[1]

ORIGEN DEL DERECHO ROMANO EN LA CONSTRUCCIN CIENTFICA

Eric Linares Avila

SUMARIO: 1. Nota Introductoria. 2. El Derecho Romano y la Ciencia. 2.1 Analytica Posteriora. 3.
J urisprudencia Romana. 3.1 Periodo Arcaico. 3.2 Periodo Helenstico. 3.3 Periodo Clsico. 3.4
Periodo Posclsico. 4. Los Segundos Analticos en el Derecho Romano. 5. Consideraciones
Finales. Bibliografa.

1. Nota Introductoria.
La importancia que tiene el Derecho Romano en la cultura jurdica europea es de sobra
conocida. De igual manera, sus instituciones, conceptos, principios son parte del actual derecho
positivo mexicano, por eso a pesar de tener su origen hace ms de dos mil aos, todava en el
inicio del siglo XXI es indispensable en la formacin del abogado. Sin embargo, aun cuando
estudiamos esas instituciones, conceptos y principios no reparamos en que su construccin
solo fue posible gracias al uso de la metodologa cientfica aristotlica, sin la cual no hubiera
sido posible la construccin de la jurisprudencia y la ciencia del Derecho Romano.
Por esta razn este ensayo delimitara las nociones de Derecho Romano y Ciencia, dar un
repaso al mtodo contenido en los Analticos segundo de Aristteles, repasare los periodos de
la jurisprudencia romana a la luz de su desarrollo cientfico, para finalmente, mostrar un ejemplo
del uso del mtodo cientfico aristotlico al Derecho Romano.

2. El Derecho Romano y la Ciencia.
Aunque en primera instancia parecen nociones poco relacionadas, un anlisis posterior nos
revelara la gran influencia que tiene una de la otra. Empero, antes de empezar el inicio del
estudio del origen del derecho romano en la construccin cientfica es importante precisar las
nociones de Derecho Romano y ciencia.
La nocin de Derecho Romano encierra muchos debates dentro de los estudiosos del derecho
romano, ya que para algunos doctrinarios como Rolando Tamayo establecen que Derecho
Romano es una compilacin hecha en el periodo histrico del reino ostrogodo de Teodorico el
Grande (474-526), despus de que Roma haba sido saqueada por las diversas invasiones
brbaras, en siglo VI d.C.
1
y cuya obra ms importante es la compilacin hecha en el Imperio
Bizantino de J ustiniano. Pero dentro de esta gran historia del Derecho Romano, apunta
Margadant, exista paralelamente al derecho romano oficial, cientfico, un derecho romano

1
TamayoySalmorn,Rolando,RazonamientoyArgumentacinJurdica.ElParadigmadelaRacionalidadylaCienciadel
Derecho,2edicin,UNAM,Mxico,2007,pp.161163.
[2]

vulgar desarrollado por juristas, perteneciente a la opinin pblica, que no utilizaban "los finos
instrumentos conceptuales elaborados en las altas esferas del pensamiento jurdico
2
. Esta
etapa vulgar del derecho romano en el impero de oriente se sita entre Diocleciano (245-316
d.C.) y J ustiniano (483-527 d.C.). Etapa donde la actividad cientfica en el derecho va
decayendo.
Empero, en trminos generales se entiende por derecho romano el derecho vigente en la Roma
antigua, sobre todo en el periodo clsico
3
, cuyo comienzo est determinado con la expedicin
de la Doce Tablas (siglo V a.C.) en Imperio de Occidente y termina con la compilacin de
J ustiniano (siglo VI d.C.) en el imperio de Oriente. Este lapso es llamado la primera vida por
Guillermo Margadant
4
, al cual me ceir pues ah es donde se da el origen del derecho romano
en la construccin cientfica.
Ahora bien, el concepto de ciencia y la actividad cientfica es igualmente complicado hablar. Se
reconoce que los antiguos Griegos iniciaron el germen del conocimiento cientfico estableciendo
pasos para la observacin sistemtica de la realidad lo cual les permitiera explicarla
5
, finalmente
esto construy el paradigma de la racionalidad. Pero a partir de ah se han sucedido una gran
cantidad de cientficos filsofos que han analizado la manera en cmo se obtiene el
conocimiento cientfico, sera interesante y caso imposible de abarcar el giro empirista en la
ciencia, el inicio de la llamada ciencia moderna (siglos XVIII y XIX), las aportaciones de Auguste
Comte en las ciencias sociales, las revoluciones cientficas de Thomas Kuhn o el falsacionismo
de Karl Popper, entre otros autores
6
. Por lo que hace a mi objetivo, es importante ceirme a la
gran aportacin que hace Aristteles (384-322 a.C.) a la ciencia como lo es su esquema de

