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Buenos Aires,

de diciembre de 2013.

Jefatura de Gobierno Ing. Mauricio Macri S / D

REF: Solicitud de veto de Leyes o !."#! $%odificatoria de la Ley de &o%'ras y &ontrataciones$ y o !."() $de %odificaci*n del r+gi%en de redeter%inaci*n de 'recios$

De nuestra consideracin: Tenemos el agrado de dirigirnos a usted con el objetivo de transmitir la pro unda preocupacin de las organi!aciones a las "ue representamos en relacin a la reciente sancin por parte de la #egislatura de la $iudad Autnoma de Buenos Aires de las #e%es &o '.()' *modi icatoria de la #e% de $ompras % $ontrataciones* % &o '.(+3 *de modi icacin del r,gimen de redeterminacin de precios* -aprobadas por el re erido cuerpo legislativo con ec.a 1' de noviembre del corriente/. $omo veremos, dic.as le%es representan un retroceso signi icativo en cuanto a las salvaguardas m0nimas necesarias en materia de transparencia respecto de este tipo de contrataciones p1blicas % su ejecucin, % por ende acilitan la comisin de actos de corrupcin por parte de los uncionarios p1blicos %2o las empresas contratistas del 3stado. 3n consecuencia, % por las ra!ones "ue a continuacin se e4pondr5n, solicitamos a 6d. "ue .aga uso de las acultades "ue le con iere el Art. 7( de la $onstitucin de la $iudad, % proceda a vetar dic.os pro%ectos de le%, evitando as0 "ue se incorporen

a nuestro ordenamiento jur0dico alteraciones normativas "ue resultar0an sumamente gravosas. 8ara el cumplimiento de los objetivos esenciales de cual"uier gobierno, como son garanti!ar el derec.o a la educacin, a la salud, a la vivienda, al ambiente, entre otros, la Administracin 81blica debe .acer uso de las compras % contrataciones p1blicas. 8or esta ra!n, % dado el gran volumen de gastos "ue el cumplimiento con estas metas implica, la transparencia *principio undamental del derec.o administrativo "ue permite as0 el control social sobre las contrataciones p1blicas* % publicidad en estos procedimientos resulta vital por diversos motivos. 3llo, por un lado, para poder dar cuenta de una administracin e iciente % "ue logre garanti!ar los derec.os de sus ciudadanos9 por otro lado, con miras a investigar % sancionar eventuales actos de corrupcin %, primordialmente, prevenir "ue sucedan.

I. Sobre el contenido de las leyes reciente%ente sancionadas ,. Ley de &o%'ras y &ontrataciones Al momento de presentar el pro%ecto de le% en la #egislatura, se argument "ue el objeto de las modi icaciones presentadas era brindar celeridad administrativa a travs de la incorporacin de procedimientos especficos, y a la integracin legal de instrumentos tecnolgicos que posibilitan el uso eficiente de los recursos, procurando dar resguardo legal a los mecanismos de gestin modernos que contribuyan a generar sinergias y adecuar la funcin de la Administracin Pblica a los nuevos requerimientos, idea "ue si bien es positiva, al anali!ar las modi icaciones "ue en concreto se proponen se advierte "ue podr0an devenir en problemas signi icativos en lo "ue a transparencia del procedimiento se re iere. :i bien la celeridad es un objetivo buscado en la Administracin 81blica, es preciso "ue ,sta est, enmarcada en

procedimientos abiertos % transparentes, principios con los "ue colisiona la nueva le%. 3ntre las modi icaciones a la le% de compras % contrataciones "ue merecen nuestro reproc.e se encuentran: el aumento en el n1mero de unidades de compra establecidos como tope para las contrataciones menores9 menores re"uisitos para la undamentacin las contrataciones directas9 la eliminacin del tope del ); de aumento sobre los precios de re erencia9 las acultades del organismo contratante de aumentar el valor original adjudicado en montos superiores a lo establecido por la le% anterior % de prorrogar los contratos de suministros m5s all5 de un a<o.

