CAPTULO 11. LA REGULACIN DEL ESPACIO AREO. I. Antecedentes y evolucin de la e!ulacin del es"acio a# eo.

El Derecho del Espacio Areo es un sector del Derecho Internacional tan reciente como la realidad de la aviaci n ! cu!o desarrollo ha sido" asimismo" mu! r#pido. Por esta ra$ n" se trata de un sector en donde la costum%re nunca ha tenido el peso &ue en otros sectores del Derecho Internacional" como puede ser el Derecho del 'ar. (e trata" por lo tanto" de una materia cu!a re)ulaci n ha sido ! es esencialmente convencional. (i %ien los or*)enes de la aviaci n se encuentran en las +ltimas dcadas del si)lo pasado" los vuelos de un tiempo prolon)ado se inician al principio del si)lo ,,. Los hermanos -ri)ht consi)uen" en 1./0" mantenerse en vuelo pr#cticamente un minuto. En 1./. se reali$a el primer vuelo internacional" propiamente dicho" cuando el %rasile1o (antos Dumond cru$a el canal de la 'ancha" volando desde Calais a Dover. En 1.23" el espa1ol 4am n 5ranco cru$a" por primera ve$" el Atl#ntico en el 6Plus Ultra6" volando entre Espa1a ! Ar)entina con escalas. Al a1o si)uiente" Lind%er) cru$a el Atl#ntico desde 7ueva 8or9 a Par*s" sin hacer escalas. El pro)reso de la aviaci n va a ser" por lo tanto" mu! r#pido. Como respuesta al r#pido pro)reso tcnico" en la primera dcada del si)lo" se va a desarrollar una disputa doctrinal entre los partidarios del principio de la li%ertad del espacio areo ! los de la so%eran*a del Estado su%!acente. En 1.10" la Asociaci n de Derecho Internacional" reunida en 'adrid" acepta%a la so%eran*a ! el poder re)lamentario del Estado como principio %#sico" al tiempo &ue considera%a necesario el reconocimiento de la li%ertad de so%revuelo. Tras la I :uerra 'undial" el Convenio de Par*s de 1.1." &ue constitu! el marco ;ur*dico de la aviaci n civil internacional" durante el per*odo de entre)uerras" consa)r el principio de la so%eran*a del Estado su%!acente. Al mismo tiempo reconoc*a el derecho de pasa;e ino<ensivo" en tiempos de pa$" a las aeronaves de los Estados contratantes por el territorio de cual&uier otro contratante" con ciertas limitaciones" por ra$ones de se)uridad o militares. Al <inal de la II :uerra 'undial" el principio de so%eran*a aparec*a s lidamente asentado" coincidiendo con la creciente importancia &ue toma%an los aspectos comercial ! econ mico de la nave)aci n area. Esto" unido al r#pido pro)reso tcnico de la aviaci n" impuls al Presidente 4oosevelt a convocar" a <inales de 1.==" una Con<erencia en Chica)o" &ue di lu)ar a la Convenci n so%re la Aviaci n Civil Internacional" al Acuerdo so%re Transporte Areo Internacional ! al Acuerdo so%re el Tr#nsito de los (ervicios Areos Internacionales" te>tos &ue han constituido el marco ;ur*dico )eneral de la aviaci n civil internacional. En la Convenci n so%re la Aviaci n Civil Internacional" adem#s" se esta%lec*a la creaci n de la Or)ani$aci n de la Aviaci n Civil Internacional ?O. A. C. I.@. En la evoluci n posterior de este sector ha! &ue destacar varios elementos esenciales para la nave)aci n ! el transporte areo. El primero es la pro<unda crisis &ue ha su<rido este sector" e>plica%le" entre otros <actores" por la %rusca su%ida de los precios del petr leo" a principios de los a1os setenta" por la e>cesiva competencia ! por el desorden ;ur*dico dominante. Esta crisis ha tenido como consecuencia el re<or$amiento del %ilateralismo ! la acentuaci n del proteccionismo" hasta los a1os noventa. El se)undo elemento ha sido el incremento de los actos il*citos contra la se)uridad de la nave)aci n area ?secuestros" atentados" etc...