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RENE ABELIUK MANASEVICH

LAS OBLIGACIONES

TOMO I CUARTA EDICIN ACTUALIZADA

Primera Parte CONCEPTO Y NOCIONES FUNDAMENTALES 2. Pauta. En esta primera parte pretendemos ubicar el derecho de las obli aciones en el !mbito "ur#dico en eneral$ % a randes ras os la e&oluci'n (ue )l ha e*perimentado$ a lo (ue destinaremos un primer cap#tulo+ En un se undo cap#tulo ,i"aremos el concepto % de,inici'n de la obli aci'n$ sus elementos constitut#&os % caracter#sticas principales+

Captu ! I EL DERECHO DE LAS OBLIGACIONES Y SU EVOLUCI"N 3. El patrimonio en su concepcin clsica. La doctrina cl!sica$ cu%os m!s destacados e*positores son los autores ,ranceses Aubr% et Rau$ considera al patrimonio corno un atributo de la personalidad % lo de,ine como una uni&ersalidad "ur#dica compuesta por todos los derechos % obli aciones apreciables en dinero (ue tienen por titular a una misma persona+ -e .n esta concepci'n del patrimonio sus caracter#sticas principales son las si uientes/ 0+1 Es una uni&ersalidad "ur#dica$ es decir$ al o distinto de los bienes$ derechos % obli aciones (ue lo ,orman2 de ah# (ue sus elementos son intercambiables$ % as# los bienes pueden ena"enarse$ las obli aciones e*tin uirse$ pero siempre el patrimonio ser! el mismo$ pues unos % otros se &an reempla3ando por nue&os derechos % obli aciones$ se .n el mecanismo de la subro aci'n real+ Como se &er! m!s adelante 4N+1 5607$ )sta consiste precisamente en el reempla3o de una cosa por otra (ue pasa a ocupar la misma situaci'n "ur#dica de la primera+ Este car!cter de uni&ersalidad "ur#dica del patrimonio es el ,undamento del derecho de arant#a eneral 4mal llamado de prenda eneral/ N+1 6807 (ue los acreedores tienen sobre los bienes del deudor+ Este responde con todos ellos a sus obli aciones$ pero sin (ue esto le impida desprenderse de los mismos+ La arant#a eneral de los acreedores no les con,iere derecho a perse uir los bienes del deudor en mano de terceras personas ni impedir las ena"enaciones (ue a(u)l e,ect.e$ sal&o el caso de ,raude 4N+1 99:7+ Todo esto es posible por(ue en &irtud del mecanismo de la subro aci'n real los nue&os bienes % derechos ad(uiridos por el deudor pasan a responder de sus obli aciones$ ;+1 La doctrina cl!sica estima tambi)n (ue el patrimonio s'lo comprende a(uellos derechos % obli aciones de &alor pecuniario$ es decir$ (ue son a&aluables en dinero+0 As# considerado$ el patrimonio tiene un acti&o % un pasi&o2 el primero comprende los bienes % derechos de la persona de car!cter pecuniario2 el pasi&o$ sus obli aciones+ < por la uni&ersalidad "ur#dica (ue es el patrimonio$ su acti&o responde por el pasi&o+ =+1 El patrimonio como atributo de la personalidad "ur#dica (ue es$ esta li ado a una persona (ue es su titular+ De esta discutida caracter#stica del patrimonio la doctrina cl!sica deri&a una triple consecuencia/ A+ -'lo las personas tienen patrimonio$ puesto (ue .nicamente ellas pueden ser titulares de derechos % deudoras de obli aciones2
1 Existe una tendencia en el Derecho Moderno a la espiritualizacin del mismo; por ello, sin dejar de reconocer el carcter econmico del patrimonio, se destaca, como se ver en el N. ! "ue la divisin de los derechos en patrimoniales o econmico # extrapatrimoniales no es tan tajante corno lo se$ala%a la doctrina clsica, "ue hemos expuesto en sus lineamientos &undamentales En el mismo sentido, v'ase el N. () so%re el posi%le contenido no econmico de la o%li*acin.

>+ Toda persona tiene un patrimonio$ Aun cuando care3ca totalmente de bienes$ o el balance del acti&o % pasi&o sea ne ati&o$ toda persona tiene un patrimonio$ % por ello las le islaciones proh#ben su trans,erencia como tal2 es l#cito ena"enar todos los bienes % derechos de (ue es titular una persona$ pero siempre (ue se los detalle uno por uno+ No por ello la persona de"ar! de tener patrimonio/ s'lo por causa de muerte se transmite el patrimonio o una cuota de )l a los herederos$ % C+ Una persona no tiene m!s (ue un patrimonio dado (ue )ste es el con"unto de elementos "ur#dicos (ue tienen un mismo titular+ Es )ste$ como lo &eremos en el n.mero si uiente$ el punto m!s d)bil de la doctrina cl!sica$ % en el (ue precisamente ha hecho crisis+ 4. Crticas a la doctrina clsica del patrimonio. Nue&as teor#as+ Como de"amos se?alado$ la cr#tica m!s se&era a la doctrina cl!sica se re,iere a (ue es per,ectamente posible en la pr!ctica % en las le islaciones (ue una persona ten a m!s de un patrimonio$ o cuando menos dentro de )ste aparecen ciertas di&isiones su"etas a un tratamiento "ur#dico especial/ son los patrimonios separados o reser&ado$ As# desde anti uo e*isten en materia sucesoria dos instituciones (ue impiden la con,usi'n del patrimonio del causante con el del heredero de manera (ue )ste resulta siendo titular del su%o propio % del (ue perteneci' al causante+ -on ellas$ el bene,icio de separaci'n 4N+1 8@7+ en cu%a &irtud los acreedores del di,unto e&itan (ue la herencia se con,unda con los bienes propios del heredero$ a ,in de cobrarse en ella pre,erentemente de sus cr)ditos % el bene,icio de in&entario$ en (ue$ a la in&ersa es el heredero (uien limita su responsabilidad a lo (ue recibe por herencia 4N+1 55=7+; I ualmente$ en la sociedad con%u al (ue es$ entre nosotros$ el r) imen normal matrimonial$ se distin ue por un Lado el patrimonio de la comunidad$ el propio de cada Lino de los c'n%u es$ % aun el reser&ado de la mu"er (ue e"erce una pro,esi'n$ industria u o,icio separado del de su marido se .n el Art+ 06@ del C'di o Los e"emplos pueden multiplicarse como ser en el C'di o de Comercio$ el caso del na&iero (ue tiene dos patrimonios/ la ,ortuna de mar % la ,ortuna de tierra/ en las le islaciones (ue la aceptan$ la empresa indi&idual de responsabilidad limitada etc+= La principal importancia de la pluralidad de patrimonios estriba en (ue el uno no responde de las obli aciones (ue corresponden al otro$ o sea$ el derecho de arant#a eneral de los acreedores (ueda limitado al patrimonio en (ue se contra"o la obli aci'n+ Aor estas % otras ra3ones se ha abandonado pr!cticamente la noci'n del patrimonio atributo de la personalidad$B % se ha abierto camino la doctrina alemana del patrimonio de a,ectaci'n o ,inalidad o destino$ en (ue )l se concibe como un con"unto de derechos % obli aciones de &alor pecuniario unidos por su a,ectaci'n a la reali3aci'n de un ,in com.n$ a tina misma destinaci'n$ En esta teor#a se acepta (ue e*istan patrimonios sin personalidad2 )sta no es sino la aptitud Aaro ad(uirir % e"ercitar derechos % obli aciones+ El patrimonio
( Entre nosotros se discute si el %ene&icio de inventario produce patrimonios reservados, +'ase nota )3) # nuestro Derecho ,ucesorio, versin de las clases de don Manuel ,omarriva -ndurra*a, 3, edicin, ,antia*o 1./1, Editorial 0ur1dica de 2hile, p*. 3//. N3 )41, 5rancisco Messineo, Manual de Derecho 2ivil, 2omercial traduccin de ,antia*o Melendo. E0E6. 7uenos 6ires, 1.!8, 9. 11, p*. ()1, de&ine el patrimonio como :un conjunto de relaciones, derechos # o%li*aciones ;por consi*uiente de elementos varia%les, activos, aun de &utura realizacin, # pasivos<, "ue tienen como titular a un determinado sujeto # "ue estn vinculados entre s1. 3 En el parlamento se encuentra pendiente de apro%acin una le# al respecto, pero no ha sido a=n apro%ada, por la ur*encia de otras materias "ue preocupan al le*islador.

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est! unido a una persona$ por(ue est! a,ectado a ella/ es el medio de su acti&idad En esta doctrina no ha% incon&eniente al uno para (ue tina persona ten a m!s de un patrimonio+ -in entrar a esta discusi'n (ue a.n di&ide a la doctrina$ lo (ue s# es e&idente es (ue ho% en d#a no puede %a aceptarse la noci'n de (ue una persona s'lo puede tener un patrimonio intraspasable e indi&isible+ 5. Derechos patrimoniales y extrapatrimoniales. Tradicionalmente los derechos pri&ados se clasi,ican en patrimoniales % e*trapatrimoniales2 los primeros son directamente a&aluables en dinero$ tienen &alor pecuniario % ,orman parte del patrimonio de la persona$ de acuerdo a lo antes e*puesto+ Los derechos e*trapatrimoniales miran a la persona como indi&iduo 4derechos de la personalidad7$ o como miembro de una ,amilia 4derechos de ,amilia7$ % no representan en s# mismos un &alor en dinero+ -in embar o$ tanto los derechos de la personalidad como de ,amilia pueden producir e,ectos pecuniarios2 cuando los primeros son &iolados dan derecho a una indemni3aci'n en dinero$ lo (ue no impide considerar (ue siempre en ellos el aspecto principal es moral+ En todo caso es indudable (ue los derechos pecuniarios a (ue pueden dar ori en$ se incorporan al patrimonio+ Entre los derechos de ,amilia los ha% al unos netamente econ'micos$ como ocurre con el derecho % su obli aci'n correlati&a de alimentos$ el usu,ructo del padre o madre (ue tiene la patria potestad sobre los bienes del hi"o$ etc+ Aor eso suele hacerse una distinci'n entre derechos de ,amilia patrimoniales % e*trapatrimoniales2 a(uellos tienen traducci'n pecuniaria$ % los se undos un &alor puramente de a,ecci'n$ como ocurre en los derechos % obli aciones entre padres e hi"os para el cuidado de )stos+ Con todo$ los derechos de ,amilia con e,ectos pecuniarios di,ieren ,undamentalmente de los propiamente patrimoniales$ por(ue en eneral est!n su"etos a una re lamentaci'n imperati&a % obli atoria por el le islador mientras (ue respecto de los .ltimos$ habitualmente )ste solo da normas supletorias de la &oluntad de las partes$ (uienes son libres para crearlos ilimitadamente 4N+1 C9 % si uientes7+ -in embar o$ en el Derecho Aatrimonial la inter&enci'n actual del le islador limitando la soberan#a de los su"etos para la contrataci'n$ los ha acercado a los patrimoniales de ,amilia % es as# como ha% muchas con&enciones su"etas ho% en d#a a una re lamentaci'n de orden p.blico an!lo a al Derecho de Damilia$ Aor ello al unos autores consideran (ue todos los derechos % obli aciones tienen un solo ,in/ permitir a la persona el desarrollo de sus acti&idades de todo orden$ no s'lo econ'micas la distinci'n estribar#a solamente en (ue al unos Elos tradicionalmente llamados patrimonialesE son .nica % directamente pecuniarios con neta primac#a de lo econ'mico2 en los otros$ e*iste un &alor moral$ social o a,ecti&o$ pero tambi)n pueden producir e,ectos econ'micos$ como a(u)llos enerar consecuencias morales 4N+1 ;57+ 6. Derechos reales y personales. Los derechos patrimoniales se clasi,ican$ tambi)n tradicionalmente$ en reales % personales o de cr)dito$ siendo estos .ltimos el ob"eto del presente estudio+ Esta clasi,icaci'n atiende a la ,orma en (ue el ser humano apro&echa las cosas materiales$ de las cuales obtiene utilidad de dos maneras/ directa la una$ indirecta la otra+

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El bene,icio de la cosa se lo ra directamente e"ercitando un derecho real$ (ue de acuerdo al Art+ 699 del C'di o$ Fes el (ue tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada personaG+ As# de,inido$ en el derecho real e*iste una relaci'n directa entre el titular del derecho % la cosa en (ue se e"erce$ % por ello los romanos hablaban de FHure in reG$ derechos en la cosa+ Aero al hombre ci&ili3ado no le basta el e"ercicio de los derechos reales para la satis,acci'n de todas sus necesidades$ % debe recurrir entonces a una utili3aci'n indirecta de las cosas$ obteni)ndola por intermedio de otra persona$ a la cual coloca en la obli aci'n de dar una cosa$ de hacer al o o de abstenerse de hacer al o+ En tal caso$ nos encontramos ante los derechos personales o de cr)dito Eambas denominaciones son sin'nimasE (ue el Art+ 698 de,ine precisamente como Flos (ue s'lo pueden reclamarse de ciertas personas (ue$ por un hecho su%o o la sola disposici'n de la le%$ han contra#do las obli aciones correlati&asG+ El derecho personal se caracteri3a$ pues$ ,undamentalmente por(ue en )l no e*iste una relaci'n directa entre el titular del derecho % la cosa$ sino un &#nculo "ur#dico entre personas/ acreedor % deudor2 en consecuencia$ el titular del cr)dito tiene una relaci'n indirecta con la cosa$ % por ello los romanos hablaban de F"ure ad remG$ derecho a la cosa+ Esta clasi,icaci'n ha sido criticada por parte de la doctrina$ representada principalmente por el tratadista ,ranc)s Alaniol$ (uien sostiene (ue no e*isten relaciones "ur#dicas entre el ser birmano % las cosas$ sino .nicamente entre personas2 en el derecho real esta relaci'n se presentar#a entre su titular % todo el resto de la humanidad$ obli ada a respetar % no turbar el e"ercicio del derecho por parte de a(u)l+ La distinci'n$ pues$ entre derecho real % personal$ se reducir#a a (ue en )ste ha% una relaci'n entre su"etos determinados$ % en el derecho real$ con todas las dem!s personas$ Esta doctrina no ha prosperado por(ue esta obli aci'n ne ati&a % &a a no es propiamente una obli aci'n$ % desde lue o no ,i ura en el pasi&o de nadie+ La obli aci'n$ como lo &eremos en el No ;= es$ en cambio$ un &#nculo entre personas determinadas+ . Principales di!erencias entre derechos reales y personales.4 -e .n lo e*puesto$ % no obstante la cr#tica se?alada % otros alcances (ue e,ectuaremos al ,inal de este n.mero$ se si ue sosteniendo (ue la di,erencia ,undamental de la cual todas las restantes deri&an$ consiste en (ue en el derecho personal ha% una relaci'n entre personas$ % en el real$ entre la persona % la cosa+ De ah# (ue se se?ale (ue el derecho real es absoluto$ en el sentido de (ue puede hacerse &aler contra cual(uier persona/ a(uella$ (ue &ulnere el derecho o perturbe su e"ercicio$ mientras (ue los cr)ditos son relati&os$ pues solo pueden hacerse e,ecti&os en la o las personas (ue han contra#do la obli aci'n correlati&a+ Aor i ual ra3'n$ el derecho real otor a a su titular la ,acultad de perse uir la cosa en (ue est! e"erciendo su derecho$ en manos de (uien se encuentre2 en otros t)rminos$ da nacimiento a una acci'n real (ue se e"erce contra (uien perturbe el e"ercicio del derecho real+ El derecho personal .nicamente da acci'n contra el deudor$ o sea$ ori ina una acci'n tambi)n personal$ en (ue se encuentra predeterminada la persona contra la cual se diri ir! Tambi)n$ en el derecho real e*isten dos elementos/ el su"eto$ titular del derecho$ % la cosa2 mientras (ue en el derecho personal ha% =/ su"eto acti&o o acreedor$ pasi&o o deudor % la prestaci'n debida$ la cual$ a di,erencia del derecho real en (ue siempre se trata de una
8 +'ase +odanovic, o%, cit., +ol. 1, N. 1F(/, p*. 4,r/, # Messineo, o%, cit., 9. @+, p*s. 8 # si*uientes, por v1a meramente ejemplar.

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cosa$ puede recaer en una cosa$ en hacer al o o en una abstenci'n 4No =:;7+ Adem!s$ en el derecho real la cosa debe ser una especie o cuerpo cierto$ mientras (ue en la obli aci'n puede determinarse en ,orma en)rica 4N+1 =6@7 Los derechos reales se encuentran enumerados % establecidos espec#,icamente en la le%$ mientras (ue las partes son soberanas para crear entre ellas toda clase de &#nculos "ur#dicos$ en &irtud del principio de la autonom#a de la &oluntad 4N+1 C97+ De ah# (ue sea imposible enumerar todos los derechos personales+ Dinalmente$ % para no e*tendemos m!s$ los derechos reales de arant#a otor an una pre,erencia para el pa o a su titular 4prenda e hipoteca7+ Los derechos personales de arant#a no otor an pri&ile io sino en los casos en (ue el le islador e*presamente se los ha concedido 4N+ C9C % si tes+7$ etc+ No obstante las marcadas di,erencias antes se?aladas$ e*iste un cierto campo de con,usi'n en (ue los derechos reales % personales se apro*iman+ Aor e"emplo$ el arrendatario es un mero tenedor de la cosa arrendada2 no tiene derecho real sino uno personal contra el propietario arrendador sobre la cosa+ -in embar o$ su derecho se aseme"a al del usu,ructuario (ue es real$ m!*ime ho% en d#a en (ue el le islador impone al arrendador la obli aci'n de mantener al arrendatario en la propiedad m!s all! de su propia &oluntad2 el arrendamiento toma as# cada &e3 m!s caracteres de car a real+ Aor otra parte$ ha% derechos reales como los citados de arant#a$ prenda e hipoteca$ (ue acceden a un cr)dito % se e*tin uen con )l$ % tambi)n casos en (ue una persona responde de una obli aci'n s'lo en cuanto es due?a$ poseedora o titular de otro derecho real en una cosa % hasta el &alor de ella$ % no m!s all!$ como ocurre con el tercer poseedor de una ,inca hipotecada 4N+1 =@5$ 9+17+ ". Derecho personal y o#li$acin. La noci'n de obli aci'n &a estrechamente unida al concepto del derecho personal2 constitu%en como las dos caras de tina misma moneda+ Desde el punto de &ista del acreedor$ )ste tiene un cr)dito o derecho personal2 el deudor tiene una obli aci'n para con su acreedor+ Aor ello muchos autores llaman obli aci'n acti&a al primero % obli aci'n pasi&a a la (ue en sentido estricto constitu%e la obli aci'n+ Aor(ue tradicionalmente se habla del derecho de las obli aciones para indi&iduali3ar la rama del Derecho Ari&ado relati&a a los derechos personales$ usando as# la palabra obli aci'n en un sentido e*tensi&o (ue comprende toda la relaci'n "ur#dica en su aspecto acti&o % pasi&o2 aun(ue no sea cient#,icamente correcto$ est! %a consa rado por el uso$ de manera (ue debe tenerse presente (ue el e*amen de las obli aciones constitu%e al mismo tiempo el de los cr)ditos+ %. El derecho de las o#li$aciones. &us caractersticas. El estudio de las obli aciones es una materia comple"a % abstracta$ como (uedar! de mani,iesto en el curso de esta obra+ Aor el momento (ueremos destacar las si uientes caracter#sticas importantes (ue presenta/ 0+1 La %a se?alada de su alta per,ecci'n t)cnica$ en (ue como en pocas mani,estaciones "ur#dicas se ha lle ado a una tan acabada elaboraci'n de una teor#a eneral de la instituci'n$ haciendo abstracci'n de los casos particulares2 el derecho de las obli aciones se e*presa en ,'rmulas escuetas de amplia enerali3aci'n+ As# se &er! en este estudio2
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;+1 -u ran aplicaci'n pr!ctica2 =+1 -u permanencia$ %a (ue$ como &eremos$ la teor#a de las obli aciones es la (ue menos ha &ariado en el tiempo desde (ue ,ue elaborado por los "uristas romanos$ lo cual$ naturalmente$ no implica (ue no ha%a e&olucionado$ como se dir! a continuaci'n$ % :+1 El uni&ersalismo del derecho de las obli aciones+ Estos tres .ltimos puntos los e*aminaremos con m!s detenimiento en los n.meros si uientes/ '(. ). )mportancia del derecho de las o#li$aciones. Iasta cierto punto resulta innecesario insistir en la importancia (ue tiene esta rama del Derecho Ari&ado % en su &asto campo de aplicaci'n+ Desde lue o$ en la &ida diaria por nuestra &oluntad contraemos$ cumplimos % nos cumplen toda clase de obli aciones+ La acti&idad econ'mica se desen&uel&e a tra&)s de las obli aciones (ue nos deben o adeudamos2 % as#$ al subirnos a un &eh#culo de locomoci'n colecti&a$ estamos celebrando un contrato de transporte en (ue$ principalmente$ a cambio del pasa"e (ue pa amos$ la empresa debe conducimos a nuestro destino2 compramos % &endemos a cada instante in,inidad de cosas$ etc+ I ualmente e*puestos estamos a ser su"etos acti&os o pasi&os de un hecho (ue enera responsabilidad ci&il$ como un accidente$ etc+ < si bien tiene su primera aplicaci'n en el Derecho Ci&il$ la teor#a de las obli aciones es le islaci'n eneral % supletoria$ a ,alta de disposici'n especial$ en todo el campo del Derecho$ no s'lo Ari&ado 4Comercial$ Industrial$ Minas$ etc+7$ sino (ue Internacional en sus dos cate or#as de A.blico % Ari&ado$ e in&ade incluso el terreno del Derecho Interno principalmente en el Derecho Administrati&o$ Derecho Econ'mico % -ocial$ etc+ Aor otra parte$ el estudio de las obli aciones$ por las caracter#sticas se?aladas en el n.mero anterior$ es una disciplina ,undamental para la ,ormaci'n "ur#dica+ ''. )) Permanencia del derecho de las o#li$aciones. &u e*olucin. Como se dir! en el n.mero si uiente$ la teor#a de las obli aciones es en ran parte obra de los "uristas romanos2 es precisamente en esta materia donde conser&a ma%ormente su &i encia el Derecho Romano$ % por ello se ha dicho (ue es su obra m!s per,ecta$ como un monumento "ur#dico le ado a la posteridad+ Naturalmente (ue esta permanencia del derecho de los cr)ditos no si ni,ica (ue$ como se &er! tambi)n a continuaci'n$ )l no ha%a e&olucionado en Roma misma % despu)s de ella$ pero las instituciones romanas subsisten m!s en esta rama (ue en otras del Derecho+ La ra3'n es doble+ Aor un lado la misma %a se?alada per,ecci'n t)cnica alcan3ada por la teor#a de las obli aciones en Roma+ < ense uida$ por(ue trat!ndose de una materia esencialmente econ'mica pri&ada (ue a,ecta ,undamentalmente el inter)s particular de los indi&iduos$ se ha permitido en ran medida a )stos crear su propio derecho de acuerdo al principio de la autonom#a de la &oluntad (ue$ con altiba"os$ domina todo el derecho cl!sico de las obli aciones 4N+1 0@072 la eneralidad de las normas le ales en materia de obli aciones es supletoria de la &oluntad de las partes$ (uienes pueden alterarlas libremente+ < cuando las necesidades sociales % econ'micas$ % el ma%or desarrollo alcan3ado por determinadas acti&idades han (uerido cambios$ ellos se han reali3ado a tra&)s de la aparici'n de ramas especiales del derecho$ des a"adas del tronco com.n del Derecho$
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Jeneral Ari&ado$ al cual retoman una &e3 (ue alcan3an tambi)n su propia estabilidad+ De normas de e*cepci'n pasan a incorporarse a la teor#a eneral 4N+1 06$ N+1 ;7+ La e&oluci'n (ue ha e*perimentado el derecho de las obli aciones la estudiaremos di&idida en los si uientes aspectos/ 0+1 La obli aci'n en Roma2 ;+1 In,luencia de los canonistas2 =+1 In,luencia de las ideas liberales del si lo pasado$ % :+1 Tendencias actuales en el Derecho de las Obli aciones$ '2. +. ,a o#li$acin en el Derecho -omano. -e cree (ue en Roma$ como en otras ci&ili3aciones$ el concepto de obli aci'n naci' en las sociedades primiti&as como consecuencia de la eliminaci'n de la &en an3a pri&ada % su reempla3o por tina composici'n econ'mica$ esto es$ como un deri&ado de los hechos Kl#citos+ -e celebraba entonces un acuerdo entre o,ensor % o,endido impre nado de ,ormalismo % reli iosidad$ en (ue el primero pasaba a tener la cate or#a de obli ado a la reparaci'n+ El desarrollo econ'mico de los pueblos % su ma%or cultura ,ueron ampliando cada &e3 m!s el n.mero de los ne ocios "ur#dicos$ pero en el primiti&o Derecho Romano el concepto de obli aci'n estu&o dominado por el ori en de )sta2 la obli aci'n nac#a de un acto ,ormal$ de car!cter reli ioso % marcado de sub"eti&ismo+ En &irtud de seme"ante pacto$ el deudor (uedaba atado en su persona al acreedor$ (uien incluso ad(uir#a derechos en la persona ,#sica de a(u)l 4manus in"ectio7+ Un .ltimo rastro de seme"ante concepci'n se mantu&o hasta hace mu% poco tiempo/ la prisi'n por deudas 4N+1 68@7+ La obli aci'n e&olucion' en el Derecho Romano$ pero nunca lo r' desprenderse inte ralmente de su marcado sub"eti&ismo % ,ormalismo+ La de,inici'n m!s cl!sica de los "uristas romanos de la obli aci'n la concibe como un &#nculo "ur#dico (ue nos ,uer3a a una prestaci'n para con el acreedor+ Como puede apreciarse$ destacaron el aspecto pasi&o de la obli aci'n % no el elemento acti&o (ue ella contiene/ el del cr)dito correlati&o+ No pudieron$ como es l' ico$ pre&er el desarrollo (ue el mercantilismo % capitalismo dar#an a los &alores mobiliarios 4No 0:7+ La tradici'n romana ,ue reco ida por los losadores medie&ales$ % adicionada con la in,luencia can'nica % de los precursores del Derecho Moderno ,ranc)s$ principalmente Aothier % Domat$ se re,undi' en el C'di o ,ranc)s$ irradi!ndose por todo Occidente con la di,usi'n alcan3ada por este C'di o+ '3. .. )n!luencia de los canonistas. El Derecho Can'nico se caracteri3a por su a,!n de morali3ar las relaciones "ur#dicas2 su in,luencia en este aspecto$ detenida en la era liberal$ ha marcado tambi)n la tendencia actual en el Derecho de las Obli aciones$ se .n se &er! en el No 06+ -us intentos medie&ales por cambiar este Derecho no ,ueron aco idos por los "uristas de la )poca$ respetuosos como (ueda dicho de la tradici'n romana$ pero in,lu%eron en cambio en los mencionados precursores del Derecho ,ranc)s % a tra&)s de ellos en este C'di o+ La aportaci'n (ue m!s merece destacarse es doble/ 0+1 Desarrollo de la responsabilidad e*tracontractual+
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En Roma se enumeraban los casos en (ue los delitos % cuasidelitos produc#an obli aci'n de indemni3ar2 por as# decirlo$ eran casos de responsabilidad e*tracontractual nominados+ Los canonistas propu naron la idea de (ue habiendo culpa$ % siempre (ue concurran los dem!s re(uisitos le ales$ la &#ctima debe ser indemni3ada Ello amplio el campo de la reparaci'n e*tracontractual$ cu%a e*pansi'n no ha cesado 4N+1 ;@=7+ ;+1 Cumplimiento de la obli aci'n % consensualismo+ En Roma e*ist#an pactos nudos$ sin acci'n2 los canonistas de,endieron el principio de (ue todo compromiso debe cumplirse$ Fpacta sunt ser&andaG+ < ello independientemente del ,ormulismo$ de modo (ue todo pacto debe dar acci'n al acreedor para e*i ir su cumplimiento+ Con ello abrieron camino al consensualismo (ue$ a su turno permiti' el posterior desarrollo de la libre contrataci'n 4N+1 597+ '4. C. ,a in!luencia de las ideas li#erales del si$lo pasado. Las ideas liberales (ue alcan3aron su ma%or predominio en el -i lo LIL % en las le islaciones dictadas en su transcurso$ impre naron el derecho de las obli aciones de un marcado indi&idualismo especialmente el contrato$ obernado por el principio de la autonom#a de la &oluntad o de la libre contrataci'n$ en cu%a &irtud se otor a a las partes el poder de crear soberanarnente toda clase de obli aciones % re ularlas como me"or estimen con&eniente$ sin (ue el le islador inter&en a sino par$K establecer normas supletorias de su &oluntad+ libremente dero ables por los interesados$ % al unas pocas restricciones para limitar los desbordes e*a erados de esa &oluntad Aor otra parte$ el desarrollo de los ne ocios % la industria dio en el curso del -i lo LIL Un ran au e a la ,ortuna mueble despla3ando el tradicional &alor de los bienes ra#ces (ue los C'di os de la )poca heredaron de Roma Alcan3' as# una ran di,usi'n la circulaci'n de los &alores mobiliarios representati&os de cr)ditos o derechos personales+ Ad(uiri' rele&ancia el aspecto acti&o de la obli aci'n$ un tanto apa ado hasta entonces por la concepci'n de ella como elemento del pasi&o del patrimonio del deudor+ Dinalmente$ en este r!pido &ista3o$ recibieron su plena aceptaci'n % desarrollo instituciones (ue no la hab#an alcan3ado por in,luencia romana Este derecho "am!s lo r' desprenderse #nte ramente de la noci'n de la obli aci'n como una relaci'n personal entre acreedor % deudor$ % de ah# su resistencia a aceptar la representaci'n$ %a (ue siendo la obli aci'n un &#nculo entre personas$ les parec#a e*tra?o (ue la contra#da por una persona produ"era sus e,ectos en otra$ % la cesi'n de derechos$ pues i ualmente il' ico les parec#a (ue esta relaci'n entre personas (ue para ellos era la obli aci'n$ pudiera pasar a otra persona 4N+1 0@=97+ Io% todas las le islaciones dan plena aco ida a estas instituciones$ % aun han lle ado al unas a aceptar la cesi'n de ciencias+6 '5. D. /endencias actuales en el derecho de las o#li$aciones. Aodemos se?alar como las principales tendencias contempor!neas en materia de obli aciones las si uientes/
! ,uele se$alarse como un per&eccionamiento ms en la materia "ue el 2di*o &ranc's, a%andonando la tendencia romana, permiti "ue el solo contrato &uera su&iciente para dar nacimiento a derechos reales. >os romanos en cam%io exi*1an la concurrencia del t1tulo de la ad"uisicin, contrato, # la de un modo de ad"uirir el dominio u otro derecho real. ,in em%ar*o tal modi&icacin no ha sido de aceptacin universal, # nuestra le*islacin tan inspirada en la &rancesa en otros aspectos, corno muchas otras, incluso contemporneas, mantiene la concepcin romana etcG t1tulo # modo de ad"uirir. ,e except=an a"uellos contratos reales "ue trans&ieren el dominio, pues en ellos la tradicin es re"uisito de su &ormacin ;N /8<.