1* $ontratacin menor De acuerdo a lo "ue establece el Art. 37 de la actual le% de compras % contrataciones de la $iudad de Buenos Aires -#e% &= 20>)/ la contratacin menor es aquel procedimiento de contratacin directa que se aplica cuando el monto total de la contratacin no supere el equivalente a treinta mil ( !"!!!# unidades de compras . Bajo este procedimiento *una subespecie de la contratacin directa* e4ist0a cierto margen de discrecionalidad por parte de la Administracin 81blica para comprar un n1mero determinado de unidades de un bien, sin necesidad de un proceso complejo, con el l0mite establecido de 12 contrataciones menores por a<o por 6nidad ?perativa de Ad"uisiciones. :in embargo, la nueva le% modi ica el n1mero de unidades de compra "ue unciona como tope para las ad"uisiciones "ue se realicen bajo este procedimiento, aument5ndolas a 100.000. 3ste aumento implica a1n ma%or amplitud por parte de la Administracin 81blica para poder contratar sin los recaudos propios de una licitacin p1blica, procedimiento "ue debe ser regla de cual"uier contratacin en tanto cumple m5s acabadamente con los principios de transparencia, de libre

competencia, de concurrencia e igualdad % de publicidad % di usin establecidos en la #e% &= 20>). @ale dejar en claro "ue dic.as modi icaciones no responden a la evolucin in lacionaria, puesto "ue esa correccin %a se reali!a sobre el valor de la unidad de compra, "ue se actuali!a anualmente, .abiendo pasado en los 1ltimos a<os de A1 a A),) -un promedio de aumento del 33; anual del 2007 a la actualidad/. As0, mientras "ue en el a<o 2007 el monto m54imo para una contratacin menor era de A30.000 -30.000 unidades de compra a un valor de A1/, durante el ejercicio 201' ser5 de A))0.000 -100.000 unidades de compra a A),)/, lo "ue representa un incremento del 1.733; -mil oc.ocientos treinta % tres por ciento/. :lo comparando entre el 2013 % el 201', el aumento del tope ser5 del )23,7;. :umado a esto, la nueva le% elimina el tope relativo a la cantidad m54ima de veces en "ue cada 6nidad ?perativa de Ad"uisiciones puede .acer uso de esta modalidad de contratacin, acilitando "ue una inmensa cantidad de contrataciones de la administracin se realice mediante este sistema, .aciendo el proceso menos transparente % menos competitivo. :i a ello se le suma "ue se .a modi icado el Art. 31 "ue re iere a la pro.ibicin de desdoblamiento, restringiendo la presuncin de desdoblamiento slo a los casos de ad"uisicin de id,nticos bienes o servicios, el panorama se torna sumamente preocupante. #os principios "ue estable la le% responden a "ue la gestin de la Administracin 81blica debe satis acer las necesidades de la poblacin a trav,s de la compra de bienes % contratacin de servicios con la menor cantidad de recursos posibles. #a orma m5s e iciente de cumplir con estos objetivos es a trav,s de la licitacin p1blica.

2* Benores re"uisitos para la justi icacin de contrataciones directas

Tambi,n resulta una morigeracin del principio de transparencia la eliminacin de la necesidad de undar acabadamente los casos en los cuales se resuelva utili!ar el procedimiento de la contratacin directa. 3l art. 27 de la le% 20>) establec0a "ue las ra!ones de urgencia deb0an responder a circunstancias objetivas % su magnitud ser tal "ue impida la reali!acin de otro procedimiento de seleccin en tiempo oportuno, para as0 dar cuenta de la e4cepcionalidad de la utili!acin de este modo de contratacin. $omo .emos advertido anteriormente, es preciso, para cumplir con los recaudos de transparencia, apertura % competitividad, utili!ar la .erramienta de la licitacin p1blica, "ue es la 1nica "ue brinda certe!as su icientes sobre la regularidad en el modo de contratacin % garant0as de gasto e iciente. 3sta modi icacin, lejos de tender a ello, acilita la utili!acin de las contrataciones directas, incluso en casos en los "ue ello no aparece justi icado en circunstancias objetivas.

3* 3liminacin del tope del ); de aumento sobre los precios de re erencia Bajo la redaccin actual de la le% de compras en las contrataciones en las "ue e4ist0a precio de re erencia no pod0a abonarse un precio unitario "ue superara el ); -Art. 7)/. De esta manera se buscaba garanti!ar "ue el 3stado no abone precios signi icativamente superiores a los de mercado en las contrataciones "ue celebra, evitando posibles irregularidades o carteli!aciones "ue lleven a elevar injusti icadamente los precios. Al eliminar el l0mite del ); se abre la puerta a "ue el 3stado pueda abonar precios signi icativamente superiores *sin tope alguno* a los establecidos por el precio de re erencia, acilitando as0 la posibilidad de "ue proveedores % uncionarios de los organismos contratantes, o los di erentes o erentes entre s0, se pongan de acuerdo para establecer precios superiores a los de mercado.