@" &ue conoci su momento #l)ido en los a1os sesenta" teniendo como consecuencia la cele%raci n de varios convenios importantesA el de To9io" de 1.30" so%re in<racciones cometidas a %ordo de aeronavesB el de La Ca!a" de 1.D/" so%re represi n del apoderamiento il*cito de aeronavesB ! el de 'ontreal" de 1.D1" so%re represi n de actos il*citos contra la se)uridad de la aviaci n. Por otra parte" en las +ltimas dcadas" ciertos aspectos relacionados directamente con el espacio areo han ad&uirido nota%le relevanciaA el derecho a la comunicaci n por medio de ondas hert$ianas ?radio ! televisi n@" el derecho ! la o%li)aci n de la preservaci n del medio am%iente o el derecho a las comunicaciones espaciales. Estas cuestiones o%li)an a desechar las teor*as &ue postulan una estricta separaci n de la atm s<era entre so%eran*as estatales. El derecho a la comunicaci n ! la preservaci n de la se)uridad impide" as* mismo" &ue se pueda de<ender" de <orma radical" el derecho a la li%re utili$aci n del espacio areo supra!acente a cada Estado. La re)ulaci n del espacio areo" como la de cual&uier otro sector del ordenamiento internacional" s lo puede reali$arse" si ha de ser correcta ! e<ica$" teniendo en cuenta los di<erentes <actores presentes. Aun&ue el Derecho Internacional se adecua con %astante rapide$" se echa en <alta la ela%oraci n de principios )enerales sustentadores para la ela%oraci n de un sistema coherente de derecho areo. II. P inci"ios y e!las del De ec$o del es"acio a# eo. A la materia o%;eto de estudio" en este cap*tulo" se le han dado distintas denominacionesA Derecho Areo" Derecho Aeron#utico" Derecho de la 7ave)aci n Area"... En cual&uier caso" al en)lo%ar estas cuestiones en el estudio de las competencias espaciales del Estado" los trminos &ue se a;ustan me;or al contenido son los del Derecho del Espacio Areo"

a%ordado desde la perspectiva del ordenamiento internacional" aun&ue" en este sector" e>ista una desarrollada re)ulaci n en los ordenamientos internos. (on muchas las de<iniciones &ue se han dado acerca de esta materia. A modo de e;emplo ! con un valor meramente indicativo" se pueden mencionar las si)uientes. El pro<esor espa1ol Tapia (alinas" en una de<inici n de car#cter amplio" considera &ue el Derecho Aeron#utico es 6a&uel con;unto de normas &ue se re<ieren a la nave)aci n area ! pro%lemas con ella relacionados6 ?Tapia (alinas" L." Curso de Derecho Aerona+tico" Earcelona" 1.F/" p.11@. Por su parte" el pro<esor ar)entino Gidela Escalada reali$a una de<inici n m#s precisa" de car#cter sinttico" en la medida en &ue reco)e diversos elementos e>tra*dos de la ma!or*a de las de<iniciones dadas so%re la materia. Para l" el Derecho Aeron#utico es 6el con;unto de principios ! normas" de Derecho p+%lico ! privado" de orden interno e internacional" &ue ri)en las instituciones ! relaciones ;ur*dicas nacidas de la actividad aeron#utica o modi<icadas por ella6 ?Gidela Escalada" Derecho Aerona+tico" H vol+menes" Euenos Aires" 1.3.ID3" vol.I@. El contenido incluido en esta materia a%arca unos elementos est#ticos ! un aspecto din#mico. Los elementos est#ticos sonA el espacio areo" la aeronave" la in<raestructura" el personal" la Administraci n P+%lica aeron#utica" las Or)ani$aciones Internacionales ! nacionales so%re la Aviaci n civil" la empresa area ! los usuarios. El