2
MargadantGuillermo,ElSignificadodelDerechoRomanoDentrodelaEnseanzaJurdicaContempornea,UNAM,
Mxico,1960,pp.12y13.
3
InstitutodeInvestigacionesJurdicas,DiccionarioJurdicoMexicano,DH,11edicin,EditorialPorra,Mxico,1998,
pp.1037y1038.
4
Vid:Margadant,Guillermo,LaSegundaVidadelDerechoRomano.
5
RolandoTamayonarraeldesarrollodelaactividadcientficaenlaGreciaantigua,establecequeelorigendelaciencia
seencuentraenGrecia,ynosenumeratresmomentosimportantesensuevolucin.Laciencianacecuandoelfilsofo
griegoTalesdeMileto(624546a.C.)cambiaellenguajeyeldiscurso(persuasivo,emocionalydramtico)deexplicacin
delahistoriadelanaturaleza(basadaenlamitologa)porunaexplicacinsinemociones,sentimientosniperjuicios,con
enunciadosdeclarativosyverificablesocomprobables'.Dichosenunciadosconstruyenunlegadoqueformael
conocimientocientfico(paradigmadelaracionalidad).ElsegundomomentoeslaaparicindeldiscursodeHerodoto
(484425a.C.)quienalescribirnoinvocaunainspiracindivinayrefierequelodeclaradooexpresadoesresultadodela
investigacinydescripcindelosfenmenosdelanaturaleza,otorgndolealhombrelacapacidaddeconocimientoa
travsdelainvestigacin,volvindoseelhombreelprotagonistadelahistoriaEltercermomentoqueconsolidala
historiadelacienciaeslaaparicindelosSegundoAnalticos(AnalyticaPosteriora).Tamayo,Ob.Cit.,captulosIyII.
6
Bynum,W.F,etal,DiccionariodeHistoriadelaCiencia,EditorialHerder,Barcelona,1986,pp.101104,218y219
(entradas:Cienciarevolucionaria,ciencianatural,cienciasocialyexperimento).
[3]

invencin cientfica: inductivo-deductivo, contenida en toda su obra pero sobre todo en los
Segundos Analticos
7
. Del cual abrevan los romanos para la construccin cientfica del derecho.
2.1 Analylica Posteriora (Analytika
8
Hystera o Analticos segundos). Obra escrita por
Aristteles en siglo IV a.C. es considerada como el anlisis necesario para determinar la
construccin de la ciencia (episteme) como sistema deductivo, en virtud a que se establece qu
cosa es la ciencia, cmo se constituye y cmo opera la ciencia. Los mtodos utilizados son la
Induccin y la deduccin.
Para llegar a los primeros principios mediante la induccin, se parte de la observacin de las
cosas reales (experiencia) que puedan ser medidas, mostrando su singularidad, por tanto, dice
Aristteles, el mundo est compuesto por entes o cosas singulares: Pero la ciencia se construye
a partir de la formacin de enunciados declarativos universales
9
(generalidades) cmo
construir enunciados universales a parir de cosas particulares? Pues bien, este obstculo es
superado cuando se busca las cualidades o propiedades comunes entre estas entidades
singulares
10
, lo que lleva a formar "clases de cosas", que es lo que la ciencia describe, mediante
la enumeracin de enunciados de las propiedades empricas de las cosas singulares se revisa
la existencia de una cualidad comn que nos lleva a elaborar un enunciado general para todos
los casos no examinados, construyendo una generalizacin emprica
11
. Mediante la induccin
(epagoge) mediante las generalizaciones se obtienen definiciones del significado de trminos
fundamentales llegamos a la construccin de la premisas ltimas que son de dos tipos los
axiomas (proposiciones intuitivamente verdaderas que constituyen principios y sirven para la
demostracin) aplicables a toda ciencia
12
y, en el segundo nivel, los principios fundamentales o
axiomas, principios y definiciones de cada ciencia.
13

