Omar Huertas Daz, Nathalia Chacn Triana, Vctor Manuel Cceres Tovar, Boris Alberto Pinzn Franco

LA INAPLICABILIDAD DEL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO (DIH) EN EL SISTEMA INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS
Omar Huertas Daz** Nathalia Chacn Triana*** Vctor Manuel Cceres Tovar **** Boris Alberto Pinzn Franco*****

Artculo producto del Trabajo de Investigacin que los Autores realizan sobre el Tema en el Grupo de Derecho Internacional Humanitario Henry Dunnant de la Fundacin Universitaria San Martn (COLCIENCIAS: CvLAC y GrupLAC - Cdigo COL0057901). ** Abogado, Profesor Universitario, Doctorando de la Universidad Oberta de Catalua (Espaa); Investigador y Director del Grupo de Derecho Internacional Humanitario Henry Dunnant (COLCIENCIAS: CvLAC y GrupLAC Cdigo COL0057901) de la Fundacin Universitaria San Martn. Profesor Adjunto de la Universidad Autnoma de Colombia, Docente Ocasional de la Universidad Nacional de Colombia y Profesor auxiliar de la Universidad Libre de Colombia; Asociado en la categora de titular en la Asociacin Colombiana para el Avance de la Ciencia; Realiz el Curso de Verano sobre Sistema Interamericano de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario ofrecido por la American University Washington College of Law (EE.UU) 2007; particip como Tutor del Equipo de la Universidad Autnoma de Colombia en el IX y XII Concurso Interamericano de Derechos Humanos realizado en la American University Washington College of Law. (20032007). E-mail: paideia04@hotmail.com *** Abogada e Investigadora. Actualmente cursa una especializacin en Ciencias Constitucionales y Administrativas en la Universidad Catlica de Colombia y se desempea como Asesora Jurdica de la Delegada de Derechos Humanos de la Personera de Bogot. Ganadora del I Concurso Autnomo de Derechos Humanos 2.004; Semifinalista en el III Concurso Nacional Universitario de Derechos Humanos 2.004; Realizo el Diplomado en Derecho Internacional de los Derechos Humanos Formador de Formadores ofrecido por la Universidad Autnoma de Colombia en Convenio con el Servicio Nacional de Aprendizaje (SENA) 2.005. E-mail: nathachacon@hotmail.com **** Abogado e Investigador de la Universidad Autnoma de Colombia. Ha realizado cursos en Derechos Humanos tales como el de Iniciacin en Derechos Humanos ofrecido por la Universidad Alcal de Henares (Espaa) 2.005 y el Curso de Verano sobre Sistema Interamericano de Derechos Humanos ofrecido por la American University Washington College of Law (EE.UU) 2007. E-mail: vikma29@hotmail.com. ***** Estudiante de ltimo ao de Derecho en la Universidad Autnoma de Colombia. Auxiliar de Investigacin en la Lnea de Investigacin Derecho Internacional de los Derechos Humanos y Crmenes Internacionales y de la Investigacin Aproximaciones al Concepto de Genocidio en Colombia en la Universidad Autnoma de Colombia - Grupo de investigacin El Alba del Saber (COLCIENCIAS: CvLAC y GrupLAC Cdigo COL 0053829). E-mail: antropia1@gmail.com

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Resumen: El presente artculo expone de una forma jurdica la causa

predominantemente procesal por la cual la Corte Interamericana de Derechos Humanos con sede en San Jos de Costa Rica es incompetente en Razn a la Materia (Ratione Materiae) para aplicar el Derecho Internacional Humanitario (DIH) en contra de los Estados americanos que aceptaron su competencia contenciosa y que son responsables internacionalmente por infracciones a dicha rama del Derecho Internacional; impedimento procesal que ha sido ratificado por la jurisprudencia interamericana en el sentido de sealar que el Derecho Humanitario es pertinente para la sola interpretacin (descartando su aplicacin) por parte de los rganos componentes del Sistema regional de proteccin de los Derechos Humanos, en la medida en que los compromisos convencionales de los Estados en los regmenes del Derecho Internacional no contemplen clusulas de competencia que permitan a la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CORIDH) aplicar las disposiciones de los Convenios de Ginebra de 1.949, de sus Protocolos Adicionales de 1.977 y de las normas consuetudinarias de la Guerra. Palabras clave: Derechos Humanos, Dignidad Humana, Derecho Internacional Humanitario, Ley, Estado, Sistema Interamericano de Derechos Humanos, Corte Interamericana de Derechos Humanos, Impunidad, Conflicto Armado, Competencia. ____________________________________________________________________

Abstract: This article presents, from a legal point of view, the, predominantly
procedural, case by which the Inter American Court of Human Rights, seated at San Jos de Costa Rica, is incompetent because of the matter (Ratione Materiae) to apply the International Humanitarian Law (DIH) against the American States who accepted its contentious competence and who are internationally responsible for infringements to this branch of International Law; procedural impediment that has been ratified by the inter-american jurisprudence, in the sense of pointing out that the Humanitarian Law is pertinent just for the interpretation (discarding its application) by the integrating organs of the regional system of human rights, considering that the conventional obligations of the States, according to the regimes of international law, dont establish competence clauses that allow the Inter American Court of Human Rights (CORIDH) to apply the rules and principles of the Geneva Conventions (1.949), of their Additional Protocols (1977) and of the common rules of war. Key words: Human Rights, Human Dignity, International Humanitarian Law, Law, State, Inter American System of Human Rights, Inter American Court of Human Rights, Impunity, Armed Conflict, Competence.