'* Aumento de acultades del organismo contratante para ampliar contrataciones una ve! conocido el proveedor

$on orme lo establece el nuevo art0culo 11( sancionado, el organismo contratante puede aumentar o disminuir .asta un veinte por ciento el valor original total adjudicado. 3sto aumenta en un ); la capacidad del organismo contratante de aumentar el total adjudicado en comparacin con la le% anterior, acilitando as0 la posibilidad de "ue e4ista connivencia entre proveedor % contratante para incrementar la cuant0a de los contratos, % di erir as0 nuevas selecciones de proveedores. :umado a esto, el organismo contratante tiene a.ora la acultad de prorrogar los contratos de suministros m5s all5 de un a<o. #a nueva reglamentacin establece "ue el organismo contratante podr5 prorrogar los contratos de suministros de cumplimiento sucesivo o de prestacin de servicios, a su vencimiento, por un pla$o igual o menor del contrato inicial, no pudiendo el pla$o de la prrroga superar al pla$o de vigencia original del contrato. De esta manera se deja de lado la posibilidad de reali!ar una nueva contratacin, % se aculta a duplicar discrecionalmente el pla!o de contratacin respecto de un proveedor conocido, a ectando la posibilidad de procesos m5s transparentes % competitivos.

-. Ley de Redeter%inaci*n de 'recios 8or su parte, la nueva le% de redeterminacin de precios tambi,n despierta nuestra preocupacin por su alta de transparencia % la eliminacin de mecanismos de control, lo "ue resulta en ma%or discrecionalidad en la actuacin del 8oder 3jecutivo. $onsideramos

esenciales los argumentos de previsibilidad, #egislatura, pero estos principios no

le4ibilidad % seguridad avasallar "ue los de

jur0dica por 6d. e4puestos al momento de enviar el pro%ecto a la pueden % transparencia, concurrencia, competencia control deben

evidenciarse en las contrataciones p1blicas.

1* Aumento

de

acultades

del

83

para

modi icar

precios

sin

undamentacin 3l art. 2 de la le% 270>, en su actual redaccin, establece "ue el 8oder 3jecutivo puede reali!ar una variacin en los precios pero ,sta no puede superar el (; del precio establecido en el contrato, estableciendo as0 un piso para la apertura del procedimiento por debajo del cual tiene lugar los m5rgenes propios del riesgo empresario. #a nueva le% '(+3 establece "ue los precios de los contratos podr5n ser modi icados cuando adquieran la variacin promedio que estable$ca el Poder %&ecutivo. De esta manera, se aculta al 8oder 3jecutivo a determinar dic.o margen, dejando lugar a la discrecionalidad, % a eventuales perjuicios a1n ma%ores en relacin a las condiciones en las "ue el 3stado contrata, pudiendo llegar incluso a anularse por completo el riesgo empresario, a costa del 3stado. 3n este mismo sentido, % agravando signi icativamente la situacin, el nuevo art. + elimina la totalidad de las pautas "ue undamentaban la redeterminacin de precios. Al amparo de la le% anterior deb0a incluirse en la decisin: el pliego de bases % condiciones, se deb0a considerar el piso del (; % la redeterminacin se calculaba en base a la relacin de los precios b'sicos contractuales que surgen de los an'lisis de precios presentados por la contratista y aprobados por el comitente . 3stos criterios para la redeterminacin de precios ueron reempla!ados por las pautas y metodologa que dictar' oportunamente el Poder %&ecutivo abriendo as0 la posibilidad de "ue se dicte una

reglamentacin la4a "ue en perjuicio del 3stado.

acilite irregularidades por parte de los

uncionarios p1blicos o bene icios indebidos en avor de las empresas %

#a alta de documentacin para undamentar una redeterminacin de precios se evidencia al eliminar con la nueva le% el art. > de la le% 270>. 3ste establec0a la documentacin e4clu%ente "ue deb0an presentar los o erentes para ser considerados en la licitacin. 3sto inclu0a el presupuesto desagregado por 0tem, indicando vol1menes o cantidades respectivas % precios unitarios o su incidencia en el precio total9 los an5lisis de precios de cada uno de los 0tems desagregados en todos sus componentes % los precios de re erencia asociados a cada insumo. De esta manera se brindaba a la Administracin 81blica material su iciente para luego poder tomar la decisin undada de redeterminar un precio. #a alta de esta in ormacin como obligatoria pone a la Administracin en condiciones muc.o peores para anali!ar las peticiones "ue en este aspecto ormulen las empresas proveedoras.