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0+1 Aer,eccionamiento de la teor#a de la obli aci'n+ El concepto mismo de obli aci'n$ sus elementos estructurales$ ha sido ob"eto de una re&isi'n a ,ondo por amores modernos$ % sin (ue sus tesis encuentren plena aco ida$ han pulido la teor#a de la obli aci'n % han permitido una ma%or abstracci'n % per,eccionamiento t)cnico$ ,ormul!ndose por los comentaristas % los C'di os de este si lo$ como el alem!n$ italiano$ etc+$ una com.n para recias ellas cual(uiera (ue sea su ,uente$ mientras el ,ranc)s % sus se uidores normalmente la desarrollaban con relaci'n al contrato+ Un ,ruto de ello es la despersoni,icaci'n de la obli aci'n 4N+1 ;;7$ (ue ha permitido el aparecimiento de la instituci'n de la cesi'n o traspaso de deudas 4N+1 00:C7$ lo (ue era inconcebible en la teor#a cl!sica de ella+ ;+1 Tendencia a la uni,icaci'n del Derecho Ari&ado Obli acional+ Ia% una tentati&a$ de (ue es buen e"emplo el C'di o italiano+ a re,undir las instituciones del Derecho Ari&ado$ especialmente Ci&il % Comercial ,ormul!ndose as# una teor#a .nica obli acional$ sin per"uicio de se?alarse normas de e*cepci'n se .n la acti&idad econ'mica de (ue se trate+5 =+1 Restricci'n de la autonom#a de la &oluntad+ M.ltiples ,en'menos sociales$ pol#ticos % econ'micos$ como ser la di,usi'n de las ideas socialistas$ el inter&encionismo estatal % otros cu%o o an!lisis naturalmente no nos corresponde$ han conducido a una marcada atenuaci'n del principio se?alado$ %)ndose al reempla3o en muchos contratos de las normas supletorias por otras imperati&as % prohibiti&as$ como lo diremos "ustamente al tratar la teor#a del contrato 4N+1 0@07+ :+1 Espirituali3aci'n % morali3aci'n del derecho de las obli aciones+ Es )sta una tendencia (ue desde Roma a nuestros d#as no se ha detenido$ sino (ue antes por el contrario se ha acentuado2 son numerosas las instituciones (ue han alcan3ado su pleno desarrollo$ % al unas su total aceptaci'n$ % (ue e*aminaremos en esta obra$ como ser la teor#a del abuso del derecho 4N+1 ;;97$ del enri(uecimiento sin causa 4N+1 08C7$ la ampliaci'n de la responsabilidad e*tracontractual 4N+1 ;@=7$ la impre&isi'n 4N+1 86;7$ la lesi'n$ la causa il#cita$ etc+$ todas las cuales tienden a morali3ar el Derecho % a la b.s(ueda de soluciones de ma%or e(uidad+ 6+1 Atenuaci'n de la responsabilidad del deudor+ Desde lue o se ha eliminado en ,orma total$ pr!cticamente$ la responsabilidad del deudor con su persona a la obli aci'n 4N+1 69C7$ % aun$ la misma responsabilidad patrimonial se ha atenuado con un aumento de las inembar abilidades 4N+1 8@;7+ 5+1 El ,ormalismo moderno
) >a separacin "ue hacen le*islaciones como la nuestra del Derecho 2ivil # 2omercial no tiene justi&icacin al*una si no existen tri%unales especiales de 2omercioH por otra parte, la actividad econmica es una sola # tiende en el mundo hacia la uni&ormidad de la *ran empresa, no justi&icndose un distinto tratamiento se*=n si sean civiles o comerciales sino se*=n su actividad # volumen Ior ello consideramos "ue a"uello "ue es com=n para todo el Derecho Irivado de%e re&undirse en una sola le*islacin, corno es lo relacionado con los e&ectos de comercio, sociedades etc., manteniendo las naturales di&erencias se*=n la actividad o incluso le*islaciones especiales, como ocurre universalmente # tam%i'n en nuestro pa1s, con re*lamentaciones di&erenciadas para la construccin, a*ricultura, miner1a industria, etc. Estas le*islaciones especiales, en las cuales se mani&iesta mis &uerte el intervencionismo estatal, se mantendrn al mar*en del 2di*o com=n mientras se esta%ilizan en la teor1a *eneral de la Empresa. En nuestro pa1s la tendencia a uni&icar el derecho civil # comercial se mani&iesta en materia de sociedades, en "ue es com=n la le*islacin para al*unos tipos de ellas, como son las ms &recuentes ho# en d1aH annimas # de responsa%ilidad limitada, letras de cam%io, che"ues, "uie%ras, etc. ,o%re la nocin de la Empresa, v'ase nota .F.

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Aor .ltimo % para no se uir enumerando$ el principio del consensualismo e*tremo ha &enido a menos % se tiende ho% a un ,ormalismo mu% distinto naturalmente del primiti&o$ sin ,'rmulas sacramentales$ pero (ue de,ienda los intereses de las partes$ ,acilite la prueba % la publicidad de los actos % contratos a ,in de prote er a los terceros 4N+1 597+ '6. ))). 0ni*ersalismo del derecho de las o#li$aciones. -i con li eras &ariantes se mantiene inc'lume la concepci'n romana del derecho de las obli aciones % la e&oluci'n posterior es m!s o menos seme"ante en el mundo entero$ las obli aciones$ a di,erencia de otras instituciones$ presentan un car!cter uni&ersal$ % de ah# (ue se ha%a pensado en una uni,icaci'n internacional de la le islaci'n en esta parte+ -eme"ante tentati&a choca en otras materias como ,iliaci'n$ matrimonio$ sucesiones$ etc+$ con las distintas tradiciones$ costumbres % concepciones de los pueblos2 en cambio$ como la econom#a mundial es cada &e3 m!s solidaria % relacionada$ las instituciones "ur#dicas (ue la obiernan$ por la necesidad misma del cambio$ % la %a se?alada ra3'n del i ual ori en % parecida e&oluci'n$ tienden a uni,ormarse para as# cumplir me"or su labor de herramienta del desarrollo con"unto de las naciones2 las actuales tentati&as de a rupar a )stas o rupos de ellas ba"o sistemas de Zona de Libre Comercio % Mercado Com.n$ hacen m!s imperiosa aun la necesidad de contar con le islaciones uni,icadas+ -in embar o$ sal&o al unos intentos en este sentido$ como el Aro%ecto de C'di o de las Obli aciones % Contratos de 0C;9$ com.n a Drancia e Italia2 el Aro%ecto de 0C=9 del Instituto Americano de Derecho % Le islaci'n Comparado$ etc+$ no se ha lle ado a nada concreto+ No obstante$ parece e&idente (ue las e*i encias econ'micas se impondr!n ,inalmente$ uni,ic!ndose la le islaci'n mundial en este aspecto+ ' . El derecho de las o#li$aciones en el Cdi$o Ci*il chileno. Nuestro C'di o pertenece a la ,amilia de los (ue reconocen su inspiraci'n en el de Napole'n$ % don Andr)s >ello de"' constancia precisamente en el Mensa"e con (ue el C'di o ,ue en&iado al Con reso$ de (ue en la materia (ue nos preocupa es ma%ormente tributario de su modelo m!s habitual+ Como (ued' dicho %a$ destin' a las obli acionesG % Flos contratosG$ su Libro IM$ di&idido en :; t#tulos Arts+ 0+:=9 a ;+6;:+ -e inspira en los mismos principios del C'di o ,ranc)s$ comunes por lo dem!s a todas las le islaciones del si lo pasado$ % en su &i encia m!s (ue centenaria es la parte (ue menos modi,icaciones ha su,rido/ las m!s importantes se re,ieren al pa o por consi naci'n 4N+1 5;87 % al acortamiento de todos los pla3os de prescripci'n 4N+1 0+;=:7+9 -in duda se encuentra atrasado con respecto a las actuales tendencias$ pero ello se ha ob&iado en parte con una re lamentaci'n en le%es especiales de al unas materias/ desde lue o$ todo lo relati&o al contrato de traba"o ha pasado a re irse por el C'di o respecti&o % sus le%es ane*as$ % en materia de arriendos$ si bien el C'di o no ha sido pr!cticamente tocado$ una ,rondosa le islaci'n mar inal ha restado mucha aplicaci'n % &i encia a sus normas+ El C'di o ha sido ob"eto de cr#ticas en esta parte$ no obstante (ue por ser sabidos a la ,echa corri i' al unos de los de,ectos de su modelo ,ranc)s$ pero por ra3ones ob&ias no estableci' una teor#a eneral de la obli aci'n$ cual(uiera (ue sea su ,uente$ sino (ue m!s
4 +'ase al respecto, Manuel ,omarriva -ndurra*a, Evolucin del 2di*o 2ivil 2hileno, ,antia*o, 1.!!. Editorial Nascimento, p*s. 8.3 # si*tes.

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bien re lament' las contractuales2 en todo el Libro IM se nota esta asimilaci'n$ como (ue se tratan con,undidos los e,ectos del contrato con los de la obli aci'n 4N+1 C672 inclu%'$ adem!s$ materias como las de los re #menes matrimoniales % la prescripci'n ad(uisiti&a 4N+1 0+;097 (ue nada tienen (ue hacer en )l+ Aun en la misma materia de obli aciones se le ha criticado la ubicaci'n dada a al unos t#tulos$ como por e"emplo a la cesi'n de cr)ditos$ (ue es la trans,erencia de los derechos personales$ % (ue ,i ura entre los contratos 4N+1 0+@:97$ % a los hechos Kl#citos$ (ue siendo una ,uente de obli aciones$ ho% en d#a de mucha aplicaci'n$ tambi)n se re lamentan con los contratos$ % se le han se?alado tambi)n al unos errores de t)rminos "ur#dicos$ como con,undir contrato % con&enci'n 4N+1 :;7 rescisi'n % resoluci'n$ etc+ No obstante iodo lo anterior$ creemos (ue a esta parte del C'di o le basta un remo3amiento (ue incorpore las nue&as instituciones (ue se echan de menos en )l$ reordene las materias$ pero de"e intacto lo mucho de bueno (ue en )l ha%$ especialmente su len ua"e$ en (ue nuestro C'di o es ini ualable+

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Captu ! II CONCEPTO# ELEMENTOS Y CARACTER$STICAS DE LA OBLIGACI"N '". De!inicin. Etimol' icamente$ la palabra obli aci'n deri&a del lat#n FobEli areB+ BobEli atusG$ cu%a idea central es atadura$ li adura$ % re,le"a e*actamente la situaci'n del deudor en el derecho primiti&o Tanto en el derecho como en el uso corriente la palabra obli aci'n tiene di&ersos si ni,icados$ di,erentes del (ue t)cnicamente corresponde en la rama (ue estudiamos+ As#$ corrientemente se habla de obli aci'n cuando una persona se encuentra en la necesidad de actuar en determinada ,orma por ra3ones de con&i&encia social u otro moti&o+ -iempre la obli aci'n encierra la misma idea$ pero &a estrechando su si ni,icaci'n hasta lle ar al concepto preciso % "ur#dico$ pasando antes por la moral$ el derecho no patrimonial$ hasta lle ar al (ue nos interesa$ se .n las distinciones (ue se?alaremos en el n.mero si uiente+ Desde otro aspecto$ se habla de obli aci'n para re,erirse a los documentos o instrumentos (ue dan cuenta de una deuda$ especialmente (ue asumen en ciertos casos las sociedades an'nimas+ -on numerosas las de,iniciones (ue se han dado de la obli aci'n/ al unas de ellas destacan$ como lo hac#an los romanos$ su aspecto pasi&o$ usando la palabra en su si ni,icado m!s estricto2 otras$ en cambio$ comprenden tambi)n su aspecto acti&o$ dando un sentido m!s amplio a la instituci'n+ La de,inici'n m!s corriente entre nosotros es la (ue considera la obli aci'n como un &#nculo "ur#dico entre personas determinadas$ en &irtud del cual una de ellas se coloca en la necesidad de e,ectuar a la otra una prestaci'n (ue puede consistir en dar una cosa$ hacer o no hacer al o+ '%. De#er moral1 de#er de conducta1 de#er 2urdico y o#li$acin. Aara precisar el concepto de obli aci'n es con&eniente di,erenciarla de otras normas de conducta (ue tambi)n imponen a una persona la necesidad de una determinada actuaci'n o abstenci'n+ <a di"imos (ue suele hablarse de obli aciones morales$ aun(ue m!s propio resulta hablar de deberes morales o )ticos$ (ue se di,erencian ,undamentalmente de los "ur#dicos$ % por ende de las obli aciones+ En (ue no son amparados coacti&amente por el le islador$ % en (ue no re(uieren una determinaci'n en los su"etos de los mismos (ue es una caracter#stica en las obli aciones propiamente tales+ -al&o contadas e*cepciones+ Aun(ue e*iste bastante con,usi'n entre los autores para precisar la obli aci'n en el sentido (ue corresponde a esta obra$ creemos (ue debe distin uirse el deber "ur#dico de la

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obli aci'n$ siendo el primero el )nero % la se unda una especie+ 8 El deber "ur#dico es una norma de conducta impuesta coacti&amente por el le islador$ en el sentido de (ue se sanciona su inobser&ancia+ Dentro de los deberes "ur#dicos podr#amos distin uir primordialmente tres cate or#as/ los deberes enerales de conducta$ los deberes espec#,icos de conducta$ % las obli aciones en su sentido t)cnico estricto+ Es deber eneral de conducta actuar con,orme a derecho$ cumpliendo sus prescripciones imperati&as$ % absteni)ndose de lo prohibido+ De tal se cali,ica "ustamente lo (ue impropiamente se ha (uerido desi nar como obli aci'n en los derechos reales 4N+1 57$ % (ue consiste en el deber de respetar el derecho del titular2 su in,racci'n $se traduce en la indemni3aci'n de los per"uicios+ I ualmente$ es deber eneral de conducta abstenerse de cometer actos il#citos$ so pena de indemni3ar los da?os ocasionados 4N+1 ;@C7$ o de ser sancionado penalmente si se cae en al una de las ,i uras casti adas criminalmente$ Este deber eneral de conducta puede reducirse a (ue ha% (ue actuar con,orme lo prescribe el ordenamiento "ur#dico$ estando sancionada cual(uiera in,racci'n al mismo 4N+1 ;0@7+ Duera de este deber eneral$ el le islador establece tambi)n deberes espec#,icos (ue )l mismo suele cali,icar de obli aciones$ aun(ue no lo son t)cnicamente2 por ello creemos (ue es pre,erible conser&arles la desi naci'n de deberes espec#,icos$ a ,alta de otra denominaci'n me"or+ Tales son la ma%or parte de los deberes de ,amilia (ue ri en las relaciones no pecuniarias entre padres e hi"os+ C'n%u es entre s#$ etc+ -e di,erencian ,undamentalmente de las obli aciones propiamente tales$ en (ue por el contenido moral % a,ecti&o (ue suponen$ no son susceptibles ni de e"ecuci'n ,or3ada ni de indemni3aci'n de per"uicios en caso de in,racci'n+C 2(. ,os elementos de la o#li$acin. De acuerdo a la de,inici'n e*puesta en el N+1 08 % (ue corresponde con li eras &ariantes a las (ue normalmente se dan de la instituci'n$ en ella se reconocen ,undamentalmente tres elementos$ sin cu%a presencia no ha% obli aci'n/ 0+1 Los su"etos de la obli aci'n/ acreedor % deudor2 ;+1 Un elemento ob"eti&o/ la prestaci'n$ % =+1 Un &inculo "ur#dico+ Los anali3aremos sucesi&amente en los n.meros si uientes+ 2'. '. ,os su2etos de la o#li$acin. El Art+ 698$ al de,inir el derecho personal o de cr)dito$ se?al' (ue s'lo puede e*i irse de ciertas personasG$ destacando el car!cter personal de la obli aci'n$ (ue di,erencia precisamente el derecho personal del real+ Estas personas$ (ue pueden ser naturales o "ur#dicas$ deben ser como m#nimo dos$ pero pueden ser m!s en las obli aciones con pluralidad de su"etos$ en (ue concurren &arios acreedores$ &arios deudores$ o son m!s de uno$ tanto los primeros como los se undos+ En otros casos$ "unto al deudor principal$ e*iste otro (ue debe asumir la deuda en caso de incumplimiento/ es el ,iador o deudor subsidiario+
/ En el idioma italiano ha# dos t'rminos mu# semejantes "ue e&ect=an per&ectamente la distincinH :o%%li*oJ, "ue es lo "ue nosotros hemos llamado de%er jur1dico a &alta de otro t'rmino mejor, # :o%li*acionesJ "ue es la "ue hemos de&inido, Messineo, o%. cit. 9. @+, nota a la p*. .. . Enneccerus Dipp # Kol&&, 9rarado de Derecho 2ivil. Derecho de las ?%li*aciones, 9raduccin de I'rez # 6l*uer. 7arcelona, 1.33. 9. 11, vol. 1, p*. 8, N. 3.