A partir de estos principios, convertidos enunciados universales afirmativos (premisas), se
puede inferir deductivamente enunciados singulares mediante la primera figura del silogismo

7
AunqueautorescomoFritzSchulzestablecequenossolofueelpensamientodeAristteleseltomadoporlosjuristas
romanossinotambineldePlatnyenespecficorefierequeelmtodoutilizadoeseldialctico(Schulz,Fritz,HistoryOf
RomanLegalScience,OxfordUniversityPress,England,1963,p.62.).
8
Conocimientoqueseobtieneatravsdelaindagacin,diferentealoqueestablececomolasimpleopinindelascosas
(doxa),alacualserefiereAristtelesenAnalticosSegundos88b30(MagallnIbarra,Jorge,LaSendadela
JurisprudenciaRomana,UNAM,Mxico,2000,p.107.).
9
Aristteles,TratadosdeLgica(rganon),TomoII,TraduccinMiguelCandel,EditorialGredos,Madrid,1988,pp.373
386.
10
Ibdem,pp.339340.
11
Tamayo,Ob.Cit.,pp.9192.
12
Existeotromtodoparallegaraestosprincipiosllamadalaintuicin(nus)queesunaaptituddecaptarloesencialde
losdatosdelaexperienciasensible(Volpi,Franco,EnciclopediadelasObrasdeFilosofa,Volumen1:AG,Editorial
Herder,Barcelona,2005,p.91).
13
Volpi,Ob.Cit.,pp.9192.
[4]

llamado Brbara
14
, que permitan explicar la realidad y los hechos singulares. Este proceso de
induccin y deduccin llamado ciencia es resumido por Tamayo y Salmarn de la siguiente manera:
proceso que va del conocimiento de los hechos al conocimiento de la causa de los hechos.
15


3. Jurisprudencia Romana.
Pero aunque en apariencia es un proceso sencillo, a los ciudadanos romanos les toma' cierto tiempo
para utilizarlo a la perfeccin en el derecho. En estos inicios aparece la jurisprudencia, que es la
actividad orientada a obtener el conocimiento especfico del derecho
16
y esto inicia con las Doce
Tablas, empero, lo que se puede establecer como la ciencia del derecho romano empezara con la
utilizacin de los mtodos griegos a la jurisprudencia. Fritz Schulz comparte dicha distincin entre el
derecho romano y su ciencia al aclarar que su libro estudia la historia ciencia del derecho romano,
que identifica como jurisprudencia.
17

Ahora bien, es oportuno empezar a responder la pregunta de cmo y cundo nace la
jurisprudencia romana? Lo cual me permitir establecer cmo se hace ciencia del derecho romano a
travs de la utilizacin del mtodo de los Segundos Analticos.
3.1 Periodo Arcaico (Siglo V-II a.C.). El inicio de la jurisprudencia se da con la aparicin de con la
aparicin de las Doce Tablas (450 a.C.), llamado por Schulz periodo arcaico de la jurisprudencia,
18
a
la cual hace referencia Rolando Tamayo como etapa pontificia.
19
Se desarrolla sobre todo en la
rama del derecho privado romano.
En esta etapa se tiene como material jurdico la legislacin hecha por los Dicenviri (XII Tablas),
pero adems existan leges rogatae y plebiscitos (la primeras eran leyes pedidas a los cnsules
(jefe de la Repblica) a los comicios (asamblea del pueblo), autorizadas por el Senado y, las
segundas, eran normas de la asamblea de la plebe),
20
a las cuales recae la intepretatio
prudentium hecha por el Colegio de Pontfices, quienes tuvieron el encargo de leer e establecer
el alcance de la legislacin durante un periodo de dos siglos de la Republica en Roma, no solo
de la ley sagrada sino tambin del ius civile. En el siglo III a.C. se seculariza la etapa pontificia,