2* 3liminacin de rganos de control Cesulta especialmente preocupante la eliminacin e4presa en la nueva le% del art.11 de la le% 2.70> "ue garanti!aban ma%or transparencia % control sobre el acto de la redeterminacin de precios. 3n este art0culo se dispon0a "ue previo a la suscripcin del Acta de Cedeterminacin de 8recios se deb0a dar intervencin a la :indicatura Deneral de la $iudad de Buenos Aires "uien deb0a e4pedirse dentro de los 1) d0as .5biles administrativos. $omo se evidencia, la alta de un rgano t,cnico especiali!ado "ue tenga como uncin controlar las actuaciones de la Administracin 81blica implica ma%or discrecionalidad % menor rendicin de cuentas por parte ,sta.

La violaci*n de nor%as internacionales contra la corru'ci*n #a $onvencin Enteramericana contra la $orrupcin -$E$$/ *tratado rati icado por Argentina en 1>>(*% con rango supralegal seg1n el art. () inc. 22 de la $onstitucin &acional, establece en su art. 3 inc. ) "ue los 3stados parte deben promover medidas tendientes a establecer sistemas para la contratacin de funcionarios pblicos y para la adquisicin de bienes y servicios por parte del %stado que aseguren la publicidad, equidad y eficiencia de tales sistemas . 3n el mismo sentido, la $onvencin de &aciones 6nidas contra la $orrupcin -6&$A$/ *rati icada por Argentina en el 200+* dispone "ue cada %stado Parte, de conformidad con los principios fundamentales de su ordenamiento &urdico, adoptar' las medidas necesarias para establecer sistemas apropiados de contratacin pblica, basados en la transparencia, la competencia y criterios ob&etivos de adopcin de decisiones, que sean eficaces, entre otras cosas, para prevenir la corrupcin . $on un ma%or nivel de detalle "ue lo establecido en la $E$$, la 6&$A$ establece como re"uisitos para un procedimiento e ica! % transparente, la formulacin previa de las condiciones de participacin, incluidos criterios de seleccin y ad&udicacin y reglas de licitacin, as como su publicacin % la aplicacin de criterios ob&etivos y predeterminados para la adopcin de decisiones sobre contratacin pblica a fin de facilitar la ulterior verificacin de la aplicacin correcta de las reglas o procedimientos. #a $iudad de Buenos Aires est5 obligada a cumplir con los est5ndares establecidos por estos tratados internacionales "ue pretenden poner salvaguardas para evitar cual"uier irregularidad en las contrataciones. $omo .emos detallado anteriormente, las modi icaciones reali!adas a las le%es &= 20>) % 270> son contrarias a lo establecido por estos tratados % evidencian un grave retroceso en materia de transparencia en las compras % contrataciones en la $iudad de Buenos Aires.

&onclusiones :er0a ra!onable % esperable "ue 6d. con 0e en los uncionarios a su cargo en relacin al modo en "ue utili!ar5n la importante cantidad de acultades discrecionales nuevas "ue estas le%es le otorgan. :in embargo, el buen uso de los recursos p1blicos % la prevencin de la corrupcin no pueden "uedar sujetos a la mera voluntad de los uncionarios de turno. Deben e4istir .erramientas normativas e institucionales "ue aumenten al m54imo posible las garant0as contra la comisin de .ec.os irregulares. 3stas normas F"ue perdurar5n en el tiempo a trav,s de diversas administraciones* lejos de o recer dic.as salvaguardas, avorecen la reali!acin de actos de corrupcin por parte de los uncionarios "ue deseen .acer mal uso de las acultades "ue les otorgan, lo "ue podr0a redundar en da<os incalculables en el erario p1blico % en la buena administracin de los recursos. 8reciso es resaltar, en este aspecto, el v0nculo directo entre el uso .onesto, e iciente, p1blico % co.erente de los ondos p1blicos % un adecuado cumplimiento con la reali!acin de los derec.os econmicos, sociales % culturales de la poblacin, as0 como el cumplimiento con las unciones b5sicas de seguridad % justicia. 8ara "ue la $iudad de Buenos Aires pueda cumplir con estos objetivos precisa de le%es % reglamentos, siguiendo los criterios establecidos en los tratados internacionales, "ue puedan impedir "ue los uncionarios de la Administracin 81blica act1en en perjuicio de la transparencia % la rendicin de cuentas "ue cual"uier buena gestin de lo p1blico re"uiere.

Atento a esto % en vista a las alencias "ue evidenciamos ostentan las nuevas le%es sancionadas, le solicitamos "ue proceda al veto de las mismas, con miras a evitar perjuicios ma%ores.

A la espera de "ue considere nuestros argumentos % .aga lugar a nuestro pedido, saludamos a 6d. atentamente,