aspecto din#mico est# constituido por el transporte areo" en todas sus modalidades ! consecuencias" as* como por las relaciones entre todos los <actores se1alados. Estas relaciones son especialmente importantes" en esta materia" de%ido a la )ran comple;idad del acto aeron#utico. Esta comple;idad se pone en evidencia si se o%servan los cuatro par#metros &ue caracteri$an el transporte areo" actividad principal sustentada en el soporte <*sico de la nave)aci n area. Estos par#metros son los si)uientesA se)uridad" re)ularidad" e<iciencia ! econom*a. El Derecho Aeron#utico" tal como se puede estudiar actualmente" puede ser caracteri$ado por cuatro ras)os %#sicosA 1.I Internacionalidad. Esta caracter*stica es evidente" puesto &ue el tr#<ico areo ! su desarrollo son imposi%les de entender sin la nave)aci n entre Estados ! continentes" &ue implica la necesidad de una re)ulaci n internacional aceptada por todos o la ma!or*a de los Estados. 2.I Car#cter comercial" &ue se pone en evidencia por el hecho de &ue el transporte areo" tanto de pasa;eros como de mercanc*as" constitu!e parte <undamental de la actividad del sector ! de la re)ulaci n del Derecho Aeron#utico. 0.I Car#cter pol*tico. Este se deduce de la posici n preponderante &ue tiene la Administraci n P+%lica en todas estas cuestiones. Es el Estado el &ue" al de<inir su actitud <rente a la so%eran*a o a la li%ertad del espacio areo" acepta o no los Convenios Internacionales &ue re)ulan tanto materias de Derecho p+%lico aeron#utico como a&uellas &ue a<ectan a las relaciones privadas en la nave)aci n ! el transporte areo. =.I Dinamismo. Este car#cter se deriva del )ran n+mero de nuevas cuestiones" en parte resultado de avances tcnicos" &ue o%li)an a modi<icar el Derecho o &ue" simplemente" implican la creaci n de normas nuevas. 7o ha! &ue perder de vista el hecho" evidente" de &ue estamos ante una realidad nueva &ue apenas ha cumplido un si)lo de historia. Lo esencial de la re)ulaci n del tr#<ico areo actual se encuentra en los tres te>tos sur)idos de la Con<erencia de Chica)o de 1.==. De ellos" haremos especial re<erencia a la Convenci n so%re la Aviaci n Civil Internacional. En ella se mantiene el principio de so%eran*a del Estado su%!acente" siendo reco)ido en su art*culo 1J" en los si)uientes trminosA 6cada uno de los Estados tiene la so%eran*a plena ! e>clusiva so%re el espacio areo situado encima de su territorio6. (in em%ar)o" cuando de<ine al territorio" en su art*culo 2J" lo considera como 6las e>tensiones terrestres ! las a)uas ;urisdiccionales ad!acentes a ellas" &ue se encuentren %a;o la ;urisdicci n" protectorado o mandato de dicho Estado6" sin menci n del espacio areo. La Convenci n de re<erencia reali$a una de<inici n de aeronave" en el Ane>o C" en virtud del cual" 6aeronave es todo aparato suscepti%le de mantenerse en la atm s<era merced a las reacciones del aire distintas de las reacciones del aire contra la super<icie de la tierra6. 