14
ElsilogismotambinestudiadoporAristtelesenlosPrimeroAnalticos,estesilogismoestintegradoporenunciados
universalesafirmativos(A),endondetodoMesP,todoSesM,portantotodoSesP.(Alchourron,Carlos,Mndez,
Carlos(editores),Lgica,EditorialTrotta,Madrid,1995,pp.49y50.)
15
EsteprocesoesdescritoporSchulzenelaparatadollamadoJurisprudenciaDialctica.Hagoestamencinporqueel
usodeltrminodeDialcticacomoprocesotienediferentesacepcionesydeacuerdoalautorquelautilicetiene
diferentesfases,poresopodemoshablardeladialcticadeHerclito,diferentedeladeHegel,porejemplo.
16
Tamayo,Ob.Cit.,p.95.
17
Schulz,Ob.Cit.,p.1.
18
Histricamenteesteperiodoocurreentreelao451al202a.C.(aodelfinaldelaSegundaGuerraPnica),deacuerdo
alaperiodizacinhechaporSchulz.
19
Tamayo,Ob.Cit.,p.95.
20
Margadant,Guillermo,PanoramadelaHistoriaUniversaldelDerecho,7edicin,EditorialMiguelngelPorra,
Mxico,2000,p.105.
[5]

pues ahora los jurisprudentes empiezan a ser plebeyos laicos, forman una jurisprudencia
secular al interpretar el derecho con el fin de aconsejar a los particulares en cuyos materiales
encontramos la compilacin de la legis actiones (304 a.C.) o ius civile flavianum (formulario de
acciones civiles) y la coleccin de Sexto Aelio llamada Tripertita (ius Aelianum) que contena
Doce Tablas, los comentarios a las anteriores y los ritos de la acciones de la ley,
21
entre otras.
Este periodo en que comienza la jurisprudencia, es entendido por Fritz Schulz como el inicio de la
ciencia del derecho romano y pero no as por Tamayo, de cuya lectura se puede desprender que
empieza una actividad de sistematizacin del derecho pero no la complejidad del mtodo cientfico,
esta etapa podra llamarse, desde mi punto de vista, pre-ciencia. Magalln Ibarra establece que una
importante caracterstica de este periodo es que se formulaban generalizaciones abstractas, a pesar
de no contar todava con definiciones o principios.
22

3.2 Perodo Helenstico (202-27 a.C.). Llamado as, porque a partir de la segunda Guerra Pnica y
hasta el principado de Augusto, Roma, y lgicamente el derecho romano, reciben la mayor influencia
de la cultura y la ciencia de la Hlade. Esto es histricamente resultado de la conquista del poder de
Roma al unificar la pennsula (272 a.C.), la victoria sobre Cartago (146 a.C.) y la conquista de
Macedonia, Grecia y el Asia Menor. Es aqu (en el ltimo siglo de la Repblica), establece Tamayo y
Salmorn, cuando los romanos utilizan en su derecho los mtodos griegos establecidos por
Aristteles en los Segundos Analticos, punto donde la jurisprudencia deja de ser cautelar y prctica
y se convierte en un sistema al cual se le da el nombre de scientia iuris
23
. Esto implicaba que
mediante los mtodos griegos los jurisconsultos romanos
24
, sobre todo laicos, escriban obras de
derecho y enseaban las materias y empezaron a elaborar los conceptos jurdicos fundamentales y
los primeros principios de la jurisprudencia. Especialmente realizaban y publicaban las opiniones
que resolvan las controversias planteadas de casos particulares, a las cuales Margadant llama
iurisprudentia. Esta era tambin integrada por la opinin de los pretores
25
(ius honorarium) respecto
a soluciones del ius civile que les parecan injustas. Otro aspecto a resaltar es la importancia que
obtuvieron los magistrados llamados pretores, quienes adquieren la administracin de la justicia
en el ao 367 a.C.