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El acreedor es el su"eto acti&o de la obli aci'n$ el bene,iciario de ella % (uien puede e*i ir su cumplimiento2 el deudor es el su"eto pasi&o de la obli aci'n (ue (ueda su"eto a la necesidad "ur#dica de otor ar la prestaci'n$ % de no hacerlo as#$ a la responsabilidad deri&ada de su incumplimiento+ Iemos %a dicho (ue no obstante su calidad de &#nculo personal$ la obli aci'n ha ido perdiendo su car!cter estrictamente sub"eti&o+ -obre el particular insistiremos en los n.meros si uientes en dos aspectos/ 0+1 La obli aci'n como relaci'n entre patrimonios$ % ;+1 La posible indeterminaci'n de los su"etos+ 22. +. ,a o#li$acin como relacin entre patrimonios. Concebida ori inalmente como una relaci'n en (ue la persona del deudor (uedaba su"eta a su acreedor$ la obli aci'n actualmente se ha ob"eti&ado$ aun(ue no todas las corrientes doctrinarias coinciden As#$ para al unos$ la relaci'n e*iste entre el acreedor % el patrimonio del deudor$ %a (ue con )ste responde ho% en d#a el obli ado al cumplimiento$ en &irtud del %a citado derecho de arant#a eneral (ue tienen los acreedores$ % no con su persona+ E*tremando las cosas$ se dice incluso (ue el cr)dito no seria sino un derecho real$ pues se e"ercerla directamente sobre una cosa$ con la .nica di,erencia (ue el ob"eto no ser#a un bien sin ular$ sino tina uni&ersalidad el patrimonio+ Desde un punto de &ista acti&o$ tambi)n al unos autores han lle ado a sostener la e*clusi&a patrimonialidad del derecho personal$ lo (ue se comprobar#a con la posibilidad de su indeterminaci'n$ se .n &eremos en el n.mero si uiente+ De tal manera$ la obli aci'n &endr#a ni a constituir una relaci'n entre patrimonios independiente de la personalidad de los su"etos de ella+ Estas doctrinas no han tenido una aco ida plena$ % la ma%or parte de los autores % le islaciones conser&an el concepto cl!sico de la obli aci'n$ cu%a relaci'n es entre los patrimonios$ pero a tra&)s de las personas de sus titulares+ -in embar o$ ellas han in,luido en numerosas instituciones$ permitiendo en al unas le islaciones la e*istencia de obli aciones sin persona$ sino con un patrimonio responsable$ lo (ue en nuestra le islaci'n$ se .n lo e*presado anteriormente$ no es posible$ la aceptaci'n de deudas con indeterminaci'n de sus su"etos$ (ue &eremos en el n.mero si uiente$ % el desarrollo de al unos ne ocios "ur#dicos$ (ue han alcan3ado una ran di,usi'n$ como la estipulaci'n a ,a&or de otro 4N+1 0;@7+ la declaraci'n unilateral de &oluntad 4N+1 09@7$ % de todos a(uellos (ue importan un traspaso de la obli aci'n$ acti&a o pasi&amente+ Estos .ltimos los desarrollaremos mas latamente en la parte (uinta de este &olumen 4N+1 00=@7 pero como %a lo destacamos la ob"eti&aci'n de la ha permitido cada &e3 con ma%or ,acilidad el reempla3o del su"eto acti&o o pasi&o de primero se lo acepto en ambos sentidos por sucesi'n por cansa de muelle+ Los herederos ad(uir#an en la misma calidad de acreedor o deudor (ue terna el causante con"untamente con el patrimonio de este+ De tal manera se produc#a un cambio de su"etos en la obli aci'n sal&o en las (ue se declararon intransmisibles+ 4N+1 0+@:07+ Aor acto entre &i&os no se aceptaba la sustituci'n de las partes en la relaci'n obli acional$ sino (ue para hacerlo era preciso e*tin uir la anti ua obli aci'n % reempla3arla por tina nue&a por de la no&aci'n 4N+1 0+0@@7+

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<a lo se?alamos$ primeramente se impuso el traspaso del aspecto pasi&o de la obli aci'n$ a tra&)s de la cesi'n de cr)ditos$ principalmente 4N+1 0+@:97$ instituci'n ho% plenamente aceptada+ En cambio$ e*iste tina eneral resistencia en el estado actual de las le islaciones para el traspaso del aspecto pasi&o de la obli aci'n por pacto entre &i&os$ en ra3'n precisamente de una de las ,allas de las teor#as ob"eti&as/ (ue nunca dar! lo mismo como deudor una persona honrada$ sol&ente % (ue siempre ha cumplido sus obli aciones$ (ue otra cu%as dotes comerciales no son tan rele&antes o conocidas$ Aor ello$ contadas le islaciones % con randes limitaciones$ aceptan la cesi'n de deuda 4N+1 006@7+ 23. .. )ndeterminacion de los su2etos. Como &e#amos$ nuestro C'di o concibe el cr)dito como una relaci'n entre personas determinadasG+ Las teor#as ob"eti&as han destacado en de,ensa de sus posiciones todos a(uellos casos en (ue los su"etos no (uedan determinados pero se trata de situaciones e*cepcionales en (ue el su"eto acti&o o pasi&o es determinable en el momento de e*i irse el cumplimiento+ Desde el punto de &ista pasi&o$ el caso se presenta en las llamadas obli aciones ambulatorias$ o propter rem 4N+1 =@5$ 9;7$ en (ue resulta obli ado a satis,acer la deuda (uien ten a la calidad de due?o o poseedor de la cosa al tiempo de e*i irse su cumplimiento+ En ellas el deudor no es tal personalmente$ sino en cuanto tiene derechos sobre la cosa$ de manera (ue si cesa su relaci'n con ella$ de"a de estar obli ado+ Aor e"emplo$ as# ocurre con las e*pensas comunes en la propiedad hori3ontal/ el due?o del piso o departamento responde aun de las anteriores a su ad(uisici'n del dominio de manera (ue estar! obli ado s'lo mientras sea due?o 4N+1 0+@=;7+ El su"eto acti&o estar! indeterminado en todos a(uellos casos (ue se consideran como de declaraci'n unilateral de &oluntad 4N+1 09=7$ como por e"emplo en los t#tulos al portador$ en (ue de antemano se sabe (uien es el deudor$ pero el acreedor se determinar! por la posesi'n del t#tulo+ Otro caso lo encontramos en la promesa de recompensa$ una de cu%as posibilidades re lamenta el Art+ 5=; respecto de las especies perdidas+ -i el due?o ha o,recido un premio a (uien la encuentre$ el denunciador ele ir! entre el premio de sal&amento % la recompensa o,recida+ -i hace esto .ltimo$ ad(uiere en ese momento la calidad de acreedor$ (ue anteriormente estaba indeterminada+0@ 24. )). ,a prestacin. La prestaci'n es el elemento ob"eti&o de la obli aci'n/ es lo (ue se debe$ la conducta (ue se e*i e al deudor$ % (ue puede consistir se .n la de,inici'n dada$ % (ue el C'di o destaca al intentar un concepto del contrato en el Art+ 0+:=8$ en dar al una cosa$ hacer al o o abstenerse de e"ecutar un hecho+ Estas distintas cate or#as de la prestaci'n conducen a una clasi,icaci'n de las obli aciones en de dar$ hacer % no hacer$ % al hablar de )sta$ &ol&eremos sobre este concepto 4N+1 =:;7+ La prestaci'n es el elemento ob"eti&o de la obli aci'n$ pero ella a su &e3 tiene su ob"eto2 ello nos lle&a a e*aminar/ 0+1 Ob"eto de la obli aci'n % de la prestaci'n2 ;+1 Car!cter patrimonial de la prestaci'n$ %
1F Mar1a Montene*ro ?rtiz, El concepto de ?%li*acin # su Evolucin. M. de I. Editor Lal -niversitaria ,. 6. 1.!3, p*, 11, N. 1(.

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=+1 La causa de la obli aci'n+ 25. +. 3#2eto de la o#li$acin y de la prestacin. La prestaci'n es$ como dec#amos$ el ob"eto de la obli aci'n2 pero a su &e3 la prestaci'n recae sobre ,in ob"eto$ (ue puede -er una cosa$ un hecho o una abstenci'n+ Aor ello ha% autores (ue distin uen en la obli aci'n un ob"eto FinmediatoG$ (ue es la prestaci'n$ % uno FmediatoG$ (ue seria el hecho abstenci'n o cosa en (ue )sta consiste$00 Adem!s de la %a se?alada$ las obli aciones se .n su ob"eto admiten otras clasi,icaciones$ (ue &eremos en su oportunidad$ % de las cuales la m!s importante atiende al n.mero de ob"etos debidos 4N+1 =9@7+ El ob"eto debe reunir los re(uisitos comunes a todos los actos "ur#dicos % cu%o estudio corresponde a la teor#a eneral de )stos+0; -i la obli aci'n es dar una cosa$ )sta/ 0+1 Debe e*istir$ o por lo menos esperarse (ue e*ista 4Art+ 0:507+ -i la cosa e*ist#a pero ha perecido antes de la obli aci'n$ )sta es nula absolutamente$ pues ,alta el ob"eto$ % por ello el Art+0+80: en la compra&enta dispone/ FLa &enta de una cosa (ue al tiempo de per,eccionarse el contrato se supone e*istente % no e*iste$ no produce e,ecto al unoG+ ;+1 Debe ser comerciable+ As# lo se?ala el mismo Art+ 0+:502 s'lo por e*cepci'n las cosas son incomerciables como las comunes$ los bienes nacionales de liso p.blico$ sin per"uicio de los actos (ue pueden reali3arse su respecto$ como la concesi'n a un particular$ % a(uellas (ue la le% coloca al mar en del comercio "ur#dico$ como ocurre con los estupe,acientes$ etc+ =+1 Debe estar determinada o ser determinable+ En este .ltimo caso el propio acto o contrato debe contener los datos o ,i"ar las re las (ue sir&en para determinarlo 4Art+ 0:507+ La determinaci'n puede ser en especie o cuerpo Cierto$ (ue es la m!*ima$ % tambi)n en )nero$ lo (ue da lu ar a una clasi,icaci'n de las obli aciones (ue &eremos en el lu ar correspondiente 4NG =6@7+ En todo caso en la obli aci'n en)rica debe estar determinada la cantidad+ Aor e"emplo$ tantos (uintales de tri o$ % :+1 Debe ser l#cito+ Cuando se trata de un hecho o una abstenci'n$ el ob"eto debe ser determinado o determinable$ % ,#sica % moralmente posible 4inc+ ,inal del Art+ 0+:507+ < el mismo precepto aclara (ue es ,#sicamente imposible el contrario a las le%es de la naturale3a$ % moralmente imposible el prohibido por las le%es$ o contrario a las buenas costumbres o al orden p.blico+

11 Mar1a Montene*ro, o%. cit., p*.11, N. 13. >uis 2laro ,olar, o%, cit. 9omo M, N. 1F p*. 1!, >eslie 9omasello Eart, El da$o moral en la responsa%ilidad contractual. M. de I. Editorial 0ur1dica de 2hile. 1.)., N? (F, p*. ... Ea# al*unos autores modernos "ue introducen una nueva expresin en la materiaH el contenido de la o%li*acin, "ue unos hacen coincidir con la prestacin, pero en otro sentido ser1a ms amplio v se con&undir1a hasta cierto plinto con los e&ectos de la o%li*acin Eemos pre&erido omitir este t'rmino "ue se presta a e"u1vocos # mantener la cali&icacin de o%jeto aun"ue o%li*ue a la distincin en el texto, +'ase Messineo, o%. cit., 9. @+ p*. (/, # Enneccerus Dipp # Kol&&, o%. cit.p*. ) 1( Bespecto del o%jeto, v'ase +odanovic, o%. cit., +ol 1. p*s. 8!! # si*uientes; 2laro ,olar op. cit,, 9. 11. p*s. (8/ # si*tes. 6velino >en Eurtado El o%jeto en los actos 0ur1dicos, Editorial 0ur1dica de 2hile, ,antia*o 1.!/ N Eu*enio >etelier +elasco El o%jeto ante la 0urisprudencia, M. de I.. ,antia*o, 1.81 .

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26... ,a Patrimonialidad de la prestacin. La obli aci'n en su sentido estricto es una noci'n eminentemente pecuniaria$ a&aluable en dinero2 en el patrimonio del deudor ,i ura en su acti&o$ % en el del deudor$ en su pasi&o+ -i bien no se desconoce este car!cter esencialmente patrimonial de la obli aci'n$ se ha discutido$ en cambio$ si es re(uisito de ella$ o si puede ser ob"eto de la obli aci'n un hecho no pecuniario$ no a&aluable en dinero+ Al respecto$ pueden se?alarse someramente 0= tres corrientes/ 0+1 Aara la doctrina cl!sica$ inspirada en Roma$ % cu%os m!s destacados e*positores son Aothier$ Aubr% el Rau$ Jeor i$ Lauren%$ >audr% Lacantinerie$ etc+$ la obli aci'n debe tener siempre un contenido estrictamente econ'mico$ % s'lo puede no tenerlo por e*cepci'n si es condici'n o modo de una obli aci'n pecuniaria$ o &a acompa?ada de una pena para el caso de in,racci'n2 como e"emplo de lo primero$ se?ala Aothier el de la promesa de pa arle una suma a tina persona si estudia Derecho durante un a?o en Orleans$ % de lo se undo$ la promesa de una persona de no dedicarse nunca m!s a los "ue os de a3ar$ su"et!ndose a una multa para el caso de in,racci'n+ El ar umento principal de esta doctrina es (ue si no concurren las circunstancias de e*cepci'n anotadas$ en caso de incumplimiento de la obli aci'n no habr#a protecci'n "ur#dica para el acreedor$ pues no proceder#a ni la e"ecuci'n ,or3ada ni la indemni3aci'n de per"uicios$ (ue son$ se .n &eremos$ los principales derechos del acreedor si el deudor no cumple 4N+1 9C97+ ;+1 Contra la concepci'n anterior reaccion' principalmente el c)lebre "urista alem!n lherin en su obra Del inter)s en los contratos % de la supuesta necesidad del &alor patrimonial de las prestaciones obli atorias$ %endo "ustamente al otro e*tremo/ para (ue e*ista obli aci'n basta un inter)s del acreedor$ aun(ue no sea de car!cter patrimonial$ por(ue el Derecho no ampara s'lo los intereses materia les$ sino tambi)n los morales de la persona+ De los e"emplos (ue se?ala este autor citaremos el si uiente/ una persona en,erma da en arrendamiento una de las pie3as de su casa a otra imponi)ndole la obli aci'n de no hacer ruidos+ -e?ala Iherin (ue indirectamente aun esta obli aci'n tiene su nota pecuniaria$ por(ue seme"ante condici'n ha debido in,luir en la renta del arriendo ,i"ada por las panes+ Dinalmente$ en cuanto a la sanci'n por incumplimiento$ esta doctrina lle&a necesariamente a la indemni3aci'n del da?o moral 4N+1 8C;7+ =+1 A la concepci'n de Iherin se le se?ala el ra&#simo incon&eniente de (ue abre el campo de las obli aciones a una serie de situaciones en (ue las personas no han tenido intenci'n al una de comprometerse+ El mismo autor se?ala al unas limitaciones/ las relaciones de car!cter meramente mundano$ de amistad$ etc+$ pero de todos modos pr!cticamente todo el Derecho (ueda reducido a obli aciones+ Aor ello han sur ido doctrinas intermedias$ de las cuales citaremos la de los tratadistas italianos -cio"ola % Ru iero$ por(ue ha inspirado el C'di o italiano$ uno de los pocos (ue se pronuncia directamente sobre el problema en su Art+ 0+09:/ Fla prestaci'n (ue constitu%e ob"eto de la obli aci'n debe ser susceptible de &alori3aci'n econ'mica % debe corresponder a un inter)s$ aun cuando no sea patrimonial del acreedorG+ O sea$ esta doctrina distin ue
13 18 ,o%re esta materia, v'ase 2laro ,olar, o%. cit., 9. 1F, p*. /, N. /; 9omasello, o% cit., p*. 1F(, N. (1, # el 91tulo @@@, p*s. 31! # si*tes. en "ue analiza detalladamente el Derecho 2omparado; ,er*io Aatica Iacheco, 6spectos aO, la indemnizacin de perjuicios por @ncumplimiento del contrato, M, de I. Editorial jur1dica de 2hile. ,antia*o 1.!., N. 1F/, p*. 184, # Mar1a Montene*ro, o%. cit., N. (! # si*tes., p*s. 1! a (F.

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entre la prestaci'n misma$ (ue siempre debe ser patrimonial$ % el inter)s del acreedor$ (ue bien puede ser meramente a,ecti&o$ moral$ est)tico$ etc+ El e"emplo cl!sico (ue se se?ala es el de una persona (ue por el deseo de poseerlo encar a un cuadro a un pintor ,amoso+ El inter)s del acreedor es meramente est)tico$ pero la prestaci'n tiene &alor econ'mico$ %a (ue el cuadro terminado lo tendr!$ % en consecuencia$ es posible si no la e"ecuci'n ,or3ada$ al menos la indemni3aci'n de per"uicios+ Los dem!s C'di os normalmente no se pronuncian sobre el punto2 as# ocurre con el ,ranc)s % el nuestro$ el alem!n$ etc+$ por lo (ue la doctrina ha podido sostener (ue no es re(uisito indispensable de la obli aci'n su car!cter pecuniario+ Mol&eremos a encontrar el problema al tratar de la indemni3aci'n del da?o moral en materia contractual 4N+1 8C;7+ 2 . C. ,a causa de la o#li$acin. No es la oportunidad para introducirse en el contro&ertido tema de la causa$ 0: sino (ue diremos bre&es palabras a modo de resumen+ De acuerdo al Art+ 0+:59$ no puede haber obli aci'n sin una causa real % l#cita$ pero no es necesario e*presarla$ % la causa es el moti&o (ue induce a celebrar el acto o contrato+ La e*presi'n causa se usa en el Derecho en tres sentidos principales+ Uno es el de causa su,iciente$ (ue es la ,uente eneradora de la obli aci'n 4N+1 =07/ contrato$ cuasicontrato$ le%$ etc+ En otro sentido+ es el moti&o (ue induce a una persona a otor ar un acto o contrato$ en (ue m!s bien se est! re,iriendo a la causa del acto o contrato mismo % no de la obli aci'n2 es una causa psicol' ica (ue depende del contratante+ Dinalmente$ e*iste la llamada causa ,inal (ue es la causa propiamente de la obli aci'n/ es la ra3'n por la cual el deudor contrae su obli aci'n$ % (ue es i ual % pare"a para todas las obli aciones de la misma especie+ Concentrando el problema en las obli aciones contractuales$ %a (ue en las dem!s no puede haber m!s causa (ue la propia le% (ue las establece o el hecho (ue las ori ina$ la doctrina cl!sica de Domat distin ue tres clases de obli aciones/ 0+1 Las deri&adas de los contratos bilaterales 4N+1 687$ en (ue la cansa de la obli aci'n de una de las partes es la (ue asume la contraparte2 as# en la compra&enta$ el &endedor se obli a a entre ar la cosa$ por(ue a su &e3 el comprador se compromete a pa ar el precio2 ;+1 En los contratos reales$ (ue son a(uellos (ue se per,eccionan por la entre a de la cosa 4N+1 5C7$ la obli aci'n (ue contrae el (ue recibe la cosa$ .nico obli ado$ es causada precisamente por la entre a (ue ha recibido$ % =+1 Dinalmente$ en los contratos ratuitos$ la causa de la obli aci'n es el mero esp#ritu de liberalidad 4Art+ 0+:59$ parte ,inal del inc+ 0+17+ No obstante las dudas % cr#ticas en torno a la doctrina de la causa$ ella a.n conser&a importancia/ 0+1 Aor(ue realmente en los contratos bilaterales ha% una #ntima relaci'n$ una interdependencia de las obli aciones de las partes 4N+1 5@72 ;N Aor(ue en su concurrencia o no$ se ,unda una clasi,icaci'n de las obli aciones en causadas % abstractas 4N+1 =@C7 o ,ormales$ %

18 +'ase 2laro ,olar, o%. cit., 9. 11, p*s. 4.. # si*uientes; +odanovic, o%. cit. +ol. 1, p*s. 84F # si*uientes; 6velino >en Eurtado, >a causa. Editorial jur1dica de 2hile. ,antia*o, 1.)1; Eenri 2apitant, De la cause des o%l1*ations, Iar1s 1.(8.