7o o%stante" ha! &ue decir &ue la Convenci n s lo es aplica%le a las aeronaves civiles" e>clu!endo" por tanto" a las aeronaves de Estado. Estas +ltimas se entiende &ue son las utili$adas en los servicios militares" de aduanas o de polic*a. Con respecto a las aeronaves civiles" se1alaremos &ue tendr#n la nacionalidad del Estado en donde se encuentren matriculadas" no pudiendo" consecuentemente" estar matriculadas en m#s de un Estado" al mismo tiempo" aun&ue est# permitido el cam%io de matriculaci n de un Estado a otro. En cual&uier caso" toda aeronave de%e ostentar las correspondientes marcas de nacionalidad ! matriculaci n. En cuanto al vuelo so%re el territorio de Estados contratantes !a vimos &ue la re)la del pasa;e ino<ensivo reco)ida en el Convenio de Par*s de 1.1. desaparece. As*" las discusiones sur)idas en la Con<erencia de Chica)o se centraron en la concesi n de las llamadas cinco li%ertades del aireA 1@ Li%ertad de so%revuelo de territorio e>tran;ero sin aterri$a;eB 2@ Li%ertad de escala tcnica en territorio e>tran;eroB 0@ Li%ertad de desem%arcar en territorio e>tran;ero pasa;eros" correos ! mercanc*as" em%arcadas en territorio de la nacionalidad de la aeronaveB

=@ Li%ertad de em%arcar en territorio e>tran;ero pasa;eros" correos ! mercanc*as con destino al territorio de la nacionalidad de la aeronaveB H@ Li%ertad de em%arcar en territorio e>tran;ero pasa;eros" correos ! mercanc*as con destino a otro territorio e>tran;ero. (in em%ar)o" estas cinco li%ertades no tuvieron la misma aceptaci n" por lo &ue ha! &ue acudir a la re)ulaci n reali$ada en los tres te>tos sur)idos en Chica)o. As*" en la Convenci n so%re la Aviaci n Civil Internacional" en principio" s lo se reconoce la li%ertad de vuelo para todas las aeronaves de los Estados contratantes &ue no se utilicen en servicios internacionales re)ulares ! a reali$ar escalas tcnicas no comerciales" siempre a reserva del derecho del Estado so%revolado de e>i)ir aterri$a;e. Estas aeronaves podr#n em%arcar o desem%arcar pasa;eros" correos ! mercanc*as. (in em%ar)o" no se reconoce nin)+n derecho para aeronaves de l*neas areas re)ulares" salvo permiso especial o autori$aci n. En el Acuerdo relativo al Tr#nsito de los (ervicios Areos Internacionales se reco)en las dos primeras li%ertades antes mencionadas" so%revuelo ! escalas tcnicas" para las aeronaves de l*neas areas re)ulares. Este Acuerdo ha reci%ido una aceptaci n )eneral. Por su parte" el Acuerdo so%re Transporte Areo Internacional &ue reco)e las tres +ltimas ?transporte entre el pa*s de la %andera de la aeronave ! otro cual&uieraB entre cual&uiera ! el de la %anderaB ! entre dos pa*ses a;enos a la %andera@. La +ltima li%ertad apuntada" &ue constitu!e una autntica li%ertad de tr#<ico" como la propu)na%an los Estados Unidos" no ha sido aceptada de manera autom#tica" sino &ue se hace necesario ne)ociar ! o%tener" a travs de los correspondientes convenios %ilaterales" la autori$aci n o permiso de operaci n" lo &ue implica un e>tenso n+mero de variantes. La diversidad del reconocimiento de estas cinco li%ertades en distintos te>tos ! el car#cter relativo de la +ltima" consecuentemente" ha llevado a una 6carrera de e>pansi n6 ! a una 6pol*tica circunstancial6. La e>pansi n tiene un do%le aspectoA 1J@ el %ilateralismo" &ue ha ori)inado una multitud de Tratados de transporte areo %ilateralesB 2J@ la creaci n de <iliales de compa1*as areas poderosas en pa*ses e>tran;eros o %ien la ad&uisici n de participaciones en los capitales de las empresas de los distintos pa*ses. En cuanto a la pol*tica circunstancial" sta si)ni<ica &ue la ma!or*a de los pa*ses han adoptado la pol*tica area internacional &ue m#s les interesa%a en cada momento. Por +ltimo" la Convenci n de Chica)o <ue modi<icada por una decisi n de la Asam%lea de la O.A.C.I." de 1.F=" motivada por el derri%o de una aeronave civil de Corea del (ur por un ca$a sovitico" el 1 de septiem%re de 1.F0" &ue so%revola%a sin autori$aci n el espacio areo de la U.4.