21
Schulz,Ob.Cit.,p.35.
22
Magalln,Ob.Cit.,p.69.
23
Tamayo,Ob.Cit.,pp.98y99.
24
Margadantdicequelosjurisconsultoseranlosintelectualesdelderecho,peronoeranabogados(artesanosdel
.procedimientouoradores)llamadosadvocattioloscausidici(Margadant,Ob.Cit.,Panorama,p.106).Cicernunode
losmsreconocidosjuristasdeesapocaesconsideradoporSchnlzcomoadvocatti,quienapesarderecibiruna
instruccinenjurisprudenciayconocerlacienciahelenista,laconsiderabaunartesecundarioenrelacinalaretrica
(Schulz,Ob.Cit.,pp.4345)
25
Estoseranmagistradosencargadosdelaadministracindejusticia,queaparecenel367a.C.,cuyafuncineralade
administrarlosargumentosdelosactoresydemandados.paratransmitirlo.posteriormenteaunjuezomagistrado.Eran
tambinfuentedelderechoalemitircriteriosdeadmisinllamadosedictos(Margadant,Ob.Cit.,Panorama...,pp.107y
108),queseunanalasfuentesdelderechoromanojuntoconlasleges.
[6]

Los jurisconsultos romanos empiezan a formar la "experiencia jurdica" al observar los hechos
singulares y leyendo los proecepta del legislador o fuente del derecho (v.g. lex, senatus
consultum, plebicitum, constitutio principis, edicta y responsa prudentium), que superan las
pruebas de identidad (materiales dados por el legislador) y existencia (creados y puestos en
vigor). As empiezan a aparecer los primeros tratados que contenan responsas de casos
particulares que comenzaron a aplicarse a casos similares, parecindose stas cada vez ms,
dice Tamayo, a los conceptos jurdicos (nomina iuris), dichas responsas establecan el
significado del trmino jurdico o proponiendo la aplicacin extensiva de un trmino, es decir,
generalizaban. Un ejemplo de esto es el quasi ruptu que permite la aplicacin de la lex aquilia
en casos nuevos.
26

Como se observa las opiniones son siempre relacionadas con hechos inslitos del derecho
positivo que no entran del todo en la lex pero que tiene elementos similares a otros, lo que
permite a los jurisconsultos clasificarlos en las categoras jurdicas. Al generalizar las opiniones
se fueron construyendo las definiciones mediante la induccin griega
27
.
El jurisconsulto ms importante de esta poca es Quito Mucio Scaevola quien escribi "El Libro
de las Definiciones". Al definir la coaccin (vi factum) establece que un acto es realizado con
coaccin si quien lo realiza le haba sido prohibido. Esta definicin, dice Tamayo y Salmorn,
trata de ser ms general evitando el significado ordinario para permitir que queden
contemplados en l los casos en que exista la violencia fsica.
28
Quinto Mucio lambien hace uso
de la divisin en gnero y especie, al agrega el primer generatim de la ley civil al distinguir cinco
clases de tutela
29
. En este periodo surgen las bases de instituciones como familia, la propiedad,
la herencia y las obligaciones
30
, las cuales estn integradas por conceptos y principios que en
este trabajo no hablar.
3.3 Perodo Clsico (27 a.C.-284 d.C.). Periodo comprendido desde los inicios de la Roma
imperial de Augusto hasta Diocleciano, pero que vive su momento culminante entre los aos 98
al 138 d.C. Esta situacin poltica determino que en el campo de la jurisprudencia los Prncipes
o Emperadores otorgaran patentes a los jurisconsultos para emitir sus opiniones (ius publice
respondendi), de cuales ya refer su valor de cientificidad. La actividad de los juristas se
caracterizaba por una dedicacin y conocimiento amplio del derecho, el uso normal de
conceptos jurdicos de los jurisconsultos predecesores (de la etapa Republicana) y una amplia