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=+1 Aor(ue la causa del contrato$ o sea$ el moti&o psicol' ico (ue induce a una persona a otor ar un contrato$ ha sido utili3ada por los autores % "urisprudencia$ ,ranceses principalmente$ para morali3ar las$ relaciones "ur#dicas 4N+1 ;607+ 2". ))). El *nculo 2urdico. Como %a lo di"imos al se?alar la etimolo #a del t)rmino Fobli aci'nG$ )sta li a al deudor con el acreedor2 el primero pierde parte de su libertad econ'mica$ %a (ue compromete su patrimonio al cumplimiento de la obli aci'n$ en &irtud del derecho de arant#a eneral (ue el le islador concede al se undo+ El &#nculo es "ur#dico$ en lo cual la obli aci'n di,iere de los deberes morales % sociales$ pues el ordenamiento "ur#dico otor a al acreedor medios para ,or3ar al deudor al cumplimiento+ Al estudiar los e,ectos de la obli aci'n 4Cuarta Aarte7 &eremos (ue estos derechos del acreedor son principalmente tres/ si es ello posible$ con el au*ilio de la autoridad$ obli ar al deudor a cumplir 4N+1 9CC7 4e indemni3ar el atraso en el cumplimiento$ lo (ue se llama indemni3aci'n moratoria/ N+1 8;@72 en subsidio$ si no es %a posible el cumplimiento de la obli aci'n misma$ (ue se le indemnicen los per"uicios 4N+1 8097$ % ,inalmente$ el acreedor o3a de los llamados derechos au*iliares para mantener la inte ridad del patrimonio del deudor$ (ue le est! respondiendo del cumplimiento de la obli aci'n 4N+1 9:C7+ Esto no ocurre "ustamente en las obli aciones naturales$ (ue no dan derecho a e*i ir su cumplimiento$ pero autori3an a retener lo dado o pa ado por ellas 4N+1 =0;7 % de ah# (ue se les considere como un intermedio entre la obli aci'n % el deber moral+ En cuanto a la naturale3a del &inculo (ue une al acreedor o deudor$ %a hemos mencionado las principales doctrinas (ue lo consideran como una relaci'n entre personas$ o una relaci'n ob"eti&a entre patrimonios$ % la posici'n intermedia (ue lo concibe como una li a3'n entre patrimonios a tra&)s de las personas de sus titulares$ % en el n.mero si uiente &eremos otras teor#as$ (ue tratan de e*plicar la relaci'n obli acional+ Oueremos$ ,inalmente$ destacar dos caracteres del &#nculo obli acional/ su e*cepcionalidad % temporalidad+ Lo primero$ por(ue no es normal (ue dos personas est)n li adas por &#nculos "ur#dicos$ dado (ue el radio econ'mico de acci'n del indi&iduo es por esencia limitado+ De ah# (ue la obli aci'n sea e*cepcional % (ue corresponda probarla al (ue la ale a 4Art+ 0+5C87$ disposici'n plenamente "usti,icada$ pues (uien a,irma (ue otra persona le est! obli ada$ in&oca tina situaci'n de e*cepci'n en el Derecho % debe acreditarla+ Aor esta ra3'n es (ue como se?al!bamos$ el consensualismo en el derecho de las obli aciones ha tenido (ue ceder ante las necesidades de prueba$ enerali3!ndose la escrituraci'n de los actos % contratos+ < en se uida$ el &inculo es temporal$ pues la obli aci'n se contrae para cumplirse$ esto es$ para e*tin uirse+ Ia% en ello una di,erencia m!s con el derecho real (ue es por lo eneral permanente % no transitorio2 la obli aci'n dura lo (ue tarde en ser cumplida o en e*tin uirse por otro de los modos (ue establece la le% 4N+1 0+05C7+ -i al acreedor corresponde probar la e*istencia de la obli aci'n$ al deudor le toca acreditar su e*tinci'n$ su liberaci'n 4mismo Art+ 0+5C87+

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2%. 3tras doctrinas para explicar la o#li$acin. La antes e*puesta es la concepci'n m!s aceptada de la obli aci'n % en la (ue$ con di,erencias de detalle$ se ,undan todos los C'di os &i entes+ Al unos autores han e*tremado el an!lisis de ciertos aspectos de la obli aci'n$ especialmente de los e,ectos (ue ella produce para el acreedor % deudor$ de las cuales mencionaremos las m!s di,undidas+ La m!s conocida es la doctrina alemana$ aceptada por al unos autores italianos$ 06 de la dualidad de la relaci'n obli acional+ Como &e#amos antes$ habitualmente se ha considerado (ue la obli aci'n coloca al deudor en la necesidad "ur#dica de cumplir % el acreedor tiene la le #tima e*pectati&a$ el derecho a la prestaci'n2 % el caso de incumplimiento+ Nace para )l el poder amparado por la autoridad de obtenerlo ,or3adamente o por e(ui&alencia+ Aara la doctrina (ue comentamos ha% en la obli aci'n dos elementos de distinta naturale3a e independientes/ Uno es la deuda o d)bito (ue impone al deudor el deber "ur#dico de cumplir+ Es el primer momento de la obli aci'n$ % crea una relaci'n personal entre acreedor % deudor+ Aara el primero ha% nada m!s (ue una e*pectati&a le #tima del cumplimiento+ En el se undo momento+ o se undo elemento$ e*iste la responsabilidad del deudor en caso de incumplimiento$ en (ue el acreedor tiene un derecho de coacci'n contra el patrimonio del deudor un derecho de a resi'n sobre sus bienes$ amparado por la autoridad$ % (ue el deudor debe tolerar+ Esta ser#a una relaci'n meramente patrimonial+ En alem!n ambos elementos reciben el nombre de schuld 4d)bito o deuda7 < ha,tun 4coacci'n o responsabilidad7+ La independencia de ambos elementos se destaca por la e*istencia de ellos separadamente en numerosas situaciones "ur#dicas$ % as# ha% obli aciones con deuda$ pero sin responsabilidad$ % a la in&ersa$ casos de coacci'n sin deuda+ De las primeras el e"emplo m!s caracter#stico % (ui3!s .nico es la obli aci'n natural$ cu%a nota ,undamental es precisamente carecer de coacci'n+ En el aspecto in&erso$ los e"emplos son m!s numerosos2 se cita el del ,iador (ue por estar respondiendo de una deuda a"ena$ s'lo tiene responsabilidad pero no d)bito2 i ual cosa ocurre con (uien da en prenda o hipoteca un bien propio para aranti3ar una deuda a"ena/ el (ue constitu%' uno de dichos derechos reales tiene responsabilidad$ la (ue por otro lado (ueda limitada a la cosa$ pero no deuda+ Dinalmente$ el tercer poseedor de la ,inca hipotecada tampoco tiene deuda % s# responsabilidad tambi)n limitada a la cosa$ como si %o compro una propiedad (ue se encuentra hipotecada+ La propiedad si ue respondiendo de su deuda$ pero %o no esto% obli ado % si abandono$ o a mi &e3 ena"eno la propiedad$ i ualmente elimino mi responsabilidad+ Desde otro punto de &ista$ una persona puede tener su responsabilidad limitada no obstante ser la deuda ma%or$ como ocurre en el %a citado bene,icio de in&entario$ en (ue el heredero s'lo responde por el &alor de los bienes (ue recibe$ pero esta situaci'n no es en absoluto di,erente a la (ue se presenta cuando el patrimonio del deudor es insu,iciente para cubrir todas las deudas+

1! +'ase al respecto, 5ernando 5ue#o Derecho 2ivil, De las ?%li*aciones, ,antia*o 1.!/. -niverso, 9. 1, N. ., p*. 31; Messineo, o%. cit., 9, @+, p*s 11 # 1(; Mar1a Montene*ro, o%. cit., N. 38, p* ((; Iachioni, Derecho 2ivil @taliano, Derecho de las Iadua, 1.81. +ol. 1, p*. 8F.

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Aor la #ndole de esta obra no se uiremos pro,undi3ando estas doctrinas 05 % sus rami,icaciones$ sino .nicamente diremos (ue no obstante su interesante aportaci'n al an!lisis de la estructura de la obli aci'n$ la distinci'n parece no tener otro inter)s (ue el se?alado$ en (ue se trata de situaciones e&identemente an'malas$ de e*cepci'n+ Ello no (uita (ue lo normal en la obli aci'n es (ue la responsabilidad % el d)bito &a%an unidos$ % sean s'lo aspectos de la misma relaci'n/ ella crea al deudor la necesidad de cumplir$ % la inmensa ma%or#a de las obli aciones contra#das se cumplen normalmente2 s'lo en el incumplimiento ad(uiere rele&ancia la responsabilidad (ue ha e*istido siempre$ % ser! tambi)n un ,actor (ue empu"e al deudor a cumplir$ a ,in de e&itar "ustamente la coacci'n+

1) 6s1, por ejemplo, en el aspecto del d'%ito # responsa%ilidad, ciertos autores sostienen "ue el deudor no estar1a o%li*ado a e&ectuar la prestacin, sino "ue a un comportamiento ne*ativoH tolerar la a*resin del acreedor a su patrimonioH en consecuencia, la o%li*acin se traducir1a exclusivamente en la ejecucin &orzada del derecho del acreedor, derecho o pretensin "ue no seria de orden material sino procesal. ?tras doctrinas ,uelen incurrir en el mismo error de realzar exa*eradamente al*unos aspectos o situaciones "ue suelen producirse en las o%li*aciones, para darles el carcter esencial de la misma En de&initiva, todas ellas han servido para un anlisis ms preciso # exacto de tales circunstancias.

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Se%u&'a Parte TEOR$A GENERAL DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES 3(. Enunciacin. El estudio de la teor#a de las ,uentes de las obli aciones en eneral$ esto es$ sin entrar al e*amen particular de cada una de las ,i uras especi,icas (ue pueden presentarse$ lo haremos di&idido en los si uientes cap#tulos/ el primero lo destinaremos a dar el concepto$ a enumerar % clasi,icar las distintas ,uentes de las obli aciones$ % en el si uientes$ anali3aremos la teor#a de cada una de ellas/ contrato$ declaraci'n unilateral de &oluntad$ cuasicontratos % enri(uecimiento sin causa$ hechos il#citos+ A las obli aciones le ales stricto sensu nos re,eriremos bre&emente en el primer cap#tulo+

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Captu ! I CONCEPTO# ENUMERACI"N Y CLASIFICACI"N 3'. Concepto. Duente de la obli aci'n es el hecho "ur#dico (ue le da nacimiento$ (ue ori ina o enera la obli aci'n+09 Los romanos desi naban las ,uentes de las obli aciones como causas de ellas$ % a.n muchos autores las llaman causa e,iciente de la obli aci'n+ La e*presi'n FcausaG no est! usada a(u# en el sentido (ue %a anali3amos 4N+1 ;97$ al hablar de los elementos de la obli aci'n$ sino en su si ni,icaci'n l' ica$ aristot)lica/ la ,uente es la causa de la obli aci'n por(ue es la ra3'n "ur#dica$ el antecedente de derecho del cual emanan las obli aciones$ estableci)ndose as# una relaci'n de causa a e,ecto+ La ,uente es la causa$ la obli aci'n su resultado+ Aero por la si ni,icaci'n propia (ue ho% tiene la e*presi'n FcausaG en el Derecho$ resulta pre,erible hablar de ,uente de la obli aci'n$ como lo hacen actualmente todos los autores+ 32. Clasi!icacin. La a rupaci'n de las ,uentes de las obli aciones en cate or#as es uno de los puntos (ue m!s di&iden a la doctrina$ especialmente por la e*istencia de ciertas ,i uras "ur#dicas de di,#cil clasi,icaci'n+ El estudio de esta materia lo di&idiremos en los si uientes aspectos$ (ue nos permitir!n i ualmente enumerarlas 0+1 La clasi,icaci'n cl!sica de las ,uentes2 ;+1 La clasi,icaci'n de las ,uentes en nuestro C'di o$ % =+1 Criticas a la clasi,icaci'n cl!sica % doctrinas modernas+ 33. ). Clasi!icacin clsica de las !uentes de las o#li$aciones. Los losadores medie&ales ,ueron (uienes establecieron la di&isi'n cl!sica de las ,uentes de los cr)ditos$ enumerando el contrato$ el cuasicontrato$ el delito % cuasidelito$ clasi,icaci'n a la cual posteriormente se a re ' la le%+ Los autores actuales consideran (ue )sta no ,ue la clasi,icaci'n romana % (ue se basar#a en una interpretaci'n demasiado literal de los te*tos de Hustiniano$ especialmente del Di esto$ (ue a su &e3 reco e opiniones del "urista romano Ja%o+ Al parecer$ los romanos distin u#an de un lado los contratos % los delitos$ % al unas otras ,i uras Elas F&ariae causarum ,i uraeGE (ue eran ,undamentalmente de creaci'n pretoriana2 de ellas arrancar#an se .n &eremos$ su ori en los cuasicontratos % cuasidelitos de (ue hablaban los losadores+

14 Messineo, o%. cit., +ol. @+ p*. (1, las de&ine como :el acto jur1dico o situacin jur1dica de la "ue trae su ori*en la relacin o%li*atoria3.

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La teor#a cl!sica era la &i ente a la dictaci'n del C'di o ,ranc)s$ distin ui)ndose$ de acuerdo a lo dicho$ cinco ,uentes de las obli aciones$ en (ue (uedaban incluidos % a rupados todos los hechos "ur#dicos susceptibles de enerarlas 0+1 El contrato$ la m!s ,ecunda de todas ellas$ % (ue habitualmente se de,ine como la con&enci'n eneradora de obli aciones$ esto es$ un acuerdo de &oluntades entre acreedor % deudor (ue da nacimiento a la obli aci'n 4N+1 :;72 ;+1 El cuasicontrato$ una de las ,i uras m!s discutidas ho% en d#a$ % (ue se describe normalmente como el hecho &oluntario$ l#cito % no con&encional (ue enera obli aciones 4N+1 09872 =+1 El delito ci&il$ esto es$ el acto doloso o intencional (ue causa da?o 4N+1 ;0572 :+1 El cuasidelito ci&il$ (ue es el acto culpable (ue causa da?o 4N+1 ;097+ Como puede apreciarse$ la di,erencia entre delito % cuasidelito ci&iles estriba en (ue en el primero ha% dolo de parte del autor$ o sea$ intenci'n de causar da?o$ % en el se undo$ una culpa$ ne li encia o imprudencia (ue produce el mismo e,ecto/ un da?o a la &ictima$ La obli aci'n (ue eneran ambos es la misma$ de indemni3ar los per"uicios causados$ % como no tienen otra di,erencia (ue la distinta actitud del autor$ se les re,unde actualmente en una sola ,uente de obli aci'n/ la responsabilidad ci&il e*tracontractual$ o actos o hechos il#citos$ como se hace tambi)n en este libro$ % 6+1 La le% (ue suele ser ,uente mediata$ directa$ de las obli aciones$ sin (ue de parte del acreedor o del obli ado se ha%a e,ectuado acto al uno (ue pro&o(ue el nacimiento de la obli aci'n 4N+1 =C72 as# ocurre en la obli aci'n alimenticia$ 34. )). El Cdi$o chileno aco$e la doctrina clsica. -i uiendo la tendencia predominante en su )poca % a su modelo m!s habitual$ el C'di o de Napole'n$ el nuestro reco i' la enumeraci'n se?alada en el n.mero anterior+ As# lo di"o en dos preceptos/ el Art+ 0+:=9$ primero del Libro IM de las obli aciones$ % el Art+ ;+;8:$ al comen3ar a hablar de los cuasicontratos+ La primera disposici'n es del si uiente tenor/ FLas obli aciones nacen$ %a del concurso real de las &oluntades de dos o m!s personas$ como en los contratos o con&enciones208 %a de un hecho &oluntario de la persona (ue se obli a$ como en la aceptaci'n de una herencia o le ado % en todos los cuasicontratos2 %a a consecuencia de un hecho (ue ha in,erido in"uria o da?o a otra persona$ corno en los delitos % cuasidelitos2 %a por disposici'n de la le%$ como entre los padres % los hi"os de ,amiliaG+ Aor su parte$ el Art+ ;+;8: dispone/ FLas obli aciones (ue se contraen sin con&enci'n$ nacen o de la le%$ o del hecho &oluntario de una de las partes+ Las (ue nacen de la le% se e*presan en ella+ F-i el hecho de (ue nacen es l#cito$ constitu%e un cuasicontrato$ F-i el hecho es il#cito$ % cometido con intenci'n de da?ar$ constitu%e un delito+ F-i el hecho es culpable+ Aero cometido sin intenci'n de da?ar$ constitu%e un cuasidelito+ La enumeraci'n (ue e,ect.a el C'di o es e&identemente ta*ati&a$ % por ello se ha ,allado (ue en nuestra le islaci'n no e*isten otras ,uentes de las obli aciones (ue las

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,o%re la sinonimia "ue esta%lecen este precepto # el si*uiente entre contrato # convencin, v'ase N.

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enunciadas$0C de manera (ue cual(uiera ,i ura "ur#dica (ue las enere ha% (ue encuadrarla ,or3osamente en al una de dichas cate or#as+ 35. ))). Crticas a la clasi!icacin clsica de las !uentes de las o#li$aciones. Enunciaci'n$ La enumeraci'n antes comentada ha sido criticada % anali3ada desde di&ersos !n ulos$ enunci!ndose otras (ue tampoco se consideran totalmente satis,actorias+ A modo de enunciaci'n podemos a rupar estas doctrinas en tres cate or#as/ 0+1 Las (ue sinteti3an la enumeraci'n2 ;+1 Las (ue consideran (ue ella no es completa$ % =+1 Las (ue clasi,ican las ,uentes se .n si en su eneraci'n ha habido por parte del deudor &oluntad de obli arse o no+ 36. +. &ntesis de la clasi!icacin4 contrato y ley. ,ey solamente. Aara al unos tratadistas debe distin uirse .nicamente entre el contrato$ por un lado$ % la le% por el otro+ En el primero$ e*iste la &oluntad de obli arse2 en todos los dem!s casos$ es la le% la (ue establece (ue el deudor ha (uedado obli ado+ Esto .ltimo es lo (ue ocurre en los delitos % cuasidelitos/ es la le% (uien se?ala cu!ndo una persona est! obli ada a indemni3ar los per"uicios ocasionados a otra+ En los cuasicontratos$ de los cuales los m!s caracter#sticos son el pa o de lo no debido 4N+1 59C7$ % la a encia o,iciosa;@ es i ualmente el le islador el (ue establece (ue (uien ha recibido el pa o de una obli aci'n (ue no se te debe$ resulta obli ado a restituir % en cu!les circunstancias % condiciones$ o cu!ndo el erente o a ente o,icioso$ % el due?o del ne ocio$ resultan obli ados+ De acuerdo a esto$ las obli aciones nacer#an2 pues$ o de un acuerdo de &oluntades entre acreedor % deudor$ o por la sola disposici'n de la le%+ Al o de esto da a entender nuestro propio C'di o cuando de,ine el derecho personal en la ,orma &ista en el N+1 5$ como el (ue se tiene contra una persona (ue Fpor un hecho su%o o la sola disposici'n de la le% ha contra#do la obli aci'n correlati&aG+ Claro est! (ue el precepto al hablar del hecho$ a rupa por un lado los actos &oluntarios$ con o sin intenci'n de obli arse$ % del otro$ la le%$ como lo con,irma el inciso 0+1 del Art+ ;+;8:$ (ue en la ,orma antes transcrita distin ue la con&enci'n$ la le% % el hecho &oluntario+ Ia% (uienes han ido a.n m!s all! % han dicho (ue la ,uente .nica de toda obli aci'n es la le%$ %a (ue cuando los interesados por medio del contrato dan nacimiento a una obli aci'n$ es por(ue el le islador e*presamente los ha ,acultado para hacerlo2 las partes no podr#an obli arse si la le% prohibiera un determinado contrato (ue (uieren celebrar+ Nos haremos car o m!s adelante de este ar umento (ue pretende re,undir en la le% la ma%or parte o todas las ,uentes de las obli aciones+ 3 . .. 3tras !uentes de las o#li$aciones4 el enri5uecimiento sin cansa y la declaracin unilateral de *oluntad. Otros autores han destacado los &ac#os de la enumeraci'n cl!sica de las ,uentes (ue omite al unas (ue tambi)n dan nacimiento a obli aciones+ -e mencionan especialmente las se?aladas en el ep# ra,e/ el enri(uecimiento sin causa 4N+1 08C7$ % la declaraci'n unilateral de &oluntad 4N+1 09@7+
1. Iu%licados en la A,9, de 1.1!, (1 semestre, sentencia N. !!1, p*. 1.8(8, # BD0, 9. 14, sec. la,, p*. (8/ # 9. (8, sec. (a, p*. 4. (F (( No se trata en esta o%ra.

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La teor#a del enri(uecimiento sin causa recha3a el acrecentamiento in"usto de un patrimonio a costa de otro$ % se considera (ue lo ha% cuando carece de causa "ur#dica+ La le% acepta (ue una persona se enri(ue3ca aun en per"uicio de otra$ pues todo contrato oneroso se busca una anancia$ pero a condici'n de (ue el enri(uecimiento ten a al .n antecedente "ur#dico (ue lo "usti,i(ue+ -i no lo tiene$ nace la obli aci'n del enri(uecido de restituir todo a(uello (ue se ha obtenido sin causa+ Cuando estudiemos esta instituci'n se?alaremos sus relaciones con el cuasicontrato 4N+1 0C07 % su aplicaci'n en nuestra le islaci'n 4N+1 0C;7+ La teor#a de (ue el acto unilateral emanado del deudor es su,iciente para obli ar a )ste$ ,ue ,ormulada a ,ines del si lo pasado por el "urista austriaco -ie el+ En tomo a sus ideas se ha edi,icado la doctrina de la declaraci'n unilateral de &oluntad como ,uente de obli aciones$ (ue al unas le islaciones aceptan restrin idamente+ 3". C. 6uentes *oluntarias y no *oluntarias de la o#li$acin. -inteti3ando lo anteriormente dicho$ una corriente de doctrina a la cual adherimos$ reconoce tres cate or#as en las ,uentes de las obli aciones+ Esta clasi,icaci'n atiende a la intenci'n del deudor de obli arse$ % desde este punto de &ista se?ala (ue ha% ,uentes &oluntarias$ no &oluntarias % a(uellas en (ue para nada participa el deudor$ pues nacen de la sola le%+;0 0+1 Las ,uentes &oluntarias son a(uellas en (ue el deudor consiente en obli arse2 la deuda nace de un acto &oluntario su%o e,ectuado con la intenci'n de obli arse$ %a sea por un acuerdo con el acreedor$ (ue constitu%e el contrato$ %a sea por su sola &oluntad si se acepta la declaraci'n unilateral como ,uente de obli aciones2 ;+1 Trat!ndose de las ,uentes no &oluntarias$ el deudor no tiene la intenci'n de obli arse$ pero resulta obli ado al mar en de su &oluntad$ por al uno de los si uientes moti&os/ A+ Aor haber cometido un hecho il#cito$ sea intencional 4delito7 o no intencional pero culpable 4cuasidelito7$ % (ue impone al autor la obli aci'n de indemni3ar el per"uicio$ % >+ Aor haber reali3ado un acto l#cito sin intenci'n de obli arse$ corno ocurre en todas las situaciones a rupadas en los cuasicontratos$ % en el enri(uecimiento sin causa$ % =+1 Dinalmente$ la obli aci'n puede nacer sin la &oluntad del deudor$ % sin (ue )ste ha%a reali3ado acto al uno$ l#cito o Kl#cito$ para obli arse+ Es la le% la (ue ha creado directamente la obli aci'n+ Esta clasi,icaci'n ha sido criticada tambi)n por la preponderancia (ue da a la &oluntad de las partes (ue$ se se?ala$ ha perdido incluso su importancia en muchos contratos$ como los diri idos 4N+1 987$ de adhesi'n 4N+1 997$ etc+ No e*istir#a$ en consecuencia$ ra3'n para distin uir tan ta"antemente las obli aciones contractuales % e*tracontractuales (ue es lo (ue en el ,ondo hace esta clasi,icaci'n+ Aero la &erdad es (ue se .n insistiremos al hablar de
(1 >os 2di*os del si*lo pasado con pe"ue$as salvedades enumeran las mismas &uentes de o%li*aciones "ue el nuestro El 2di*o alemn # los inspirados en 'l *eneralmente enumeran dosH el contrato # la le# ;6rt 3F!<, o sea, reco*en la tesis "ue reduce a la le# todas las o%li*aciones "ue no nacen del acuerdo de las partes. El 2di*o suizo enuncia los contratos, actos Ll1citos # enri"uecimiento ,in causa El Iro#ecto 5ranco @taliano de las ?%li*aciones # 2ontratos opto por e&ectuar una enumeracin de las &uentes. 5inalmente, en este %reve recorrido por las le*islaciones contemporneas el 2di*o italiano un su 6rt. 1 143 declara "ue las o%li*aciones derivan del contrato, del hecho il1cito :# de cual"uier otro acto o hecho idneo para producirla en con&ormidad con el ordenamiento jur1dicoJ ?pt pues, por se$alar las dos principales &uentes, e incluir todas las dems en una &rmula amplia # va*a.

