro-
activa de una responsabilidad. La Superfund Act en EE.UU. que extendi la
responsabilidad de la contaminacin medioambiental tanto temporalmente
como en cuanto al crculo de responsables de los daos pretendi facilitar el
saneamiento de terrenos contaminados, disminuir el peligro para la salud y
minimizar los costes directos para el contribuyente.
Si bien esta ley aligera la carga del contribuyente, no elimina los costes para
la economa. Las compaas afectadas pasan los costes del dao al consumi-
dor aumentando las primas de seguro y los precios de los productos. La res-
ponsabilidad retroactiva es un medio ineficiente para evitar la contaminacin,
dado que la carga financiera recae en compaas que han contaminado en el
pasado y no a compaas que contaminarn en el futuro. En vista de la din-
mica de los cambios estructurales en una economa moderna, muchos de los
contaminadores del pasado operan ahora en sectores totalmente diferentes.
La aplicacin de la responsabilidad retroactiva tiene consecuencias graves
para los aseguradores. Resulta imposible para los aseguradores predecir tales
eventualidades, dado que las regulaciones de responsabilidad no existan
cuando se suscribieron las plizas. Por consiguiente, tales pagos nunca fueron
compensados mediante pagos de primas. En lugar de diversificarse sobre una
cartera grande de riesgos similares o en el tiempo, la responsabilidad es trans-
ferida en su totalidad a los accionistas del asegurador. En casos extremos, esto
incluso puede arruinar al asegurador. En mayo de 2001, A.M. Best estim que
los aseguradores deberan desembolsar USD 56 millardos en concepto de
reclamaciones por la contaminacin de terrenos federales y estatales.
Principales causas del fuerte aumento de las indemnizaciones
El sistema de responsabilidad civil a menudo conduce a indemnizaciones exce-
sivas, tal como ilustra la lista de los fallos de mayor cuanta emitidos en 2002
(ver tabla 9). Los principales motivos de este desarrollo son las elevadas indem-
nizaciones por daos morales, los daos punitivos, la tendencia a demandas
colectivas (mass tort litigation), los honorarios en funcin del xito obtenido y la
seleccin de jurados (jury shopping).
El sistema de responsabilidad civil de
EE.UU. conduce a la adjudicacin de los
montos de indemnizacin ms elevados
del mundo.
La responsabilidad retroactiva obliga a
los aseguradores a pagar por riesgos que
eran desconocidos en el momento de su-
scribir la pliza, por lo que no se tuvieron
en cuenta en el clculo de las primas de
seguro.
La responsabilidad retroactiva fue introdu-
cida en EE.UU. para la contaminacin
medioambiental.
24 Swiss Re, sigma N. 6/2004
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Valor Asunto Estado
28.000 Tabaco (RC de productos)
26
Florida
2.200 Negligencia (RC farmacuticos) Missouri
270 Daos corporales (quemaduras) Kentucky
225 RC de productos (volcaduras) Tejas
150 Tabaco (RC de productos) Oregon
122 RC de productos (accidentes automviles) Virginia
97 Fraude comercial California
95 RC de mdicos (traumatismo obsttrico) Nueva York
91 RC de mdicos Nueva York
80 RC de mdicos (traumatismo obsttrico) Nueva York
80 RC de productos/daos corporales (auto) Missouri
Fuentes: Insurance Information Institute, Lawyers Weekly USA, enero de 2003.
La compensacin de daos no econmicos consiste esencialmente en indemni-
zaciones por daos morales. Adems de indemnizar a las vctimas de accidentes
por gastos mdicos, costos de rehabilitacin, prdida de ingresos, etc., general-
mente se determina un importe de resarcimiento por el dao moral sufrido a
causa de una lesin o un fallecimiento. Los criterios para establecer estas sumas
son confusos, y los tribunales estadounidenses siempre han sido ms generosos
que los tribunales en el resto del mundo. Una razn implcita son los gastos de
contingencia que se pagan a los abogados del demandante como porcentaje
acordado previamente sobre la indemnizacin fijada por el tribunal. Puede suce-
der que un demandante exitoso no recupere el importe total de su prdida eco-
nmica, porque le debe a su abogado una parte considerable de la indemniza-
cin. El resarcimiento de los daos no econmicos es, efectivamente, necesario
para que el demandante pueda cubrir las costas del abogado y obtener la
indemnizacin completa de los daos econmicos. En Europa, la parte perdedo-
ra normalmente asume las costas del abogado de ambas partes en un pleito, a
menos que el juez establezca lo contrario.
El derecho civil estadounidense ofrece la posibilidad de imponerle al respon-
sable del dao, en el caso de un comportamiento particularmente censurable,
una sancin de carcter punitivo denominada daos punitivos que excede
el importe de indemnizacin. Cabe resaltar que este instrumento de disuasin
se halla regulado en el derecho civil y no en el penal.
Los daos punitivos pueden exceder el
resarcimiento por daos econmicos y
morales.
Las indemnizaciones por daos morales
son tradicionalmente mayores en EE.UU.
que en cualquier otro pas del mundo.
Tabla 9
Los fallos ms costosos en EE.UU. en 2002,
en USD millones
Swiss Re, sigma N. 6/2004 25
26
El importe se redujo subsiguientemente a USD 28 millones.
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Aumenta el alcance y el mbito de aplicacin de las normas de responsabilidad civil
En 2002, en un 34% de todos los casos con daos corporales se fijaron
daos punitivos por un monto promedio de USD 160.500. No obstante, el
margen es amplio y hay muchos casos dramticos en los que se impusieron
daos punitivos extremadamente elevados. Aunque muchas sanciones han
sido anuladas gracias a la interposicin de un recurso de apelacin, los daos
punitivos siguen siendo una grave amenaza. A menudo el demandado tiene
que facilitar una garanta por el monto de la sancin original antes de inter-
poner recurso. Ha habido casos espectaculares en los que incluso empresas
de Fortune 500 no han estado en condiciones de depositar una fianza de ape-
lacin. La imposicin de daos punitivos a menudo no est cubierta por plizas
de responsabilidad civil y en algunos Estados este tipo de plizas incluso estn
prohibidas por la ley. Debido al temor de los daos punitivos exorbitantes, las
compaas con frecuencia tratan de llegar a acuerdos extrajudiciales. De ah
que el efecto de la aplicacin de daos punitivos en el comportamiento del
demandado es mayor de lo que se podra suponer en vista la frecuencia de
fallos por daos punitivos. Los recientes fallos del Tribunal Supremo han trata-
do de hallar un equilibrio ms razonable entre los daos indemnizables y los
daos punitivos.
27
Un parte de los gastos de responsabilidad extracontractual se produce porque
para los abogados procesales hay fuertes incentivos de seguir procesos que invo-
lucran un gran nmero de litigios y cuyos montos de indemnizacin son gigantes.
Estos pueden consistir en demandas colectivas, litigios en varios distritos, la
consolidacin de varias demandas antes del juicio, procedimientos de quiebra y
otros nuevos instrumentos que despliegan un considerable efecto de apalanca-
miento frente a las compaas demandadas. Debido al gran nmero de deman-
dantes, la indemnizacin total puede ascender a montos enormes. En la prctica,
los abogados procesales a menudo inician procedimientos identificando la viola-
cin legal y el nmero de personas daadas. Incluso despus de iniciarse un
proceso, se solicita a travs de anuncios a los potenciales demandantes que se
adhieran a la demanda.