26
Tamayo,Ob.Cit.,pp.102y103.
27
Ibidem,p.103.
28
Ibidem,p.104.
29
Magalln,Ob.Cit,p.102.
30
Rascn,Cesar,ManualdeDerechoRomano,2edicin,EditorialTecnos,Madrid,1996,p.97.
[7]

libertad para expresar opiniones jurdicas divergentes

31
. En el campo del ejercicio del derecho
los pretores seguan sus funciones anuales y emitiendo sus edictos (aunque para inicios del
siglo II d.C. se ordena una recopilacin de los edictos ms valiosos de los ltimos tiempos
llamada dictum Perpetum). A estos se unan a las fuentes del derecho romano con las
constituciones imperiales, integradas por Fabio Espitea, por edictas (normas) y decreta
(sentencias)
32
.
Un hecho importante que nos refiere Margadant, es que en esta etapa las discusiones jurdicas
se desarrollan entre dos escuelas, los sabinianos y la de los proculeyanos. De los primeros,
dice Stein, emitan las opiniones para la resolucin de casos concretos a travs de la prctica
tradicional o la autoridad de los primeros juristas, abandonando la lgica y racionalidad. En
tanto los segundos, defendan la interpretacin de los textos, y con respecto al derecho no
escrito existan reglas de las que se podan obtener principios y a travs de la analoga
extender la aplicacin de unos casos a otros. Con ellos empieza el desarrollo del ius
controversium.
Se contina con la ordenacin y clasificacin del derecho y las opiniones que ya se venan
haciendo desde la Repblica, al igual que la elaboracin de tratados de derecho como las
Instituciones (escrito posiblemente en el 160 d.C.) de Gayo
33
, quien divide al Derecho en tres
partes: Personas, Cosas y Acciones, prueba de la mxima tecnificacin cientfica en la
elaboracin de conceptos, principios y la sistematizacin del derecho a travs de la divisin por
gnero y especie. Otros jurisconsultos renombrados son Papiniano, Paulo y Ulpiano, quienes
construyen sus obras mediante comentarios. Resalta Ulpiano, dice Stein, por ser el primero que
establece la distincin clara entre Derecho Pblico y Derecho Privado
34
. Tambin en esta etapa
se desarroll el estudio de las especies de obligaciones y su relacin con las acciones
35
.
3.4 Periodo Posclsico o Burocrtico (282-534 d.C.) Este periodo en el Derecho Romano
est determinado por la divisin del imperio (occidente y oriente) y con la adopcin de la religin
cristiana por .parte del imperio. Con la cada del Imperio de Occidente (474 d.C.) la ciencia del
derecho romano se lleva a cabo en el Imperio de Oriente y tiene como punto culminante en la
obra de Pedro Sabato J ustiniano (emperador de 527-565 d.C.). Los estudiosos del derecho
romano establecen que esta etapa puede ser considerada como el declive del derecho romano
cientfico (convirtindolo en el derecho romano vulgar), al perder la tecnificacin en su ejercicio

31
Stein,Peter,ElDerechoRomanoenlaHistoriadeEuropa,EditorialSigloXXI,Madrid,2000,pp.23y24.
32
Espinea,Fabio,HistoriadelDerechoRomano,UniversidadExternadodeColombia,Bogot,2004,pp.151y152.
33
Jurisconsultoclsicodeorigenenelimperiodeorientequenaceentreel110o115d.C.Dequien,diceMargadant,es
fuentedelCorpusIurisporsuestiloclaroysencillo.
34
Stein,Ob.Cit.,p.30.
35
Rascn,Ob.Cit.,p.202.
[8]

prctico y acadmico, pues los estudios o tratados jurdicos seden el pasos a los religiosos
(inicio de la Patrstica con Tertuliano).
La jurisprudencia, dice Margadant, desaparece ya que los juristas de la poca se vuelven
burcratas trabajando en la Cancillera imperial y aunque siguen colaborando en la elaboracin
de legislacin imperial y emitiendo opiniones, estas ya llevan el nombre del emperador en tumo,
volvindolas annimas.
36