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esas clases de contratos$ siempre en ellos la &oluntad "ue a un papel$ %a (ue la persona puede escabullir la obli aci'n ne !ndose a contratar$ mientras (ue$ por e"emplo$ no ha% ,orma de librarse de una obli aci'n de indemni3ar el hecho il#cito+ 3%. ,a ley como !uente de o#li$aciones. <a hemos se?alado (ue en un sentido amplio toda obli aci'n encuentra su ra3'n de ser en el ordenamiento "ur#dico$ % en tal sentido tienen su parte de &erdad las doctrinas (ue pretenden (ue la le% es la ,uente .nica de las obli aciones+ Aero la &erdad es tambi)n (ue la obli aci'n nace mu% distintamente de la le% en las obli aciones le ales Fstricto sensuG$ en (ue no ha% hecho al uno del deudor para dar nacimiento a la obli aci'n$ sino la sola &oluntad del le islador$ (ue en las dem!s ,uentes de obli aciones+ < as# en el contrato$ la obli aci'n nace por(ue el deudor lo (uiere$ % si en las e*tracontractuales ,alta esta intenci'n$ ha% un hecho del deudor (ue ,undamenta la obli aci'n+ Las obli aciones le ales propiamente tales son$ pues$ a(uellas en (ue la le% es la ,uente directa e inmediata de las obli aciones$ % no e*iste Un hecho del deudor en (ue la obli aci'n ten a su ,undamento+ Este tipo de obli aciones no son ,recuentes en la parte (ue estudiamos$ % en el Derecho Ci&il se dan ma%ormente en el Derecho de Damilia+ -u e"emplo m!s cabal es la obli aci'n alimenticia$ en (ue la le% determina cu!ndo nace ella$ las personas del deudor % acreedor$ % la ,orma de satis,acerla+ El Art+ 0+:=9 cit' como otro caso el de las obli aciones entre padres e hi"os de ,amilia$ pero entre ellas la &erdad es (ue la ma%or parte no caben en el concepto (ue de obli aci'n hemos dado % sobre el cual discurre el Libro IM del C'di o en comento+ M!s bien se trata de deberes "ur#dicos (ue de obli aciones en sentido estricto 4N+1 0C7+ Tambi)n se suelen citar como obli aci'n le al los impuestos % contribuciones (ue establece el Estado$ pero "ustamente por el elemento de Derecho A.blico % de autoridad tambi)n escapan de la noci'n de obli aci'n (ue habitualmente se da+ En todo caso$ el le islador establece una obli aci'n por moti&os mu% poderosos de con&i&encia social$ % por ello estas obli aciones se re lamentan en una ,orma netamente imperati&a$ de orden p.blico$ en (ue se nie a a las partes inter&enci'n en su nacimiento$ e*tinci'n$ etc+ Tienen un cierto car!cter personal#simo e incomerciable$ como lo prueban respecto de los alimentos los Arts+ ==: % ==6$ (ue proh#ben la transmisi'n$ cesi'n$ renuncia$ compensaci'n$ etc+$ de la obli aci'n alimenticia+ Las particularidades de las obli aciones estrictamente le ales se se?alan al estudiar cada una de ellas en especial+ 4(. 7odos de ad5uirir los cr8ditos y o#li$aciones. Los cr)ditos % su aspecto pasi&o$ las obli aciones$ pueden ad(uirirse ori inariamente o en ,orma deri&ati&a$ usando los t)rminos propios de los derechos reales$ aun(ue la situaci'n es un tanto di,erente+ En e,ecto$ podemos decir (ue el cr)dito se ad(uiere ori inariamente en cuanto nace por primera &e3 en ,a&or de su titular$ sin tener e*istencia anterior+ Ello ocurre en todos los casos de ,uentes de obli aciones antes enumerados+ Los modos deri&ati&os suponen (ue la obli aci'n %a e*iste$ aun(ue con otro titular acti&o o pasi&o+ Trat!ndose del acreedor$ este puede &ariar en el derecho personal por
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sucesi'n por causa de muerte 4N+1 0+@:07$ por tradici'n o cesi'n de cr)ditos 4NB 0+@:97$ % por subro aci'n personal 4N+1 56;7+ Aun(ue en la pr!ctica se ha%a usado con tal ob"eto$ no ocurre lo mismo en la no&aci'n por cambio de acreedor$ por(ue ella supone la e*tinci'n de la obli aci'n anterior 4N+1 0+0=07+ El titular pasi&o puede reempla3arse .nicamente por causa de muerte 4N+1 0+@:07$ en las le islaciones (ue no toleran la cesi'n de deuda 4N+1 0+0:C7+ Lo dicho anteriormente respecto de la no&aci'n por cambio de acreedor$ &ale en cuanto ella se e,ect.e por reempla3o del deudor 4N+1 0+0=67+ En los cap#tulos (ue si uen se estudian .nicamente las ,uentes de las obli aciones2 en la Aarte M hemos a rupado todas las instituciones antes mencionadas % (ue importan una &ariaci'n sub"eti&a en la obli aci'n+

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Captu ! II EL CONTRATO 4'. Pauta. El contrato es$ sin duda$ la m!s importante de todas las ,uentes de obli aciones$ tanto$ (ue el propio ep# ra,e del Libro IM del C'di o es FDe las obli aciones en eneral % de los contratosG$ % (ue toda la teor#a de los derechos personales la ha%a tratado don Andr)s >ello a prop'sito de ellos+ Aa"a el estudio de esta materia destinaremos una secci'n a la de,inici'n % elementos$ otra a la clasi,icaci'n$ la tercera a la interpretaci'n$ las si uientes a los e,ectos % la .ltima a la disoluci'n del contrato+ Se((i)& Primera CONCEPTOS Y ELEMENTOS DEL CONTRATO 42. De!inicin. De acuerdo al Art+ 0+:=8 FContrato o con&enci'n es un acto por el cual una parte se obli a para con otra a dar$ hacer o no hacer al una cosa+ Cada parte puede ser una o muchas personasG+ -e ha criticado esta de,inici'n le al desde dos !n ulos2 primero$ por(ue incurre en el mismo error del precepto anterior al enumerar las ,uentes de las obli aciones de con,undir el contrato con la con&enci'n+ Los hace t)rminos sin'nimos+ Entre nosotros$ si uiendo a los autores ,ranceses$ se considera (ue la con&enci'n es el acto "ur#dico bilateral$ o sea$ todo acto "ur#dico en (ue e*iste acuerdo de &oluntades destinado a producir e,ectos "ur#dicos+ Estos e,ectos pueden consistir en crear$ modi,icar o e*tin uir obli aciones+ Cuando la con&enci'n tiene por ob"eto crear obli aciones$ pasa a llamarse contrato/ a(u)lla es el )nero$ el contrato$ la especie$ Todo contrato es con&enci'n$ %a (ue supone el acuerdo de &oluntades para producir e,ectos "ur#dicos2 pero$ a la in&ersa$ no toda con&enci'n es contrato$ %a (ue si el acuerdo de &oluntades no tiene por ob"eto crear una obli aci'n$ sino modi,icarla o e*tin uirla$ es una con&enci'n$ pero no un contrato+ < as#$ por e"emplo$ el pa o$ la remisi'n$ la tradici'n son con&enciones$ pero no contratos$ pues no eneran obli aciones+;; Mal a$ sin embar o$ en de,ensa M autor de nuestro C'di o$ (ue la opini'n anterior no es uni&ersalmente compartida$ % para muchos tratadistas$ contrato % con&enci'n son tambi)n t)rminos sin'nimos+

((

BD0, 9. 3(, sec. 1 p*. 83.

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La se unda cr#tica es m!s seria/ si uiendo al C'di o ,ranc)s (ue a su &e3 se inspir' en Aothier$ el precepto$ al de,inir el contrato$ m!s bien da un concepto de obli aci'n$ aludiendo a su m!*ima clasi,icaci'n en de dar$ hacer o no hacer+ Aor ello es (ue com.nmente se de,ine el contrato como la con&enci'n eneradora de derechos % obli aciones$ o prescindiendo en la ,orma %a cl!sica del aspecto acti&o de los cr)ditos$ como la con&enci'n (ue da nacimiento a obli aciones+;= 43. Elementos del contrato. Clasi!icacin. En lo (ue se re,iere a los elementos o re(uisitos constituti&os del contrato$ ha% (ue distin uir a(uellos (ue son comunes a todos los contratos en cuanto ellos son actos "ur#dicos % los elementos propios de cada uno en particular+ Al unos autores modernos pretenden establecer otros re(uisitos$ (ue eliminar#an de la cate or#a de contratos al unos de los (ue tradicionalmente se cali,ican de tales+ Meremos en los n.meros si uientes en ,orma sucesi&a estas tres materias$ ad&irtiendo$ eso s#$ (ue nos detendremos de manera somera en los re(uisitos enerales del contrato$ por(ue su estudio no corresponde a(u#$ sino en la teor#a eneral del acto "ur#dico+ 44. ). -e5uisitos de todo contrato. De acuerdo a la de,inici'n antes dada$ dos son los re(uisitos para (ue se ,orme un contrato/ 0+1 El acuerdo de &oluntades de dos o m!s personas$ % ;+1 Oue este acuerdo ten a la intenci'n de crear obli aciones+ Ahora bien$ este acuerdo de &oluntades est! a su &e3 sometido a los re(uisitos le ales (ue enuncia el Art+ 0+::6 inc+ 0+1+ FAara (ue una persona se obli ue a otra por un acto de declaraci'n de &oluntad$ es necesario/ 0+1 (ue sea le almente capa32 ;+1 (ue consienta en dicho acto o declaraci'n % su consentimiento no adole3ca de &icio2 =+1 (ue recai a sobre un ob"eto l#cito2 :+1 (ue ten a una causa l#citaG+ La doctrina m!s com.nmente aceptada entre nosotros clasi,ica estos elementos deK acto "ur#dico en re(uisitos de e*istencia % &alide3$ mientras otros autores recha3an como arbitraria seme"ante distinci'n en le islaciones (ue no establecen la ine*istencia como sanci'n+;: De acuerdo a esto$ los re(uisitos de e*istencia son/ a7 el consentimiento2 b7 el ob"eto2 e7 la causa$ % d7 las solemnidades2 % los de &alide3/ a7 la ausencia de &icios en el consentimiento2 b7 la capacidad2 c7 el ob"eto l#cito$ % d7 la causa l#cita+ Enunciados en eneral son/ a7 el consentimiento e*ento de &icios2 b7 la capacidad2 e7 el ob"eto$ d7 la causa$ % e7 las solemnidades+ Mu% someramente nos re,eriremos a ellos en los n.meros si uientes/ 45. +. Consentimiento exento de *icios. La &oluntad en los actos "ur#dicos bilaterales toma el nombre de consentimiento+

(3 Iara "uienes contrato # convencin es lo mismo, :el contrato es el acuerdo de dos o ms partes para constituir, re*ular o extin*uir entre s1 una relacin jur1dica patrimonialJ ;6rt. 1.3(1 del 2. italiano<, # puede ser de tres clasesH constitutivo, modi&icatorio # extintivo, clasi&icacin "ue entre nosotros corresponde a la convencin. En cuanto a la patrimonialidad "ue le se$ala al contrato, v'anse NP () # !1. (8 ,o%re esta materia v'ase +odanovic, o%. cit., +ol, 1, p*s. 3)4 # si*tes.; 2laro ,olar, o%. cit. +ol. 11, p*s. 4 # si*uientes.

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-u ,ormaci'n no ,ue re lamentada por el C'di o Ci&il$ omisi'n sal&ada por el de Comercio en sus Arts+ C9 a 0@8$ preceptos (ue la doctrina % "urisprudencia ;6 reconocen como aplicables a los contratos ci&iles+ Consta de dos etapas/ la o,erta (ue hace una persona a otra para celebrar un contrato$ % la aceptaci'n de la otra parte+ El le islador re lamenta el derecho del o,erente a retirar la o,erta % la e*tinci'n de ella2 )sta se produce por la retractaci'n del o,erente antes de la aceptaci'n$ (uedando obli ado a indemni3ar los da?os su,ridos por la persona a (uien ,ue diri ida la o,erta 4Art+ 0@@$ C+ Co+7$ % por la caducidad en caso de muerte o incapacidad le al del proponente 4Art+ 0@0$ C+ Co+7+ -i el o,erente se hubiere comprometido a esperar contestaci'n o a no disponer del ob"eto del contrato o,recido sino despu)s de desechada la o,erta o transcurrido un t)rmino$ no puede retractarse de la o,erta$ % si se produce la aceptaci'n$ el consentimiento se ,orma de todas maneras 4Art+ CC$ C+ Co+7+ Es )sta una disposici'n de mucho inter)s$ por(ue se sostiene (ue es un caso en (ue el deudor se obli a por su propia % sola &oluntad$ o sea$ por declaraci'n unilateral 4NB 09:7+ Respecto de la aceptaci'n$ el C'di o distin ue se .n si la o,erta ha sido &erbal o escrita2 en el primer caso$ debe darse en el acto de ser conocida por la persona a (uien &a diri ida 4Art+ C9$C+Co+72la o,erta por escrito debe ser aceptada o recha3ada dentro de ;: horas si la persona (ue la recibe estu&iere en el mismo lu ar (ue el proponente$ o a &uelta de correo$ si estu&iere en otro di&erso 4Art+ C8$ C+ Co7+ En cuanto al lu ar % momento en (ue se entiende ,ormado el consentimiento$ el C'di o distin ue entre presentes % entre ausentes2 en el primer caso$ se ,orma en el momento % lu ar en (ue se da la aceptaci'n 4Art+ C9$ C+ Co7$ % entre ausentes$ nuestro le islador opt' por la teor#a de la aceptaci'n$ o sea$ el consentimiento se ,orma cuando % en el lu ar en (ue el aceptante da su con,ormidad$ aun(ue no sea conocida por el o,erente 4Arts+ 0@0 % 0@:$ C+ Co+7+ Aor e*cepci'n$ para la donaci'n el Art+ 0+:0; del C'di o Ci&il aco e la doctrina del conocimiento/ Fmientras la donaci'n entre &i&os no ha sido aceptada$ % noti,icada la aceptaci'n al donante$ podr! )ste re&ocarla a su arbitrioG+ Aara la &alide3 del contrato$ el consentimiento debe estar e*ento de &icios+ Los &icios (ue pueden a,ectarlo son/ el error$ la ,uer3a$ el dolo % la lesi'n en los casos e*presos en (ue el le islador la establece$ % (ue son/ compra&enta$ % por ende$ permuta$ cl!usula penal$ aceptaci'n de una herencia o le ado$ partici'n$ mutuo % anticresis+ El error &icia el consentimiento en los casos de los Arts+ 0+:6= a 0+:66/ si recae sobre la especie del contrato de (ue se trata$ o sobre la identidad especi,ica de la cosa$ o en la sustancia o cualidad esencial de ella$ o en una accidental$ si )sta ha sido determinante para la celebraci'n del contrato para al una de las partes$ % ello es sabido por la otra$ o ,inalmente$ si recae en la persona$ cuando la consideraci'n de )sta ha sido la causa principal del contrato 4contratos intuito personae7+ La ,uer3a es &icio del consentimiento si es ile itima$ ra&e % determinante en la celebraci'n del contrato 4Arts+ 0+:65 % 0+:697$ % el dolo$ si es obra de una de las partes % determinante 4Art+0+:687+

(!

Ior v1a de ejemplo, BD0, 9, 38, sec. ( p*. (/.

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46... Capacidad1 causa1 o#2eto y solemnidades. -e!erencias. La capacidad puede ser de oce % de e"ercicio2 de las primeras e*isten en los contratos en particular al unos casos de incapacidades de oce especiales$ %a (ue actualmente no las ha% enerales+ Las incapacidades de e"ercicio pueden ser absolutas$ en los casos del demente$ imp.ber % sordomudo$ (ue no puede darse a entender por escrito$ % relati&as$ trat!ndose del menor adulto % del disipador interdicto+;5 Respecto del ob"eto del contrato % su causa$ nos remitimos a lo dicho al hablar de los mismos en la obli aci'n 4NP ;6 % ;97+ Dinalmente$ en cuanto a las ,ormalidades$ diremos al unas palabras sobre ellas al tratar los contratos solemnes 4No 587+ 4 . C. ,a intencin de o#li$arse. El se undo re(uisito para (ue ha%a contrato es (ue el acuerdo de &oluntades$ adem!s de cumplir las e*i encias %a se?aladas$ se produ3ca con la intenci'n de dar nacimiento a una obli aci'n$ lo (ue se e*presa tambi)n de otro modo diciendo (ue el consentimiento debe ser serio+ O sea$ con animo de producir e,ectos "ur#dicos+ Aor tal ra3'n$ no ha% obli aci'n ni contrato en los (ue se contraen en broma$ o en la o,erta de premio (ue hace el padre a su hi"o si sale bien en al .n e*amen$ % en el llamado transporte ben)&olo$ esto es$ cuando el conductor de un &eh#culo acepta lle&ar a una persona ratuitamente$ ,i ura esta .ltima mu% elaborada en Drancia$ corno lo &eremos al tratar de la responsabilidad e*tracontractual 4M C=@$ 0+17$ % a la (ue tambi)n se re,iere nuestra "urisprudencia+ 4". )) ,os elementos propios de cada contrato. Clasi!icacin. El Art+ 0+::: hace una clasi,icaci'n$ inspirada en Aothier$ de los elementos (ue constitu%en cada tipo de contrato$ diciendo (ue Fse distin uen en cada contrato las cosas (ue son de su esencia$ las (ue son de su naturale3a$ % las puramente accidentalesG+ Los elementos (ue constitu%en re(uisitos del contrato son los esenciales$ pues sin ellos el contrato no produce e,ecto al uno o de enera en otro di,erente+ El mismo precepto se?ala un e"emplo/ la cosa % el precio en la compra&enta$ % as#$ si no ha% precio$ habr! donaci'n$ si concurren los elementos esenciales propios de este .ltimo contrato+ Las cosas de la naturale3a % accidentales$ o sea (ue no son esenciales en el contrato$ pueden ,altar en )l sin (ue por ello se &ea a,ectado )ste en su &alide3 % e,icacia+ Las cosas de la naturale3a$ se .n la disposici'n$ son las (ue no siendo esenciales en el contrato se entienden pertenecerle sin necesidad de una cl!usula especial$ corno por e"emplo la obli aci'n (ue tiene el &endedor de sanear la e&icci'n en la compra&enta+ Las partes pueden modi,icar esta obli aci'n$ pero si nada dicen$ ri en las normas supletorias dadas por el le islador para establecerlas+ Dinalmente$ son elementos accidentales en un contrato los (ue ni esencial ni naturalmente le pertenecen$ % (ue se a re an por medio de cl!usulas especiales+ Esto es$ re(uieren una mani,estaci'n e*presa de &oluntad$ como por e"emplo ocurre por re la eneral en las modalidades 4No :6;7/ condici'n$ pla3o$ etc+
() 6ntes el art. 1884 inclu1a entre los incapaces relativos a la mujer casada %ajo el r'*imen de sociedad con#u*al, lo "ue &ue dero*ado por la >e# 1/./F(, de . de junio de 1./..

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-i ,alta un elemento de la naturale3a del contrato$ ri e ante el silencio de las partes la norma le al supletoria+ Debe tenerse presente$ adem!s$ (ue de acuerdo al inc+ ;+1 del Art+ 0+65=/ Flas cl!usulas de uso com.n se presumen aun(ue no se e*presenG La ausencia de cl!usulas accidentales si ni,icar! (ue el contrato producir! sus e,ectos normales$ sin &ariaci'n de nin una especie+ 4%. ))). 3tros elementos del contrato * exclusin de al$unas !i$uras de la cate$ora de tales. Duera de los re(uisitos anteriormente e*puestos % (ue corresponden a los se?alados por la doctrina cl!sica$ al unos autores$ cu%as opiniones reco en C'di os modernos$ como el italiano$ han establecido otras condiciones para (ue un acuerdo de &oluntades constitu%a contrato+ En su ma%or#a estas doctrinas pro&ienen del Derecho A.blico+ Estos re(uisitos implicar#an la e*clusi'n de la teor#a del contrato de una serie de los (ue habitualmente se han considerado tales+ Nos re,eriremos a ellos en el si uiente orden/ 0+1 E*istencia de intereses contrapuestos/ ;+1 El contrato s'lo ri e situaciones transitorias de orden patrimonial2 =+1 Aara (ue e*ista contrato$ las partes deben estar en situaci'n de i ualdad$ lo (ue nos lle&ar! a decir al unas palabras respecto de los/ :+1 Contratos de Derecho A.blico$ % 6+1 Contratos le%es+ 5(. +. Existencia de intereses contrapuestos. Aara al unas opiniones no ha% contrato sino cuando e*isten intereses contrapuestos entre las partes+ El principal de los contratos e*cluidos por este re(uisito es el de sociedad$ %a (ue las partes tienen un mismo ob"eti&o/ la obtenci'n de utilidades+ I ualmente resulta a,ectada la sociedad por el re(uisito se?alado en el n.mero (ue si ue$ pues$ le"os de establecerse una situaci'n transitoria$ se da nacimiento a una persona "ur#dica$ llamada a una e*istencia m!s o menos prolon ada % re lamentada por las mismas partes o la le%+ Todo ello es indudable/ el ,uncionamiento de la sociedad escapa$ en eneral$ a la teor#a del contrato$ pero su nacimiento es e&identemente un acto contractual$ en (ue ha% intereses contrapuestos % nacen claramente obli aciones para las partes$ como la de enterar los aportes+ 5'. .. El contrato solo ri$e situaciones transitorias de orden patrimonial. Nosotros hemos se?alado precisamente (ue son caracter#sticas de la obli aci'n su transitoriedad 4N+1 ;87$ % su car!cter$ por re la eneral patrimonial 4NB ;57+ De all# (ue se e*clu%a del campo del contrato a a(uellos (ue dan ori en a una situaci'n permanente como ocurre con la %a citada sociedad$ el matrimonio$ la adopci'n$ el contrato de traba"o$ etc+ Esta tesis est! mu% unida a la teor#a de la instituci'n$ pero aun acept!ndola no puede ne arse (ue es el contrato el (ue coloca a las partes dentro de la instituci'n$ pues ha% un acuerdo de &oluntades (ue ori ina obli aciones+ Mucho de cierto tiene$ en cambio$ la tesis de (ue los actos de ,amilia (ue no tienen un ob"eto directamente patrimonial no son contratos$ como ocurre con los citados del matrimonio % la adopci'n2 es indiscutible en todo caso (ue s# lo son las con&enciones (ue puedan recaer sobre las consecuencias pecuniarias de los actos de ,amilia$ como ocurre con

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las con&enciones matrimoniales en cuanto creen obli aciones+ Nuestro C'di o concibe el matrimonio corno contrato 4Art+ 0@;72 la le% de adopci'n N+1 9+50=$ de ;0 de octubre de 0C:=$ m!s moderna$ la de,ine como Facto "ur#dicoG % no como contrato+ 52. C. ,a i$ualdad de las partes. -i el contrato es un acuerdo de &oluntades$ no puede haberlo cuando una de las partes se impone a la otra$ o sea$ cuando el con&enio no deri&a de la libre discusi'n de los contratantes$ sino de la imposici'n unilateral de una de ellas o de la autoridad$ de manera (ue a la otra no le (uedan sino dos alternati&as/ someterse a las condiciones (ue se le imponen o abstenerse+ Esta doctrina nie a el car!cter de contratos a los llamados de adhesi'n % diri idos (ue estudiaremos al hablar de la clasi,icaci'n de los contratos % del principio de la autonom#a de la &oluntad 4N+1 99$ 98 % 0@07+ Esto est! #ntimamente relacionado con los contratos de derecho p.blico (ue pasamos a &er en el n.mero (ue si ue$ mu% bre&emente+ 53. D. ,os contratos de derecho p9#lico. La tesis e*aminada en el n.mero anterior en cuanto a la i ualdad entre las partes$ lle&a a numerosos autores a ne ar la cate or#a de contratos a los (ue celebra el Estado con los particulares+ La doctrina cl!sica en materia de relaciones del Estado con los particulares$ ho% abandonada en el e*tran"ero$ pero (ue entre nosotros si ue a.n utili3!ndose$ ;9 hace una distinci'n ,undamental entre actos de autoridad o poder$ % de esti'n (ue tiene importancia no s'lo en esta parte$ sino (ue &ol&eremos a encontrar a prop'sito de la responsabilidad e*tracontractual del Estado 4NB ;507+ En los actos de autoridad$ el Estado act.a premunido de una personalidad de Derecho A.blico$ e in&estido del poder (ue le otor a la soberan#a2 en &irtud de su poder el Estado se impone a los particulares$ mediante le%es$ decretos$ resoluciones$ etc+ Aor tal ra3'n$ la e*propiaci'n es un acto de autoridad % no un contrato+;8 Esta teor#a supone (ue$ adem!s de la personalidad de Derecho A.blico$ el Estado tiene otra de Derecho Ari&ado para e,ectuar actos comunes en las mismas condiciones (ue cual(uier particular2 a estos actos se les llama de esti'n para di,erenciarlos de los de autoridad+ < as# Ese diceE$ si el Estado &ende un bien su%o$ compra cosas$ arrienda una propiedad para destinarla a Escuela$ estar#a contratando como cual(uier particular < estar#a sometido al Derecho Com.n+ La doctrina de la doble personalidad del Estado no es aceptada actualmente por los tratadistas del ramo$ (uienes sostienen (ue ella es una sola$ siempre de Derecho A.blico$ sin per"uicio de (ue$ por as# decirlo$ la reba"e para colocarse en i ualdad con los particulares a ,in de contratar con ellos+ A(u# cabr#an los contratos pri&ados del Estado$ como los e"emplos citados anteriormente$ % (ue no deben con,undirse con los administrati&os$ como ser$ por e"emplo$ el (ue encar a a un particular la construcci'n de una obra p.blica$ la concesi'n$;C etc+
(4 En nuestro pa1s critican esta clasi&icacin Enri"ue ,ilva 2imma Derecho 6dministrativo 2hileno # 2omparado, 9. ( p*. 1/1, # Iatricio 6#lQin 6zcar, Derecho 6dministrativo, Editorial jur1dica. ,antia*o, 1.!(, p*. (!/. (/ 6s1 se ha &alladoH BD0, 9. 3F, sec. 1 p*. 1)1 # 9. 3(, sec. 1 p*. 1)1. (. ,e ha resuelto "ue la concesin no es contrato, BD0, 9. 88, sec. la, p*. !13.