La remuneracin de los abogados se financia con el importe de indemnizacin y
se basa con frecuencia en honorarios contingentes. A diferencia de los juicios
individuales, no hay ningn control eficaz de la remuneracin del abogado por
parte del demandante, dado que las sumas individuales son pequeas y los
demandantes no contratan ellos mismos a los abogados. En vista del creciente
nmero de casos, los jueces tampoco vigilan eficazmente los pagos a los aboga-
dos demandantes, lo que conduce a honorarios excesivos por demandas colecti-
vas. Entre 2001y 2003, los honorarios promedio para demandas colectivas se
elevaron a USD 1.520 por hora, ms del cudruplo de los honorarios por hora
habituales en el mercado que los abogados demandantes cobraban a sus clien-
tes en casos no facturados con honorarios contingentes.
28
Las tasas efectivas
por hora suelen aumentar paralelamente al nivel del importe de la indemniza-
cin, de forma que existe un fuerte incentivo financiero para entablar demandas
colectivas.
En las demandas colectivas estn en
juego grandes cantidades de honorarios
contingentes para los abogados deman-
dantes.
Las demandas colectivas a menudo las
entablan los abogados demandantes.
Existe una amplia gama de daos
punitivos.
26 Swiss Re, sigma N. 6/2004
27
En el caso Campbell vs. State Farm el Tribunal aadi que pocos fallos en los que se excede el
ratio de un dgito entre los daos punitivos y compensatorios cumplirn los requisitos para un
proceso regular. Los multiplicadores de un dgito concuerdan ms con los requisitos de un proceso
regular, alcanzando igualmente los objetivos estatales de disuasin y retribucin
28
Vase Class Action Reports Vol, 24, N. 2, marzoabril 2003.
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Swiss Re, sigma N. 6/2004 27
La presentacin de demandas colectivas se ve facilitada por el llamado forum
shopping, en el que los abogados demandantes tratan de interponer su
demanda en una jurisdiccin favorable para los demandantes. En la mayora
de las grandes demandas colectivas, las partes perjudicadas se encuentran
repartidas por todo el pas y los abogados demandantes eligen los tribunales
conocidos que favorecen a la parte demandante y que generalmente estable-
cen altos importes de indemnizacin. Ciertos tribunales pequeos actan
como un imn para demandas colectivas de todo el pas y atraen ms pleitos
de los que se podra suponer por el nmero de habitantes. Una vez demanda-
das en uno de estos tribunales magnticos, muchas empresas optan por un
arreglo antes de arriesgarse a pagar millardos de dlares por daos punitivos.
Hay varias iniciativas para reformar el derecho de responsabilidad extracon-
tractual con la que se pretende reducir el forum shopping de los abogados
emprendedores.
Siguen existiendo grandes diferencias en las actitudes sociales y el
derecho procesal
Las principales diferencias entre el sistema de responsabilidad extracontractual
de EE.UU. y el resto del mundo desarrollado estn en el derecho procesal y en
las actitudes sociales. Slo pocos pases (p. ej. el Reino Unido y Australia)
aceptan demandas colectivas, y los honorarios contingentes para abogados
estn generalmente prohibidos. Mientras que los tribunales estadounidenses
tienen una considerable libertad a la hora de fijar el resarcimiento por daos
morales, en Europa hay ms restricciones al respecto. Una jurisdiccin ms
calculable, la ausencia de una cultura sancionadora en los juicios de responsa-
bilidad civil y una actitud orientada a la sensatez en el sentido de que los con-
sumidores han de asumir su propia responsabilidad de los riesgos normales de
la vida, han impedido que hasta la fecha se hayan producido crisis de respon-
sabilidad civil en Europa. A este mayor nivel de responsabilidad individual en
Europa se aaden los sistemas de seguridad social ms desarrollados. Mien-
tras que los gastos sociales pblicos, excluyendo las pensiones de vejez, en
1998 equivalieron al 9% del PIB en EE.UU., en Gran Bretaa, Alemania y Fran-
cia ascendieron al 1518%, y en Escandinavia a ms del 20%.
29
A diferencia de los consumidores en
EE.UU., los consumidores europeos
asumen un grado de responsabilidad per-
sonal ms alto, a la vez que estn respal-
dados por un slido sistema de seguridad
social.
La seleccin de un foro favorable facilita
la obtencin de importes de indemniza-
cin elevados.
29
Fuente: banco de datos de la OCDE sobre gastos sociales.
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Medidas legislativas para reducir los crecientes costos de RC
Los crecientes gastos de responsabilidad han inducido a los gobiernos de varios
pases a tomar medidas de correccin. Para ello, el Gobierno tiene dos posibili-
dades fundamentales: o bien impone reformas dentro del sistema de responsa-
bilidad extracontractual, o bien lo elude por completo. Con un ndice de costes
del 54%, el sistema de responsabilidad extracontractual es uno de los mecanis-
mos de indemnizacin ms caros que existen. La mayor parte de estos gastos
los generan los abogados de los demandantes y demandados. Otro elemento
que encarece el derecho de responsabilidad extracontractual particularmente
en EE.UU. es el resarcimiento por daos no econmicos, tales como daos
morales y daos punitivos. Las reformas dentro del sistema de responsabilidad
extracontractual estn destinadas principalmente a limitar los gastos (es decir,
de los honorarios de los abogados) y a compensar los daos no materiales. Las
reformas fuera del sistema de responsabilidad extracontractual se centran en el
resarcimiento sin culpa de la vctima por gastos sanitarios, la rehabilitacin y en
algunos casos tambin la prdida de ingresos, sin considerar la culpa. A modo
de ejemplo cabe citar los seguros de accidentes de trabajo, as como los seguros
de automviles y de accidentes no basados en la culpa.
Reformas del derecho de responsabilidad civil en EE.UU.
30
En un esfuerzo por reducir las costas procesales, los grupos empresariales y
otras organizaciones iniciaron campaas destinadas a reformar el derecho de
responsabilidad civil en los aos 1970. La base del sistema de responsabilidad
en EE.UU. es el derecho de los Estados federados. La mayora de las reformas
se han llevado a cabo a nivel de Estado y durante la ltima dcada prctica-
mente todos los Estados han aprobado amplias reformas del derecho de res-
ponsabilidad civil. Estas leyes se centraron en la reduccin de las indemniza-
ciones por daos punitivos y por daos no materiales. No obstante, algunas de
estas iniciativas han sido anuladas por los tribunales. El efecto de tales refor-
mas realizadas por partes ser limitado. A menos que todos los Estados impon-
gan reformas centrales determinadas, no cambiar la prctica del forum shop-
ping. Otras iniciativas prevn la restriccin de la responsabilidad solidaria, la
reforma de los honorarios contingentes y la eliminacin de la regla segn la
cual los pagos de terceros al perjudicado no se deben deducir de la indemniza-
cin (collateral source rule).
El California Medical Malpractice Reform Act de 1975 introdujo un lmite para
la indemnizacin por daos no econmicos en casos de RC de mdicos. Esta
ley, que condujo a una reduccin de la frecuencia y la envergadura de juicios
de RC de mdicos, se convirti en un modelo para otros Estados. Varios Esta-
dos tienen ahora leyes que limitan la imposicin de daos punitivos mediante
la restriccin de los casos en que se aplican o la limitacin de los importes de
indemnizacin. Una reforma que posiblemente se impondr prev que una
parte del importe fijado deber ser pagado al Estado. Esta medida reducira el
incentivo para compensar excesivamente al perjudicado, con lo que se lograra
la disminucin de los honorarios de abogado.
La limitacin de los importes de indemni-
zacin por daos no econmicos son un
tipo de reforma.
En los EE.UU. el derecho de responsabili-
dad civil se est reformando a nivel de
estado, pero el efecto es limitado.
