LA TEORA EGOLOG1CA DE CARLOS COSSIO Y EL TRIDIMENSIONALISMO JURDICO DE MIGUEL REALE

Marta Pisi de Cata Un

Concepciones iusfilosficas de mayor vigencia en Latinoamrica a mediados del Siglo XX. Las ciencias humanas y sociales que se establecieron entre los siglos XVIII y XIX adoptaron a imitacin de las ciencias fsico-matemticas el principio de neutralidad axiolgica como bsico del espritu cientfico. La ciencia jurdica o los estudios que en forma genrica se pueden rotular bajo ese ttulo, no escaparon a esos designios. La preocupacin por a segundad y la certeza es tal en el mundo jurdico que an antes de que el pensamiento cientfico se encaminara hacia el principio de neutralidad, el propio desarrollo del Derecho establece la necesaria distincin entre justicia y legalidad. Por ser muchas as opiniones acerca de la primera, no pareca posible fundar sobre ella un orden de convivencia pacfica. Ya que la discusin sobie la justicia poda llegar a ser interm-

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na ble. se haca necesario para el poder social establecer con seguridad y certeza la distincin entre lo que es Derecho y lo que es legal. "Si no puede fijarse lo que es justo hay que establecer lo que es jurdico" (Radbruch). Por consiguiente, la resolucin de los problemas de valor especialmente tico-jurdico, se resuelven no en trminos de validez universal impuesto racionalmente a todos los individuos, como sucede con las verdades cientficas, sino en trminos de entendimiento comunitario respecto de qu es lcito y qu ilcito. La teora del Derecho se encamina en busca de un nivel de mayor certeza al subordinar las valoraciones contenidas en las normas de Derecho positivo a un aparato lgico-formal. Segn algunos tericos del Derecho, hacia fines del siglo XIX, el sociologismo tributario de Comte intenta someter al Derecho a las diferentes metodologas empricas derivadas de la Sociologa, Psicologa, Biologa y hasta la historia natural, provocando un verdadero caos metodolgico. Esta tendencia involucr, adems, al Derecho en una incongruencia metdica entre una actuacin normativa y una posicin terica causativa. La tarea desarrollada por Hans Kelsen puede ser considerada en buena parte como una reaccin a estas contradicciones epistemolgicas y metodolgicas.

Hans Kelsen y la teora pura del Derecho Hacia la primera mitad de nuestro siglo, aparece su Teora Pura del Derecho (1934), donde Kelsen realiza un anlisis crtico de la Ciencia Jurdica reflexionando sobre las formas propias del pensamiento de los juristas, de suerte que sus indagaciones no tienen un carcter emprico, sino lgico y metodolgico.

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"Al calificarse como Teora Pura, indica que entiende constituir una ciencia que tenga por nico objeto el Derecho e ignore todo lo que no corresponda estrictamente a su definicin. El principio fundamental de su mtodo es pues eliminar de la Ciencia del Derecho todos los elementos que le son extraos... Sin embargo, basta echar una ojeada sobre el desarrollo de la ciencia jurdica tradicional en el curso de los siglos XIX y XX para comprobar hasta qu punto se ha ignorado tal principio metdico. Con una falta total de sentido crtico la Ciencia del Derecho se ha ocupado de la Psicologa y la Biologa, de la Moral y la Teologa. Puede decirse que hoy no hay dominio cientfico en el cual el jurista no se considere autorizado a penetrar, ms an, estima que su prestigio cientfico se jerarquiza al tomar conocimiento de otras disciplinas. El resultado no puede ser otro que la ruina de la verdadera ciencia jurdica . Es en este empeo de dotar al Derecho de una rigurosidad metodolgica, relegando lo extrajurdico, que Kelsen somete la temtica tradicional de la jurisprudencia a una doble purificacin: la primera, purifica al Derecho de su relacin estricta con las dems ciencias llamadas "causativas": la Sociologa y la Psicologa. La segunda, elimina del Derecho el aspecto ticovalorativo del ideal de justicia. Este ltimo considerado como emocional y extracientfico es desterrado a la Poltica, Etica y Filosofa de la Justicia como la denomina a la Filosofa Jurdica. "Este residuo, es decir aquello que debe ser no por su intrnseco valor sino porque constituye el contenido de las normas jurdicas, es el objeto de la Ciencia Jurdica Pura'2 De este modo, en posesin de la norma, residuo de las purificaciones, como su objeto, la jurisprudencia ser una ciencia normativa; pero no normativa al modo de la Filosofa del Derecho natural, que designa una ciencia que da normas ya que de ltima, sta sera una ciencia valorativa. En sentido kelseniano, la Jurisprudencia debe ser una ciencia normativa no porque da o prescribe normas, sino porque las describe

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neutraJmente, las estudia, las considera su objeto cientfico. Su objeto es nicamente la norma ya sea desde una perspectiva esttica, esto es, analizando la relacin de las normas en un sistema coherente, ya desde un punto de vista dinmico, en su produccin y aplicacin. Hasta aqu, en apretada sntesis, los principios de la teora kelseniana del Derecho, que influye decididamente en muchos de nuestros tericos jurdicos contemporneos y mantiene su vigencia an en la actualidad. Sin embargo, la crtica al excesivo logicismo kelseniano, sin escapar a su influjo, es la nota ms persistente dentro de la Filosofa Jurdica de buena parte de nuestro siglo. Contribuyeron a formular estas nuevas teoras la aparicin entre otras, de la filosofa de Edmund Husserl. Tanto entre los iusfilsofos brasileos como en nuestro pas, se toma conocimiento del pensamiento husserliano y es elemento fundamental en la constitucin de la Teora Egolgica de Carlos Cossio en nuestro pas y del Tridimensionalismo Jurdico de Miguel Reale en Brasil.

La teora egolgica de Carlos Cossio La Teora Egolgica de Carlos Cossio merece por su envergadura una explicitacin especial pues aparece como una tendencia fundamental de la Filosofa Jurdica argentina, con proyeccin universal. En 1944 Carlos Cossio publica su obra fundamental: La Teora Egolgica del Derecho y el concepto jurdico de libertad. All se enuncia el propsito de constituirse en una Filosofa de la Ciencia del Derecho. Tal preocupacin epistemolgica se refleja en las dimensiones que integran la Teora Egolgica del Derecho: Ontologa Jurdica, Lgica Jurdica Formal, Lgica

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Jurdica Trascendental y Axiologa Jurdica Pura. La primera se justifica como una indagacin acerca del ser del Derecho. A su vez como la norma se constituye en un "logos" especial para pensar la conducta en que consiste el Derecho, cabe una lgica que tematice el estilo peculiar de pensamiento del jurista. Alrededor de estas categoras se constituye la Lgica Jurdica Formal. Adems toda vez que pensamiento para la Lgica es conocimiento para la Gnoseologa y a su vez mediante la norma efectuamos la "interpretacin" (conocimiento por comprensin) de la conducta, cabe una teora especial del conocimiento normativo: Lgica Jurdica Trascendental. Y por ltimo, puesto que el dato elemental que ofrece la Ciencia del Derecho es la "experiencia jurdica" y sta no es otra cosa que experiencia humana, conducta, cabe advertir cul es la estructura de esa conducta. Esta investigacin nos conduce a sealar que toda conducta por el solo hecho de serlo se desarrolla valorando, su existencia es un ser-estimativo. Es imprescindible por tanto el anlisis del conocimientoaxiolgico de la conducta: Axiologa Jurdica Pura. A su vez, como toda ciencia, la ciencia jurdica es susceptible de descalificacin como simple ideologa. Por tanto, una Filosofa de la Ciencia del Derecho debe contar con una teora de la ideologa que le permita distinguir la verdad cientfica del error ideolgico para poder asumirse como verdad y rechazar como ideologas las concepciones jurdicas que se desarrollan como racionalizacin o justificacin de los intereses socialmente significativos. A tal fin, la teora egolgica se completar con una Gnoseologa del error que investigue el rol del error terico en el Derecho. De este modo, la Teora Egolgica trata de analizar el Derecho como una singular experiencia; el Derecho es un objeto cultural cuyo conocimiento requiere una intuicin (al modo husserliano), una comprensin y un pensamiento normativo. Se opera entonces en la teorizacin jurdica un cambio profundo;

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la norma jurdica deja de estar en el centro de las preocupaciones jurdicas como objeto lgico, cuyo conocimiento es susceptible de un procedimiento racional y, en su lugar, se instala la experiencia concreta del Derecho en toda su complejidad gnoseolgica-existencial-valorativa. Segn Julio Cueto Ra: "...Cossio invita a estudiar la actividad judicial, a analizar la experiencia jurdica, a identificar sus elementos componentes, a ver en los actos de los jueces en tanto tales, un comportamiento normativo (las normas generales aplicables), un elemento emprico (los hechos del caso) y un elemento axio/gico (el valor del comportamiento del juez, de las partes, y el valor implcito en la solucin suministrada por las normas)". 3