Introduccin
El Derecho Internacional Humanitario (DIH) es una rama del Derecho Internacional que se aplica en situaciones de conflicto armado y que principalmente regula y restringe la conduccin de la guerra o el uso de la violencia a efecto de disminuir sus consecuencias en las vctimas de las hostilidades. Las vctimas de conflictos armados que son objeto de esta

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proteccin incluyen a los civiles, los prisioneros de guerra y a todo miembro de las fuerzas armadas que se encuentre fuera de combate (hors de combat) por enfermedad, heridas, detencin o cualquier otra situacin y que han cado en manos de la parte adversaria1. El Derecho Internacional Humanitario es aplicable durante los conflictos armados, es decir, toda vez que se recurra a la fuerza armada entre los Estados, a los enfrentamientos armados de baja intensidad entre autoridades estatales y grupos armados organizados o entre dichos grupos dentro de un Estado. A este respecto, los conflictos armados pueden ser de carcter internacional o no internacional, lo que, a su vez, incide en las normas internacionales especficas que se aplican al conflicto. En particular, las situaciones de conflicto armado internacional ponen en funcionamiento un amplio rgimen de normas y reglamentos especializados en el marco de los Convenios de Ginebra de 1.949 y otros instrumentos afines que inciden en la manera como el Derecho Internacional de los Derechos Humanos puede aplicarse a las vctimas de dichos conflictos, incluidos los prisioneros de guerra, los combatientes no privilegiados y los civiles. Por su parte, los conflictos armados internos deben tambin distinguirse de las situaciones de tensiones y disturbios internos, como las manifestaciones sin un plan concertado desde el principio o los actos de violencia espordicos y aislados que actualmente no estn regidos por el Derecho Internacional Humanitario sino que estn cubiertos por los instrumentos universales y regionales de Derechos Humanos2. En todos los casos, la determinacin de la existencia y la naturaleza de un conflicto armado es objetiva, con base en la naturaleza y el grado de las hostilidades, independientemente del propsito o la motivacin que subyace en el conflicto o de la calificacin de las partes en el conflicto3. Temporal y geogrficamente, el derecho internacional humanitario se aplica desde el inicio de estos conflictos armados y se extiende ms all de la cesacin de las hostilidades, hasta la concertacin general de la paz; o, en el caso de los conflictos internos, hasta que se logre una solucin pacfica. Hasta ese momento, el Derecho Internacional Humanitario sigue aplicndose en todo el territorio de los Estados en conflicto o, en el caso de conflictos internos, en todo el territorio bajo el control de una parte, se produzcan en l o no combates efectivos4.

1 2

Informe de la CIDH sobre Colombia (1999). Pg. 74, Prr. 10. Declaracin de Turku Abo (2 de Diciembre de 1990). 3 Caso 11.137, Informe No. 5/97, Abella (Argentina). Prr. 153. 4 Decisin de Tadic AC sobre Jurisdiccin. Prr. 70.

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En situaciones de conflicto armado se aplica el Derecho Internacional de los Derechos Humanos y el Derecho Internacional Humanitario. Sin embargo, la Convencin Americana de Derechos Humanos (CADH) y otros instrumentos universales y regionales de Derechos Humanos no fueron diseados especficamente para regular las situaciones de conflicto armado y no contienen normas especficas que rijan el uso de la fuerza y los medios y mtodos de guerra en ese contexto. En consecuencia, en situaciones de conflicto armado, el Derecho Internacional Humanitario puede servir como lex specialis para interpretar y aplicar los instrumentos internacionales de Derechos Humanos. Por ejemplo, tanto el artculo 4 de la Convencin Americana como el Derecho Humanitario aplicable a los conflictos armados protegen el derecho a la vida y, por tanto, prohben las ejecuciones sumarias en todas las circunstancias. Sin embargo, la referencia al artculo 4 de la Convencin nicamente podra no ser suficiente para determinar si en situaciones de conflicto armado se ha violado el derecho a la vida. Ello se debe en parte a que la Convencin no incluye normas que definan o distingan a los civiles de los combatientes y de otros blancos militares. Tampoco especifica la Convencin las circunstancias en las que no es ilegal, en el contexto de un conflicto armado, atacar a un combatiente o civil ni cundo las bajas civiles como consecuencia de operativos militares no implican una violacin del Derecho Internacional. En consecuencia, en tales circunstancias, es imprescindible examinar y aplicar los estndares definitorios y las normas relevantes del Derecho Internacional Humanitario como fuente de orientacin autorizada para evaluar el respeto de los instrumentos interamericanos en situaciones de combate5. Pero aun conociendo la importancia del Derecho Internacional Humanitario para ampliar el margen de responsabilidad Estatal en una violacin manifiesta de los Derechos Humanos y en especial del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, los procedimientos y consecuentemente la jurisprudencia interamericana ha determinado que el Derecho Internacional Humanitario es pertinente para la sola interpretacin (descartando su aplicacin) por parte de los rganos componentes del Sistema regional de proteccin de los Derechos Humanos en la medida en que los compromisos convencionales de los Estados en los regmenes del Derecho Internacional no contemplen clusulas de competencia que permitan a la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CORIDH) aplicarlos.