Los Gobiernos tratan de reformar el de-
recho de responsabilidad civil, restrin-
gindolo o bien eludindolo al ofrecer las
indemnizaciones directamente.
28 Swiss Re, sigma N. 6/2004
30
Ver Viscusi (2003).
Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 28
Algunos planes de reforma prevn la reduccin de los honorarios contingentes
de los abogados, particularmente en el caso de demandas colectivas. Dado que
la estructura de los honorarios no tiene en cuenta suficientemente los efectos de
escala para los abogados en el caso de demandas colectivas, stos suelen cobrar
remuneraciones excesivas. Mediante lmites o escalonamientos se podran re-
stringir estos abusos. La California Medical Malpractice Reform Act tambin ha
aplicado lmites a los honorarios que puede cobrar un abogado demandante.
Estos lmites contribuyeron a compensar parte de los efectos producidos por la
limitacin de la indemnizacin por daos no materiales. Los demandantes expe-
rimentaron un retroceso de las indemnizaciones en un 15%, mientras que las
responsabilidades de los demandados disminuyeron un 30%.
31
Una ley federal propuesta hace poco, la Class Action Fairness Act de 2003,
tiene por objetivo restringir la prctica del forum shopping en el caso de
demandas colectivas con varios Estados involucrados. Este objetivo principal
tambin se ve respaldado por un estudio Rand.
32
Los autores del estudio reco-
miendan adems una mayor regulacin de arreglos y de fallos judiciales sobre
honorarios. Los jueces deberan recompensar a los abogados en demandas
colectivas slo cuando el proceso aporta un beneficio a los demandantes in-
volucrados y a la sociedad. Actualmente no es nada seguro que esta ley sea
aprobada. En la seccin Perspectivas se comentarn otras iniciativas en torno
a la reforma del derecho de responsabilidad civil.
Crisis de la responsabilidad civil en Australia
33
Cuando debido al aumento de las primas de seguro en Australia muchos clien-
tes privados y empresas ya no tuvieron la posibilidad de adquirir cobertura de
seguro, se produjo una crisis de la responsabilidad civil en la primera mitad del
ao 2002. Las razones de la crisis se atribuyen a cinco factores: 1. el ataque
terrorista del 11de septiembre de 2001, que redujo la capacidad de los
(re)aseguradores, 2. la quiebra de HIH, uno de los aseguradores ms grandes
de Australia, en marzo de 2001, 3. los ingresos financieros regresivos, 4. el
aumento de los montos de indemnizacin fijados por los tribunales y las costas
judiciales correspondientes, 5. la publicidad y la remuneracin en funcin del
xito (honorarios contingentes) de los abogados demandantes.
Australia sufri una crisis de la responsa-
bilidad civil en 2002.
Una propuesta de ley federal prev la
limitacin del forum shopping.
Algunas reformas estn destinadas a
limitar los honorarios del abogado.
Swiss Re, sigma N. 6/2004 29
31
Vase Rand (2004).
32
Vase Rand (1999).
33
Basado en una presentacin (Tort Law Reform in Australia [2002-2003]) de Michael Gill y James
Sheller, de Phillips Fox, en diciembre de 2003 en la Insurance Law Association de Singapur.
Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 29
Medidas legislativas para reducir los crecientes costos de responsabilidad
El Gobierno de Nueva Gales del Sur respondi a la crisis mediante la promul-
gacin, en mayo de 2002, del Civil Liability Act. Los elementos clave de la ley
fueron: 1) el aumento del umbral de la culpa a partir del que se genera la
responsabilidad de daos corporales, 2) limitacin de las costas legales para
reclamaciones por daos corporales inferiores a AUD 100.000, 3) responsa-
bilizacin de los representantes legales de las costas legales debido a recla-
maciones dudosas y objeciones no fundadas. La ley prev lo siguiente:
1) El demandado slo est obligado a tomar precauciones contra los riesgos
que conoca o debera haber conocido y que sean considerables. Esta
obligacin es de menor grado que la disposicin del Common Law segn
la cual han de tomarse precauciones contra todo aquel riesgo que no sea
rebuscado o absurdo.
2) Al enjuiciar la capacidad del demandado para tomar las precauciones ade-
cuadas, el tribunal tiene que tener en cuenta los medios a disposicin, por
ejemplo, pueden ser limitadas las posibilidades que tienen las comunidades
locales con escasos recursos para el mantenimiento de vas urbanas, par-
ques e instalaciones de deportes .
3) Una condicin indispensable para que se produzca un dao del deman-
dante es un acto negligente o una omisin por parte del demandado. El
Common Law slo prevea el requisito menor de que el acto negligente o
la omisin haya contribuido al dao nicamente de forma material.
4) El tribunal puede (a diferencia de lo que prev el Common Law) rehusar una
reclamacin del demandante cuando no es adecuado imponer una respon-
sabilidad a un demandado determinado.
34
5) Las autoridades, las entidades no lucrativas y los oferentes de actividades
de ocio gozan (a diferencia de lo previsto en el Common Law) de una inmu-
nidad general contra las reclamaciones de indemnizacin.
Hasta mediados de 2003 se aprobaron leyes similares en todos los Estados y
Territorios de Australia. En la mayora de los casos se limitaron las costas judicia-
les recuperables para reclamaciones de menor cuanta. Dos Estados (Nueva
Gales del Sur y Territorio de la Capital de Australia) introdujeron la responsabili-
dad del abogado por reclamaciones u objeciones no fundadas. Al reconocer que
la publicidad de los abogados tambin haba contribuido a la crisis, el Gobierno
de Nueva Gales del Sur introdujo en 2003 la regulacin Legal Profession Amend-
ment (Personal Injury Advertising), que prohbe a los abogados hacer publicidad
para servicios jurdicos que estn relacionados con reclamaciones de indemniza-
cin por daos corporales. Los efectos generales de estas leyes, el retroceso de
las reclamaciones, se han visto reforzados desde 2000 por una tendencia pro
demandado en el High Court. No obstante, todava es demasiado pronto para
valorar cmo los tribunales ponen en prctica estas reformas y qu lagunas pue-
den haber quedado.
Hasta 2003 se introdujeron leyes simi-
lares en toda Australia.
En Nueva Gales del Sur se aprob una ley
que prev frenar la escalada de los costos
de responsabilidad civil.
30 Swiss Re, sigma N. 6/2004
34
Esta regulacin parta del temor que la introduccin de un sistema de responsabilidad excesivamente
duro para profesionales liberales como abogados, auditores o mdicos reduciran la competencia en
estas profesiones.
Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 30
Seguro de RC objetiva de automviles en EE.UU. y Canad
35
En los aos 1960, el tradicional sistema del seguro de RC de automviles se
convirti en objeto de una crtica pblica. El debate se centr en el proceso
costoso y laborioso de determinar quin es legalmente responsable cuando
ocurre un accidente. Con el fin de reducir las demoras e ineficiencias del siste-
ma, se introdujo en los aos setenta una legislacin de RC objetiva en muchos
estados de EE.UU., y en 1990 en la provincia canadiense de Ontario. En un
sistema de RC objetiva, las vctimas de accidentes pueden solicitar de sus
propios aseguradores el reintegro de los gastos mdicos y hospitalarios as
como de la prdida de ingresos, mientras que la reclamacin de indemnizacin
frente a la otra parte involucrada en el accidente est restringida. De esta
forma, la mayora de los accidentes leves no producen costas judiciales.