Ontologa Jurdica Cossio en la Ontologa Jurdica, investiga la conducta jurdica utilizando la teora husserliana de las Ontologas regionales o teora de los objetos. Si se entiende por objeto todo lo que segn Husserl "pueda ser motivo de una predicacin verdadera mediante un juicio, se llega a ubicar el Derecho en alguna de aquellas Ontologas regionales con solo servirse del procedimiento fenomenolgico de la descripcin pura y atenindose a la intuicin como principio fenomenolgico de todos los principios". 4 Por otra parte, siguiendo la distincin de Dilthey y Rickert, de objeto cultural como intrnsecamente valioso Cossio define el Derecho como objeto cultural y emplea la comprensin como mtodo de anlisis de dicho objeto por estar compuesto de una estructura dual de sustrato y sentido. La comprensin permite establecer una dialctica yendo y viniendo del sustrato al sentido para mostrar cmo tal sustrato alberga tal sentido, y viceversa. Sin embargo, se precisa an otra distincin: los objetos

La teora egoJgica y el tridimensionalismo jurdico egolgicos se constituyen a diferencia de los mundanales con un sustrato viviente, el propio "ego", un momento de la vida humana o conducta. "Cuando la Teora Egolgica dice que la conducta humana es el sustrato del Derecho dice que la conducta es el derecho en tanto que es el objeto cuyo conocimiento formula el jurista al comprenderla en su sentido".5 Una de las determinaciones de la conducta jurdica as delimitada se presenta como interferencia intersubjetiva. Mi propia conducta puede relacionarse o interferir con otras conductas mas o con las de otros sujetos. Si hay un "hacer" y un "omitir" conductas del mismo sujeto, la interferencia es subjetiva y es objeto del conocimiento moral. "Pero hay otra manera posible de interferir una accin con otra, necesariamente posible en cuanto la existencia humana es coexistencia y es en relacin con otro sujeto actuante, donde la ejecucin de una accin queda contrapuesta al impedimento de la misma que le opone o no la accin de otro sujeto; el 'hacer' se integra con el 'impedir'". 6 Aqu estamos en presencia de la conducta jurdica. Avanzando algo ms en la comprensin de esta conducta jurdica, Cossio encuentra que el Derecho se define tambin como un deber ser existencia!. La interferencia intersubjetiva de conductas en que el Derecho consiste, tampoco puede existir sin sus peculiares valores, que son ios valores bilaterales que consideraremos en su Axiologa Jurdica. "Bajo esta luz resulta redundante articular la conducta a un principio tico porque la valoracin se muestra inmanente a la libertad, tan pronto como se le pide a sta que despeje su interioridad proyectndose en el futuro". 7

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Lgica Jurdica Formal Es en este nivel donde Cossio valora la Teora Pura del De-

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recho de Hans Kelsen, delimitndola como Lgica Jurdica Formal. La impugnacin se funda en la pobreza ontolgica de la teora kelseniana, pues restringe el Derecho a la norma, reduciendo la conducta jurdica slo a un tercio de su realidad, tal como lo considera la teora egolgica. De hecho, para quien acepte la Ontologa egolgica y la evidencia de que el Derecho es conducta humana y como tal un objeto cultural de tipo egolgico, la intencin kelseniana de basar una teora general del Derecho sobre la identificacin con la norma, resulta insuficiente. Si la norma es un juicio, una teora de este peculiar objeto lgico, construido con la cpula del deber ser, no puede ser sino una lgica tambin peculiar: la lgica del deber ser "As pues la Teora Egolgica advierte que esta pureza metdica constituida sobre el nexo lgico de imputacin, slo es una Lgica Jurdica Formal. En contra de lo que se cree, con la Teora de Kelsen no est directamente interesado el Dere cho, sino el pensamiento jurdico que lo mienta... La enseanza definitiva de la fuerza metdica, es que sin estructura normativa, ningn pensamiento jurdico vale como tal pensamiento jurdico. Pero nada ms". 8 En ayuda de la interpretacin logicista de la Teora Pura, Cossio se apoya en los siguientes argumentos desarrollados en su famosa respuesta al Prof. Kelsen.9 a) Los temas de Kelsen son netamente lgicos: la norma como estructura de conocimiento, esto es como JUICIO, el descubrimiento de la cpula "debe ser" (dado A debe ser B) como contrapuesta a las leyes naturales (dado A es B), es decir, que "la cpula jurdica no enuncia o predica sino que imputa un trmino a otro en la proposicin jurdica" El problema bsico de Kelsen es el problema de la validez conceptual del Derecho, con lo cual demuestra no ir ms all del mbito de la Lgica Jurdica b) En la teora de Kelsen la relacin entre norma y conducta es interpretativa en cuanto que la norma aparece como un esque-

La teora egolgica y el tridimensJonalismo jurdico ma de interpretacin del "hecho" que es la conducta. Aunque su autor la considere como una "Teora General del Derecho", la teora de la norma jurdica se queda en el plano de la Lgica Formal, en cuanto ha abstrado el "factum" (en la primera purificacin) que la norma pretende interpretar, c) El espacio y el tiempo son para Kelsen, como lo eran para Kant, mbitos de validez; en este caso, de los conceptos imputativos en que consisten las normas; por lo tanto, se mueve tambin en el mbito de la Lgica Jurdica. Resumiendo: "La Teora Egolgica ha destacado que en la vasta produccin kelseniana hay un conjunto de temas que se derivan directamente de la nocin de normatividad entendida como mera cpula lgica que se expresa con el verbo "deber ser"... La Teora Egolgica hace notar que aquel punto de partida concierne a una nueva cpula proposicional, que desde all avanza hacia los otros tpicos por simple derivacin deductiva y que en todo ello las cosas se presentan con directa eviden ca en la medida en que los temas mismos consienten una patente formalizacin. Estos son hechos que cualquier jurista los puede verificar por propia cuenta. Y todo ello argumenta de por s con la fuerza de los hechos, que la contribucin creadora de Kelsen se mueve dentro del mbito especfico de la Lgica Formal. As se justifica la consigna egolgica de recoger todo lo que haya de descubrimiento en Kelsen y rechazar todo io que haya en l de construccin As se puede hablar con trm< nos absolutamente inequvocos de una lgica del "deber ser' que aparece como una Lgica Jurdica Formal en el campo de la ciencia dogmtica del Derecho" 10

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Sin embargo, la Teora Egolgica hace contribuciones a la Lgica Jurdica Formal. Una de ellas es la identificacin ya sostenida por Kelsen de la norma como un juicio, pues, si la norma no fuera juicio sino imperativo u orden, no sera posible la integracin de una Lgica Jurdica (toda Lgica se construye con conceptos o juicios y no con rdenes o imperativos). Estas y otras conclusiones se derivan del seminario pblico llevado

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a cabo por Cossio en Buenos Aires (1950-1951 ), con el estudio de las "Meditaciones Lgicas" de Husserl encaradas con actitud crtica y donde el anlisis fenomenolgico descubre fas distinciones entre norma e imperativo. En el plano de la vivencia o "notico", Cossio concluye su anlisis al establecer como criterio intuitivo esencial entre las diferentes vivencias del imperativo por un lado, y la norma o juicio por otra, la circunstancia de que en el juicio siempre hay un equivalente nominal; ello se da tambin en la norma pero no en el imperativo. Puedo mostrar en el juicio: "Este hombre es inteligente", su equivalente nominal (hombre inteligente); pero no puedo hacerlo igualmente con la orden: "Cierra la puerta". Trasladando el mismo anlisis al plano "noemtico" del ser, Cossio explcita otras distinciones entre norma y juicio. As la reduccin eidtica de la orden o imperativo se obtiene del mismo modo que cualquier esencia material de alguna situacin objetiva. "Por su mera forma expresiva no se puede decir si hay o no un imperativo. Aqu la esencia est en un problema material de sentido. As puedo usar la forma: "Te ruego que no sigas hablando as" y ser una amenaza o una orden segn los casos . De este modo, el juicio y la norma tienen una expresin formalizable, en tanto que el imperativo por ser una esencia material, solamente admite la abstraccin ideatoria de la generalizacin pero no una frmula. Otra contribucin importante de la Teora Egolgica se da en lo que Cossio denomina la analtica efe las partes, es decir, el anlisis de la estructura de la norma jurdica aislada. Para Kelsen la norma se expresa lgicamente en un juicio hipottico. Para Cossio la norma se estructura a travs de un juicio disyuntivo: "Dada una situacin vital como hecho antecedente, debe ser la prestacin por alguien obligado frente a alguien titular; o dado el entuerto debe ser la sancin a cargo de un