Aun cuando se continua la codificacin de las fuentes de derecho romano con cdigos como el
de Teodociano (438), estas tiene mala sistematizacin, dice Margadant. Por su parte en
occidente predominan las compilaciones de leyes hechas por los brbaros de aplicacin
dividida para ellos y otras de aplicacin a los romanos.
Baste aqu un ejemplo que clarifica la decadencia de la ciencia del derecho romano, que cita
Stein en su libro, en el derecho romano clsico exista una distincin entre propiedad y
posesin, que permita que una persona tuviera un ttulo de propiedad pero no dispusiera
fsicamente de una cosa (posesin), pero si tena una accin (vindicattio) que reivindicaba
frente al poseedor la propiedad de la cosa. Pero en el derecho posclsico esta accin estaba
disponible por cualquier persona que reclamara la cosa, lo que provoca que la distincin entre
propiedad y posesin perdiera importancia.
37

Al final de esta etapa, aparece la magna obra de J ustiniano llamada Compilacin J ustinianea,
como producto tardo de la ciencia del derecho romano pues es la gran sistematizacin de la
jurisprudencia y el derecho romano. Compilacin integrada por el Curpus luris Civile (529 d.C.)
que contenan las constituciones imperiales desde Adriano, adems de los cdigos Gregoriano,
Hermogeniano y Teodosiano, que estaba dividida en 12 libros. El Digesto o Pandectas (533 d.
C.) que recopilaba todas las opiniones de los jurisconsultos que tenan derecho a emitir el ius
repondi como Ulpiano y Paulo, pero tambin de jurisconsultos de la repblica, los cuales estn,
cientficamente sistematizados por materia. Ahora bien, para que estas dos obras fueran fciles
de ensear a los alumnos de derecho se elaboraron las Institutas que estaban integrada por las
instituciones establecidas por Gayo, Florentino, Marciano y Ulpiano, la cual se divida en cuatro
libros y determinaba las reglas aplicables a las personas, cosas, herencias y obligaciones,
adems de un catlogo de acciones.

4. Los Segundos Analticos en el Derecho Romano. Para ejemplificar el uso del mtodo
contenido en los Analticos Segundo en el derecho me remitir aun excelente ejemplo didctico