Veinticuatro Estados de EE.UU., el District of Columbia, Puerto Rico y la provin-
cia canadiense de Ontario, disponen ahora de leyes segn las cuales los toma-
dores de seguro tienen derecho a percibir de sus propios aseguradores una
indemnizacin en el caso de accidentes de automviles. La mayora de estos
sistemas de RC objetiva restringen el derecho de interponer demandas, per-
mitiendo slo una demanda de indemnizacin por daos morales cuando los
costes del tratamiento exceden un importe determinado o bien si la lesin
cumple la definicin del grado de gravedad.
Las experiencias con estos sistemas han sido diversas. Inmediatamente des-
pus de la introduccin de un sistema de RC objetiva, los costes de los si-
niestros de automviles por regla general disminuyen pero, a la larga cobran
importancia el riesgo moral y el fraude. La polica y los abogados normalmente
no investigan tan profundamente como en un sistema de RC subjetiva. Adems,
los diferentes criterios deben reajustarse con frecuencia. En Ontario, por ejem-
plo, se llevaron a cabo reformas en 1994 y 1996, despus de que se hubiese
introducido el sistema de RC objetiva. El aumento del siniestro medio aument
con ms rapidez en Ontario que en Alberta y las provincias del Atlntico, en las
que todava se aplicaba el sistema tradicional de responsabilidad. Actualmente
se est discutiendo otra reforma. A largo plazo, los siniestros promedio por
vehculo se incrementaron al mismo ritmo que en Alberta y las provincias del
Atlntico.
Los efectos del sistema de RC objetiva
slo parecen ser transitorios.
La mayora de los sistemas de RC objetiva
limitan la compensacin financiera.
El seguro de RC objetiva de automviles
en EE.UU. impide que se produzcan
costas legales en la mayora de los acci-
dentes leves.
Swiss Re, sigma N. 6/2004 31
35
Para obtener una visin de conjunto del seguro de RC automviles sin culpa en diferentes Estados de
EE.UU. vase Insurance Information Institute, No-Fault Auto Insurance, en Hot topics & Insurance
Issues, julio de 2004. Una descripcin exhaustiva del sistema en Ontario se encuentra en la pgina
web del Insurance Bureau of Canada en www.ibc.ca.
Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 31
Medidas legislativas para reducir los crecientes costos de responsabilidad
Fuente: Insurance Bureau of Canada
Sistema de indemnizacin sin culpa para daos corporales en Nueva
Zelanda
36
En 1974, Nueva Zelanda aboli los recursos de derecho extracontractual
para todos los daos corporales por accidente y los sustituy por un sistema
de indemnizacin sin culpa administrado por un monopolio estatal, la ACC
(Accident Compensation Commission). La nueva ley estableci las prestacio-
nes siguientes:
1) Pagos para los gastos mdicos y hospitalarios, costes de rehabilitacin y los
costes de transporte relacionados,
2) Compensacin de la prdida de ingresos (pagadera a partir del sptimo
da despus del accidente, equivalente al 80% de los ingresos medios
semanales anteriores al accidente),
3) Indemnizacin nica por daos permanentes o incapacidad, hasta un
importe de NZD 100.000 (situacin 2004),
4) Pagos para gastos de sepelio y pagos nicos a cnyuges e hijos super-
vivientes en el caso de fallecimiento por accidente.
Los beneficios se prestan sin prueba de la culpa, independientemente de
cmo y dnde ha ocurrido el accidente, ya sea en el trabajo, en casa, en el
trfico, en una actividad de ocio o un evento deportivo. En contrapartida, se ha
suprimido el derecho, segn el Common Law, de presentar demandas de
indemnizacin por daos corporales (excepto por daos punitivos o ejempla-
res). La ACC administra el sistema, que tiene seis cuentas para diferentes tipos
de riesgos o actividades: patronos, personas activas y no activas, automviles,
accidentes de trabajo de autnomos, tratamiento mdico, as como otras recla-
maciones (accidentes de trabajo anteriores al 1de julio de 1999 y accidentes
no relacionados con el trabajo anteriores al 1de julio de 1992).
Las prestaciones se otorgan sin la prueba
de la culpa y el derecho a presentar
reclamaciones de indemnizacin ha sido
suprimido.
El sistema de RC objetiva en Nueva
Zelanda ofrece prestaciones para todas
las lesiones corporales causadas por
accidente.
0
200
400
600
800
1000
1200
Introduccin del
sistema sin culpa
Modificacin del
sistema sin culpa
Atlantic Alberta Ontario
2002 2000 1998 1996 1994 1992 1990 1988 1986
CAD
Figura 7
Promedio de daos por vehculo asegurado
en Canad
32 Swiss Re, sigma N. 6/2004
36
Vase Connecticut Office of Legislative Research, No-fault medical liability compensation system
en OLR Research Report, 16 de abril de 2003 y la website de ACC en www.acc.co.nz
Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 32
El sistema fue modificado varias veces y se transform de un sistema de capi-
talizacin a un sistema de reparto. En 1999, se les permiti a los aseguradores
privados ofrecer seguros de accidentes de trabajo, pero slo un ao ms tarde,
el nuevo Gobierno laborista volvi a adoptar el sistema antiguo, segn el cual
el seguro de accidentes del trabajo estaba reservado exclusivamente a la ACC.
Los ltimos cambios de la legislacin de la ACC que se propusieron fueron una
mayor concentracin en la prevencin de accidentes y en la rehabilitacin.
Una de las principales ventajas de este sistema es la administracin eficiente
con la que se evitan las costas legales de responsabilidad. Por otra parte, la des-
ventaja consiste en los precios poco diferenciados, as como en las limitaciones
de cobertura (lmites en la indemnizacin de prdida de ingresos a NZD 87.185
estado 2004 y tratamiento en hospitales estatales). Tambin se teme que en
un sistema de RC objetiva se confiera menos importancia a la gestin de riesgos
que en un sistema de RC subjetiva. Algunos de estos riesgos subjetivos podran
reducirse con una tarificacin basada en la experiencia siniestral, tal como se
aplica en el seguro de accidentes del trabajo sin culpa en EE.UU.
Swiss Re, sigma N. 6/2004 33
Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 33
El aumento de siniestros de responsabilidad civil constituye un reto para la
industria del seguro
El seguro solamente puede funcionar dentro de los lmites de la asegurabili-
dad. Adems de la limitada capacidad del seguro, Christoph Courbage y
Patrick Liedtke mencionan restricciones regulatorias y legales, la incapacidad
de efectuar una tarificacin de seguros sobre una base econmica sostenible,
la incapacidad de ofrecer suficientes soluciones de transferencia de riesgos,
as como asimetras de informacin (particularmente riesgo moral y seleccin
adversa). Asimismo, advierten que la inseguridad en relacin con un riesgo
dado o un grupo de riesgos podra aumentar de tal forma que ya no sera
racionalmente controlable.
37
Los lmites de la asegurabilidad
Uno de los requisitos para la asegurabilidad de un riesgo es que pueda apli-
carse la ley de los grandes nmeros. En otras palabras: cuanto ms riesgos se
aadan a la cartera de un asegurador, tanto ms el siniestro promedio se
acercar al siniestro actuarial esperado. Esto es aplicable a los riesgos cuyo
siniestro mximo posible no es muy alto y cuando no hay ninguna estrecha
correlacin (positiva) entre los riesgos. Sin embargo, tal como lo muestran
los importes de las indemnizaciones en la tabla 9, en la distribucin de los si-
niestros de RC puede producirse una ponderacin excesiva de siniestros muy
elevados que amenazan la supervivencia financiera, incluso de entidades de
seguro importantes. La industria del seguro todava est luchando con las
reclamaciones por daos de asbesto con sus sumas exorbitantes. El derecho
jurisprudencial anglosajn y las demandas colectivas conducen asimismo a
una estrecha correlacin positiva de los siniestros, dado que el fallo de un solo
tribunal afecta a un sinnmero de plizas de seguro.