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funcionario obligado por la comunidad pretensora". En posesin de la estructura disyuntiva, Cossio puede mejor an que Kelsen ordenar el conjunto de las normas dentro de lo que llama analtica del todo. La Teora Egolgica hace ver que el ordenamiento jurdico presupone el principio de que "todo lo que no est prohibido est jurdicamente permitido". Lo lgico, al igual que en el concepto de Derecho, se ontologiza. Aquel postulado denominado Axioma ortolgico, no puede ser convertido en "lo que no est jurdicamente permitido est jurdicamente prohibido", y esto es as porque deriva de la misma condicin ontoigica del Derecho que al ser conducta, es libertad jurdica fenomenalizada y como tal no susceptible de una determinacin absoluta. Se sostiene la libertad como un "prius" del Derecho. "El objeto que mientan las normas, que es la conducta, resiste nticamente ser enunciada bajo la forma 'todo lo que no est permitido est jurdicamente prohibido'". 12

Lgica Jurdica Trascendental Si en la Lgica Formal el centro temtico es el pensamiento considerado en s mismo, prescindiendo de los objetos, en la Lgica Jurdica Trascendental el tema especfico es la relacin gnoseolgica entre el pensamiento y los diferentes tipos de objetos; es en este sentido que se plantea el problema del conocimiento jurdico. Es en este plano que aparece la norma como un concepto que piensa la conducta en su libertad fenomenalizada o sea como "deber ser existencial". Pero, cmo es que la norma aparece como juicio en la Lgica Jurdica Formal y aqu como concepto? En Husserl se afirma que hay juicio si se "dice algo acerca de algo". Si la norma dice algo respecto de algo como juicio que es, el algo que ella predica es la conducta, puesto

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que solo un deber ser lgico puede conceptualizar el deber ser existencia! en que la conducta consiste. "Si la norma... es un concepto, entre norma y conducta existe sencillamente la relacin de concepto a objeto"... "La importancia general del verbo "deber ser" cobra con esto un alcance insospechado; la libertad que define al ser humano pensada con el verbo "ser" es una libertad petrificada o codificada; es la libertad muerta de la Historia o de la Sociologa. El verbo ser, verbo del ente inmvil de ia identidad, no es apto para conceptualizar la libertad porque la libertad no es algo que est hecho sino que est hacindose; es creacin, huidiza presencia... Otra cosa ocurre con el verbo "deber ser"; mediante l es posible conceptuar la conducta en su viviente libertad, es decir, referirnos a la conducta como conducta, mediante conceptos... Esto significa la posibilidad de una ciencia acerca de la conducta misma; y por eso la Teora Egolgica presenta la Ciencia del Derecho como una ciencia de la plenaria vida humana...". 13 Especficamente nos dice Cossio que es propio de la Lgica Jurdica Trascendental tematizar la positividad del Derecho. Como para la Teora Egolgica, el Derecho no es norma sino conducta, y en tanto que existencia es positividad, eficacia o vigencia; todo Derecho positivo tiene vigencia. Slo accidentalmente la vigencia y la positividad divergen: en cuanto que "Derecho vigente" se opone a "Derecho histrico" y "Derecho positivo" a "Derecho ideal o natural", pero el punto comn de ambos es el mismo: la existencia o realidad del dato jurdico como vida humana plenaria. Los problemas planteados en este nivel por Cossio como antinomias de la ciencia jurdica tradicional tiene que ver con la positividad. Son ellas: la antinomia de la personalidad, de la libertad y de la vigencia. En la primera se admite como tesis que "hay hombres que son personas"; como anttesis, "hay personas que no son hombres" (persona jurdica) y como

La teora egolgica y el tridt'mensionafis/no Jurdico segunda anttesis "hombres que no son personas" (esclavos). La Teora Egolgica afirma la esencialidad de la tesis en contra de la primera anttesis, puesto que, si bien en el aspecto normativo hay personas jurdicas, sin embargo, existencialmente son los hombres los que en realidad ejercen los derechos y cumplen los deberes. Respecto de la segunda anttesis es evidente que an en el esclavo, hay una imposibilidad ontolgica de la especificacin de la conducta en su totalidad, de modo que siempre queda un resquicio para ejercer su libertad, como por ejemplo el derecho de cumplir su deber. La segunda antinomia de la libertad fue creada por la disociacin entre libertad y licitud. As se obtiene una tesis de una "libertad que es licitud" (ejercicio de una facultad como el derecho subjetivo o el derecho a la vida), una anttesis de "libertad que no es licitud" (entuerto) y de una "licitud que no es libertad" (cumplimiento de una obligacin). La Teora Egolgica demuestra la esencialidad conjunta de las tres afirmaciones y en todas ellas la conducta es libertad metafsica fenomenalizada. Slo que en la tesis esa libertad asume el modo de una facultad; en la primera anttesis esa misma libertad se da en el modo del entuerto y en la ltima en el modo de una prestacin o deber. Todas ellas constituyen modos esenciales de ser de la conducta en interferencia intersubjetiva. En la tercera antinomia la tesis habla de una validez que tiene vigencia (fallos que sientan jurisprudencia) y las anttesis de una validez que no tiene vigencia (leyes en desuso) y de una vigencia que no tiene validez (sentencia contra ley, en una revolucin). La Teora Egolgica demuestra la esencialidad de la tesis y sostiene que slo una norma verdadera es una verdadera norma, como consecuencia de lo cual al identificar ontolgieamente en el objeto del Derecho (conducta) la vigencia y validez, reduce la segunda anttesis y descalifica la anttesis en que se apoyaba la ciencia jurdica tradicional. Adems, de toda esta temtica aparece analizada en la

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Lgica Jurdica Trascendental el problema hermenutico. De hecho, tradicionalmente se ha admitido que la norma es el objeto de la hermenutica jurdica. Cossio, coherente con su ontologa jurdica, postular la interpretacin jurdica de la conducta mediante la norma y no de la norma. "La Teora Egolgica no olvida la norma ni la conducta: por eso sostiene que no se interpreta la ley sino la conducta humana mediante la ley... De esto resulta que la teora egolgica pone las cosas aqu sobre una hermenutica existencial: la ciencia jurdica es una ciencia interpretativa pero interpretativa de la conducta, que es plenaria vida humana...". 14 Cossio encuadra la ciencia jurdica como ciencia de la conducta fundada en los anlisis filosficos de Dilthey segn el cual la "comprensin" es el acto gnoseolgico propio del conocimiento cultural; concibe la "interpretacin" como un conocimiento por comprensin. "El jurista trata con el significado que tienen los actos que realizan los hombres. Para l los actos humanos no son hechos naturales cuya existencia fuera la cuestin a explicar, sino que esos actos son la expresin de algo, que es lo que hay que establecer el jurista esclarece el sentido de los actos humanos en interferencia intersubjetiva. Slo que lleva cabo esta tarea mediante las normas jurdicas, porque el conocimiento que formula de la conducta no es el de una comprensin libremente emocional, sino el de una comprensin conceptualmente emocional " ' 6 Como conocimiento conceptual es aquel que puede ser transmitido, el juez pondr el mximo de empeo en objetivar su conocimiento y su valoracin jurdica y esa es la funcin que han de cumplir las fuentes, las que se nos presentan entonces como las instancias de la intersubjetividad, que es la objetividad que cabe en Derecho. Por otra parte, Cossio explcita la fuerza de conviccin que ha de tener la opinin del jurista que debe apoyarse a la par en la norma y en la conducta y por eso puede determinarlo de un

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modo negativo, como vivencia de contradiccin si el jurista tuviera el convencimiento de que la ley que aplica al caso no es la que debera aplicar, porque el caso mencionado por la norma legal no es el mismo caso dado a la intuicin. Sin embargo, no basta la adscripcin a una norma genrica para que haya fuerza de conviccin. Se hace necesario emplear un criterio positivo para la verdad jurdica toda vez que si el criterio negativo y formal es suficiente para evitar la arbitrariedad como ilegalidad, no lo es para evitar la arbitrariedad como injusticia. Aqu aparece el criterio valorativo y axiolgico. "La fuerza de conviccin... va determinada positivamente por los valores bilaterales de la conducta en juego, cuya mejor realizacin da al intrprete el criterio de la interpretacin debida". 16 Axiologa Jurdica Pura As como toda ciencia emprica tiene en su base una correspondiente Ciencia Eidtica, as tambin toda Ciencia Jurdica se fundamenta en una Ontologa jurdica como estimativa positiva y una Axiologa Jurdica como estimativa pura. La ciencia dogmtica como Axiologa positiva se maneja con la realidad socio-cultural que existe en cada momento histrico, trabaja con las valoraciones propias de cada poca. La Axiologa Jurdica Pura investiga cmo esos valores constituyen ideales verdaderos. La indagacin pertenece a la metafsica existencial y es en el anlisis de la existencia humana que se sita la posibilidad de pasar del "ser" al "deber ser". La conducta humana aparece definindose como "siendo" en la medida en que "debe ser", pues se piensa la existencia como un ser para la muerte. "El trnsito del ser entitativo al valor es ininteligible: lo que es, nada nos dice sobre lo que debe ser y a la inversa. En cambio, no es ininteligible para la libertad el trnsito al valor, por-