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-in embar o$ debe reconocerse (ue no se ha lo rado edi,icar una doctrina s'lida % eneralmente aceptada en la materia$ % el punto se con,unde a.n m!s con las otras personas "ur#dicas de Derecho A.blico$ en (ue el concepto de autoridad % soberan#a se &a dilu%endo hasta lle ar a las Empresas Discales$ en (ue nadie puede discutir (ue celebran contratos de derecho com.n$ su"etos a las limitaciones propias de su ,uncionamiento$ tal como una persona "ur#dica de Derecho Ari&ado+ En conclusi'n$ mientras no se re lamente le islati&amente este tipo de actos deber! se u#rsele aplicando las normas del Derecho Com.n modi,icadas en cuanto ellas cho(uen con los principios (ue ri en el Derecho A.blico+=@ 54. E. ,os contratos leyes. Aara terminar esta parte$ diremos al unas palabras sobre lo (ue se ha dado en llamar contratosEle%es$ concepto sumamente discutido % discutible$ en (ue &an en&ueltos no s'lo criterios "ur#dicos$ sino problemas pol#ticos % econ'micos2 entre nosotros es una construcci'n netamente "urisprudencial+ Deri&an de la alta inestabilidad le islati&a de nuestro pa#s$ en (ue habitualmente se dero an$ modi,ican$ dictan % alteran las le%es (ue establecen las condiciones en (ue desen&uel&en sus acti&idades los particulares Aor el otro lado$ el Estado puede estar interesado en el desarrollo de una determinada acti&idad % atraer hacia ella la in&ersi'n pri&ada$ pero se encuentra con la descon,ian3a eneral hacia las ,ran(uicias otor adas mediante la le%$ por la ra3'n antes apuntada+ En tales circunstancias$ ase ura el Estado la mantenci'n de las ,ran(uicias mediante un acuerdo con el particular$ (ue somete a aprobaci'n le islati&a$ o (ue cuenta con ella en ,orma eneral+ Aor ello se les ha de,inido como los acuerdos con&enios o con&enciones le ales (ue tienen por ob"eto aranti3ar por el Estado el otor amiento de ,ran(uicias a terceros con los cuales con&iene en la e"ecuci'n de actos de inter)s eneral+ Aero posteriormente el Estado cambia de opini'n % pretende dero ar unilateralmente las ,ran(uicias concedidas+ Drente a esta tentati&a$ la Corte -uprema ba"o la &i encia de la Constituci'n de 0C;6 constru%' la tesis de la e*istencia de los contratosEle%es (ue otor ar#an al particular un derecho ad(uirido$ de propiedad$ %$ en consecuencia$ la re&ocaci'n unilateral por le% de las ,ran(uicias concedidas habr#a importado tina &iolaci'n del Art+ 0@+ N+1 0@ de dicha Constituci'n 4N+1 0@:7+=0 Esta concepci'n ha recibido consa raci'n le islati&a2 un caso mu% representati&o es el Art+ 08 del DDL+ No ;$ del a?o 0C6C 4&ul armente llamado FAlan IabitacionalBB7$ cu%o te*to de,initi&o se contiene en el D+ -+ de Obras A.blicas N+1 0+0@0$ publicado en el Diario
3F 6utores italianos # alemanes han sostenido "ue en los llamados contratos de derecho p=%lico no ha# contrato, sino un acto unilateral del Estado, al cual se adhiere por otro acto unilateral el particular. Beconocen, sin em%ar*o el carcter de contrato cuando am%as partes son entidades p=%licas. Messineo, o%. cit. 9omo @+, p*. 83!, N. 3. >a construccin parece un poco arti&iciosa. 31 +'ase Bepertorio, 9omo @+, (P edicin, p*. 1)/, N. . # si*tes. # adems, por v1a de ejemplo, BD0, 9s. )1, sec. la, p*s. )F # 4F; )(, sec, la, p*, 1((, # )3, sec. la, p* 3!3, en "ue se pu%lica el comentario del pro&esor Eduardo Novoa. Esta =ltima, como muchas otras de las citadas, reca# en el %ullado pro%lema de los llamados 3%onos dlaresJ "ue el Ao%ierno emiti en virtud de la &acultad "ue le concedi la le# No 18,141, de () de octu%re de 1.)F, # a los cuales se pretendi someter al impuesto a la renta por le# N. 1!.!4!, 6rt. 131; en reiterados &allos la 2one ,uprema declar la inconstitucionalidad de este =ltimo precepto. +'ase, por &in, la sentencia pu%licada, en la BD0, 9. )!, sec. 1 , p*. 8FF, en "ue la 2orte ,uprema hace hincapi' en el ar*umento de moral p=%lica envuelto en los :contratosPle#esJ. Beconoce, adems, "ue no son de derecho privado ni contratos, # slo de%en cali&icarse de tales si la le# expresamente les otor*a semejante denominacin.

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O,icial de 08 de "ulio de 0C5@+ -e .n dicho precepto$ el permiso de edi,icaci'n de una &i&ienda econ'micaG aco ida a las disposiciones de dicho DDL+$ ser! reducido a escritura p.blica (ue ,irmar!n el Tesorero Comunal respecti&o en representaci'n del Estado % el interesado$ % esta escritura tendr! el car!cter de un FcontratoG en cu%a &irtud las ,ran(uicias$ e*enciones % bene,icios (ue concede la le% no se pierden Fno obstante cual(uier modi,icaci'n posterior (ue puedan su,rir parcial o totalmente las disposiciones re,eridasG+ Don Eduardo No&oa Monreal$ en comentario a una de las sentencias citadas$ =; critic' esta concepci'n sobre la base de dos ar umentos principales/ 0+1 Consider' con "usta ra3'n (ue se ha asimilado al Derecho Ari&ado % resuelto con,orme a sus principios una materia en (ue por ir in&olucrada la soberan#a % autoridad del Estado para le islar$ imponer tributos$ etc+$ pertenece totalmente al Derecho A.blico2 no puede$ pues$ en su opini'n$ asimilarse a un contrato bilateral de Derecho Com.n %$ en cambio$ debe encararse con,orme a los principios de a(uel Derecho en (ue el inter)s eneral prima sobre el indi&idual+ ;+1 En Derecho A.blico puede hacerse .nicamente a(uello (ue est! e*presamente autori3ado+ Aues bien$ la Constituci'n de 0C;6 en parte al una aceptaba (ue$ ni aun por &#a le islati&a$ el Estado pudiera autolimitar sus prerro ati&as constitucionales para imponer tributos$ modi,icar % dero ar le%es$ etc)tera+ < cuando estos contratosEle%es son de pla3o inde,inido o por lar os t)rminos$ importan una &erdadera ena"enaci'n de la soberan#a+ Tiene toda la ra3'n el pro,esor No&oa de (ue esta materia debe resol&erse en con,ormidad al Derecho A.blico+ -in embar o$ el primer ar umento es relati&o$ por(ue m!s bien constitu%e una cr#tica a los obiernos (ue otor aron dichas ,ran(uicias$ especialmente si ellas son sin limitaci'n en el tiempo+ < en cuanto al se undo ar umento$ tampoco la Constituci'n ori inal de 0C;6 $== permit#a la dele aci'n de ,acultades del Con reso al Aresidente de la Rep.blica para dictar DEL+$ % sin embar o ellos eran mu% ,recuentes$ % aceptados un!nimemente+ El punto era$ pues$ mu% discutible+ La Le% 09+:6@$ de 05 de "unio de 0C90 4(ue nacionali3' la Jran Miner#a7$ introdu"o dos incisos ,inales al Att+ 0@ N+1 0@ de la Constituci'n de 0C;6$ reco iendo las ideas del pro,esor No&oa/ FEn los casos (ue el Estado o sus or anismos ha%an celebrado o celebren con la debida autori3aci'n o aprobaci'n de la le%$ contratos o con&enciones de cual(uier clase en (ue se comprometan a mantener en ,a&or de particulares determinados re #menes
3( +'ase Bepertorio, 9omo @+, ( edicin, p*. 1)/, N. . # si*tes. # adems, por v1a de ejemplo, BD0, 9s. )1, sec. la, p*s. )F # 4F; )(, sec, la, p*, 1((, # )3, sec. la, p* 3!3, en "ue se pu%lica el comentario del pro&esor Eduardo Novoa. Esta =ltima, como muchas otras de las citadas, reca# en el %ullado pro%lema de los llamados 3%onos dlaresJ "ue el Ao%ierno emiti en virtud de la &acultad "ue le concedi la le# No 18,141, de () de octu%re de 1.)F, # a los cuales se pretendi someter al impuesto a la renta por le# N. 1!.!4!, 6rt. 131; en reiterados &allos la 2orte ,uprema declar la inconstitucionalidad de este =ltimo precepto. +'ase, por &in, la sentencia pu%licada, en la BD0, 9. )!, sec. 1 p*. 8FF, en "ue la 2orte ,uprema hace hincapi' en el ar*umento de moral p=%lica envuelto en los :contratosPle#esJ. Beconoce, adems, "ue no son de derecho privado ni contratos, # slo de%en cali&icarse de tales si la le# expresamente les otor*a semejante denominacin. 33 Iosteriormente, la le# N( 14.(/8, de (3 de enero de 1.4F, modi&ic la 2onstitucin del a$o 1.(!, aceptando la dele*acin le*islativa al Iresidente de la Bep=%lica. Ello no desmerece el ar*umento del texto, pues durante 8! a$os los D5> se dictaron al mar*en de la 2onstitucin. >a 2arta 5undamental vi*ente tam%i'n contempla la dele*acin de &acultades le*islativas ;6rt. )1<.

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le ales de e*cepci'n o tratamientos administrati&os especiales$ )stos podr!n ser modi,icados o e*tin uidos por la le% cuando lo e*i"a el inter)s nacional+ FEn casos cali,icados$ cuando se produ3ca como consecuencia de la aplicaci'n del inciso anterior$ un per"uicio directo$ actual % e,ecti&o$ la le% podr! disponer una compensaci'n a los a,ectarlosG+ La Constituci'n actual no mantu&o esta disposici'n$ % ba"o su no ha habido discusi'n sobre los contratosEle%es+ Los cambios en la re lamentaci'n del derecho de propiedad 4Art+ 0C$ N+1;:7 % el recurso de protecci'n le han restado la importancia (ue lle aron a tener+ Se((i)& Se%u&'a CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS 55. Enunciacin. La clasi,icaci'n de los contratos no se hace con un ,in meramente peda ' ico$ sino (ue tiene ran importancia$ pues se .n la cate or#a de contrato de (ue se trate$ distintas son las normas (ue se le aplican+ Al unas de las clasi,icaciones las reco en las le islaciones$ otras corresponden a distinciones doctrinarias+ Nuestro C'di o se?ala las si uientes clasi,icaciones/ 0+1 Atendiendo a las partes (ue se obli an/ unK % bilaterales2 ;+1 A las partes (ue obtienen utilidad del contrato/ ratuitos % onerosos+ % estos .ltimos$ a su &e3$ en conmutati&os % aleatorios2 =+1 A la ,orma en (ue se per,eccionan/ consensuales$ reales % solemnes$ % :+1 A la ,orma en (ue e*isten/ principales % accesorios+ A cada tina de estas cate or#as destinaremos un p!rra,o$ % el .ltimo de esta secci'n (uedar! para las clasi,icaciones doctrinarias/ 6+1 Contratos preparatorios o preliminares$ % de,initi&os2 5+1 De libre discusi'n % de adhesi'n2 9+1 Indi&iduales % colecti&os2 8+1 De e"ecuci'n instant!nea % sucesi&a2 C+1 Nominados e innominados$ % 0@+1 Otras cate or#as de contratos+ Prra!o l.: CONTRATOS UNI Y BILATERALES 56. Concepto. Esta clasi,icaci'n de los contratos atiende a su contenido$ o sea$ a los derechos % obli aciones (ue enera+ -i resulta obli ada una sola de las partes$ el contrato es unilateral2 si ambas$ es bilateral+=: As# lo se?ala el Art+ 0+:=C/ FEl contrato es unilateral cuando una de las partes se obli a para con otra (ue no contrae obli aci'n al una2 % bilateral$ cuando las partes contratantes se obli an rec#procamenteG+
38 El 2di*o italiano ha reemplazado esta denominacin por la de contratos con prestaciones rec1procas # para una sola de las partes ;6rts. 1.8!3, 1.8)4, etc.<.

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Respecto de esta clasi,icaci'n con&iene tener presentes tres cosas/ 0+1 Oue no debe con,undirse con la clasi,icaci'n del acto "ur#dico en uni % bilateral2 en el acto unilateral inter&iene una sola &oluntad2 el contrato uni o bilateral$ como contrato (ue es$ es siempre con&enci'n o acto "ur#dico bilateral$ pues supone acuerdo de &oluntades2 ;+1 Oue la clasi,icaci'n no atiende al n.mero de obli aciones (ue nacen$ sino a las partes (ue resultan obli adas+ < as# en el mutuo con inter)s nacen dos obli aciones/ tina$ la principal$ restituir la cantidad recibida en mutuo$ % la otra$ accesoria$ de pa ar los intereses$ pero ambas a car o de una misma parte/ el mutuario$ (ue es el .nico deudor$ % =+1 Oue tampoco tiene importancia el n.mero de personas (ue resultan obli adas$ sino si (uedan obli adas ambas partes o una de ellas+ En e,ecto$ no ol&idemos (ue de acuerdo al Art+ 0+:=8$ en el contrato Fcada parte puede ser una o muchas personasG$ % as# si se da en mutuo una cierta suma a tres personas con"untamente$ las tres (uedan obli adas por el contrato$ pero )ste si ue siendo unilateral$ pues las tres representan una misma parte/ el mutuario+ E*aminaremos sucesi&amente la noci'n de contrato unilateral$ del bilateral % del llamado sinala m!tico imper,ecto$ para ense uida destacar la importancia de la clasi,icaci'n$ terminando con al unas nociones sobre el llamado contrato plurilateral+ 5 . ). El contrato unilateral. Como (ueda dicho en el contrato unilateral$ para una sola de las partes nace obli aci'n2 uno de los contratantes es acreedor % el otro deudor+ As# ocurre en la donaci'n 4por re la eneral7$ mutuo$ dep'sito$ prenda$ comodato$ etc+ <a di"imos en el n.mero anterior (ue en el mutuo el .nico obli ado es el mutuario$ (ue debe restituir la suma recibida % sus intereses$ si estos .ltimos se han estipulado+ Meremos en el p!rra,o subsi uiente 4N+1 5C7 (ue esta clasi,icaci'n resulta mu% li ada con la noci'n de los contratos reales$ (ue se per,eccionan por la entre a de la cosa$ % (ue esta concepci'n se encuentra en retroceso$ tendi)ndose a su trans,ormaci'n en consensuales o solemnes % bilaterales+ En tal caso la di&isi'n (ue estudiamos perder#a toda su importancia$ (uedando pr!cticamente como .nico contrato unilateral importante la donaci'n+=6 5". )). El contrato #ilateral o sinala$mtico. En el contrato bilateral$ o sinala m!tico$ como tambi)n se le llama$ ambas partes contraen obli aciones2 tal ocurre en la compra&enta$ permuta arrendamiento$ etc+ En ellos no ha% una sola parte acreedora % una deudora$ sino (ue ambas lo son rec#procamente$ asumiendo los dos papeles al mismo tiempo+ < as#$ en la compra&enta nacen principalmente dos obli aciones/ para el &endedor$ la de entre ar la cosa &endida$ % para el comprador$ la de pa ar su precio+ A(u)l es acreedor de la obli aci'n del pa o del precio % deudor de la de entre ar la cosa &endida$ % a su &e3 el comprador es acreedor en esta .ltima$ % deudor de la de pa ar el precio+

3! Bespecto de la unL o %ilateralidad del mandato, v'ase David ,tichRin 7., El Mandato 2ivil, N. /F, pa*. 1/8. Editorial jur1dica. (,1 edicin. 1.)!.

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5%. ))). ,os contratos sinala$mticos imper!ectos. Ll!mense as# a(uellos (ue en su nacimiento son unilaterales$ pues al celebrarse una sola de las partes contrae obli aciones$ pero en el curso del mismo pueden sur ir obli aciones para la otra parte+ As#$ por e"emplo el comodato o pr)stamo de uso es un contrato unilateral$ por(ue s'lo da lu ar a la obli aci'n del comodatario de restituir la cosa recibida en comodato+ Aero la tenencia de la cosa Auede ocasionarle al comodatario per"uicios$ (ue deben serle indemni3ados por el comodante %$ en consecuencia$ durante la &i encia del contrato ha nacido una obli aci'n para )ste+ Aero esta obli aci'n no es de la esencia del contrato$ %a (ue no siempre se presenta % por ello el contrato es unilateral+ La conclusi'n es (ue para clasi,icar un contrato en uni o bilateral ha% (ue atender e*clusi&amente a si en el momento de enerarse el contrato resulta obli ada una sola de las partes$ o ambas+ 6(. );. )mportancia de la clasi!icacin. Esta di&isi'n de los contratos es de ran trascendencia$ como se &er! a continuaci'n+ Aara la teor#a cl!sica de la cansa$ se .n dec#amos en el N+1 ;9$ en los contratos bilaterales la obli aci'n de una de las partes es la causa de (ue la otra se obli ue a su &e3+ -ea cual ,uere la opini'n (ue se ten a al respecto$ en todo caso una cosa es e&idente/ ha% una marcada interdependencia en las obli aciones de las partes$ lo cual no ocurre en los contratos unilaterales$ en (ue ha% deuda para una sola de ellas+ La subsistencia % e*i ibilidad de la obli aci'n de uno de los contratantes est! mu% li ada a la suerte (ue corra la obli aci'n de su contraparte+ Esto se re,le"a ,undamentalmente en tres aspectos/ 0+1 La condici'n resolutoria t!cita+ En todo contrato bilateral &a en&uelta la condici'n resolutoria t!cita de no cumplirse por la otra parte lo pactado 4Art+ 0+:8C7$ % en tal caso el acreedor de la obli aci'n no cumplida puede solicitar o el cumplimiento de ella o la resoluci'n del contrato$ esto es$ dicho en t)rminos mu% enerales$ (ue se le de"e sin e,ecto$ % en ambos casos con indemni3aci'n de per"uicios 4N+1 6;072 ;+1 La e*cepci'n del contrato no cumplido+ Tambi)n puede ocurrir (ue la contraparte no ha%a cumplido su obli aci'n2 por e"emplo$ el comprador no ha pa ado el precio en tiempo oportuno2 en tal caso el acreedor de esta obli aci'n puede ne arse a cumplir la su%a2 en el caso propuesto$ el &endedor puede ne arse a entre ar la cosa &endida 4N+1 C:072 =+1 La teor#a de los ries os$ Auede ocurrir (ue la obli aci'n de una de las partes se e*tin a por caso ,ortuito$ como si$ para se uir con la compra&enta$ se debe un &eh#culo &endido % )ste se destro3a por accidente sin culpa del &endedor+ La obli aci'n de )ste (ueda e*tin uida por la p)rdida ,ortuita de la cosa debida 4NB 0+0C=72 la teor#a de los ries os tiende a determinar (u) ocurre en el caso propuesto con la obli aci'n de la contraparte$ en el e"emplo$ del comprador de pa ar el precio+ En principio$ por la interdependencia (ue e*iste entre las obli aciones de las partes$ el acreedor de la obli aci'n (ue se ha &uelto imposible$ (uedar! i ualmente liberado de la su%a 4No 0+;@67+

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Ia%$ pues$ toda una ama de situaciones en (ue el acreedor no cumple su propia obli aci'n$ si a su &e3 no recibe el pa o de la su%a+ Nin una de estas instituciones tiene cabida en los contratos unilaterales+ 6'. ;. ,os contratos plurilaterales. .re*e nocin. La doctrina moderna ha elaborado el concepto del contrato plurilateral$ en (ue al i ual (ue en el bilateral resultan todas las partes obli adas$ pero no en la ,orma en (ue ocurre en este .ltimo/ la una en bene,icio de la otra$ sino contra%endo todas ellas obli aciones an!lo as % con una ,inalidad com.n+ El e"emplo m!s t#pico (ue podemos dar es el de la sociedad$ en (ue todos los socios contraen la misma obli aci'n/ e,ectuar sus aportes+ La importancia (ue tiene distin uirlos de los bilaterales$ es (ue si la obli aci'n de al una de las partes no se cumple$ ello no a,ecta a la relaci'n contractual entre las dem!s$ sal&o (ue la inter&enci'n de a(u)lla sea esencial+ < as# en el C'di o italiano$ (ue se re,iere a esta ,i ura$ la nulidad$ resoluci'n e imposibilidad en el cumplimiento de la obli aci'n de una de las partes$ no pone ,in al contrato (ue contin.a con las dem!s$ sal&o (ue a(u)lla sea esencial 4Arts+ 0+:;@$ 0+::5$ 0+:6C % 0$:557+ < en &erdad resulta l' ico concluir (ue si la sociedad$ por e"emplo$ puede subsistir sin el aporte (ue no se &a a recibir$ los socios (ue han enterado el su%o est)n ,acultados para e*cluir al moroso$ de"ando subsistente la sociedad entre ellos+=5 Prra!o 2.: CONTRATOS GRATUITOS Y ONEROSOS 62. Concepto. De acuerdo al Art+ 0+::@/ Fel contrato es ratuito o de bene,icencia cuando s'lo tiene por ob"eto la utilidad de una de las partes$ su,riendo la otra el ra&amen2 % oneroso$ cuando tiene por ob"eto la utilidad de ambos contratantes$ ra&!ndose cada uno a bene,icio del otroG+ Al i ual (ue la anterior$ esta clasi,icaci'n atiende al contenido del contrato$ a los derechos % obli aciones (ue de )l emanan2 en este sentido se relaciona con ella+ Aero no pueden con,undirse arribas clasi,icaciones$ %a (ue en esta .ltima se atiende al n.mero de partes obli adas2 en cambio$ para distin uir si un contrato es ratuito u oneroso$ se mira la utilidad del ne ocio+ -i la ha% para ambas partes$ es oneroso$ % si s'lo procura bene,icio a una sola de ellas$ es ratuito$ de bene,icencia o de mera liberalidad+ De ah# (ue el contrato bilateral es siempre oneroso$ % es el unilateral el (ue puede ser ratuito % oneroso+ En e,ecto$ en el primero ha% obli aciones rec#procas$ ambas partes resultan obli adas$ % el contrato$ en consecuencia$ %endo en bene,icio de todas ellas$ es oneroso+ En cambio$ el contrato unilateral puede ser ratuito u oneroso2 % as#$ el mutuo puede tener uno % otro car!cter se .n si se han estipulado intereses+ -i no los ha%$ el mutuo es unilateral % ratuito2 lo primero$ por(ue s'lo se obli a el mutuario$ % ratuito por(ue )ste es el .nico (ue obtiene utilidad$ pues dispone de la cosa dada en mutuo$ eneralmente dinero$
3) Entre nosotros, en cam%io, la jurisprudencia ha solido reconocer a los socios cumplidores un derecho a la resolucin ipso &acto de la sociedad, por aplicacin del 6rt. (1F1; A.9. de 1/44, N@ ))3, p*. 3((; de 1.F/, 9. 1 N. 1(), p*, 1.. # de 1.(F, 1P seca n 138, p*. )FF.