Una seleccin adversa se da cuando una asegurador recibe del tomador del
seguro una informacin incompleta sobre un riesgo especfico. La tarificacin
actuarial a menudo est basada en un riesgo estadstico promedio. Cuando
existe una asimetra de informacin entre el asegurador y el asegurado, slo se
obtiene una cobertura de seguro tradicional para los riesgos buenos a primas
elevadas (promedio) del mercado, y no a primas ajustadas al riesgo. Esto
significa inevitablemente que el seguro es relativamente costoso para riesgos
buenos, por lo que posiblemente se d preferencia al autoseguro, dejndole
al asegurador los riesgos malos. Si no existe una posibilidad fiable de valorar
por anticipado el riesgo concreto de un cliente, algunos riesgos de responsa-
bilidad civil podran ser inasegurables. El seguro de responsabilidad civil es
muy susceptible al riesgo moral, pues existe el peligro real de que los tomado-
res del seguro cambien su comportamiento por estar asegurados. El riesgo
moral puede ocurrir o bien ex ante o ex post de la ocurrencia del dao.
La seleccin adversa y el riesgo moral
limitan la asegurabilidad.
La asegurabilidad se basa en la ley de los
grandes nmeros.
Es asegurable el riesgo de responsa-
bilidad civil?
34 Swiss Re, sigma N. 6/2004
37
Vase Courbage/Liedtke (2002).
Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 34
El riesgo moral ex ante significa que el tomador del seguro tiene un menor
incentivo para evitar o aminorar un riesgo, ya que el riesgo est asegurado.
Este cambio de comportamiento tiene un efecto sobre la frecuencia y grave-
dad de potenciales siniestros. Muchos riesgos de responsabilidad civil nuevos
(por ejemplo D&O) estn estrechamente relacionados con el riesgo empresa-
rial que, al generar un riesgo moral, puede hacer inasegurables determinados
riesgos si no se reduce eficazmente. Aunque el tipo de comportamiento que da
lugar a siniestros de responsabilidad es ms difcil de vigilar que los factores de
riesgo en el seguro de daos, deber tratarse de controlar el riesgo subjetivo
ex ante en todos los sectores.
El riesgo moral ex post implica un aumento de las reclamaciones derivadas de
una pliza despus de la ocurrencia de un evento generador de un dao.
En el contexto del seguro de responsabilidad civil, el riesgo moral ex post
implica una tendencia menor a litigar o una mayor disponibilidad a llegar a un
acuerdo extrajudicial.
Otro factor (relacionado con la asimetra de la informacin) que limita la ase-
gurabilidad es la ambigedad o la inseguridad sobre los parmetros. La valora-
cin y la tarificacin de un riesgo se torna problemtica cuando se desconoce
la distribucin de la probabilidad. Esto puede deberse a la falta de datos hist-
ricos o a la insuficiencia de conocimientos cientficos. A diferencia de catstro-
fes naturales o riesgos de mortalidad, los riesgos de responsabilidad civil no se
pueden cuantificar con mtodos cientficos. Dado que la situacin legal cambia
constantemente, la experiencia del pasado no sirve mucho para predecir el
futuro. Debido al desarrollo de la jurisprudencia y al comportamiento adapta-
tivo de los demandantes y sus abogados, los juicios rpidamente adquieren
importancia. Los aseguradores reaccionan frente a la inseguridad de par-
metros, pidiendo primas de riesgo ms elevadas, lo que afecta a la demanda
de proteccin de seguro.
38
Aumenta la frecuencia y la gravedad de los siniestros de responsa-
bilidad civil
Las reclamaciones de responsabilidad por daos corporales son ms frecuen-
tes y ms elevadas en EE.UU. que en cualquier otro sistema legal del mundo.
As, en la discusin siguiente sobre las repercusiones de este aumento en la
asegurabilidad de los riesgos de responsabilidad civil se han utilizado datos
detallados de EE.UU.
Segn los datos del Bureau of Justice Statistics, el nmero de reclamaciones
presentadas ante los tribunales ms grandes de los Estados es regresivo. Dado
que este nmero se basa en las estadsticas de los 75 Estados ms poblados,
debera constituir una muestra representativa del pas entero. La mayora de los
casos en EE.UU. se tratan en los tribunales estatales y no en los tribunales fede-
rales. El retroceso de los casos que se presentan ante un tribunal es un signo de
la tendencia de demandas individuales a demandas colectivas, y con ello a una
forma de responsabilidad de mucho ms alcance para los aseguradores.
El nmero de reclamaciones presentadas
ante el tribunal ha disminuido
Los EE.UU. sirven de referencia para la
asegurabilidad de riesgos de responsa-
bilidad civil.
La ambigedad respecto a la distribucin
de la probabilidad restringe la asegurabili-
dad.
Los riesgos morales ex post reducen la
disponibilidad del cliente a defender una
reclamacin.
El riesgo moral ex ante conduce a
un comportamiento ms arriesgado del
tomador del seguro.
Swiss Re, sigma N. 6/2004 35
38
Vase Kunretuther et al. (1995).
Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 35
El aumento de las reclamaciones de responsabilidad civil constituye un reto para la industria del seguro
Un estudio elaborado por la American Bar Association muestra una tendencia
similar en el sistema jurdico federal. No obstante, este estudio muestra una
creciente discrepancia entre las demandas interpuestas y las demandas que
efectivamente son objeto de juicios. El porcentaje de todas las demandas
civiles se redujo en el periodo comprendido entre 1962 y 2002 del 11,5% al
1,8%. Aunque hoy da se interponen cinco veces ms demandas, el nmero de
procesos civiles est disminuyendo, despus de haber alcanzado un mximo
de 12.529 en 1985.
39
Estos hechos indican una creciente oposicin entre abogados y jueces en re-
lacin con los juicios porque stos ltimos los consideran costosos y arriesga-
dos y prefieren arreglos negociados y determinaciones anteriores al proceso
hechas por jueces. El aumento de los arreglos es un resultado directo del
aumento de los importes de indemnizacin y de los costes del sistema legal
relacionados. Las empresas, adems, optan por un arreglo, porque saben que
cada vez es menos probable que el fallo en un juicio de jurados sea favorable
al demandante.
40
Las estadsticas indican que no slo aumenta el nmero de sentencias y acuer-
do, sino tambin los importes de indemnizacin. Los datos sobre algunos
grandes riesgos de RC explotacin (por ej. RC patronal, RC de mdicos, RC de
predios y la RC de productos) muestran que el importe medio de las indemni-
zaciones va en aumento.
Fuente: Jury Verdict Research
0
500
1000
1500
Importe medio de indemnizacin en USD 1.000
2002 1999 1996
RC de productos RC de predios RC de mdicos RC patronal
130
150
212
473
712
1010
74,4 84
150
675
1500
1800
Figura 8
Tendencias en los importes medios de
indemnizacin en EE.UU.
En varios ramos de RC explotacin crecen
cada vez ms los importes medios de
indemnizacin fijados.
El resultado de un arreglo es ms prede-
cible que un proceso de jurados.
pero esto se ve contrarrestado con
creces por la tendencia a arreglos extra-
judiciales.
36 Swiss Re, sigma N. 6/2004
39
Vase Patricia Lee Refo Opening Statement: The Vanishing Trial, en American Bar Association,
Litigation online, Vol 30 N. 2, invierno de 2004.