5 Informe sobre Terrorismo y Derechos Humanos. Organizacin de los Estados Americanos. 22 de Octubre de 2002. Prrs. 57-63.

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1. FACULTAD DE INTERPRETACIN DE LA CORIDH Y EL DIH La Convencin Americana es un tratado internacional segn el cual los Estados Partes se obligan a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su ejercicio a toda persona sujeta a su jurisdiccin. La Convencin prev la existencia de una Corte Interamericana para conocer de cualquier caso relativo a la interpretacin y aplicacin de sus disposiciones (artculo 62.3). Cuando un Estado es Parte de la Convencin Americana y ha aceptado la competencia de la Corte en materia contenciosa, se da la posibilidad de que sta analice la conducta del Estado para determinar si la misma se ha ajustado o no a las disposiciones de aquella Convencin, an cuando la cuestin haya sido definitivamente resuelta en el ordenamiento jurdico interno. La Corte es asimismo competente para decidir si cualquier norma del derecho interno o internacional aplicada por un Estado, en tiempos de paz o de conflicto armado, es compatible o no con la Convencin Americana. En esta actividad la Corte no tiene ningn lmite normativo: toda norma jurdica es susceptible de ser sometida a este examen de compatibilidad. Para realizar dicho examen la Corte interpreta la norma en cuestin y la analiza a la luz de las disposiciones de la Convencin. El resultado de esta operacin ser siempre un juicio en el que se dir si tal norma o tal hecho es o no compatible con la Convencin Americana. Esta ltima slo ha atribuido competencia a la Corte para determinar la compatibilidad de los actos o de las normas de los Estados con la propia Convencin y no con los Convenios de Ginebra de 19496. 2. FACULTAD DE APLICACIN DE LA CORIDH Y EL DIH 2.1. Aplicacin de la Convencin Americana de Derechos Humanos La Corte Interamericana de Derechos Humanos es plenamente competente en razn a la materia para aplicar la Convencin Americana de Derechos Humanos y as declarar responsabilidad internacional al Estado infractor, facultad que se desprende del artculo 62.3 de la misma Convencin el cual reza:

CORIDH., Caso Las Palmeras Vs. Colombia, Sentencia de Excepciones Preliminares del 4 de febrero de 2000, Serie C No. 67, Prrs. 32-33.

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3. La Corte tiene competencia para conocer de cualquier caso relativo a la interpretacin y aplicacin de las disposiciones de esta Convencin que le sea sometido, siempre que los Estados partes en el caso hayan reconocido o reconozcan dicha competencia, ora por declaracin especial, como se indica en los incisos anteriores, ora por convencin especial7.

Esta disposicin significa, como ya ha sido sealado, que debe haber un reconocimiento expreso de los Estados parte para que la Corte pueda analizar los hechos de un caso a la luz de la Convencin Americana de Derechos Humanos8. 2.2. Aplicacin de Otros Instrumentos Internacionales Adems de la Convencin Americana de Derechos Humanos, la CORIDH puede aplicar otros instrumentos internacionales del Sistema siempre, claro esta, que dichos instrumentos contengan en su interior normas que le otorguen competencia a la Corte para juzgar violaciones a sus disposiciones, siendo posible de esta manera, ampliar el margen de responsabilidad internacional del Estado infractor. Veamos cuales son esos instrumentos adicionales:
1. Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura: Este instrumento contiene en su artculo 8 clusula de competencia para someter un caso individual, no solo ante la CORIDH, sino ante cualquier instancia internacional, constituyndose esta en una clusula de competencia abierta y sin restricciones. 2. Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer (Convencin de Belem do Para): Este instrumento contiene en su articulo 12 clusula de competencia para que la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) pueda conocer, solamente de las violaciones del articulo 7, por que si se admiten peticiones a la usanza de la CIDH, este organismo por virtud de su reglamento tiene el deber de tomar en consideracin el caso para remitirlo a la CORIDH. En otras palabras, no se requiere ninguna convencin especial por parte de un Estado para involucrarlo en este tipo de desconocimiento normativo. 3. Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas: Esta Convencin contiene en su articulo 13, clusula de competencia que le otorga a la CORIDH la posibilidad de condenar a un Estado parte, por la violacin a las disposiciones incluidas en ese instrumento.