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que la libertad no es escueta espontaneidad o ciego 'poder ser', sino que es espontaneidad proyectada en el proyecto vital del futuro inmediato, en razn de la anticipacin del futuro contenida en el presente existencia!. La libertad no queda bien descrita como un 'ser' sino como un 'deber ser existencia!', 'deber ser', porque al estar proyectada en el proyecto vital del futuro inmediato siempre es un poder ser dirigido y existencia! porque algo 'es' al ser siempre de presencia".17 Sin embargo, algo ms implica la existencia: es la muerte la que cierra el futuro indeterminado del tiempo existencia! y es desde ella que se ilumina el sentido ontolgico de la vida humana. La estructura de la muerte es la que pone nuestro ser en el modo del 'ser' aniquilando el modo del 'estar' en que aquel consiste. "Se destaca que slo la amenaza de la muerte es capaz de impulsar a la vida humana hasta las regiones ms elevadas de una existencia autntica... Es necesario haber avanzado (hasta la muerte) para ver la radicalidad definitiva con que nos transmuta del 'estar' al 'ser'". Dentro de esta metafsica de base existencial, los valores son "categoras ontolgicas de futuridad". Se plantea entonces la cuestin de que, si siendo los valores inmanentes a la existencia, no existirn tambin valores especficos de interferencia intersubjetiva. Es decir, cul es la especificidad de los valores jurdicos? La Teora Egolgica explora la dimensin axiolgica de ta conducta jurdica tomando el descubrimiento de la analtica existencial que presenta en el ser del hombre tres dimensiones existenciales: el mundo objetivo, la persona y la sociedad. De tal manera que los valores jurdicos se van a conformar en un plexo axiolgico distribuyndose en tres pares de valores, uno de autonoma y otro de heteronoma, con sus correspondientes disvalores y coincidiendo con aquellas tres dimensiones apuntadas. Se trata de valores bilaterales: en efecto el orden y seguridad aparecen como valores del mundo por su exterioridad; a su vez el poder y la paz, se encuentran como valores de exis-

La teora egolgica y el tridimensionafsmo jurdico tencia por su personalizacin; por ltimo la cooperacin y la solidaridad son propiamente valores de coexistencia. Sin embargo, este plexo axiolgico no est completo si no nos referimos a aquel valor que confiere armona y totaliza a todos los otros: la justicia. Dentro de la Teora Egolgica la justicia carece de un contenido material especfico pero acompaa a cada uno de los otros valores como su sombra, de suerte que si por ejemplo las exigencias del valor "orden", de ineludible realizacin en la vida comunitaria, cercenara a solidaridad, parcializara a la justicia. Adems de la influencia platnica en este aspecto, Cossio considera, como Aristteles, que la Justicia tiene una nota especfica: la de su alteridad, es decir est concebida como principio social. Por otra parte, la Teora Egolgica se apropia de la apreciacin tomista de Justicia social atento a que "no hay que atomizar para conocer sino totalizar para comprender", con lo que se superan las distinciones entre justicia conmutativa y distributiva. La Justicia como justicia social se corresponde ontolgicamente al entendimiento comunitario, expresin positiva del proyecto colectivo, en el cual las soluciones institucionales pueden ser vividas como un "peor" o un "mejor". Oponindose al relativismo que sustenta la imposibilidad de la determinacin de la verdadera justicia, la Teora Egolgica se pregunta, apoyndose en el existencialismo heideggeriano, por los tres modos de razn suficiente aplicados a la Justicia. Cul es la razn de existencia de la Justicia, o sea, lo que la hace ser de cuerpo presente? Responde que el fundamento de la Justicia es la libertad, porque eso es el hombre radical e intimamente. Cul es la razn de esencia de la Justicia? El fundamento de la esencia de la Justicia es la creacin, porque en eso se distingue la libertad, del ser inmvil del ente. Cul es la razn de verdad de la Justicia, es decir, aquello que le otorga fuerza de conviccin y validez? es la razn, pues, ai desarrollarse como identidad puede sealar lo igual. Pero

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aqu igualdad es entendida como igualacin, en un perpetuo movimiento de creacin de igualaciones de libertad. "Lo suyo de cada cual es lo que a cada uno le falta para estar en iguales condiciones de libertad con quien lo interfiere, en el momento de la interferencia de las conductas. En vez de dar ms en proporcin al que tiene ms mrito, como afirmaba Aristteles, la verdadera justicia consiste en dar ms a losque estn ms abajo para igualar el punto de partida en el presente vital". 18 Con la Axiologa Jurdica Pura concluye la parte sistemtica de la Filosofa de la Ciencia Jurdica elaborada por la Teora Egolgica.

Miguel Reale y el Tridimensionalismo Jurdico Si necesitramos de una delimitacin doctrinaria para designar el movimiento intelectual que resume las tendencias iusteorticas del Brasil de mediados de siglo, escogeramos el Culturalismo. Bajo esta denominacin se resumen las tratativas de superacin del Positivismo del siglo XIX incluyendo las vertientes derivadas, desde el Idealismo neokantiano a la Filosofa de la existencia. El Culturalismo brasileo tiene su mejor exponente en Miguel Reale, catedrtico de Filosofa del Derecho de la Universidad de San Pablo y Presidente del Instituto Brasileo de Filosofa, fundado en 1949 y que rene en torno de la Revista Brasilea de Filosofa a filsofos y tericos del Derecho. Estn presentes en esta corriente el historicismo idealista italiano, el raciovitalismo ortegueano, la fenomenologa, el egologismo existencial y las tendencias tradicionales del iusnaturalismo actualizadas por la filosofa contempornea. Reale es autor de obras sobre teora del Estado, ensayos

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polticos, historia de las ideas y lo que nos interesa destacar en nuestro trabajo, de Filosofa del Derecho. Su obra de terico del Derecho se inicia con su tesis de concurso sobre los Fundamentos del Derecho (1940) como teora bidimensional y no tridimensional, como es hoy conocida. "El Derecho slo puede ser comprendido como sntesis de ser y deber ser. Es una realidad bidimensional de sustrato sociolgico y de forma tcnico jurdica. No es pues un puro Derecho o pura norma sino el hecho social en la forma que le da una norma racionalmente promulgada por una autoridad competente segn un orden de valores". 1 9 Su principal obra en la que expone de modo sistemtico su filosofa jurdica es Filosofa del Derecho, publicada en 1 9 5 3 . En este mismo mbito escribe Teora Tridimensional del Derecho, donde compendia los ensayos surgidos por las controversias suscitadas por la divulgacin internacional de su concepcin filosfico-jurdica, donde seala el carcter dinmico y especfico de su Tridimensionahsmo Jurdico, por oposicin al esttico y genrico de sus precursores, as como la peculiar dialctica de implicacin-polaridad que dmamiza a las tres dimensiones, fctica, normativa y axiolgica en que consiste la experiencia jurdica. Se seala tambin en esta obra las vinculaciones de su Tridimensionalismo Jurdico con su concepcin general de la cultura y de la Historia, rotulado como histoncismo axiolgico. Otra sene de ensayos se encuentra en 7 Derecho como Experiencia caracterizado como una introduccin a la epistemologa jurdica. Si bien hay antecedentes de Tridimenstonalismo Jurdico como los de Radbruch en Alemania, Jerome Hall en Estados Unidos, Norberto Bobbio en Italia, adems de la influencia en Recasens Siches en Mxico, sin embargo, en el pensador brasileo asume la condicin de un sistema integrado de interpretacin del Derecho. El propio Reale lo seala al clasificar las

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concepciones trivalentes en Tridimensionalismo genrico o transistemtico (Radbruch-Lank) y Tridimensionalismo especfico o intrasistemtico, donde sita su propia obra. Asumiendo una posicin ontognoseolgica, como el mismo Reale la denomina, incluye necesariamente un estudio del Derecho tanto subjetivo como objetivo, lo que determina que sea a partir de la experiencia aunque a travs de procesos que reconocen la funcin sinttica del Espritu. Reale, como queda expresado, concibe al Derecho como la implicacin dialctica de hecho, valor y norma. Toda conducta tica es en ltimo anlisis, la realizacin de un valor mediante una norma. Reale separa el mbito jurdico, de la Moral, analizando el modo de valoracin del acto, de la forma, del objeto y contenido de la Moral y del Derecho. Respecto de la valoracin del acto, el Derecho es bilateralatributivo por apuntar a la exteriorizacin del acto, aunque partiendo de la intencionalidad; en cambio, la Moral es unilateral porque se dirige a la intencin, aunque a partir de la exteriorizacin del acto. En cuanto a la forma, el Derecho es definido como heternomo, coercible y especficamente predeterminado y cierto, adems de objetivamente certificable, al paso que la Moral nunca es heternoma, es incoercible y no presenta igual predeterminacin tipolgica. Segn el contenido, el Derecho se distingue de la Moral por apuntar de manera inmediata y prevalente al bien social y a los valores de convivencia objetivados, al par que la Moral al bien individual y a los valores personales. Estas caracterizaciones pertenecen al mbito de la Ontologa y Gnoseologa Jurdica que constituyen la parte general de su Filosofa Jurdica; le siguen los captulos especiales: Epistemologa, Deontologa y Culturologa Jurdica que completan su obra sistemtica. A partir de la estructura tridimensional del Derecho, Reale