40
Vase Jury Verdict Research Current Award Trends in Personal Injury. 43
a
edicin, 2004.
Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 36
El instrumentario de la industria del seguro para asegurar un objetivo
mvil
La industria del seguro ha desarrollado una serie de instrumentos y clusulas
para reducir la exposicin a riesgos de responsabilidad civil. No obstante, este
instrumentario est sujeto a importantes limitaciones:
1) La mayora de los instrumentos slo se puede introducir cuando ya han
ocurrido siniestros, pues los cambios de comportamiento, de la situacin
legal y de la prctica jurisprudencial son difciles de predecir.
2) Algunas clusulas son declaradas nulas o son reinterpretadas por los
tribunales.
La seleccin adversa se puede evitar en muchos casos si se excluyen muchos
sectores de responsabilidad civil de la pliza de responsabilidad civil general, de
modo que empresas expuestas a riesgos como la RC de productos, RC de erro-
res y omisiones, RC de altos cargos, RC patronal, etc. tienen que adquirir cober-
turas separadas. Esta prctica de segmentacin de riesgos permite realizar una
suscripcin ms precisa y una tarificacin adecuada al riesgo. Otros riesgos que
se consideran no asegurables para los aseguradores, no obstante, pueden ser
excluidos sin que la cobertura correspondiente se ofrezca por separado. Ejemplos
de ello son los riesgos de asbesto, daos punitivos en ciertos Estados de EE.UU.
y los riesgos de RC en EE.UU. para aseguradores fuera de EE.UU.
Los tribunales de EE.UU. declararon nulas las exclusiones para la
contaminacin progresiva
Las plizas de RC general explotacin suelen tener una exclusin para la conta-
minacin ambiental. Despus de algunos casos espectaculares de contamina-
cin ambiental, los aseguradores aadieron en 1973 esta exclusin a sus pli-
zas. Algunos tribunales, no obstante, se negaron a imponer esta exclusin, dado
que el siniestro era inesperado o no intencionado, independientemente de
si la liberacin de la sustancia nociva haba sido un acto intencionado o no.
En el Jackson Township Case, el tribunal decidi en 1982 que el asegurador
del municipio era responsable de la filtracin gradual de las sustancias qumicas
de un vertedero de basuras, que haba conducido a una contaminacin del
abastecimiento de agua y que la exclusin de la contaminacin era ambigua.
Una ambigedad segn la opinin del juez consista en el hecho de que de la
clusula se poda deducir que slo era aplicable a contaminadores que actuaban
con intencin, por lo que no era aplicable al municipio, al que no se le repro-
chaba haber introducido la sustancia nociva. Otra ambigedad se refera a la
definicin de la expresin sbito y accidental. Para el tribunal slo contaba lo
sbito de la liberacin original, y no la migracin gradual de las sustancias
nocivas.
41
En otro caso de contaminacin, el Supreme Court de Illinois decidi
que un evento siempre era sbito y accidental cuando el dao material o corpo-
ral era sbito o no intencionado desde el punto de vista del asegurado.
42
La formulacin de la exclusin de la contaminacin medioambiental fue modi-
ficada en las plizas habituales de RC general en 1986 excluyendo la cober-
tura para todo tipo de reclamacin de responsabilidad civil por contaminacin
medioambiental. En la actualidad, la cobertura de contaminacin debe contra-
tarse por separado.
Los riesgos crticos pueden segmentarse
en coberturas especiales mediante exclu-
siones.
Los aseguradores disponen de instrumen-
tos para reducir el riesgo de responsabili-
dad civil.
Swiss Re, sigma N. 6/2004 37
41
Vase Flanigan (2002).
42
Dado que el trmino sbito da lugar a varias interpretaciones, es ambiguo desde el punto de vis-
ta legal. En muchos Estados, cuando una clusula de seguro es ambigua, los tribunales deben decidir
a favor del asegurado.
Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 37
El aumento de las reclamaciones de responsabilidad civil constituye un reto para la industria del seguro
Hay dos criterios que deben cumplirse para que entre en juego la cobertura de
una pliza de responsabilidad civil conforme al principio de la fecha de ocurr-
encia del siniestro.
1) Se puede formular una reclamacin muchos aos despus del vencimiento
de la pliza. Lo esencial es que el evento asegurado haya ocurrido durante
la vigencia de la pliza.
2) El asegurado tiene que dar aviso del siniestro tal como lo exige la pliza.
Gracias al principio de la fecha de ocurrencia, el riesgo es transferido a los ase-
guradores, de modo que lo que importa es la capacidad de pagar de stos.
Debido al carcter de largo plazo de los riesgos y la constante ampliacin de
las interpretaciones de la responsabilidad, ha aumentado la inseguridad de los
aseguradores, por lo que determinados tipos de riesgos de responsabilidad
civil se han convertido en no asegurables (por ejemplo, los riesgos de asbesto
y medioambientales a finales de los aos 1980). La crisis de la responsabilidad
civil fue para los aseguradores una crisis de la rentabilidad y, finalmente, para
la economa una crisis de cobertura. Uno de los mtodos desarrollados por los
aseguradores para superar esta crisis fue la pliza segn el principio de la
fecha de reclamacin o claims made.
En una pliza basada en el principio de la fecha de reclamacin, la reclamacin
es la que da lugar a la cobertura. Se han de cumplir tres requisitos:
1) El hecho que da lugar a una cobertura tiene que ser el primer aviso de un
siniestro al asegurador.
2) El siniestro se debe comunicar al asegurador dentro de la vigencia de la
pliza o del periodo post-contractum indicado en ella.
3) El evento tiene que haber ocurrido posteriormente a una fecha retroactiva
determinada. Esto es esencial para limitar el riesgo a largo plazo para el ase-
gurador. Por regla general, la RC de mdicos, la RC profesional y la RC de
productos para productos peligrosos se suscriben conforme al principio de
la fecha de reclamacin.
43
En 2002, el 37% de los dems sectores de RC
en los EE.UU. se suscribi conforme al principio claims-made.
El principio de la fecha de reclamacin
reduce la inseguridad de los asegurado-
res.
Ciertos tipos de riesgos de responsabili-
dad civil no son asegurables, en parte
debido al principio de la fecha de ocu-
rrencia.
El principio de la fecha de ocurrencia da
lugar a una considerable inseguridad con
respecto a aos de suscripcin anteriores.
38 Swiss Re, sigma N. 6/2004
43
Vase Rupps Insurance & Risk Management Glossary. http://insurance.cch.com.
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Triggers claims-made la franaise
44
En 1990, el Tribunal Supremo francs anul la aplicabilidad del principio de la
fecha de reclamacin en una pliza de responsabilidad en la construccin
(seguro decenal). La pliza se basaba en una clusula claims-made, segn la
cual un siniestro se deba comunicar durante la vigencia de la pliza. El tribunal
constat que los pagos de las primas para el periodo comprendido entre el
comienzo y fin del contrato de seguro son necesarios para ofrecer una pliza
para los daos que se producen en dicho periodo. Por esto decidi que la
clusula claims-made es suficiente para privar al asegurado debido a
circunstancias ajenas a su control de su cobertura, de forma que crea una
ventaja ilcita con el solo propsito de favorecer al asegurador que cobra las
primas y que hubiese evitado la responsabilidad correspondiente, por lo que
esta disposicin se ha de considerar nula. Este principio luego se aplic a
todas las plizas claims-made.