7 8

Articulo 62-3, Convencin Americana de Derechos Humanos. BARBOSA DELGADO, Francisco. Litigio Interamericano. UJTL. 2004, Pg. 188 y sgtes.

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4. Protocolo Adicional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (Protocolo de San Salvador): Este protocolo contiene clusula de competencia en el articulo 19, el cual le permite a la CORIDH conocer de violaciones al literal a. del articulo 8 (Derecho de los Trabajadores) y el articulo 13 (Derecho a la Educacin).

Cuando los Estados ratifican los mencionados instrumentos, reconocen la competencia de la CORIDH para que esta conozca las violaciones a los artculos mencionados. Si el Estado parte al ratificar dichos instrumentos formul reservas que impiden prima facie la asuncin de la competencia de la CORIDH, sta podr interpretarlo en virtud de su amplia competencia derivada del Prembulo de la Convencin y de los artculos 29 y 62 de la misma9. 2.3. Incompetencia de la Corte para Aplicar Derecho Internacional Humanitario (DIH) Como ya vimos, la aplicacin de un instrumento internacional diferente a la CADH por parte de la Corte Interamericana se presenta cuando se otorga en el instrumento respectivo expresa competencia a sta para dicha facultad, por lo tanto, la Corte del Pacto de San Jos no es competente en razn a la materia para aplicar el Derecho Internacional Humanitario por ser ste un conjunto de normas ajenas al Sistema Americano, y sobre todo, por que los Tratados de Derecho Internacional Humanitario no tienen clusulas de competencia que permitan al Tribunal Americano aplicarlos, postura que fue implementada por la Corte en la sentencia Las Palmeras contra Colombia10 y ratificada en la sentencia de fondo en el caso Bmaca Velsquez Vs. Guatemala del 25 de Noviembre de 2000, en la cual se indic que las disposiciones relevantes de los Convenios de Ginebra pueden ser tomadas en cuenta solo como elementos de interpretacin de la propia Convencin Americana. 3. EL CASO LAS PALMERAS CONTRA COLOMBIA Se ha propuesto por parte de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en el Caso Las Palmeras que la existencia de un conflicto armado no exime a Colombia de respetar el derecho a la vida; que en un conflicto armado, hay casos en que un enemigo puede ser muerto legtimamente, en
9 HUERTAS DAZ Omar, CCERES TOVAR Vctor, CHACN TRIANA Nathalia, GMEZ CARMONA Waldina. Convencin Americana de Derechos Humanos. Doctrina y Jurisprudencia, 1980-2005. Bogot: Ediciones Jurdicas Ibez, 2005. Pgs. 551-581. 10 CORIDH., Caso Las Palmeras Vs. Colombia. Excepciones Preliminares. Sentencia del 4 de Febrero de 2000.

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tanto que, en otros, ello est prohibido. La Comisin afirm que la Convencin Americana no contiene ninguna norma para distinguir una hiptesis de la otra y, por esa razn, debe aplicar los Convenios de Ginebra. Por su parte el Estado colombiano subray la importancia que, en Derecho Internacional, tiene el principio del consentimiento. Sin el consentimiento del Estado, la Corte no podra aplicar los Convenios de Ginebra, es por esto que a la Corte Interamericana de Derechos Humanos slo se le ha atribuido competencia para determinar la compatibilidad de los actos o de las normas de los Estados con la propia Convencin, y no con los Convenios de Ginebra de 1.949, es decir slo permite la interpretacin, pero no la aplicacin de dichos Convenios con la Convencin Americana de Derechos Humanos. Despus de analizar los argumentos presentados por las partes, la Corte Interamericana sealo:
Cuando un Estado es Parte de la Convencin Americana y ha aceptado la competencia de la Corte en materia contenciosa, se da la posibilidad de que sta analice la conducta del Estado para determinar si la misma se ha ajustado o no a las disposiciones de aquella Convencin an cuando la cuestin haya sido definitivamente resuelta en el ordenamiento jurdico interno. La Corte es asimismo competente para decidir si cualquier norma del derecho interno o internacional aplicada por un Estado, en tiempos de paz o de conflicto armado, es compatible o no con la Convencin Americana. En esta actividad la Corte no tiene ningn lmite normativo: toda norma jurdica es susceptible de ser sometida a este examen de compatibilidad. Para realizar dicho examen la Corte interpreta la norma en cuestin y la analiza a la luz de las disposiciones de la Convencin. El resultado de esta operacin ser siempre un juicio en el que se dir si tal norma o tal hecho es o no compatible con la Convencin Americana. Esta ltima slo ha atribuido competencia a la Corte para determinar la compatibilidad de los actos o de las normas de los Estados con la propia Convencin, y no con los Convenios de Ginebra de 194911.

Con este pronunciamiento, el Tribunal de San Jos limito su competencia a lo establecido en el Articulo 63.2 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, el cual faculta a dicho Tribunal para conocer de cualquier caso relativo a la interpretacin y aplicacin de las disposiciones de la Convencin, siempre que los Estados hayan reconocido la competencia contenciosa de la misma, y como los Tratados de DIH no tienen clusulas de
11 CORIDH., Caso Las Palmeras Vs. Colombia, Sentencia de Excepciones Preliminares del 4 de febrero de 2000, Serie C No. 67, Prrs. 32-33.