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sin dar nada en cambio+ El mutuo con inter)s si ue siendo unilateral$ pues al i ual (ue en el caso anterior$ el .nico obli ado es el mutuario$ s'lo (ue tiene dos obli aciones en la ,orma antes se?alada/ restituir la cantidad prestada % pa ar los intereses$ % pasa a ser oneroso$ por(ue &a en utilidad de ambas partes$ del mutuario (ue utili3a el dinero prestado$ % del mutuante (ue obtiene un inter)s por su dinero+ De ah# (ue ha% contratos (ue son siempre onerosos$ % otros (ue son siempre ratuitos$ pero e*isten al unos como el citado mutuo % otros (ue lue o &eremos (ue pueden serlo o no$ se .n las estipulaciones del mismo+ Auede resultar di,#cil por esta ra3'n en ciertos casos resol&er si el contrato es ratuito u oneroso+ El m!s t#pico de los contratos ratuitos$ la donaci'n$ puede ser con car a o ra&amen$ como si el donante da un inmueble a una persona por &alor de Q 0@@+@@@ con la obli aci'n de entre ar Q 0@+@@@ a un tercero2 tal donaci'n si ue siendo un contrato ratuito en cuanto la car a no alcance al bene,icio (ue se recibe+ La distinci'n estriba$ pues$ en el esp#ritu de mera liberalidad de los contratos ratuitos2 en el contrato oneroso ha% &enta"as rec#procas$ (ue en los bilaterales deri&an de la e*istencia de obli aciones tambi)n rec#procas+ Muchas discrepancias e*isten tambi)n respecto a la hipoteca$ prenda % ,ian3a+ La prenda % la hipoteca pueden constituirla el propio deudor o un tercero2 en el primer caso$ se las considera eneralmente como onerosas$ pues ambos contratantes obtienen utilidad/ el acreedor$ la se uridad de su cr)dito$ % el deudor$ por(ue a no mediar la arant#a de la cauci'n otor ada$ no habr#a obtenido su cr)dito+ Aero si se constitu%en con posterioridad al nacimiento de la obli aci'n$ pasan a ser ratuitas$ en e*clusi&o bene,icio del acreedor a (uien se le cauciona su cr)dito+ Ahora bien$ la hipoteca % la prenda pueden ser constituidas por un tercero$ en cu%o caso$ al i ual (ue la ,ian3a$ (ue siempre la otor a al uien a"eno a la obli aci'n principal$ podr!n ser ratuitas % onerosas/ si el tercero constitu%e la hipoteca$ la prenda o ,ian3a con el Rnico ob"eto de (ue el deudor principal obten a su cr)dito$ el contrato es ratuito$ pues ha% una mera liberalidad del constitu%ente o ,iador$ pero si se obli a por(ue se le o,rece una remuneraci'n$ pasan a ser onerosas$ pues bene,ician al deudor principal$ (ue obtiene su cr)dito % al constitu%ente % ,iador$ cu%a utilidad es la recompensa o,recida+ Meremos en los n.meros si uientes sucesi&amente los contratos ratuitos % sus di&isiones$ los onerosos % sus subclasi,icaciones$ % la importancia (ue tiene distin uir un contrato como oneroso o ratuito+ 63. ). Contratos $ratuitos4 donacin y contratos desinteresados. En el contrato ratuito$ se .n lo &isto$ una sola de las partes obtiene &enta"as/ pero debe tenerse cuidado$ por(ue la utilidad$ se .n &e#amos al hablar del car!cter patrimonial de la obli aci'n 4No ;57$ puede no ser a&aluable en dinero$ % siempre la parte se habr! ra&ado en bene,icio de la otra+ La &enta"a de la contraparte puede ser meramente moral$ no tener &alor material o pecuniario$ pero siempre el contrato ser! oneroso % no ratuito+ < as#$ por e"emplo$ el contrato entre una empresa teatral % el espectador (ue ad(uiere su entrada para el espect!culo es oneroso$ pues ha% una utilidad pecuniaria para el empresario/ lo (ue recibe por la entrada$ % una moral para el espectador (ue obtiene una satis,acci'n espiritual+ E"emplos de contratos ratuitos son la donaci'n$ %a citada$ % el m!s t#pico de todos$ el comodato o pr)stamo de uso$ el mutuo o pr)stamo de consumo si no se han con&enido intereses$ el dep'sito$ el mandato no remunerado$ etc+
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Aero entre ellos debe hacerse una distinci'n entre la donaci'n por un lado$ (ue es siempre esencialmente ratuita$ aun cuando lle&e car a o ra&amen$ % los dem!s contratos ratuitos (ue se suelen llamar m!s bien desinteresados+ La di,erencia ,undamental entre la donaci'n % estos contratos desinteresados es (ue en &irtud de lo dispuesto por los Arts+ 0+=C6 % 0+=C8 es presupuesto indispensable de a(u)lla el empobrecimiento del patrimonio del donante % el rec#proco enri(uecimiento del donatario$ esto es$ un despla3amiento de bienes o &alores de uno a otro patrimonio (ue no e*iste en los contratos desinteresados+ La donaci'n se aseme"a mis a los actos ratuitos por causa de muerte/ herencias % le ados$ con los cuales$ sin embar o$ como es natural$ tiene di,erencias$ la principal de las cuales$ am)n de (ue la donaci'n es un acto entre &i&os % las asi naciones sucesorias suponen el ,allecimiento del causante$ consiste en (ue estas .ltimas pueden tener su ,uente en la le% o en un acto "ur#dico unilateral del asi nante/ el testamento$ mientras (ue siendo siempre contrato$ la donaci'n supone acuerdo de &oluntades+ Aero sal&adas estas di,erencias$ la donaci'n es m!s &ecina de la sucesi'n por causa de muerte (ue de las con&enciones % por ello el C'di o la trat' en el Libro III (ue re lamenta las herencias % le ados$ % all# se estudia+ =9 64. )). Contratos onerosos4 conmutati*os y aleatorios. El contrato oneroso puede ser conmutati&o o aleatorio2 as# lo dice el Art+ 0+::0$ % se?ala (ue e*iste el primero Fcuando una de las partes se obli a a dar o hacer una cosa (ue se mira como e(ui&alente a lo (ue la otra parte debe dar o hacer a su &e3G+ <$ se .n el mismo precepto$ el contrato oneroso Fse llama aleatorio$ si el e(ui&alente consiste en una contin encia incierta de anancia o p)rdidaG+ La separaci'n entre una % otra subclase de contrato oneroso es entonces (ue$ obteniendo siempre ambas partes utilidad del ne ocio$ en el conmutati&o ha% e(ui&alencia en las prestaciones rec#procas de ellas$ la (ue no e*iste en el aleatorio+ < as#$ si se &ende un inmueble en Q 0@@+@@@$ se consideran como e(ui&alentes el inmueble % el precio pa ado por )l+ < decimos (ue se miran como e(ui&alentes$ por(ue la le% no e*i e una i ualdad al ciento por ciento$ %a (ue en todo contrato oneroso ambas partes buscan su propia utilidad % si la obtienen$ las prestaciones no resultar!n totalmente e(uilibradas$ El le islador s'lo inter&iene cuando la balan3a se ha inclinado ,uertemente hacia uno de los contratantes$ rompiendo la e(ui&alencia de las obli aciones$ mediante la instituci'n de la lesi'n enorme2 % as#$ si el inmueble &al#a realmente Q ;0@$@@@ en el e"emplo propuesto$ e*iste una lesi'n enorme (ue sanciona la le%+ El e(uilibrio e*istente a la )poca de la celebraci'n del contrato$ puede romperse posteriormente por causas sobre&inientes$ % entonces nos encontramos ,rente a la impre&isi'n o e*cesi&a onerosidad sobre&iniente en la prestaci'n (ue las le islaciones modernas tienden a aceptar 4N+1 86;7$ En el contrato aleatorio no concurre esta supuesta i ualdad en las prestaciones$ sino (ue por el contrario e*iste una contin encia$ un a3ar$ del cual depender! en de,initi&a la utilidad (ue las partes obtienen del contrato+ Aor(ue la de,inici'n del C'di o parece dar a entender (ue el contrato es aleatorio para una sola de las partes al decir F% si el e(ui&alente es una contin encia incierta de anancia o p)rdidaG$ pero la &erdad es (ue la probabilidad
34 Iara la donacin. v'anse nuestros apuntes de las clases del pro&esor don Manuel ,omarriva -ndurra*a, Derecho ,ucesorio, Editorial jur1dica. ,antia*o, 1./F. 3 edicin, p*s. !31 # si*tes.

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e*iste para ambas partes2 el contrato es aleatorio para todas ellas/ si una ana$ la otra pierde % &ice&ersa+ As# se &er! al se?alar al unos casos de contratos aleatorios+ Ia% contratos (ue siempre presentan este .ltimo car!cter$ % e*isten otros (ue pueden ser conmutati&os o aleatorios$ se .n la ,orma en (ue se presenten+ Aertenecen a la primera cate or#a por e"emplo$ el se uro$ la renta &italicia$ la cesi'n de derechos liti iosos$ % los m!s t#picos de todos/ la apuesta % el "ue o+ La contin encia del se uro deri&a de la ocurrencia o no del siniestro cu%o ries o se ha contratado+ < as# si se ase ura un inmueble contra incendio en Q 0@@+@@@ % se pa a una prima de Q 0@+@@@$ si se incendia la propiedad$ la Compa?#a de -e uros pierde$ por(ue habiendo recibido s'lo Q 0@+@@@$ debe pa ar Q 0@@+@@@$ % ana el ase urado (ue con una in&ersi'n de Q 0@+@@@ ha salido indemne del siniestro$ A la in&ersa$ si no ocurre el siniestro$ la Compa?#a ha anado la prima+=8 Lo mismo ocurre en la renta &italicia$ en (ue una persona se obli a a pa ar a otra$ a t#tulo oneroso$ una renta o pensi'n peri'dica$ durante la Sida natural de cual(uiera de estas dos personas o de un tercero 4Art+ ;+;5:7$ como$ si por e"emplo$ una de ellas entre a a la otra Q ;@@+@@@ para (ue le pa ue durante la &ida del constitu%ente una renta mensual de Q ;@@+ -i )ste ,allece al coito tiempo$ ha habido un buen ne ocio para el (ue se obli ' a pa ar la renta$ % malo para el constitu%ente$ pero si )ste &i&e por lar o tiempo$ es a la in&ersa+ Lo mismo ocurre en la cesi'n de derechos liti iosos en (ue el ob"eto directo de la cesi'n es el e&ento incierto del pleito$ del (ue no se hace responsable el cedente 4Art+ 0+C007 4N+1 0+@8672 si el cesionario ana el pleito har! buen ne ocio$ % p)simo si lo pierde+ Un caso t#pico de contrato (ue puede presentarse como conmutati&o o aleatorio$ se .n la estipulaci'n de las partes$ es la &enta a ,uturo a (ue se re,iere el Art+ 080=+ De acuerdo a este precepto$ por re la eneral esta ,orma de compra&enta es conmutati&a$ pues las prestaciones se consideran e(ui&alentes$ % condicional$ su"eta a la condici'n de (ue e*ista la cosa ,utura+ A menos$ a re a la disposici'n$ (ue apare3ca (ue se compr' a la suerte$ por(ue entonces el contrato es puro % simple % aleatorio+ Un e"emplo cl!sico (ue &iene desde Aothier$ e*plica el por(u)/ la persona (ue compra a un pescador todo lo (ue sal a en la red$ celebra un contrato aleatorio$ por(ue deber! pa ar el precio sea lo (ue ,uera lo pescado2 pero si le compra tal pe3 espec#,ico$ como$ adecuando el e"emplo a nuestro pa#s$ el con rio colorado (ue obten a en la pesca$ celebra un contrato conmutati&o$ % su"eto a la condici'n de (ue se pes(ue un con rio colorado+ -e puede apreciar entonces lo (ue dec#amos al comien3o/ el contrato aleatorio lo es siempre para ambas partes+ La importancia de la subclasi,icaci'n de los contratos onerosos en conmutati&os % aleatorios es menor (ue las otras$ % se re,iere a dos aspectos+ El primero %a (ued' se?alado/ la lesi'n % la impre&isi'n pueden tener cabida en los contratos conmutati&os$ pero nunca en los aleatorios$ en (ue de partida se sabe (ue no ha% e(ui&alencia en las prestaciones2 de ah# (ue las le islaciones (ue las aplican en t)rminos enerales$ no las aceptan en estos contratos+ < lo se undo es (ue el le islador mira con malos o"os al unos contratos aleatorios$ especialmente los m!s t#picos de ellos/ el "ue o % la apuesta$ % tambi)n la citada cesi'n de derechos liti iosos 4N+1 0+@8;7+
3/ ,e ha discutido el carcter aleatorio del se*uro para la 2ompa$1a ase*uradora, pues en virtud de los clculos actuariales el conjunto de sus operaciones siempre le reporta %ene&icios. Iero cada pliza de se*uro "ue contrata es evidentemente aleatoria, pues corre el ries*o se$alado en el ejemplo del texto.

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65. ))). )mportancia de la clasi!icacin de los contratos en onerosos y $ratuitos. En cambio$ la distinci'n entre contratos onerosos % ratuitos ad(uiere ran importancia desde &arios aspectos$ de los cuales destacaremos los m!s importantes/ 0+1 Restricciones a las liberalidades+ El le islador es m!s estricto con ellas$ pues pueden lle ar a da?ar seriamente el patrimonio de (uien las e,ect.a$ aun(ue estas limitaciones ata?en principalmente a la donaci'n % no tanto a los contratos desinteresados2 % as#+ para a(uella se e*i e plena capacidad de disposici'n$ puede (uedar su"eta a reducci'n por la ,ormaci'n del acer&o ima inario en las sucesiones$ re(uiere autori3aci'n "udicial cuando e*cede de cierta cuant#a+ etc+ ;+1 El error en la persona+ Iemos dicho (ue se .n el Art+ 0+:66 esta clase de error no &icia el consentimiento a menos (ue la consideraci'n de esta persona ha%a sido la causa determinante para la celebraci'n del contrato$ Esto no ocurre normalmente en los contratos onerosos (ue no se celebran en consideraci'n a la contraparte$ pero s# en los ratuitos$ en los (ue$ eneralmente el error en la persona acarrea la nulidad del contrato2 =+1 La responsabilidad del deudor+ De acuerdo al Art+ 0+6:9$ en el contrato establecido en utilidad de ambas partes$ o sea$ en el oneroso$ el deudor responde de la culpa le&e2 en los ratuitos ha% (ue distin uir$ se .n si ha sido otor ado en bene,icio del propio deudor o del acreedor+ En el primer caso$ el obli ado responde de la culpa le&#sima$ % en el se undo .nicamente de la ra&e 4NB 8==7 :+1 Acci'n contra terceros en la acci'n pauliana % pa o de lo no debido+ La acci'n pauliana tiene por ob"eto de"ar sin e,ecto los actos e,ectuados por el deudor en ,raude de sus acreedores$ % el pa o de lo no debido da acci'n para e*i ir la restituci'n de lo cancelado indebidamente+ En ambos casos$ para (ue estas acciones a,ecten a terceros (ue han contratado con el deudor$ el le islador distin ue se .n si estos actos se han otor ado a t#tulo ratuito &i oneroso+ 4Arts+ ;+:58 % ;+=@=$ respecti&amente+ Mer N+1 98; % N+1 5C57+ 6+1 Obli aci'n de arant#a+ En los contratos onerosos$ por e"emplo$ compra&enta 4Art+ 0+8=87$ donde se la re lamenta ,undamentalmente$ arrendamiento 4Art+ 0+C=@7$ sociedad 4Art+ ;+@867$ etc+$ e*iste la obli aci'n de aranti3ar a la contraparte la e&icci'n+ Est! de,inida por el Art+ 0+8=8 en la compra&enta/ Fha% e&icci'n de la cosa comprada$ cuando el comprador es pri&ado del todo o parte de ella$ por sentencia "udicialG$ % esta obli aci'n lle&a en&uelta la de de,ender al comprador en el pleito$ e indemni3arlo ampliamente si es pri&ado de la cosa comprada+ De,inida % tratada en la compra&enta$ esta obli aci'n es com.n a todo contrato oneroso2 en ellos siempre (ue una persona ad(uiere una cosa % se &e pri&ada de ella o no puede obtener de la misma la utilidad (ue deri&a del contrato celebrado$ tiene derecho a la arant#a de la e&icci'n$ por(ue a cambio de la cosa ad(uirida el (ue su,re la e&icci'n se ha ra&ado a su tumo en bene,icio de la otra parte+ Esta obli aci'n no e*iste en los contratos ratuitos % as# lo dice el Art+ 0+::; para la donaci'n2 la soluci'n es e(uitati&a por cuanto el donatario no ha desembolsado nac#a % nada pierde$ en consecuencia$ con la e&icci'n+ Aero en las donaciones con ra&amen$ como el donatario ha e*perimentado una car a$ e*iste una e&icci'n limitada+

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Prra!o 3.: CONTRATOS CONSENSUALES# REALES Y SOLEMNES 66. Concepto. El Art+ 0+::= del C'di o de,ine/ Fel contrato es real cuando$ para (ue sea per,ecto$ es necesaria la tradici'n de la cosa a (ue se re,iere2 es solemne$ cuando est! su"eto a la obser&ancia de ciertas ,ormalidades especiales$ de manera (ue sin ellas no produce nin .n e,ecto ci&il2 % es consensual$ cuando se per,ecciona por el solo consentimientoG+ Esta clasi,icaci'n atiende a la ,orma en (ue se per,ecciona el contrato$ % no como pudiera pensarse a la ma%or o menor importancia del consentimiento+ Todo contrato lo necesita$ se .n %a (ued' su,icientemente demostrado$ pero en al unos de ellos$ % por eso se llaman consensuales$ basta el consentimiento para su e*istencia$ % en otros en cambie$ la le% e*i e$ adem!s$ al una ,ormalidad2 si la ,ormalidad e*i ida por la le% para (ue se per,eccione el contrato es la entre a de una cosa$ nos encontramos ante un contrato real+ El estudio de esta materia lo haremos a tra&)s de los si uientes aspectos/ Desarrollo del consensualismo % ,ormalismo2 los contratos solemnes$ los contratos reales % la decadencia de este tipo de contratos$ e importancia de la clasi,icaci'n+ 6 . ). Consensualismo y !ormalismo. Corno (ued' se?alado en la Arimera Aarte$ en su ori en$ los contratos$ como todos los actos "ur#dicos$ ,ueron estrictamente ,ormales$ siendo muchas de las solemnidades de orden reli ioso+ Aosteriormente apareci' el contrato real en (ue la ,ormalidad es la entre a de la cosa2 el crecimiento econ'mico % el desarrollo intelectual de los pueblos (ue les permite ,ormular abstracciones$ espirituali3' el Derecho$ alent' el consensualismo$ rea,irmado Edespu)s de la re resi'n (ue import' en Europa el triun,o de los b!rbaros sobre RomaE por los canonistas % aco ido inte ralmente por las le islaciones inspiradas en el principio de la autonom#a de la &oluntad de (ue hablaremos en la secci'n destinada a los e,ectos del contrato+ Como este principio se ,unda en la idea de (ue la &oluntad de las partes es soberana para crear % re ular toda clase de relaciones "ur#dicas$ lo l' ico es (ue baste esa &oluntad para ,ormar el contrato sin necesidad de otros re(uisitos o ,ormalidades+ Dado (ue nuestro C'di o se inspira en esta doctrina$ la re la eneral es (ue todo contrato sea consensual$ a menos (ue una disposici'n especial lo de"e su"eto a ,ormalidad a ,alta de ella$ el contrato es consensual+ De ah# (ue los m!s ,recuentes e importantes contratos lo sean/ compra&enta de cosas muebles$ arrendamiento$ ,ian3a$ transacci'n$ sociedad ci&il$ mandato$ etc+ Adem!s de los ,actores se?alados$ a%udaron a la di,usi'n del consensualismo las necesidades del comercio (ue re(uiere de ran rapide3 % ,luide3$ para lo cual constitu%en un obst!culo los ri orismos ,'rmales+ -in embar o$ el consensualismo no de"a de tener incon&enientes$ %a (ue el consentimiento puede prestarse en ,orma precipitada$ los terceros suelen ser per"udicados por su i norancia del contrato (ue se ha celebrado$ % las mismas partes pueden encontrar incon&enientes para probar su e*istencia % sus estipulaciones+ De acuerdo a los Arts+ 0+9@8 % 0+9@C$ no pueden probarse por testi os los actos % contratos (ue conten an la entre a o promesa de una cosa (ue &al a m!s de dos unidades tributar#as 4antes ;@ centa&os$ cantidad

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(ue si tu&o importancia al dictarse el C'di o Ci&il$ la hab#a perdido totalmente7$ sal&o (ue e*ista un principio de prueba por escrito % ha%a sido imposible obtener prueba escrita 4Art+ 0+9007+ Aor .ltimo$ ra3ones de ,iscali3aci'n tributarla han aumentado la e*i encia de escrituraci'n$ barrenando desde este campo tambi)n el principio consensual+ De ah# (ue se ha%a &uelto un poco atr!s en la materia$ siendo la tendencia actual de las le islaciones el retorno al ,ormalismo$ pero naturalmente las solemnidades presentes no se ,undan en ,'rmulas sacramentales$ sino (ue en eneral basta la escrituraci'n pri&ada %$ otras &eces$ se e*i e tambi)n la inscripci'n en al .n Re istro+ 6". )). Contratos solemnes. De acuerdo al citado Art+ 0$::=$ el contrato es solemne cuando est! su"eto a la obser&ancia de ciertas solemnidades especiales$$ de manera (ue sin ellas no produce e,ecto ci&il$ esto es$ es absolutamente nulo+ E"emplos de contratos solemnes en el C'di o son la compra&enta de bienes ra#ces % la hipoteca$ (ue deben constar por escritura p.blica$ el contrato de promesa (ue debe hacerlo por escrito$ etc+ Los actos de ,amilia son por re la eneral solemnes+ Aara determinar cu!ndo un contrato es solemne$ ha% (ue atender a la ,ormalidad a (ue est! a,ecto$ %a (ue ellas pueden ser de &arias clases+ En e,ecto$ se distin uen las si uientes cate or#as/ 0+1 La solemnidad ob"eti&a+ Es la (ue se e*i e en relaci'n al acto en s# mismo$ % es i ual para todos los contratos de la misma naturale3a$ como ocurre$ por e"emplo$ en el citado caso de la compra&enta de bienes ra#ces en (ue la ,ormalidad es el otor amiento de la escritura p.blica+ Estas solemnidades pueden ser de &arias clases/ instrumentos p.blicos o pri&ados$ concurrencia de al .n ,uncionario p.blico % de testi os$ como ocurre en el matrimonio$ etc+ Es la e*i encia de este tipo de solemnidades la (ue da a un contrato el car!cter de solemne2 su inobser&ancia pri&a al contrato de e,ectos ci&iles por la &#a de la nulidad absoluta$ se .n lo dispuesto en el Art+ 0+58;/ Fla nulidad producida por la omisi'n de al una ,ormalidad (ue la le% prescribe para el &alor de ciertos actos o contratos en consideraci'n a la naturale3a de ellos$ es absolutaG+ En doctrina incluso habr#a ine*istencia del acto2 )ste no nacer#a a la &ida "ur#dica+ En el contrato solemne$ )ste s'lo (ueda per,ecto cuando se otor a la solemnidad+ Ello se ha discutido en tomo a la escritura p.blica$ % el problema es determinar cu!ndo (ueda )sta per,eccionada por(ue desde ese momento el contrato est! otor ado % las partes no podr!n re&ocarlo+ No nos corresponde naturalmente ahondar el punto (ue ha sido ob"eto de una abundante % contradictoria "urisprudencia$=C pero en nuestro concepto$ la escritura$ & por ende el contrato$ (uedan a ,irme una &e3 (ue contienen todas sus estipulaciones % la ,irma de todos los concurrentes$ aun cuando ,alte la e*hibici'n de los documentos (ue la le% e*i e para (ue el Notario pueda autori3arla$ especialmente los (ue se re,ieren a pa o de impuestos (ue ra&an el contrato2 todos ellos pueden suplirse despu)s$ autori3!ndose en tal oportunidad la escritura+ El Art+ :@5$ inciso ,inal$ del C+O+T+ solucion' buena parte del problema$ al disponer tras la re,orma de la Le% 08+080$ de ;5 de no&iembre de 0C8;/ FCarecer! de &alor el retiro unilateral de la ,irma estampada en el instrumento$ si )ste %a lo hubiere suscrito otro de los otor antesG+
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+'ase Bep. tomo @+, p*. 1(, N? (, # BD0, 9. )), sec. 1 p*. 3! # sec. ( , p*. M