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hace derivar tanto esta divisin de las partes especiales de la Filosofa Jurdica como las diversas ciencias culturales que se ocupan del anlisis emprico o cientfico del Derecho como peculiar objeto cultural. De este modo, el estudio predominantemente normativo de la realidad jurdica, es la tarea emprica de la Jurisprudencia dogmtica o Ciencia Jurdica; el estudio fundamentalmente tctico es de incumbencia de la Sociologa, Etnologa e Historia Jurdica; el estudio esencialmente deontolgico ser el objeto de la Poltica del Derecho, en cuanto es susceptible de un desarrollo a la vez cientfico y axiolgico. Toda esta visin sistemtica del Derecho est ligada a una teora de la cultura que caracteriza a cualquier bien cultural como un puente entre el ser y el deber ser, o mejor, cuyo ser es su deber ser, coincidiendo de este modo con Cossio que caracteriza el ser del hombre como un deber ser existencial. "Si el ser del hombre es su deber ser es seal que siente en su finitud algo que la trasciende, que su valor y su actualizarse como persona implican el reconocimiento de un 'valor absoluto, que es razn de ser de su experiencia estimativa, valor absoluto que l no puede conocer sino como bsqueda, tentativa, renovadas actualizaciones en el plano de la historia, mas sin la cual la historia no sera sino una dramaturgia de alternativas e irremediables perplejidades. El problema del valor se correlaciona pues con la conciencia que tiene el hombre de su finitud; con el sentido de carencia propia de todo ser humano que lo impele a trascenderse en una faena histrica renovada, reflejada en las 'intencionalidades objetivadas' que constituyen el mundo de la cultura". 20 B anlisis de la experiencia jurdica segn Reale. En la teora de Reale adquieren un sentido nuclear las contribuciones de filosofas contemporneas como la Fenomenologa de Husserl, de Merleau-Ponty y N. Hartmann. Sintetizan-

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do (o esencial de estas tres posturas Reale escribe: "No se puede hablar de un retorno a la teora clsica del ser como si de modo general se reconociese la existencia de una previa y plena realidad 'sustante por s misma' aceptada como punto de partida de la gnoseologa: lo que ocurre es ms bien la tendencia hacia una teora del conocimiento que sea al mismo tiempo e inseparablemente, una teora del sujeto y del objeto teniendo en cuenta la correlacin esencial y dinmica entre el sujeto pensante y algo problemticamente cognoscible".21 En la terminologa empleada por Reale el punto de partida consiste en una ontognoseologa. Dentro de este mbito la experiencia jurdica se inserta como problema a dilucidar respecto de las condiciones objetivas y subjetivas que la hacen posible. De acuerdo con la teora de Reale, la experiencia jurdica aparece como un objeto en principio no coincidente con las perspectivas del filsofo y la del jurista, pues ste debe situarla en el campo de las "realidades" necesariamente circunscritas y recibirla como un "dato" objetivamente vlido. La aparicin de teoras sobre la experiencia jurdica se debi a una multiplicidad de factores, entre los cuales no es posible desdear el hecho de que aparece una innegable inadecuacin entre las leyes y los hechos sociales; lo que reclama una urgente revisin de los postulados del Derecho natural por una parte, y por otro, plantearse la solucin en trminos de contenido axiolgico. Sin embargo, esta cuestin no queda slo aislada en el mbito histrico-cultural que le dio origen, pues si estuvisemos ligados a una configuracin definitiva, plasmada histricamente, la experiencia jurdica, segn Reale, dejara de ser un problema epistemolgico fundamental en la teora del Derecho, para valer como simple categora histrica destinada a la comprensin de aquellas circunstancias. De algn modo Reale recoge los dos rdenes de intereses que se integran, para poner en su tiempo a la experiencia jurdica como imprescindible temtica de anlisis iusfilosfico: a) los

La teora egolgica y ef tridimensionalismo jurdico estudios fenomenolgicos que permitieron una fundamentacin filosfica ms adecuada de la experiencia en el mbito de las ciencias histrico-culturales. b) la tendencia anloga de ir "a las cosas mismas" en el mbito de la Teora de la cultura, de la Sociologa y de la Antropologa, retomando las contribuciones epistemolgicas de Dilthey sobre las categoras propias del mundo histrico y de las ciencias que lo investigan. Bajo estas influencias Reale describe una nocin de "experiencia" y "experiencia jurdica" que de algn modo es comparable a la definicin y descripcin de Cossio sobre la conducta jurdica como interferencia intersubjetiva. En ambas la deuda con la fenomenologa husserliana es evidente, aunque como veremos, Reale completa la influencia husserliana con ios principios culturalistas que profesa, en orden a integrar en el anlisis del fenmeno de la experiencia jurdica, las perspectivas axiolgicas e histricas. Segn estima Reale, para Husserl el nuevo concepto de trascendental, superada la concepcin kantiana, no traduce la mera bsqueda de formas lgicas puras, sino un retorno a las fuentes ltimas de todas las formas cognoscitivas, de reflexin, por parte del sujeto cognoscente sobre s mismo y sobre toda su vida cognoscitiva. No se trata de admitir un "yo puro" como subjetividad ordenadora de lo real o mero sujeto lgico, sino de remontarse hasta las fuentes del yo mismo con toda mi vida cognoscitiva real y posible, y en fin, con mi vida real y concreta, al ego y al mundo del que l es conciente. Encuentra Reale que el pensamiento de Husserl es fecundo en tanto que no excluye "a prion" ningn dato para la comprensin de la realidad; no son menos esenciales que las formas lgicas, las formas prelgicas y las manifestaciones espontneas del vivir en comn, pues lo que cuenta es la "apnondad" misma de la relacin yo-mundo. Sin duda, el aporte de Husserl dei cual no puede prescindir la consideracin de la experiencia tica o jurdica, es la descripcin de la experiencia comprensiva de la existencia del "otro".

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en el cual el " o t r o " tambin se pone como sujeto personal en un mundo de comunicacin, siendo la persona centro de ese mundo circundante, pleno de significado. Es el mundo de las objetividades intersubjetivamente constituidas, cuya ley fundamental es la motivacin o causalidad motivacional. Sin embargo, a pesar de estas distinciones, reflexiona Reale, falta a las investigaciones husserlianas una ms acabada compresin de la experiencia del " o t r o " como esencialmente axiolgica e histrica. En cierto modo la categora histrica como constitutiva de la dimensin del hombre aparece con Heidegger: al analizar la historicidad del ser del hombre trata de mostrar que ste no es temporal porque est en la historia, sino al contrario, slo puede existir histricamente por ser temporal Por otra parte, las mismas consideraciones hechas respecto de la experiencia se extienden tambin a la concepcin husseriana de as ciencias cuturaes Fafta en eas una comprensin ms acabada de su "objetividad propia" de orden axiolgico e histrico. Y al referirse a las ciencias culturales, se designa entre ellas a la ciencia jurdica, a la que determinar Reale teniendo presente su constitucin temporal-axiolgica. "Es imprescindible pues determinar la realidad histncocultural, de la cual la jurdica es una de las expresiones ms relevantes, teniendo en cuenta su constitucin temporal-axiolgica sin perder de vista, antes bien manteniendo vivas las previas enseanzas de Husserl sobre la necesidad de 'ir a las cosas mismas' en la experiencia inmediata ya sea individual, social o comunitaria y las motivaciones que componen el mundo del Derecho en el cuadro de las 'intencionalidades objetivas'". 2 2 De acuerdo con estas consideraciones previas que fundamentan filosficamente su concepcin jurdica, la experiencia jurdica ser analizada desde la perspectiva de su concrecin histnco-axiolgica, en su tipicidad, diferencindose de las otras experiencias sociales, fundamentalmente por la dialecti-

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cidad que le es esencial; como experiencia pre-categorial y en su objetivacin cientfica.

Experiencia jurdica en su concrecin histrico-axiolgica. A la luz de su concepcin de lo trascendental y de lo "a priori", Reale sienta nuevas bases para situar la experiencia tica en general y jurdica en particular, teniendo presente no slo una dimensin lgica, sino tambin histrico-axiolgica reconocida por el yo que siente, piensa y quiere. Es decir que la categora lgica de posibilidad pasa a ser comprendida concretamente en funcin de las categoras de finalidad y temporalidad en el plano de la "praxis" y de la historia. Y en este tema es necesario hacer precisiones, pues Reale cuando se refiere a lo "trascendental" indica a un yo conciencia comn, no en sentido de algo puesto por encima de las conciencias individuales, sino en el sentido de que hay algo universalmente idntico en toda conciencia humana en cuanto a un yo que piensa. Es propio de la conciencia, por el carcter "intencional"que le es inherente, reconocer distinto de s, aquello que ella asume en s misma; lo que equivale a decir que en el acto de conocer o actuar no es el sujeto quien de manera absoluta constituye las leyes naturales o las normas de accin. Si la relacin cognoscitiva o volitiva slo se da en la medida en que se conoce algo o se quiere algo, est presupuesta "a priori" la correlacin de lo que se conoce o quiere con el sujeto cognoscente y agente, y esto es propiamente lo que denomina Reale el proceso ontognoseolgico. Se trata no slo de un "a priori" lgico o formal, sino tambin de un "a priori" material, con lo que ubicamos a esa experiencia en el campo pre-judicial.