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competencia que permitan al Tribunal Interamericano aplicarlos, la Corte Interamericana es incompetente en Razn a la Materia (Ratione Materiae) para darle aplicabilidad jurdica a los mismos. 4. LAS VIOLACIONES DE DERECHOS HUMANOS EN MEDIO DE UN CONFLICTO ARMADO Pero ser que las violaciones de Derechos Humanos en medio de un conflicto armado podran ser declaradas por la Corte Interamericana como una violacin a lo estipulado en la Convencin Americana de Derechos Humanos y a las normas del Derecho Internacional Humanitario?. Para responder a esta inquietud es preciso permitir que sean los ms importantes pronunciamientos jurisprudenciales de la Corte Interamericana de Derechos Humanos los que den solucin a dicho planteamiento: El Honorable Juez Oliver Jackman12, expone al respecto:
La presente excepcin pretende cuestionar, no la competencia de la Corte, que es el tribunal responsable para el caso, sino la competencia de la Comisin, que a partir del momento en el que presente un caso ante la Corte ya no tiene ningn papel jurdico en el asunto aparte de lo que le asigna el artculo 57 de la Convencin Americana de Derechos Humanos: La Comisin comparecer en todos los casos ante la Corte. Por lo tanto, la cuestin de si la Comisin tiene o no competencia para aplicar el derecho internacional humanitario es, a lo ms, discutible, y en el peor de los casos impertinente e improcedente, porque una respuesta afirmativa no afectara de ninguna manera la competencia de la Corte para conocer el caso. Aunque apoyo completamente el criterio de que ni la Corte ni la Comisin tienen la autoridad para aplicar el Derecho Internacional Humanitario, segn lo dispuesto en la Convencin, encuentro imposible sostener que la naturaleza y propsito de la peticin del Estado se enmarquen dentro de los lmites claramente definidos de las excepciones preliminares en el derecho internacional.

En el Caso Bmaca Velsquez Vs. Guatemala13, la CORIDH estableci:

Si bien la Corte carece de competencia para declarar que un Estado es internacionalmente responsable por la violacin de tratados internacionales que no le atribuyen dicha competencia, se puede
12

CORIDH. Caso Las Palmeras Vs. Colombia. Excepciones Preliminares. Sentencia de 4 de febrero de 2000. Serie C No. 67. Voto Parcialmente Disidente Del Juez Jackman. 13 CORIDH. Caso Bmaca Velsquez Vs. Guatemala. Sentencia de 25 de noviembre de 2000. Serie C No. 70. Prr. 208-209.

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observar que ciertos actos u omisiones que violan los Derechos Humanos de acuerdo con los tratados que le compete aplicar infringen tambin otros instrumentos internacionales de proteccin de la persona humana, como los Convenios de Ginebra de 1949 y, en particular, el artculo 3 comn. Hay efectivamente equivalencia entre el contenido del artculo 3 comn de los Convenios de Ginebra de 1949 y el de las disposiciones de la Convencin Americana y de otros instrumentos internacionales acerca de los derechos humanos inderogables (tales como el derecho a la vida y el derecho a no ser sometido a torturas ni a tratos crueles, inhumanos o degradantes). Esta Corte ya ha sealado, en el Caso Las Palmeras (2000), que las disposiciones relevantes de los Convenios de Ginebra pueden ser tomados en cuenta como elementos de interpretacin de la propia Convencin Americana.

El Benemrito Juez Don Antonio Canado Trindade, ensea al respecto:

En la audiencia pblica del 31 de mayo de 1999 ante la Corte sobre el presente caso Las Palmeras, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, al buscar sostener una interpretacin y aplicacin coextensivas del artculo 4 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y del artculo 3 comn a las cuatro Convenciones de Ginebra sobre Derecho Internacional Humanitario (de 1949), relacion este punto con la cuestin de la existencia y observancia de las obligaciones erga omnes de proteccin. Este es un tema que me es particularmente grato, pues hace ya algn tiempo vengo sosteniendo, en el seno de la Corte, la apremiante necesidad de promover el desarrollo doctrinal y jurisprudencial del rgimen jurdico de las obligaciones erga omnes de proteccin de los derechos del ser humano con miras a asegurar su aplicacin en la prctica, lo que habr de fomentar en mucho la evolucin futura del Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Hay, sin embargo, una distancia entre el referido ejercicio de interpretacin, - incluida aqu la interaccin interpretativa, - y la aplicacin de la normativa internacional de proteccin de los derechos de la persona humana, estando la Corte habilitada a interpretar y aplicar la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Estatuto de la Corte, artculo 1). Al sostener, como lo vengo haciendo, hace aos, las convergencias entre el corpus juris de los derechos humanos y del Derecho Internacional Humanitario (en los planos normativo, hermenutico y operativo)14,
14 Tal como he desarrollado, inter alia, en mi ensayo "Aproximaciones o Convergencias entre el Derecho Internacional Humanitario y la Proteccin Internacional de los Derechos