(.(. La enmienda consisti en incorporar un art*culo 0 %is a la Convenci n" reconociendo &ue los Estados" en el e;ercicio de su so%eran*a" tienen derecho a e>i)ir el aterri$a;e en el aeropuerto &ue el Estado desi)ne a la aeronave &ue so%revuele el mismo sin autori$aci n o so%re la &ue e>istan %ases ra$ona%les para creer &ue el so%revuelo es utili$ado para prop sitos incompati%les con los o%;etivos de la Convenci n. Como contrapunto" el Estado de%e a%stenerse de emplear las armas contra las aeronaves civiles en vuelo ! de poner en peli)ro" en caso de interceptaci n" las vidas de las personas a %ordo ! la se)uridad de la aeronave. III. La O !ani%acin de la Aviacin Civil Inte nacional. El Convenio so%re la Aviaci n Civil Internacional" como !a apuntamos" crea" en su parte se)unda" la O.A.C.I. ?Or)ani$aci n de la Aviaci n Civil Internacional@" re)ulando su estructura ! <uncionamiento. Casta la entrada en vi)or de la Convenci n" el = de a%ril de 1.=D" <uncion una Or)ani$aci n provisional" denominada O.P.A.C.I. La O.A.C.I. )o$a del Estatuto de Or)anismo Especiali$ado de las 7aciones Unidas ! tiene su sede en 'ontreal. (us <ines son el desarrollo de los principios ! las tcnicas de la nave)aci n area internacional" as* como el <omento de la Or)ani$aci n ! el desenvolvimiento del transporte areo internacional. Para conse)uirlo" se proponen unos <ines espec*<icos" entre los &ue ca%en mencionarA <omentar las tcnicas de dise1o ! mane;o de aeronaves para <ines pac*<icosB estimular el desarrollo de aeronaves" aeropuertos e instalaciones ! servicios de nave)aci n area para la aviaci n civil internacionalB evitar el despil<arro econ mico producido por una competencia e>cesivaB evitar discriminaciones entre Estados contratantesB promover la se)uridad de vuelo en la nave)aci n area" etc... (on 'iem%ros de esta Or)ani$aci n todos los Estados &ue han rati<icado o se han adherido a la Convenci n" &ue a comien$os de esta dcada se acerca%a a los 1./ Estados. Con respecto a su est uctu a !anica" la O.A.C.I. est# <ormada por tres r)anos principales" &ue sonA una Asam%lea" un Conse;o ! una (ecretar*a. La Asam%lea est# compuesta por los dele)ados de todos los Estados 'iem%ros. Cada uno tiene un voto ! las decisiones se toman por ma!or*a a%soluta" con al)una e>cepci n" como es el caso de las enmiendas a la Convenci n" &ue se de%en adoptar por el sistema de ma!or*a de dos tercios. En cuanto a sus competencias" destacaremos las principalesA ela%oraci n del presupuesto ! reparto de )astos entre los miem%rosB dictar su propio re)lamentoB preparar los convenios

internacionales en la materiaB capacidad de in<ormaci n ! recomendaci n" as* como de sanci n" como puede ser la suspensi n del derecho de voto a un miem%ro. El Conse;o es el r)ano principal. Est# compuesto por los representantes de treinta ! tres Estados 'iem%ros" ele)idos por la Asam%lea" por un per*odo de tres a1os" atendiendo a la importancia en materia de transporte" al suministro de instalaciones ! servicios" as* como a la distri%uci n )eo)r#<ica" pudiendo ser reele)i%les. En cuanto a sus competencias destacaremos &ue tiene poderes de in<ormaci n" recomendaci n" re)lamentaci n ! ar%itra;e" as* como de e;ecuci n de las resoluciones de la Asam%lea. Adem#s" el Conse;o cuenta con unos r)anos au>iliares" de los &ue destacaremos los dos m#s importantesA La Comisi n de Aeronave)aci n" <ormada por &uince miem%ros" ele)idos por el Conse;oB ! el Comit de Transporte Areo" compuesto por dele)ados de doce Estados 'iem%ros" ele)idos" tam%in" por el Conse;o. La (ecretar*a se encuentra enca%e$ada por el (ecretario :eneral" &ue es ele)ido por el Conse;o" por un per*odo de cinco a1os. Cuenta con una or)ani$aci n <ormada por cinco Direcciones :enerales" &ue son las si)uientesA 7ave)aci n AreaB Transporte AreoB Asuntos Kur*dicosB Asistencia Tcnica ! Administraci n ! (erviciosB as* como por seis O<icinas 4e)ionales. Por +ltimo" e>iste una Asociaci n del Transporte Areo Internacional ?IATA@ <ormada por empresas del sector del transporte areo" considerada una O7: &ue act+a con <unciones de asesoramiento para la OACI" en las materias de su competencia. IG. Ot as cuestiones &'sicas del es"acio a# eo. La actividad aeron#utica ha su<rido" en las +ltimas dcadas actos de violencia" ata&ues" secuestros" etc." contra las aeronaves" las personas" las instalaciones ! servicios del sectorL Al)unos sucesos mu! nota%les" como el asunto Loc9er%ie ?1.FF@" en el &ue <allecieron 2D/ personas ! &ue <ue tratado por el Tri%unal Internacional de Kusticia" pusieron en evidencia ante la opini n p+%lica los pro%lemas de se)uridad &ue a<ecta%an al sector de la aviaci n civil. Los atentados del 11 de septiem%re de 2//1 no <ueron sino uno de los +ltimos incidentes" en este caso ma!or ! mu! )rave" de un proceso de reducci n de la se)uridad &ue ha dado lu)ar a un con;unto normativo espec*<ico. Los actos contra la se)uridad de la nave)aci n area" adem#s" entran" en )eneral" dentro de lo &ue podr*a cali<icarse como terrorismo internacional. El resultado del es<uer$o re)ulador en la materia est# constituido porA el Convenio de To9io" de 1= de septiem%re de 1.30" relativo a las in<racciones ! otros actos cometidos a %ordo de aeronavesB el Convenio de La Ca!a" de 13 de diciem%re de 1.D/" so%re represi n del apoderamiento il*cito de aeronavesB el Convenio de 'ontreal" de 20 de septiem%re de 1.D1" so%re represi n de actos il*citos contra la se)uridad de la aviaci n civilB vinculado a ste se cele%r " el 2= de <e%rero de 1.FF" el Protocolo de 'ontreal para la represi n de actos il*citos de violencia en los aeropuertos &ue presten servicio a la aviaci n civil internacional. Estos te>tos han sido ela%orados %a;o los auspicios de la Or)ani$aci n de la Aviaci n Civil Internacional. El Convenio de 'ontreal" por su contenido" es el m#s importante de los tres. La re)ulaci n esta%lecida en el mismo contiene dos aspectos de inters especial. Por un lado" los Estados partes est#n o%li)ados a adoptar las medidas ;ur*dicas necesarias para la aplicaci n del Convenio" incluido el esta%lecimiento de las penas adecuadas en su ordenamiento. Por otro lado" el Estado parte en el Convenio en cu!o territorio se encuentre un presunto delincuente" en este terreno" est# o%li)ado a e>traditarlo o a someterlo a su ;urisdicci n. Espa1a es parte en la Convenci n de Chica)o de 1.==" a la &ue se a;usta la Le! so%re nave)aci n area" de 21 de ;ulio de 1.3/. La Orden de 1F de enero de 1..0" modi<icada por la Orden de 2 de ;unio de 1..=" re)ula las $onas prohi%idas ! restrin)idas al vuelo en el espacio areo espa1ol. Espa1a es" tam%in" parte de los te>tos antes mencionados relativos a la se)uridad de la actividad aeron#utica ! de sus elementos. Aparte de esto" Espa1a ha cele%rado un n+mero si)ni<icativo de acuerdos %ilaterales con Estados" so%re todo" europeos destinados a re)ular la actividad area civil.