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Reconociendo el aporte de Hegel, Reale completa el "a priori" formal del "yo pienso" kantiano, atribuyndole una historicidad de la que antes careca. Sin embargo, va ms all aun, intentando superar lo que denomina el "dualismo kantiano" de una subjetividad que se impone al objeto y del "monismo hegeliano", que supera la apora en cuanto lo destruye. "... Lo que se impone es comprender la relacin sujetoobjeto o trascendentalidad-experiencia en su concreta interrelacin y funcionalidad; de este modo, ni el "a priori" se vaca y se agota en una gnoseologa formal ni se destruye en el acto mismo que la gnoseologa se convierte en ontologa; ms bien, traduce antes la condicin de una previa correlacin necesariamente subjetiva-objetiva de acuerdo a lo que denomino Ontognoseologa". 2 3 Del mismo modo que Cossio puede ubicar al Derecho valindose de la distincin husserliana de las ontologas regionales, tambin Reale se apoya en dicha teora para determinar qu tipo de ciencia es el Derecho, a qu experiencia est referida y cules son sus mtodos propios. En principio, la experiencia jurdica se constituira en el enlace dialctico entre la experiencia natural y la experiencia tica. Tal conexin es posible si admitimos la inexorable valoracin que el espritu proyecta sobre la naturaleza, convirtindola en cultura, tanto como la cualidad inagotable de la naturaleza, como objeto de conocimiento. Del mismo modo que en la teora de Cossio, los mtodos con que se analiza la experiencia jurdica constituyen las formas de comprensin a travs de enlaces valorativos que se determinan como objetivas conexiones de sentido. No se trata de investigar slo con la intuicin, sino de elevarnos hacia una racionalizacin comprensiva-axiolgica. Por otra parte, en la bsqueda de interpretar la experiencia jurdica Reale encuentra que en toda creacin humana, incluida el Derecho, debemos indagar la "intencionalidad objetiva" del acto creador, objetivado a su vez en obras o bienes culturales.

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Estos poseen un sentido o mejor son en cuanto deben significar algo para alguien. Partiendo de estas observaciones iniciales, Reale concluye en un historicismo axio/gico que fundamenta en la triple funcin desempeada por el valor en la historia: una funcin ontolgica en cuanto los bienes culturales son en tanto que valen y valen en tanto que son; una funcin gnoseolgica en cuanto slo a travs del valor podemos captar el sentido de la experiencia cultural; una funcin deontolgica, pues de cada valor se origina un deber ser susceptible de ser expresado racionalmente como un fin. La razn de estas funciones primordiales equivalentes a verdaderos agentes motores de la historia, estn dadas por el espritu humano, fuente de donde emanan todos los valores. El hombre, al objetivar en bienes las proyecciones de su intencionalidad, enriquece su propia subjetividad. Pero es aqu' donde se inserta la libertad. Valor y libertad se autoimplican, pues, para que algo valga, es preciso que se pueda optar entre lo valioso y lo disvalioso, y al mismo tiempo para que la libertad sea efectiva, es menester que el valor sea el motivo constitutivo de la accin. La tensin dialctica entre ellos constituye la vida misma del espritu, segn la teora que analizamos. "Libertad y valor son pues el espritu mismo en la plenitud de s y de sus formas desde el momento originario instaurador del ms rudimentario de los bienes culturales hasta las ms altas determinaciones objetivas de la especie humana a travs de la historia... es entre esas formas de realidades, en que se sita el Derecho, slo autnticamente vlido en cuanto efectivamente 'experimentado' y 'vivido'". 24 El Derecho se constituye en un complejo de valoraciones y comportamientos que los hombres realizan en el "vivir en comn", atribuyndoles un significado susceptible de calificacin jurdica en el plano teortico. La experiencia jurdica no es el Derecho propiamente, sino la comprensin del Derecho "en acto"; es esencialmente la

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vivencia actual del Derecho; la correspondencia de las formas de juridicidad en el sentir, en el querer, y en las valoraciones de la comunidad. El Derecho aqu debe ser interpretado pues, como un real proceso de contraste de los hechos con sus objetivas conexiones de sentido.

La experiencia jurdica y las experiencias sociales. Su dialecticidad esencial. La experiencia del Derecho nunca se puede reducir a las diversas experiencias sociales, segn Reale, pues de ellas extrae el sentido normativo del "hecho" pero no el contenido del hecho en su especificidad. El jurista contrapone una tipologa es tructural respecto de las otras experiencias sociales, teniendo en cuenta la aphcabihdad de una disciplina normativa A esta tipicidad normativa se debe que la experiencia del Derecho convierta en jurdico todo lo que se inserte en su proceso. De este modo, cuando el Derecho parece aprovechar conceptos psicolgicos o econmicos, l los asimila insertndolos en el proceso normativo. Es pues inherente a la experiencia jurdica la co-implicacin de la estructura formal o tipologa y la funcin normativa que resulta objetivamente de un proceso complejo de valoracin de los hechos. Justamente es por esa complejidad que la experiencia jurdica se desenvuelve en una permanente tensin dialctica, que supera a las concepciones tradicionales del Derecho como un orden inmutable y formalmente cierto, cuando en realidad la vida jurdica, siendo una renovada sucesin de estimativas y de opciones a veces dramticas, es al mismo tiempo estructura y evento; estabilidad y movimiento; adecuacin al hecho particular y concomitantemente exigencia universal de certeza; es problemtica como todo lo que se liga a las alternativas de libertad y de justicia, mas necesariamente se inclina a ordenar en sntesis unitarias

La teora egolgica y el tridimensionaJismo jurdico o en sistemas predeterminado, los conflictos de intereses. "La complejidad de la Jurisprudencia resulta de que en toda sociedad hay dos rdenes de aspiraciones permanentes que con esfuerzo se concilian en un estado que se podra clasificar de equilibrio inestable, por ser una conjugacin de estabilidad y movimiento. En la experiencia jurdica esa tensin se refleja en toda su fuerza dado el contraste entre la problematicidad de la libertad y de la justicia con las exigencias ordenadoras de certeza".25 La experiencia jurdica pre-categoriai.

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Tal vez como reaccin al exacerbado formalismo jurdico reinante, Reale se inclina por considerar a la experiencia jurdica como experiencia originaria, entendida como una proyeccin inmediata de las fuentes de vida, anterior a cualquier elaboracin conceptual en el estado espontneo inmediato y no reflexivo de experiencia pre-categorial. Teniendo como punto de partida la teora de la conciencia intencional, la experiencia jurdica es considerada superando tanto el conocimiento emprico-descriptivo cuanto el intuicionismo adverso a las formas ordenadoras de la razn, evitndose la prdida de rigor de toda tarea cientfica. Adems, la comprensin fenomenolgica u ontognoseolgica reconociendo el "a priori" material que condiciona eJ acto cognoscitivo, posibilita la recepcin integral de los datos de lo real evitando mutilarla con explicaciones cuantitativas o causales o reducirlas a intuiciones fragmentarias, particulares o heterogneas. Tomndola concepcinhusserliana de Lebenswelto "mundo de la vida", Reale explcita la experiencia jurdica como obedeciendo a presupuestos crticos relativos a las condiciones humanas de posibilidad desde los cuales emerge cada experiencia segn los fines que le son propios. Es en la experiencia jurdica espontnea e inmediata donde

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se revelan como momentos de una nica realidad, la ordenacin objetiva de las voluntades y la preservacin de las subjetividades, que se concretarn jurdicamente en la temtica del llamado Derecho objetivo y Derecho subjetivo. Es en este sentido de experiencia de "un mundo en com n " o "mundo de la v i d a " , donde Reale encuentra el surgir de modalidades de accin o de conducta como "conducta jurdic a " , segn plexos axiolgicos y enlaces normativos vividos en espontnea inmediatez, sin subordinarse a c t e n o s cientficos. Aqu Reale se apoya en los aportes de Georg Lukacs en el sentido de que la vida cotidiana posee objetivaciones como formas iniciales de ordenacin, aunque la constitucin heternoma de las objetivaciones cientficas o de las instituciones sociales o jurdicas no clausuran a las experiencias inmediatas, ms bien ambas formas coexisten, se complementan y se dialectizan. La experiencia pre-categonal de "vivir en c o m n " es la base comn o fundamentacin existencial que condiciona las realizaciones de orden cientfico o institucional, pudiendo decir que stas se integran o se desenvuelven en razn de ella, como expresin de la correlacin trascendental "yo-mundo". El estudio fenomenolgico de la accin o conducta demuestra que siempre implica una direccin intencional para "algo" segn cierto fin y cierto orden. Esta "exigencia de orden" debe tenerse presente cuando se trata de la experiencia jurdica, pues el Derecho es para Reale una expresin natural de orden del pensamiento, como orden de voluntades coexistentes, orden que se perfecciona gracias a las categonzaciones cientficas como realizacin organizada y garantizada de la convivencia humana segn valores de altendad De lo expuesto resulta que la experiencia jurdica precategonal es una constante que no desaparece con la constitucin de formas de conocimiento cientfico a partir de la jurisprudencia.