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pienso, sin embargo, que el propsito concreto y especfico del desarrollo de las obligaciones erga omnes de proteccin (cuya necesidad vengo igualmente sosteniendo hace tiempo) puede ser mejor servido, ms bien por la identificacin y cumplimiento de la obligacin general de garanta del ejercicio de los derechos de la persona humana, comn a la Convencin Americana y las Convenciones de Ginebra (infra), que por una correlacin entre normas sustantivas - relativas a derechos protegidos, como el derecho a la vida - de la Convencin Americana y las Convenciones de Ginebra. Aquella obligacin general se encuentra consagrada tanto en el artculo 1.1 de la Convencin Americana como en el artculo 1 de las Convenciones de Ginebra y el artculo 1 del Protocolo Adicional I (de 1977) a las Convenciones de Ginebra. Su tenor es el mismo: trtase de respetar y hacer respetar las normas de proteccin, en todas las circunstancias. Es este, a mi modo de ver, el denominador comn (que curiosamente parece haber pasado desapercibido en el alegato de la Comisin) entre la Convencin Americana y las Convenciones de Ginebra, capaz de conducirnos a la consolidacin de las obligaciones erga omnes de proteccin del derecho fundamental a la vida, en cualesquiera circunstancias, tanto en tiempo de paz como de conflicto armado interno. Es sorprendente que ni la doctrina, ni la jurisprudencia, hayan desarrollado este punto suficiente y satisfactoriamente hasta la fecha; Ya es tiempo, en este umbral del siglo XXI, de desarrollar sistemticamente el contenido, el alcance y los efectos o consecuencias jurdicas de las obligaciones erga omnes de proteccin en el mbito del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, teniendo presente el gran potencial de aplicacin de la nocin de garanta colectiva, subyacente a todos los tratados de derechos humanos, y responsable por algunos avances ya alcanzados en este dominio. En otras palabras, los mecanismos para aplicacin de las obligaciones erga omnes partes de proteccin ya existen, y lo que urge es desarrollar su rgimen jurdico, con atencin especial a las obligaciones positivas y las consecuencias jurdicas de las violaciones de tales obligaciones. En fin, la prohibicin absoluta de violaciones graves de derechos humanos fundamentales - empezando por el derecho fundamental a la vida - se extiende en efecto, en mi juicio, ms all del derecho de los tratados, incorporada, como se encuentra, igualmente en el derecho internacional consuetudinario contemporneo. Tal prohibicin da realce

Humanos", in Seminario Interamericano sobre la Proteccin de la Persona en Situaciones de Emergencia - Memoria (Santa Cruz de la Sierra, Bolivia, junio de 1995), San Jos, CICR/ACNUR/Gob. Suiza, 1996, pp. 33-88.

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a las obligaciones erga omnes, debidas a la comunidad internacional como un todo. Estas ltimas trascienden claramente el consentimiento individual de los Estados15, sepultando en definitiva la concepcin positivista-voluntarista del Derecho Internacional, y anunciando el advenimiento de un nuevo ordenamiento jurdico internacional comprometido con la prevaleca de valores comunes superiores, y con imperativos morales y jurdicos, tal como el de la proteccin del ser humano en cualesquiera circunstancias, en tiempos tanto de paz como de conflicto armado.

En el Caso de la Masacre de Mapiripn contra el Estado Colombiano16, la Corte de San Jos expres: Asimismo, al proceder a determinar la responsabilidad internacional del Estado en el presente caso, la Corte no puede obviar la existencia de deberes generales y especiales de proteccin de la poblacin civil a cargo del Estado, derivados del Derecho Internacional Humanitario, en particular del artculo 3 comn de los Convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949 y las normas del Protocolo adicional a los Convenios de Ginebra relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados de carcter no internacional (Protocolo II). El respeto debido a las personas protegidas implica obligaciones de carcter pasivo (no matar, no violar la integridad fsica, etc.), mientras que la proteccin debida implica obligaciones positivas de impedir que terceros perpetren violaciones contra dichas personas. La observancia de dichas obligaciones resulta de relevancia en el presente caso, en la medida en que la masacre fue cometida en una situacin de evidente desproteccin de civiles en un conflicto armado de carcter no internacional.
Las obligaciones derivadas de dicha normativa internacional deben ser tomadas en cuenta, segn lo dispuesto en el artculo 29.b) de la Convencin, pues quienes se hallan protegidos por el rgimen de dicho instrumento no pierden por ello los derechos o facultades que ya tengan conforme a la legislacin del Estado bajo cuya jurisdiccin se encuentran, sino se complementan o integran para precisar su alcance o determinar su contenido. Si bien es claro que la atribucin de responsabilidad internacional bajo las normas de Derecho Internacional Humanitario no puede ser declarada, como tal, por este Tribunal17,

15 C. Tomuschat, "Obligations Arising for States Without or Against Their Will", 241 Recueil des Cours de l'Acadmie de Droit International de La Haye (1993) p. 365. 16 Caso MAPIRIPAN Vs. Colombia. Sentencia de Fondo. Prrafos 114-115. 17 CORIDH. Caso Las Palmeras. Excepciones Preliminares. Sentencia de 4 de febrero de 2000. Serie C no. 67, Prr. 33.