36
Margadant,Ob.Cit.,Panorama...,pp.114y115.
37
Stein,Ob.Cit.,p.37.
[9]

desarrollado por el Dr. Rolando Tamayo. Como ya sabemos la ciencia no se compone de casos
singulares: La accin de Titius Octavenus que le propone a Lusius Porcius dar diez ases
38
por
usar una casa de su propiedad, quien acepta en presencia de 5 testigos, constriendo a Titius a
entregar los 10 ases pactados. Este caso singular puede ser parte de un conjunto llamado ius
que comparten una cualidad que en este caso es "el acto del cual nace la relacin que existe
entre individuos que los constria a realizar una actividad de conformidad a derecho". As es
como nace, de la generalizacin de estos casos, el concepto (nomina iure) de la obligacin.
Ahora si a esa cualidad se le aade otra cualidad adicional, dira yo, como es "el acuerdo de
voluntades, esta se expresara as: acuerdo de voluntades que genera un vnculo que constria
a realizar algo conforme a derecho. Dar como resultado el concepto de pactum (contrato), es
decir, como el conjunto de todos los acuerdos de voluntades que crean, modifican, transfieren y
extinguen obligaciones. Pero regresando al caso Titius y Lusius, al recordar sus singularidades
podemos deducir que lo que realizan Titius y Lusius es un contrato (obligaciones ex contractu).
En cuanto a los primeros principios de la jurisprudencia, a los cuales los romanos los llamaron
regulae iure, fueron construidos, mediante la induccin, de los casos particulares que
comparten caractersticas comunes (como el de Titius). Para ejemplificar la construccin
volvamos con el concepto de la actio, que es el derecho en conseguir en juicio una prestacin
por parte de otro. Ahora bien, al generar obligaciones el contrato se hace acompaar de una
actio, convirtiendo al contrato y su cumplimiento en obligatorios.
Regresando a los conjuntos, dentro del conjunto de ius, existe un subconjunto pactum, que est
integrado por la totalidad de clases de contratos romanos (v.g. emptio venditio, hypotheca, etc.),
cuyos integrantes estn acompaados de una actio especfica (actio empto, actio hypothecaria,
etc.). Por lo que se sigue, que si la actio acompaa a los contratos y sta tiene el propsito de
garantizar el cumplimiento de las obligaciones contractuales, entonces un principio del derecho
romano de los contratos es que "todos los contratos deben ser puntualmente cumplidos (pacta
sunt servanda).
39
Siguiendo en el proceso induccin-deduccin, los contratos tambin tienen la
cualidad de requerir la formalidad para tener validez. Pero en la realidad, los romanos
realizaban muchos acuerdos informales (nudum pactum), que al no ser parte del conjunto de
los acuerdos formales (contratos), no contaban con actio. Sin embargo, cuando se necesita
exigir el cumplimiento de estos acuerdos pareca no haber garanta para ello, convirtindolos en
no exigibles.
Esto no era as porque los pretores establecan en sus edictos que, parafraseando lo
establecido en prrafo trascrito por Tamayo del Digesto, protegeran los acuerdos que se

38
Monedaromana.EnelImperiodiezasesequivalanaunDenarioArggentum.
39
Tamayo,Ob.Cit.,pp.117119.
[10]

celebraran sin fraude y que no fueran contarios al derecho positivo romano. Esta proteccin de
los pretores permita la aplicacin del principio pacta sunt servanda a los acuerdo informales.
El razonamiento era como sigue: si todos los contratos est garantizado su cumplimiento
mediante las acciones, entonces todos los contratos deben ser cumplidos incluyendo los
acuerdos informales, ya que estos tiene una actio (utilis) otorgada por el pretor.

5. Consideraciones Finales.
La nocin de Derecho Romano encierra muchas significaciones, empero, tomndolo como el
gnero que encierra a la ley positiva romana, a la jurisprudencia romana y a la ciencia del
derecho romano, este ha trascendido durante dos milenios gracias a la construccin cientfica
que se hizo de su derecho positivo y la compilacin de su jurisprudencia. Sin el uso de la
ciencia, las normas del derecho romano se conservaran como datos histrico o antecedente
(v.g. cdigo de Hammurabi) sin trascendencia jurdica para la cultura jurdica de occidente.
Solo hasta cuando los juristas romanos empezaron, con poca rigurosidad cientfica, a utilizar la
ciencia griega fue cuando se produjo la primer compilacin (XII Tablas) que se toma como el
inicio del derecho romano, es decir, a la ciencia debe su origen el derecho romano.
Pero las grandes instituciones, definiciones y principios jurdicos romanos, que dos mil aos
despus seguimos estudiando y utilizamos, se lograron gracias a la utilizacin del mtodo
cientfico aristotlico contenido en la llamada Analytica Posteriora.
Dentro de los periodos helenstico y clsico es donde se construye mayormente la estructura de
conocimiento cientfico del derecho romano, que en gran medida conservamos en la actualidad,
con el nombre de neo romanismo, de cuya tradicin es participe el Derecho mexicano. La
ciencia del derecho romano tiene su fin en el imperio bizantino por mltiples causas, sin
embargo, a partir de ese momento la construccin de la nocin de derecho en Europa,
Latinoamrica y en parte de Oriente, se hace a travs del mtodo cientfico llevado a cabo por
los jurisconsultos romanos.

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