La teora egolgica y el tridimensionalismo jurdico Experiencia jurdica como objetivacin cientfica.

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Siguiendo con el anlisis de la experiencia jurdica a la luz de una filosofa que valoriza la cotidianeidad y el mundo de la vida, Reale supera la aparente apora de una experiencia jurdica que se objetiva en instituciones formales, detrs de una caracterizacin cientfica pero que entra en conflicto con el fluir de la vida cotidiana. Tal hiato est presente en el Derecho si nos atenemos a la relacin aparentemente contradictoria entre forma y contenido, entre el todo y la parte, etc. La respuesta se vuelve inconciliable si se absolutizan ambos extremos conceptuales, abstrayndolos del proceso concreto y dinmico que es la vida del Derecho. La experiencia jurdica est siempre abierta a nuevas actualizaciones valorativas que convierten el contenido de hoy en la forma condicionante de maana. Por otra parte, y como ya vimos, la experiencia jurdica, por ser fruto de una exigencia fundamental de orden, envuelve cierta medida o proporcin, esto es, una ratio, es decir, clculo, mtodo, regla, diseo o causa. Y en los dominios de la ciencia de la cultura, la razn comprende y ordena el material de la intuicin axiolgica emergente de la praxis, dndonos el sentido de totalidad. En consecuencia, aquello que se presentaba como opuestos irreconciliables (subjetivo-objetivo, terico-prctico) son compatibilizados en la dialctica de complementaredad. actualizados en la experiencia histrica: "...obedecen a un proyecto comn de la especie humana, como proyeccin del valor universal de la persona... y que se torna posible por la subjetividad trascendental dadora de sentido, apuntando a subordinar la naturaleza a sus fines, a travs de formas que constituyen renovadas tentativas de componer y armonizar el espritu y el mundo" ..."lo que importa es no olvidar que las objetivaciones cientficas del Derecho, incomprensibles sin sus referencias a las formas espontneas de ordenacin inherentes al 'vivir en

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comn' son a su vez ingredientes de la experiencia jurdica filtrndose sus soluciones tipolgicas hasta tas capas subyacentes de la vida cotidiana, para determinar nuevas exigencias normativas". 26 Las estructuras fundamentales del sistema jurdico. Una vez delimitada la experiencia jurdica en los fundamentos que la hacen posible y en posesin del ncleo esencial de su Filosofa del Derecho, Reale constituye un sistema jurdico ordenado y coherente, clasificando las diversas ciencias que tienen a la experiencia jurdica como su objeto. Este intento a su vez plantea una nueva problemtica, como es el de la metodologa adecuada a tal fin y cul sea el punto de partida ms conveniente. "No ser errneo decir que muchas de las confusiones reinantes pueden ser superadas si partimos de un riguroso anlisis de los elementos de la juridicidad... Esa "descripcin objetiva" del Derecho slo puede ser rigurosamente realizada mediante el empleo del "mtodo fenomenolgico" que nos permite afirmar que todo fenmeno jurdico se reduce a un "fato" (hecho) econmico, geogrfico, demogrfico, etc., ordenado normativamente, segn determinados valores". 27 Sin embargo, fiel a sus presupuestos culturalistas, agrega a este estudio fenomenolgico la perspectiva de la comprensin histrica. Segn Reale, la investigacin fenomenolgica no debe reflejarse en la subjetividad trascendental, sino, al contrario, reflejarse en el desenvolvimiento histrico de las ideas. Las doctrinas jurdicas sealan a travs de su encadenamiento histrico, la comprensin de la subjetividad universal de los problemas del Derecho: valen como experiencias reflejas, u objetivaciones de las intencionalidades humanas. Atenindose a este anlisis fenomenolgico-histricoaxiolgico, Reale encuentra aquellas tres dimensiones (hecho-

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valor-norma) de la experiencia jurdica. Define pues al Derecho como realidad histrico-cultural, tridimensional, de naturaleza bilateral-atributiva. La Ontognoseologa Jurdica aparece en su sistema jurdico como fundamento filosfico y estructurador de los dems elementos del sistema Reale explcita este predominio en funcin de la distincin entre filosfico y cientfico-positivo de la realidad jurdica. En este sentido, la ciencia positiva parte del presupuesto metodolgico de la autonoma del objeto como dato emprico, cuyas leyes invariables trata de descubrir y explicar. La ciencia jurdica como tal comparte el mismo presupuesto. Es distinta la perspectiva de la Filosofa desde la cual el objeto se presenta como momento de un proceso ontognoseolgico que es nico. Es pues una postura crtica respecto de los supuestos de la ciencia Reale escoge esta problemtica dual- delimita el mbito filosfico en su Ontognoseologa, y el cientfico-positivo en su Teora General del Derecho. En la Ontognoseologa analizar el Derecho desde el sujeto y desde el objeto, a travs de una funcionalidad dialctica de implicacin-polaridad. De all que no pueda determinarse el concepto del Derecho sin determinarse al mismo tiempo su consistencia. Tndimensionalmente concebido, el Derecho se desenvolver en tres mbitos de estudio: la Deontologa Jurdica que estudia los presupuestos axiolgicos; la Culturologa Jurdica que se aboca a los presupuestos nticos; y la Epistemologa Jurdica que trata los presupuestos lgicos, momentos que se integran necesariamente en la visin global ontognoseolgica y dialctica del Derecho. La Ontognoseologa, como ya se ha considerado, suministra conceptos universales vlidos para cualquier Derecho posible y en esto, segn Reale, consiste su carcter de trascendentalidad; es decir, que la Ontognoseologa Jurdica tiene como fin determinar la fundamentacin cognoscitiva del Dere-

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cho en su integralidad, e indaga su consistencia "ntica" y su correlativa estructura lgica, esto es, dos presupuestos universales, al mismo tiempo subjetivo-objetivos de ia realidad jurdica y de su comprensin conceptual, en la unidad integrante de sus elementos constitutivos (valor-norma-hecho), implicando perspectivas prevalentemente tico-lgicas o histricoculturales. La Teora General del Derecho, por su parte, es un sistema de conocimientos generales, ordenados en el plano emprico, vlido para un determinado tipo de ordenamiento jurdico positivo y elabora conceptos de validez genrica y contingente. Tambin es necesario determinar en el plano emprico tres campos especiales de investigacin que se ligan a la problemtica del hecho jurdico (Sociologa Jurdica), a la de las reglas del Derecho (Ciencia Jurdica o Jurisprudencia) y a la problemtica de los valores jurdicos (Poltica Jurdica). Las doctrinas que Reale denomina tridimensionalistas abstractas transforman cada uno de esos factores, pues los aislan y convierten en objeto de tres ciencias distintas. No es el caso de Reale pues considera que el hecho, el valor y la norma son dimensiones nticas del Derecho, el cual no es susceptible de ser partido en trozos, bajo pena de comprometerse la naturaleza especficamente jurdica de la investigacin. "No basta descubrir en el Derecho tres elementos o factores, ni asimismo considerarlos "dimensiones" distintas de una nica realidad, porque la tridimensionalidad jurdica puede asumir formas diversas, desde un tipo abstracto y esttico a uno dinmico y concreto... Cualquier conocimiento del Derecho es necesariamente tridimensional y en cada ciencia particular lo que se verifica es un predominio de investigacin de uno de los tres elementos sealados, distinguindose la investigacin por el sentido de su desenvolvimiento respectivo". 2 8 Si el Derecho es por lo tanto una ordenacin normativa de la realidad social segn ciertos valores, es posible considerarlo objeto de las ciencias empricas ya sealadas.