En noviembre de 2003 entr en vigor la ley sobre la seguridad financiera (loi
2003706, artculo 80, denominada Amendement Hunault), que puso fin a
la inseguridad a raz del fallo de 1990. Aunque los tribunales haban declarado
nulas las clusulas claims-made, la industria del seguro francs general-
mente sigui aplicndolas. Actualmente, el derecho francs solamente permite
dos criterios de entrada en cobertura para las plizas de responsabilidad civil:
hecho indemnizable(fait dommageable) o claims-made (reclamacin). Otros
criterios, tales como ocurrencia (survenance) o comprobacin del siniestro
(manifestation) ya no se permiten. En el seguro de RC profesional, el asegura-
dor puede elegir entre causalidad y reclamacin, mientras que en plizas priva-
das (automviles y RC privada) slo se acepta la causalidad. En plizas claims-
made, la cobertura se extiende sin limitacin temporal al pasado
desconocido, a condicin de que la reclamacin se formule durante la vigen-
cia del contrato. Cuando la pliza vence y no se suscribe una nueva,
se otorga un periodo post-contractum de cinco aos como mnimo. La nueva
ley no slo es vlida para plizas nuevas, sino retroactivamente tambin para
plizas en vigor.
Para transformar los riesgos bsicos ambiguos en riesgos asegurados con
siniestros mximos posibles conocidos, son importantes los lmites cuantita-
tivos, a saber, lmites por evento, as como lmites agregados por periodo de
tiempo. La limitacin del siniestro mximo por riesgo mejora la consolidacin
de los riesgos en la cartera del asegurador y reduce los requisitos de capital.
Asimismo es importante la definicin y la limitacin de la responsabilidad
de aseguradores, para poner lmites al xito de las demandas destinadas
especialmente a hacerse con el dinero de los deep pockets.
Para reducir ambigedades se requieren
lmites cuantitativos.
Swiss Re, sigma N. 6/2004 39
44
Fuente: Bulletin N de pourvoi: 8812863.
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El aumento de las reclamaciones de responsabilidad civil constituye un reto para la industria del seguro
Una de las dificultades principales al asegurar riesgos de responsabilidad civil es
el carcter de largo plazo de los siniestros correspondientes. Las fluctuaciones
de la inflacin y de los salarios pueden tener repercusiones sustanciales en el
importe definitivo de un dao. El riesgo de inflacin es particularmente impor-
tante en el (rea)seguro del tramo de exceso, cuando los siniestros de mayor
frecuencia, de los que se esperaba que permaneceran en el tramo operativo,
crecen al tramo de exceso. En Europa y Asia, los reaseguradores se valen de
clusulas de estabilidad o de indexacin para que las prioridades y los lmites se
ajusten al ritmo de la inflacin. As, se obtiene una distribucin ms justa de los
efectos de la inflacin entre asegurador y reasegurador. Los reaseguradores utili-
zan por regla general el ndice de precios al consumo, el componente de costes
de tratamiento del ndice de precios al consumo, as como los ndices del salario-
horario.
La ambigedad o la inseguridad respecto a los parmetros, la seleccin adver-
sa y el riesgo moral en relacin con los riesgos de responsabilidad civil se pue-
den suavizar incorporando elementos de autoseguro en las soluciones de
transferencia de riesgos. Las cautivas y las coberturas de seguro finito son in-
strumentos estndar para el tratamiento de los riesgos difciles de asegurar en
el mercado tradicional
45
y se utilizan cada vez ms para afrontar los riesgos
difciles de asegurar tales como los de RC de productos, RC de altos cargos,
RC de errores y omisiones y RC de mdicos.
La intervencin regulatoria desempea un papel importante para el aumento
de la asegurabilidad. Una forma de evitar casos de seleccin adversa es, por
ejemplo, la introduccin del seguro obligatorio. Mientras los aseguradores
sigan siendo la ltima instancia en un rea determinada de control de riesgos,
estarn obligados a rehusar todos los riesgos que no se puedan cuantificar de
forma adecuada. Donde no puedan facilitar cobertura suficiente para cubrir las
necesidades de la economa, una parte de los riesgos relacionados con activi-
dades deseables desde el punto de vista social deber ser compensada con
mecanismos como pools, sistemas estatales o bien como portador de riesgos
de ltima instancia la seguridad social.
Los Gobiernos pueden ampliar los lmites
de la asegurabilidad o servir de portado-
res de riesgos de ltima instancia.
Los productos de transferencia alternativa
de riesgos pueden ampliar los lmites de
la asegurabilidad.
Las clusulas de indexacin facilitan una
distribucin ms justa del riesgo de infla-
cin.
40 Swiss Re, sigma N. 6/2004
45
Vase Swiss Re, sigma N. 1/2003 The Picture of Art.
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Perspectivas: la exposicin a la responsabilidad civil continuar aumen-
tando como consecuencia de los riesgos tradicionales y emergentes
EE.UU.: la reforma del derecho de responsabilidad civil y del asbesto,
una cuestin delicada en un ao de elecciones
La mayora de las reclamaciones de responsabilidad civil en EE.UU. se indem-
nizan en los estados federales, y es tambin en los diferentes estados donde se
discute, promulga o rechaza una gran parte de las iniciativas para reformar el
derecho de responsabilidad civil. No obstante, hay tres reas importantes en
las que se promueve una reforma a nivel federal: demandas colectivas, errores
mdicos y asbesto. El Class Action Fairness Act de 2003 fue aprobado por el
Congreso y necesita todava la confirmacin por parte del Senado. La ley prev
transferir las grandes demandas colectivas interestatales a los tribunales fede-
rales, lo que reducira de forma considerable el forum shopping de los aboga-
dos demandantes. La National Medical Malpractice Reform Bill fue adoptada
por la Casa de Representantes de EE.UU. en marzo de 2003 y tambin est a
la espera de la aprobacin por el Senado. Este proyecto de ley prev una limi-
tacin de los daos no econmicos y punitivos a USD 250.000 y establece
una escala gradual para los honorarios de los abogados. Adems, incluye una
disposicin por la que las reclamaciones deben presentarse en un plazo de tres
aos tras ocurrir el siniestro o en un plazo de un ao tras comprobarse el dao.
Los esfuerzos por aprobar la Asbestos Trust Fund Legislation estn todava en
curso en el Congreso. Si bien ambas partes estn haciendo progresos en algu-
nos temas centrales, hacen falta an mayores cambios para que el proyecto
halle un apoyo ms amplio. En vista de las realidades polticas en un ao de
eleccin, sin embargo, las perspectivas de todas estas iniciativas son bastante
malas.
Europa: ampliacin de la responsabilidad en Bruselas
En Europa se observa una tendencia contraria. En lugar de tratar de limitar la
responsabilidad civil, la Comisin Europea est persiguiendo una poltica de
ampliacin. Algunas de sus directivas pretenden introducir nuevas reas de
responsabilidad, incrementar los lmites o crear un seguro de RC obligatorio.
Para los polticos, la extensin de las normas de responsabilidad civil tiene la
ventaja de que no grava los presupuestos gubernamentales ni requiere la crea-
cin de nuevas instituciones. Un ejemplo de esta nueva legislacin es el pro-
yecto recin aprobado para una directiva de RC medioambiental que introduce
el principio de quien contamina paga respecto a los daos medioambientales
en la Unin Europea. Los borradores anteriores prevean incluso un seguro
obligatorio de RC medioambiental para todas las empresas operantes en la
Unin Europea. Si bien el borrador actual da la preferencia a un sistema volun-
tario, se ha presentado una enmienda por la que se obliga a la Comisin Euro-
pea, despus de seis aos de entrada en vigor de la directiva, presentar un
informe sobre el desarrollo de un sistema de seguro obligatorio. Otro ejemplo
de cmo la legislacin de la UE incide en cuestiones de responsabilidad civil es
la directiva recin aprobada sobre agentes y corredores de seguros, por la que
los corredores deben contratar un seguro de RC profesional o una proteccin
similar frente a las reclamaciones de RC por negligencia durante el ejercicio de
su profesin. Adems, con la entrada de diez nuevos miembros en la UE se ha
ampliado el alcance de la responsabilidad extracontractual a estos pases. As
por ejemplo, los lmites del seguro de RC automviles se aumentaron al nivel
mnimo vigente en la UE.