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dichas normas son tiles para la interpretacin de la Convencin18, al establecer la responsabilidad estatal y otros aspectos de las violaciones alegadas en el presente caso. Esas normas estaban vigentes para Colombia al momento de los hechos, como normativa internacional de la que el Estado es parte19 y como derecho interno20, y han sido declaradas por la Corte Constitucional de Colombia como normas de jus cogens, que forman parte del bloque de constitucionalidad colombiano y que son obligatorias para los Estados y para todos los actores armados, estatales o no estatales, que participen en un conflicto armado21.

En su jurisprudencia la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha establecido claramente que tiene la facultad de interpretar las normas de la Convencin Americana a luz de otros tratados internacionales, para lo cual en reiteradas oportunidades ha utilizado normas de otros tratados de Derechos Humanos ratificadas por el Estado demandado para dar contenido y alcance a la normativa de la Convencin. En este sentido, el mismo Tribunal Interamericano en su jurisprudencia constante ha resuelto que al dar interpretacin a un tratado no slo se toman en cuenta los acuerdos e instrumentos formalmente relacionados con ste (inciso segundo del artculo 31 de la Convencin de Viena), sino tambin el sistema dentro del cual se inscribe (inciso tercero del artculo 31). En dicha jurisprudencia, la Corte ha indicado que esta orientacin tiene particular importancia para el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, que ha avanzado sustancialmente mediante la interpretacin evolutiva de los instrumentos internacionales de proteccin. Estos parmetros permiten a la Corte utilizar las normas del Derecho Internacional Humanitario, ratificadas por el Estado demandado, para dar contenido y alcance a las normas de la Convencin Americana. 5. LA COMPLEMENTARIEDAD ENTRE EL DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS Y EL DIH Es necesario hacer referencia a la complementariedad entre el Derecho Internacional de los Derechos Humanos y el Derecho Internacional Humanitario y la aplicabilidad del primero tanto en tiempos de paz como durante un conflicto armado, as como reiterar que la Corte de San Jos tiene
CORIDH. Caso Bmaca Velsquez. Sentencia de 25 de noviembre de 2000. Serie C No. 70, Prr. 208 a 209. 19 El Protocolo II fue ratificado por Colombia el 14 de agosto de 1995 y entr en vigor el 14 de febrero de 1996. 20 Ley 171 del 16 de diciembre de 1994, por medio de la cual se aprueba el "Protocolo adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949, relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados sin carcter internacional (Protocolo II)". 21 Sentencia C-225/95 de 18 de mayo de 1995, emitida por l Corte Constitucional.
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la facultad de interpretar las normas de la Convencin Americana a la luz de otros tratados internacionales. Respecto de la complementariedad del Derecho Internacional de los Derechos Humanos con el Derecho Internacional Humanitario, se estima necesario destacar que toda persona, durante un conflicto armado interno o internacional, se encuentra protegida tanto por las normas del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, como por ejemplo la Convencin Americana, como por las normas especficas del Derecho Internacional Humanitario, por lo cual se produce una convergencia de normas internacionales que amparan a las personas que se encuentran en dicha situacin. En este sentido, se destaca que la especificidad de las normas de proteccin de los seres humanos sujetos a una situacin de conflicto armado consagradas en el Derecho Internacional Humanitario, no impide la convergencia y aplicacin de las normas de Derecho Internacional de los Derechos Humanos consagradas en la Convencin Americana y en otros tratados internacionales. La mencionada convergencia de las normas de Derecho Internacional de los Derechos Humanos y de las normas del Derecho Internacional Humanitario ha sido reconocida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en casos en los cuales declar que los Estados demandados haban cometido violaciones a la Convencin Americana por sus actuaciones en el marco de un conflicto armado de ndole no internacional. Asimismo, la Corte ha protegido a miembros de comunidades a travs de la adopcin de medidas provisionales, a la luz de lo dispuesto en la Convencin Americana y en el Derecho Internacional Humanitario, dado que se encontraban en una situacin de extrema gravedad y urgencia en el marco de un conflicto armado. De esta manera, el Derecho Internacional de los Derechos Humanos tiene plena vigencia durante un conflicto armado interno o internacional. El artculo 27 (Suspensin de Garantas) de la Convencin Americana establece claramente que este tratado contina operando en casos de guerra, peligro pblico u otra emergencia que amenace la independencia o seguridad de un Estado Parte. En este mismo sentido, el Derecho Internacional Humanitario consagra en el artculo 3 comn de los Convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949, la complementariedad de sus normas con el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, al establecer, inter alia, la obligacin que tiene un Estado en situacin de conflicto armado de carcter no internacional, de brindar un trato humano y sin distincin alguna de ndole desfavorable a las personas que no participen directamente en las hostilidades, incluidos los