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La Ciencia del Derecho o Jurisprudencia es dialctica y concretamente normativa, en el sentido de que el jurista como tal piensa "sub-especie regulativa", pues subordina hechos y valoraciones a la medida integrante que se contiene en las reglas del Derecho. Cuando el poder estatal o social da nacimiento a una norma legal, en cierto orden de valores resulta consagrado y obliga: la norma no es as un "objeto ideal" sino una realidad cultural, inseparable de las circunstancias de hecho y del complejo de estimaciones que condicionan su creacin y desenvolvimiento. En cuanto a la Sociologa Jurdica, est predominantemente volcada hacia el elemento de eficacia o efectividad del Derecho. El socilogo del Derecho no puede analizar cualquier hecho como jurdico a no ser mediante referencias a valores y a reglas: si as no fuese su estudio no sera sociolgico-jurdico; un hecho social slo puede ser considerado jurdico por presentar algo de especfico: la especificidad del hecho jurdico deviene de su calificacin normativa de los nexos de imputabilidad y de su correspondencia con intereses y valores. ~ La efectividad o eficiencia del Derecho como conducta empricamente observable envuelve una correspondencia ineludible con la vigencia (cualidad tcnico-formal de la norma jurdica) y con el fundamento (cualidad axiolgica de la norma jurdica). De la misma forma, an en el plano emprico surge la necesidad de determinar el mbito de la Poltica Jurdica. Representa ste la conexin entre la Ciencia Poltica y la Ciencia del Derecho. Aqu prevalece el anlisis de las "conveniencias axiolgicas" en funcin de las que el poder es llevado a optar, por ejemplo, por un determinado proyecto eliminando de la esfera de la normatividad todas las otras propuestas. El terico de Poltica del Derecho no analiza pues valores en el plano trascendental, sino valoraciones en la esfera emprico-positiva realizando un trabajo de insercin de las directivas axiolgicas en funcin de las posibilidades polticas.

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Es preciso pues insistir en que el estudio de los valores como "condiciones trascendentales" de la experiencia jurdica es distinto de la indagacin de los valores "actuales", o sea. de la vivencia psicolgico-social de los valores en la condicionalidad emprica en que se coloca el legislador. Esta ltima perspectiva es la propia de la Poltica Jurdica. En este panorama no exhaustivo aunque s suficientemente demostrativo del sistema jurdico de Reale, hemos puesto en evidencia cmo desde la experiencia jurdica, con las notas esenciales que le son propias, se ha vertebrado una ordenacin epistemolgico -jurdica que cuestiona la consideracin parcial de una concepcin del Derecho entendida slo en su perspectiva normativa.

Corolario Hemos analizado a la luz de las fuentes citadas dos concepciones iusf ilosf icas que han significado verdaderas innovaciones, fundamentalmente porque han visto un "ms all" del normativismo jurdico, aunque sin desechar muchos de sus logros. Son teoras aparecidas en una circunstancia histrica en donde reinaba el escepticismo respecto de la funcin del Derecho. La Teora Egolgica del Prof. Carlos Cossio y el Tridimensionalismo Jurdico del Prof. Miguel Reale han ofrecido nueva sistemtica de la Filosofa del Derecho, imponiendo lazos ms relevantes entre la Filosofa y la Ciencia del Derecho. Es importante destacar tambin, lo que no es menor mrito, que la calidad original de estas iusfilosofas aparecen en Latinoamrica cuando la Ciencia del Derecho se encuentra radicada en el mundo de la cultura europea. Por ltimo, y no por ello menos destacable, en ambas teoras hay un intento de acercar la problemtica jurdica, ms all

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de sus aportes ciertos sobre una nueva visin cientfica del Derecho, a la actividad concreta de juristas, jueces y abogados. De all la insuficiencia que ambos encuentran en un enfoque puramente conceptual, ajeno a la realidad de la vida social y desconectado de los valores de la conducta y experiencia cotidiana. Todo lo dicho logra expresin ms precisa a travs de sus propios autores. Dice Miguel Reale: "El Derecho no es slo experiencia pero s puede ser comprendido como experiencia; no se trada de un problema ligado a razones histricas contingentes sino de una cuestin epistemolgica fundamental... Ei Derecho es una de las ciencias fundamentales de la experiencia humana, en una poca en que parece slo haber ojos extasiados para la tecnologa como si sta pudiera significar algo divorciado del problema tico esencial del hombre..." "Reconocida la posibilidad de una experiencia tica o axiolgica, marcada por las sucesivas tomas de posicin del espritu delante de la naturaleza y por ininterrumpida produccin de objetos culturales, como fruto del poder de sntesis y de libertad que caracterizan a la conciencia humana, resulta claro que el Derecho no es sino una expresin de la experiencia social e histrica, cuya dramaticidad refleja aspectos esenciales de la imagen totaJ del hombre... En virtud de su capacidad de componer en sntesis superadora los productos de la experiencia, el hombre se pone en el plano de la temporalidad como "valorfuente", coloreando axiolgicamente el mundo de la naturaleza... y convirtiendo, cual nuevo rey Midas, en valores (significaciones humanas) todo lo que toca". 2 9 Por su parte afirma Carlos-Gossio: "con la Teora Egolgica se despliega en forma absolutamente rigurosa, por primera vez, la problemtica del conocimiento jurdico; y para ello reclama simplemente el juego concordante de una intuicin y una significacin, es decir, reclama la conducta que es el objeto ntico y ontolgicamente intuible y reclama la norma que es la significacin intelectualmente mencionada". 3 0

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Marta Pisi de Catalini

"E! jurista sabe lo que jurdicamente dice merced al cdigo que aprendi o a lo que los precedentes le ensearon; pero podra decir todo cuanto quisiera sobre esa base sin que haya en ello ningn conocimiento jurdico, si lo que estuviere diciendo no lo es acerca de algo que estando dado, podra confirmar o desmentir su afirmacin. Este algo es lo que el jurista as conoce o pretende conocer; siempre es alguna conducta compartida...". "La Teora Egolgica le hace ver al juez que cuando dicta su sentencia, no es neutral porque de hecho no puede serlo. Le hace ver tambin que no puede ser indiferente porque est viviendo una preferencia. La Teora Egolgica le desoculta al juez la naturaleza ineludible de su compromiso vital, en la sola forma que esto no se refuta, a saber: hacindole temtico lo que l vive en sus sentencias, lo empuja a definir su destino en io que le tocare hacer, es decir, que lo llama a vivir con autenticidad". 31

NOTAS
1 . KELSEN, Hans. Teora Pura del Derecho, Buenos Aires, EUDEBA. 1 9 6 3 . 2 . Ibid. 3 . CUETO RA, Julio. "Carlos Cossio: el Derecho c o m o experiencia". En: Anuario de Filosofa Jurdica y Social. Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1 9 8 7 , v . 7 . 4 . COSSIO, Carlos. La Teora Egolgica Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1 9 6 4 . del Derecho y el concepto jurdico de libertad. Introduccin a la Ciencia del Derecho.

5 . COSSIO, Carlos. Panorama de la Teora Egolgica del Derecho. Buenos Aires. Instituto de Filosofa del Derecho y Sociologa, Publicacin n 1 , 1 9 4 9 . 6. Ibid.

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7. Ibidem. 8 . Ibidem.

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9 . COSSIO, Carlos. " L a polmica anti-egolgica" En: Revista La Ley. Buenos A i r e s , 1954, t.76, pp. 7 4 0 - 7 6 0 . 1 0 . COSSIO, Carlos. Panorama de la Teora..., op.cit.

1 1 . COSSIO, Carlos. "Las posibilidades de la Lgica Jurdica segn la Logice de Husserl". En. Revista del Instituto de filosofa del Derecho y Sociologa, Buenos Aires, 1 9 5 1 , n 2 3 . 12 COSSIO, Carlos. Panorama de la Teora..., 1 3 . Ibidem. 14. Ibidem. op.cit

15. Ibidem.
16. Ibidem. 1 7 . Ibidem. 1 8 . Ibidem. 19. REALE, M i g u e l . O Direito 2 0 . REALE, M i g u e l . Pluralismo como Experiencia. e Libertada. San Pablo, Saraiva, 1 9 6 8 , p. 2 4 .

S a n Pablo, Saraiva, 1 9 6 3 . En. Revista Brasileira de

2 1 . REALE, Miguel. " S e n t i d o do pensar de nosso t e m p o " Filosofa. 2 5 ( 1 0 0 ) ; out - d e z . , 1 9 7 5 2 2 . REALE, M i g u e l . O Direito..., op.cit., p. 3 5 .

23. Ibidem., p. 4 2 . 24. Ibidem., p. 5 3 . 25. Ibidem., p. 6 1 .

2 6 . Ibidem., 27. Ibidem., p. 6 4 . p. 7 2 .

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Marta Pisi de Catauro

2 8 . REALE, M i g u e l . "La Filosofa del Derecho y las formas de conocimiento jurdico". En: Revista Jurdica de Buenos Aires. UBA, Facuftad de Derecho y Ciencias Sociales, t. IV, 1 9 6 1 . 2 9 . REALE, M i g u e l . O Direito como experiencia. op.cit. Prologo Op. cit..

3 0 . COSSIO, Carlos. La polmica...,

3 1 . COSSIO, Carlos. "La Teora Egolgica: su problema y sus p r o b l e m a s " . En: Revista La Ley, Buenos Aires, 1 9 5 4 , t . 7 6 .

BIBLIOGRAFA 1 . Fuentes COSSIO, Carlos. Panorama de la Teora Egolgica del Derecha. de Derecho y Ciencias Sociales, 1 9 4 9 . La Teora Egolgica Abeiedo-Perrot, 1 9 6 3 del Derecho. Su problema Buenos Aires, Facuftad

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2 . Bibliografa

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