La Comisin Europea, por contra, quiere
ampliar el alcance de la responsabilidad
civil.
A nivel federal se prevn algunas refor-
mas en EE.UU. que limitan las demandas
colectivas, as como las reclamaciones
por errores mdicos y por asbesto.
Swiss Re, sigma N. 6/2004 41
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Perspectivas: la exposicin a la responsabilidad civil continuar aumentando como consecuencia de los riesgos tradicionales y emergentes
Riesgos emergentes en todo el mundo
Qu vendr despus del asbesto? Esta pregunta preocupa a todos los asegu-
radores. Dado que muchos riesgos potenciales de RC estn cubiertos por
plizas de RC, a no ser que se excluyan explcitamente, la gestin de los de-
nominados riesgos emergentes se ha convertido en un reto central para los
aseguradores de RC. Si bien no existe hasta la fecha una definicin clara de lo
que es un riesgo emergente, trataremos de explicar el fenmeno en base a
unos cuantos ejemplos.
La silicosis y el moho son riesgos cuyos gastos de siniestros en EE.UU. estn
aumentando a un ritmo galopante. En comparacin con el asbesto, sin embar-
go, las consecuencias para la salud son menos graves, se producen ms tem-
prano y la relacin causal es ms difcil de probar. Adems, la exposicin es
limitada y no se propaga a travs de productos. En 2003, el nmero de sinie-
stros por silicosis creci un 267%, y los potenciales costos de siniestros alcan-
zaron varios millardos de dlares estadounidenses.
46
Hasta ahora, la industria
del seguro no ha excluido de la cobertura los daos por silicosis. Segn esti-
maciones, los aseguradores estadounidenses pagaron en 2002 indemnizacio-
nes de USD 3 millardos en concepto de daos por moho, ms del doble que
los USD 1,3 millardos pagados un ao antes.
47
En la mayora de los Estados
federales, las autoridades supervisoras ya han autorizado la exclusin de moho
en las plizas de edificios-vivienda, y la exclusin tambin se est imponiendo
ms y ms en el seguro de daos y RC de comercios.
Los riesgos para la salud que se derivan de los campos electromagnticos
creados por lneas de electricidad, telfonos celulares y otros equipos mviles
de comunicacin son actualmente objeto de debates intensos. Asimismo,
existen muchas controversias en torno a las consecuencias de los organismos
genticamente modificados y de la nanotecnologa sobre el hombre y el medio
ambiente. En muchos casos, no existen pruebas cientficas que permitan
demostrar o rechazar una relacin causal entre tales tecnologas y los daos
para la salud de las personas afectadas o de generaciones futuras. Las armas
de fuego y la obesidad (cuyos riesgos son generalmente conocidos) tambin
constituyen ejemplos de riesgos emergentes en EE.UU. Al respecto, se estn
observando intentos de responsabilizar a los fabricantes de tales armas y de
comida rpida (fast food) por los riesgos derivados del uso de sus productos.
Entre los nuevos riesgos estn los cam-
pos electromagnticos, los alimentos
genticamente modificados y la nano-
tecnologa.
La silicosis y el moho estn registrando
un fuerte aumento de los gastos por
siniestros, pero probablemente no alcan-
zarn las dimensiones de la crisis del
asbesto.
Los riesgos emergentes preocupan a los
aseguradores.
42 Swiss Re, sigma N. 6/2004
46
Ver Dresdner Kleinwort Wasserstein Research Silica Not the next asbestos, but still costly,
6 de julio de 2004.
47
Ver Insurance Information Institute Mold and Insurance, 2003.
Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 42
Conclusiones
Afortunadamente, ninguno de estos riesgos emergentes ha adquirido por el
momento las dimensiones de la crisis del asbesto. No obstante, los riesgos
emergentes son un gran desafo para la industria del seguro, pues no pueden
valorarse con los mtodos tradicionales actuariales y estn altamente correla-
cionados una vez que existan sentencias precedentes. El buen funcionamiento
del mercado de seguro de RC es un complemento importante para todo siste-
ma de responsabilidad civil, pues garantiza los medios para indemnizar a las
vctimas y reduce los riesgos empresariales a un nivel aceptable para los inver-
sores. La industria del seguro tiene un elevado inters en evitar el riesgo moral.
De hecho, es vital que sea as para mantener niveles eficientes de prevencin
de daos. En las fases tempranas de valoracin de los riesgos emergentes, los
aseguradores deben analizar las exposiciones complejas, garantizar que ellos y
sus clientes adopten medidas de prevencin de riesgos y tratar de limitar al
mximo un cmulo de riesgos.
No importa que surjan o no nuevos riesgos emergentes de RC, los riesgos
tradicionales en s ya presentan una siniestralidad preocupante. De extenderse
desproporcionadamente la responsabilidad civil, las consecuencias econmi-
cas irn mucho ms all de las indemnizaciones y los pagos por siniestros de
los aseguradores. En definitiva, la ampliacin dar lugar a una desviacin de
los recursos productivos hacia el sistema de responsabilidad civil, distorsionan-
do as la finalidad de la gerencia de riesgos. El objetivo principal ser entonces
la evitacin de la exposicin a la responsabilidad civil, y los problemas de segu-
ridad reales se convertirn tal vez en un asunto secundario. El intento de trans-
formar el sistema de responsabilidad civil en un amplio sustituto de la seguri-
dad social desvirta el sistema e impide que pueda cumplir su propsito
original.
La ampliacin del sistema de responsa-
bilidad civil crea distorsiones econmicas
y gastos y perjudica el bienestar social.
Los riesgos emergentes representan un
gran reto para los aseguradores.
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Sigma_6_04_sp 03.11.2004 17:26 Uhr Seite 43
Apndice: sistemas de indemnizacin por lesin, enfermedad y muerte
en EE.UU.
Indemnizaciones por lesin, enfermedad y muerte en EE.UU.
Indemnizacin Costos Costo total Tasa Costo total
Sistema Ao millardos USD millardos USD millardos USD de costos en % del PIB
A B A + B B/(A + B)
RC con culpa
RC extrac.: daos materiales 2002 51.3 [1] 60.2 [1] 111.5 54% 1,1%
RC extrac.: daos inmateriales 2002 55.9 [1] 65.6 [1] 121.5 54% 1,2%
RC sin culpa
Accidentes del trabajo 2002 24.3 [2] 4.9 [2] 29.2 17% 0,3%
Seguro de daos propios
Seguro de salud 2001 79.6 [4] 23.3 [4] 102.9 23% 1,0%
HMO/Blue Cross/Blue Shield 2002 358.1 [3] 90.9 [6] 49.0 20% 4,3%
Seguro de vida 2002 48 [4] 14.0 [4] 62.0 23% 0,6%
Seguro social
Medicaid y Medicare 2002 497 [3] 15.4 [5] 512.4 3,0% 4,9%
Social Security Disability 2002 64.9 [3] 2.0 [5] 66.9 3,0% 0,6%
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