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miembros de las fuerzas armadas que hayan depuesto las armas, o que hayan quedado fuera de combate por cualquier razn. En particular, el Derecho Internacional Humanitario prohbe, en cualquier tiempo y lugar, los atentados contra la vida, la integridad y la dignidad de las personas nombradas anteriormente. Asimismo, el Protocolo Adicional a los Convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949, relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados sin carcter internacional (Protocolo II), reconoce en su Prembulo la complementariedad o convergencia entre las normas del Derecho Internacional Humanitario con las del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, al sealar que [] los instrumentos internacionales relativos a los derechos humanos ofrecen a la persona humana una proteccin fundamental. Adems, el artculo 75 del Protocolo I a dichos Convenios, relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados internacionales, al referirse a las garantas fundamentales de todas las personas que estn en poder de una Parte en conflicto y que no disfruten de un trato ms favorable en virtud de los referidos Convenios o de dicho Protocolo, y el artculo 4 del Protocolo II, al referirse a las garantas fundamentales de todas las personas que no participen directamente en las hostilidades, las que hayan dejado de participar en ellas, estn o no privados de libertad, sealan que tales personas deben gozar de dichas garantas, consagrando de esta forma la complementariedad del Derecho Internacional de los Derechos Humanos y del Derecho Internacional Humanitario22. CONCLUSIN Es una causa predominantemente procesal la que impide a la Corte Interamericana de Derechos Humanos con sede en San Jos de Costa Rica aplicar el Derecho Internacional Humanitario (DIH) en contra de los Estados americanos que aceptaron su competencia contenciosa y que son responsables internacionalmente por infracciones a dicha rama del Derecho Internacional, impedimento procesal que ha sido ratificado por la jurisprudencia interamericana en el sentido de sealar que el Derecho Humanitario es pertinente para la sola interpretacin (descartando su aplicacin) por parte de los rganos componentes del Sistema regional de proteccin de los Derechos Humanos.

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CORIDH., Caso Hermanas Serrano Cruz Vs. El Salvador. Excepciones Preliminares. Sentencia de 23 de Noviembre de 2004, Serie C No. 118, Prrs. 111-116.

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Aun as, jurdicamente es viable y taxativo el impedimento procesal que niega a la Corte Interamericana de Derechos Humanos la aplicacin de las normas humanitarias; sin embargo consideramos que el papel de la Corte no puede quedar establecido en una simple interpretacin, sino que se deben buscar, modificar o en su defecto crear nuevos elementos dentro de los procedimientos establecidos por el Derecho Internacional que permitan en un futuro no muy lejano la aplicacin del DIH por parte del Tribunal de San Jos en los casos en que ello amerite, debido a que en muchas ocasiones (incluso en Colombia) los derechos que se vulneran en medio de un conflicto armado, sea de carcter interno o externo, son violatorios no solo de los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1.949 con sus debidos protocolos, sino tambin de la Convencin Americana de Derechos Humanos. Es esencial destacar el deber que tienen los Estados de respetar los derechos de las vctimas de violaciones a los Derechos Humanos e infracciones del Derecho Internacional Humanitario (DIH). Tal deber exige a las autoridades investigar seriamente las violaciones de Derechos Humanos y las contravenciones al DIH cometidas dentro del mbito de su jurisdiccin, con el fin de identificar a los responsables de unas y de otras, de imponerles las sanciones apropiadas y de asegurar a las vctimas su derecho a la verdad, a la justicia y a la reparacin, pero lamentablemente en muchos casos tales infracciones al Derecho Internacional Humanitario no son sancionadas con penas apropiadas y proporcionales a la gravedad de los hechos, o peor un, en varias oportunidades los aparatos jurisdiccionales de los Estados han permitido que los sujetos activos de dichas conductas sean beneficiados con medidas de perdn que se aplican sin garantizar a las vctimas la efectividad de sus derechos, generando con ello un manto de impunidad, el cual debe ser sancionado, incluso en su debida oportunidad procesal por el Derecho Internacional en su carcter eminentemente subsidiario.
Si la Corte de San Jos tuviera la competencia procesal para castigar a aquellos Estados que impunemente no juzgan correctamente las infracciones al Derecho Humanitario, se establecera con ello un mayor grado de proteccin a la Dignidad Humana de las Victimas, conllevando igualmente a los Estados infractores a tener que garantizar y respetar aun con mayor fuerza los Derechos Humanos en todo tiempo y lugar sin excepcin alguna, sin poderse respaldar los mismos en el poco viable argumento de que las violaciones a los Derechos Humanos se dieron en el marco de un conflicto armado, siendo incompetente la CORIDH en razn de la materia (Ratione Materiae) para conocer el fondo del asunto, ya que los instrumentos del DIH no le otorgan expresa competencia para conocer de las violaciones ocurridas en el marco de los conflictos armados.

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