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;+1 La ,ormalidad habilitante+ Es la (ue se e*i e para la reali3aci'n de ciertos actos de los incapaces$ como ser$ la autori3aci'n "udicial para la ena"enaci'n de los bienes ra#ces del hi"o de ,amilia 4Art+ ;667+ La sanci'n por su inobser&ancia es la nulidad relati&a+ la sola e*i encia de estas ,ormalidades no trans,orma al acto en solemne2 obtenida la autoridad "udicial o cual(uier otra ,ormalidad de (ue se trate$ el contrato puede ser consensual$ a menos (ue la le% e*i"a para )ste al una ,ormalidad+ As# ocurrir! normalmente$ como en el e"emplo antes citado$ en (ue se re(uiere la escritura p.blica$ por(ue el le islador impone solemnidades para los actos (ue considera importantes % para los mismos$ por consecuencia$ e*i e (ue los representantes le ales se sometan a determinados re(uisitos para su otor amiento+ =+1 Las ,ormalidades adEprobationem+ -i no se cumple con estas ,ormalidades no ha% nulidad de nin una especie$ ni otra sanci'n sino (ue las partes (uedan limitadas en cuanto a sus medios de prueba -e .n lo e*presado en el n.mero anterior+ no puede probarse por testi os nin .n acto o contrato superior a cierto &alor$ &+ en consecuencia las partes deber!n preca&erse de al .n medio de prueba para acreditar la obli aci'n+ Aero el acto en nin .n caso pasa a ser solemne$ s siempre podr! probarse por otro medio/ un principio de prueba por escrito unido a otra prueba+ la con,esi'n$ presunciones+ etc+ :+1 Las ,ormalidades de publicidad+ Estas se e*i en en res uardo de los intereses etc terceros en los casos (ue pueden &erse a,ectados$ % su inobser&ancia no acarrea la nulidad del acto$ sino (ue su inoponibilidad a terceros 4N+1 0:C7+ El contrato no es solemne por la e*istencia de al una de estas ,ormalidades$ %a (ue siempre &aldr! entre las partes$ pero e&identemente perder! mucho de su e,icacia al no poderse oponer a terceros$ % 6+1 Las ,ormalidades con&encionales+ De acuerdo al principio de la autonom#a de la &oluntad$ las partes pueden acordar (ue un determinado contrato (ue &an a celebrar no (uede per,ecto sin el otor amiento de al una ,ormalidad$ (ue puede consistir en el otor amiento de al .n documento+:@ El le islador acepta esta con&enci'n2 por e"emplo$ en el Art+ 0+8@; para la compra&enta$ % en el Art+ 0+C;0 para el arrendamiento+ Aero el contrato no pasa por ello a ser solemne$ sino (ue las partes pueden retractarse mientras no se otor ue el instrumento acordado+ 6%. ))). ,os contratos reales. Decadencia actual. -e .n el Art+ 0+::=+ el contrato real es el (ue se per,ecciona por la tradici'n de la cosa a (ue se re,iere+ En realidad$ el precepto comete una impropiedad en el uso de los t)rminos$ pues la tradici'n es un modo de ad(uirir el dominio$ % no en todos los contratos reales ha% trans,erencia de )l+ Antes por el contrario$ ello s'lo ocurre por e*cepci'n$ pues la re la eneral en los contratos reales es (ue (uien recibe la cosa (uede como mero tenedor de ella$ con la obli aci'n de restituirla$ % no como due?o ni poseedor+ As#$ el depositario$ el comodatario$ el acreedor prendario$ etc+$ son meros tenedores$ pues reconocen el dominio
8F +'anse al respecto &allos pu%licados en la BD0, 9. (!, sec. 1 p*. )! # 9. 3F, sec. 1 p*. 3)(. El 2di*o italiano por su parte contiene una &rmula *eneral para las &ormalidades convencionales en el 6rt. 1.3!( # presume "ue ellas han sido "ueridas para la validez del contrato.

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a"eno$ % por e*cepci'n$ en el mutuo s# (ue ha% tradici'n$ por(ue el mutuario se hace due?o de las cosas recibidas en mutuo$ con car o de restituir otras de i ual )nero$ cantidad % calidad+ Aor ello es m!s propio de,inir el contrato real como el (ue se per,ecciona por la entre a de la cosa+ Los contratos reales son todos unilaterales$ pues s'lo nace la obli aci'n del (ue recibe la cosa de restituirla$ pero pueden deri&ar en sinala m!ticos imper,ectos$ se .n &imos en el N+1 6C+ La noci'n de contrato real se encuentra en ,ranca decadencia$ % es mu% posible (ue lle ue a desaparecer+:0 La aparici'n del contrato real puede considerarse un adelanto "ur#dico$ %a (ue elimin' las e*i encias primiti&as de ,'rmulas o palabras sacramentales$ bastando la simple entre a de las cosas2 ,ue$ en consecuencia$ un paso hacia la simpli,icaci'n % el consensualismo+ Aero su mantenci'n posterior resulta sorprendente$ pues no tienen "usti,icaci'n "ur#dica+ Aretendiendo darle al una$ Aothier sosten#a (ue para (ue ha%a obli aci'n de restituir se re(uiere pre&iamente la entre a de la cosa (ue ser! necesario de&ol&er$ pero tal ar umento se des&anece si se considera (ue e*isten numerosos contratos en (ue e*iste obli aci'n de restituir$ % desde lue o uno tan importante % ,recuente como el arrendamiento$ sin (ue por ello sean reales+ T D'nde esta entonces la di,erencia en cuanto a su per,eccionamiento entre el arrendamiento % el comodato o pr)stamo de usoU En el arriendo$ por e"emplo$ de un autom'&il$ la entre a de )ste es el cumplimiento de la obli aci'n contra#da$ % en cambio$ en el comodato la misma entre a no es el cumplimiento de una obli aci'n del comodante$ sino (ue per,ecciona el contrato+ De )ste nace una sola obli aci'n/ la del comodatario de restituir el &eh#culo a la e*piraci'n del comodato+ La especie (ue se entre a debe estar ,#sicamente presente en ese momento$ lo (ue es un incon&eniente m!s en estos contratos+ Aara paliar este tropie3o puede recurrirse a la ,i ura "ur#dica de una promesa de comodato2 entonces el ,uturo comodante$ por la promesa habr! ad(uirido la obli aci'n de otor ar el contrato prometido$ % como la ,orma de hacerlo en el comodato es la entre a de la especie prometida en pr)stamo$ en de,initi&a$ por la promesa el prometiente comodante ad(uiere la obli aci'n de entre ar$ i ual (ue en el arriendo+ Entre ada la especie$ (ueda cumplido el contrato de promesa % otor ado el de comodato+ Todos estos subter,u ios e incon&enientes se ob&iar#an trans,ormando estos contratos en consensuales o solemnes$ % bilaterales o sinala m!ticos+ As#$ en el caso propuesto el comodante por el contrato de comodato se comprometer#a a entre ar el autom'&il$ % el comodatario a restituirlo en la )poca con&enida+ El contrato seria consensual$ o solemne si as# lo e*i iera la le%$ % bilateral$ por(ue nacer#an dos obli aciones$ una para cada parte+ < lo (ue hemos e*puesto respecto del comodato &ale para todos los contratos reales+ De ah# la decadencia de la instituci'n en las le islaciones modernas+ El C'di o Alem!n s'lo les conser&a claramente el car!cter de reales al mutuo % la prenda2 en los C'di os sui3o$ turco % polaco s'lo lo mantiene este .ltimo+ -in embar o$ otros C'di os$ como el de Aer.$ % el italiano$ mantienen en su pleno &i or la noci'n de contrato real+ En la doctrina$ la ma%or parte de los autores se inclinan por la tendencia a otor arles el car!cter de consensuales$ o solemnes % bilaterales+
81 ,o%re contratos reales, v'ase 5. 0os' ?suna Amez, Del 2ontrato Beal # de la Iromesa de 2ontrato Beal, con prlo*o de don 6rturo 6lessandri Bodr1*uez, Editorial Nascimento. ,antia*o, 1.84,

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(. );. )mportancia de la clasi!icacin de los contratos en consensuales1 solemnes y reales. Ia (uedado pr!cticamente se?alada en los n.meros anteriores la importancia de esta clasi,icaci'n de los contratos/ ella reside en la determinaci'n del momento en (ue se per,eccionan2 para su &alide3$ %a (ue la ,alta de solemnidad e*i ida por la le% acarrea la nulidad absoluta del contrato$ se .n di"imos$ % ,inalmente$ para la prueba$ con,orme al ada io de (ue el acto solemne se prueba por s# solo+ Incluso$ si la e*i encia es de un instrumento p.blico como ,ormalidad$ su ,alta no puede suplirse por otra prueba 4Art+ 0+9@07$ prueba (ue no tendr#a nin .n ob"eto$ por lo dem!s$ puesto (ue el contrato es nulo+ Prra!o 4.: CONTRATOS PRINCIPALES Y ACCESORIOS '. Concepto. Esta clasi,icaci'n est! enunciada por el C'di o en su Art+ 0+::; en los si uientes t)rminos/ FEl contrato es principal cuando subsiste por s# mismo sin necesidad de otra con&enci'n$ % accesorio$ cuando tiene por ob"eto ase urar el cumplimiento de una obli aci'n principal$ de manera (ue no pueda subsistir sin ellaG+ O sea$ (ue esta clasi,icaci'n atiende a la manera como e*isten los contratos/ los principales no necesitan de otros para subsistir$ % los accesorios$ como tienen por ob"eto ase urar el cumplimiento de una obli aci'n principal$ no e*isten si no ha% otra obli aci'n a la cual acceder+ En consecuencia$ los contratos accesorios son los de arant#a$ (ue tienen por ob"eto ciar una se uridad al cr)dito al cual acceden$ o de cauci'n$ como tambi)n se les llama+ El Art+ :5 del C'di o declara (ue cauci'n si ni,ica eneralmente cual(uiera obli aci'n (ue se contrae para la se uridad de otra obli aci'n propia o a"ena+ -on especies de cauci'n la ,ian3a$ la hipoteca % la prendaG+ -i bien re(uiere siempre de una obli aci'n de la cual es accesoria la (ue se contrae por el contrato accesorio$ no es ,uer3a (ue e*ista otro contrato$ por(ue la obli aci'n principal (ue se aranti3a puede tener su ori en no s'lo en a(u)l$ sino en cual(uier otra ,uente de las obli aciones$ % as# se puede caucionar el cumplimiento de una obli aci'n e*tracontractual$ emanada de la sola le%$ de un cuasicontrato$ de un hecho il#cito$ por medio de un contrato accesorio+ 2. Caucin y $aranta. -abemos (ue el deudor responde de su obli aci'n con todo su patrimonio embar able 4N+1 68072 es la se uridad (ue cual(uier cr)dito da al acreedor$ pero ella puede resultar insu,iciente ,rente a un deudor contuma3 o insol&ente+ Aor ello ad(uiere una importancia ,undamental para el acreedor contar con una arant#a de cumplimiento+ No es lo mismo arant#a (ue cauci'n2 la primera es el )nero$ la se unda$ la especie+ La arant#a es cual(uier se uridad (ue se le otor a a un cr)dito$ % de la cual no todos ellos o3an2 toda arant#a es un accesorio del cr)dito$ pero no tiene &ida propia$ mientras (ue la canci'n es una obli aci'n accesoria2 supone$ se .n lo e*presado$ un contrato en (ue las partes constitu%en esta se uridad para un cr)dito+

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< as# constitu%en una arant#a pero no una cauci'n$ la condici'n resolutoria t!cita$ por(ue si el deudor no cumple$ le permite al acreedor obtener la restituci'n de lo dado o pa ado o inhibirse de cumplir su propia obli aci'n2 la e*cepci'n del contrato no cumplido % el derecho le al de retenci'n 4N+1 C:97$ por(ue tambi)n permiten al acreedor obtener el cumplimiento presionando al deudor con el propio incumplimiento/ los pri&ile ios % pre,erencias para el pa o 4N+1 C9C7$ %a (ue permitir!n al acreedor pa arse antes (ue los dem!s acreedores$ etc+ < no son cauciones por la se?alada ra3'n de (ue no son obli aciones accesorias contra#das para la se uridad del cr)dito+ -in embar o$ suele usarse la e*presi'n arant#a como sin'nimo de cauci'n$ o sea$ se le da un sentido restrin ido+ Las cauciones pueden ser personales % reales+:; Las primeras aranti3an al acreedor$ por(ue &a a haber m!s de un patrimonio respondiendo de la obli aci'n+ As# ocurre en la ,ian3a$ solidaridad pasi&a % cl!usula penal$ constituida por un tercero$ (ue son especies de cauciones personales+ := Como el acreedor tiene el derecho de arant#a 4prenda7 eneral sobre todos los bienes del deudor de acuerdo al Art+ ;+:56$ si ha% un ,iador o un codeudor solidario$ el acreedor o3ar! de este derecho sobre un n.mero ma%or de patrimonios$ por lo (ue se hace m!s di,icil (ue la insol&encia del deudor le impida cobrar su cr)dito$ pues en tal caso lo har! e,ecti&o en el patrimonio del codeudor solidario o ,iador+ Tiene una de,ensa en caso de insol&encia del deudor$ (ue no e*istir#a sin cauci'n+ En la cauci'n real ha% una ma%or arant#a a.n$ pues consiste en a,ectar un bien determinado$ mueble o inmueble al cumplimiento de la obli aci'n+ -on casos de ella la hipoteca$ la prenda % la anticresis$ esta .ltima de mucho menor importancia+ Reduci)ndonos a la prenda e hipoteca$ son la m!*ima se uridad de pa o$ por(ue constitu%en derechos reales$ % otor an al acreedor ,acultad para perse uirlos en manos de (uien se encuentre la cosa dada en prenda o hipotecada$ % sacarla a remate para pa arse con el producto de la subasta+ 3. )mportancia de la clasi!icacin de los contratos en principales y accesorios. Ella radica$ de acuerdo al anti uo a,orismo$ en (ue el contrato accesorio si ue la suerte del principal$ % as# e*tin uida la obli aci'n principal$ por cual(uiera de los modos (ue estudiaremos en la parte ,inal de este &olumen$ i ualmente se e*tin ue la accesoria (ue la aranti3a+ Tambi)n$ traspasado por acto entre &i&os o por causa de muerte el cr)dito a (ue acceden$ se traspasan con )l sus cauciones+ A la misma re la se someten todos los dem!s accesorios del cr)dito/ pri&ile ios$ intereses$ etc+ 4. ,os contratos dependientes. La doctrina ha a rupado al unos contratos parecidos a los accesorios ba"o la denominaci'n de contratos dependientes+ -on ellos los (ue necesitan tambi)n de otro acto "ur#dico para su e*istencia$ en lo (ue se aseme"an a los accesorios$ pero no ase uran el cumplimiento de una obli aci'n$ en lo (ue se di,erencian precisamente de ellos+
8( ,o%re cauciones v'ase Manuel ,omarriva -ndurra*a, 9ratado de. las 2auciones. 2onta%le 2hilena >tda. Editores. ,t*o. 1./1, ( edicin. 83 ,o%re la clusula penal como caucin, v'ase el N. .F4, pero adelantemos "ue si la constitu#e el propio deudor, la *arant1a es meramente psicol*icaH "ue 'ste tratar de evitarla cumpliendo.

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Un e"emplo t#pico es la no&aci'n (ue no puede nacer a la &ida "ur#dica si no e*iste una obli aci'n primiti&a a la cual e*tin ue para dar nacimiento a una nue&a 4N+1 0+ 0@:7+ Otro e"emplo son las capitulaciones matrimoniales (ue el Art+ 0+906 de,ine como las con&enciones de car!cter patrimonial (ue celebran los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebraci'n+ -on dependientes$ pues no pueden e*istir sin la celebraci'n del matrimonio+ Prra!o 5.: CLASIFICACIONES DOCTRINARIAS DE LOS CONTRATOS 5. Enunciacin. Las anteriormente estudiadas son las clasi,icaciones de los contratos (ue establece el C'di o2 a ellas$ la doctrina a re a otras di&isiones de menor importancia$ (ue %a hemos enunciado % (ue e*aminaremos en este p!rra,o/ preparatorios % de,initi&os2 de libre discusi'n % de adhesi'n2 colecti&os e indi&iduales2 de e"ecuci'n instant!nea % sucesi&a$ % nominados e innominados+ Terminaremos se?alando otras cate or#as de contratos+ 6. ). Contratos preparatorios o preliminares y de!initi*os. En t)rminos bastante enerales$ contrato preparatorio o preliminar es el (ue tiene por ob"eto la celebraci'n en el ,uturo de otro contrato/ el de,initi&o+ La teor#a del contrato preparatorio es mu% reciente % se encuentra en plena elaboraci'n$ % pr!cticamente en la doctrina no ha% acuerdo al uno respecto de ellos ni tampoco cu!les (uedan incluidos en tal cate or#a+ El caso sin duda m!s t#pico es el de la promesa de celebrar un contrato (ue se denomina precisamente contrato de promesa$ % a (ue se re,iere el Art+ 0 66: del C'di o+ :: . )). Contratos de li#re discusin y de adhesin. En el contrato de mutuo acuerdo o de libre discusi'n$ (ue los ,ranceses llaman r) a r)$ las partes$ de com.n acuerdo$ establecen libremente las estipulaciones del con&enio/ ha% o,ertas % contrao,ertas$ con&ersaciones % ,inalmente el contrato es una ,orma de transacci'n de los intereses de las partes+ En cambio$ el contrato de adhesi'n se caracteri3a por(ue la o,erta la hace una de las partes conteniendo todas las estipulaciones del mismo$ sobre las cuales no acepta discusi'n ni re ateo al uno2 la contraparte o acepta el contrato tal corno se le o,rece o se abstiene de contratar2 no e*iste otra alternati&a para ella/ lo toma o lo de"a$ se .n el decir popular+ La t'nica de estos contratos es el dese(uilibrio econ'mico entre la parte (ue impone el contenido del acuerdo$ eneralmente una empresa monopol#stica$ % el otro contratante+ E"emplos t#picos son el de se uro$ el de transporte con una empresa$ los ser&icios de utilidad p.blica$ etc+ El ase urado no tiene elecci'n posible/ o contrata en los t)rminos de la p'li3a o no torna el se uro2 i ual ocurre con (uien desea &ia"ar en a&i'n$ tren o barco/ debe someterse a las condiciones de la empresa$ etc+ Esta ,alta de i ualdad ha permitido (ue se nie ue a estos contratos la calidad de tales 4N+1 6;7$ pues no habr#a acuerdo de &oluntades$ sino la imposici'n de una de ellas$ % %endo
88 2ontratos de Iromesa, o%. cit., v'ase el complet1simo estudio de 5ernando 5ue#o >., Derecho 2ivil, 9omo +; :>os contratos en particular # dems &uentes de las o%li*acionesJ. +olumen 11, 2ontratos preparatorios. -niverso. ,antia*o, 1.)3.

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m!s le"os se ha pretendido$ por lo (ue se &er! en los n.meros si uientes$ asimilarlos al Derecho A.blico+ Aero la &erdad es (ue el interesado siempre tiene la relati&a libertad de contratar o no % adem!s en cual(uier contrato puede presentarse la misma situaci'n en (ue una de las partes$ por la necesidad en (ue se encuentra la otra$ ,uerce a su ,a&or las estipulaciones del mismo+ No ha%$ pues$ tal ,alta de consentimiento$ pero s# el e&idente peli ro de (ue la parte d)bil del contrato se &ea obli ada a suscribirlo en t)rminos leoninos+ Aor ello$ el Estado inter&iene en estos contratos$ lo (ue nos lle&ar! a hablar en los n.meros si uientes de los llamados contratos diri idos % ,or3osos+ El C'di o italiano$ en su Art+ 0+=:0$ establece al unas restricciones para los contratos en (ue las condiciones enerales son establecidas por uno de los contratantes/ s'lo son e,icaces si la contraparte las ha conocido o debido conocer$ % ha% al unas$ como las limitaciones de responsabilidad$ (ue deben ser espec#,icamente aprobadas por escrito+ Las mismas soluciones da en eneral la doctrina para estos problemas+ Dinalmente$ % antes de pasar a tratar los contratos diri idos % ,or3osos$ di amos (ue los contratos de adhesi'n no deben ser con,undidos con la adhesi'n a un contrato celebrado por otras personas+ En e,ecto$ ha% ciertas con&enciones$ llamadas FabiertasG$ en (ue pueden incorporarse terceros al r) imen estipulado2 un e"emplo t#pico es la sociedad an'nima en (ue los (ue &an entrando a la sociedad otor an una escritura en (ue aceptan el contrato social 4Art+ ;; de la Le% 08+@:5$ de ;; de octubre de 0C807+ ". +. El contrato diri$ido. Como dec#amos$ el Estado inter&iene en los contratos en (ue e*iste desi ualdad econ'mica de las partes$ ,i"ando todas o al unas estipulaciones de los mismos/ tari,as a las empresas de ser&icios$ etc+ En los contratos de se uros$ a tra&)s de un or anismo especiali3ado$ la -uperintendencia de Malores % -e uros 4(ue reempla3' a la -uperintendencia de Compa?#as de -e uros$ >olsas de Comercio % -ociedades An'nimas7$ ,iscali3a la actuaci'n de las compa?#as dedicadas al ramo$ e incluso en ciertos tipos de se uros estableci' p'li3as .nicas i uales para todas ellas/ es lo (ue se llama contrato ,ormulario o tipo+ El mismo ser&icio hab#a trans,ormado pr!cticamente a las sociedades an'nimas tambi)n en un contrato diri ido$ cada &e3 m!s cercano al contrato tipo+ La le islaci'n actual limit' su control a las sociedades an'nimas abiertas+ %. .. El contrato !or<oso. En el contrato de adhesi'n$ cuando al menos te'ricamente a la contraparte le (ueda la posibilidad de la abstenci'n2 en el contrato ,or3oso las partes est!n obli adas a li arse "ur#dicamente entre s# por disposici'n de la autoridad$ aun cuando pueden libremente acordar al unas o todas las condiciones de la con&enci'n+ As# ocurre$ por e"emplo$ cuando el le islador e*i e a ciertas empresas o personas ase urar los ries os (ue pro&ocan a terceros+ Aero cuando las partes est!n obli adas a tina relaci'n "ur#dica % ella se encuentra imperati&a e #nte ramente re lamentada por el le islador$ creemos (ue es err'neo hablar de contrato ,or3oso$ pues en &erdad a(u# s# (ue no ha% contrato$ sino obli aciones le ales+ Es el caso$ entre nosotros$ por e"emplo$ de las le%es sobre arrendamiento (ue permiten al

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arrendatario continuar la ocupaci'n de la propiedad arrendada no obstante haberse e*tin uido el arriendo 4N+1 0+0557+ "(. ))). Contratos indi*iduales y colecti*os. El contrato indi&idual no es s'lo la re la eneral$ sino el .nico (ue conoci' el C'di o Ci&il/ es a(uel en (ue todos los (ue se obli an han concurrido a Otor ar su consentimiento % el contrato$ en consecuencia$ a,ecta .nicamente a (uienes han inter&enido en su celebraci'n+ El contrato colecti&o obli a$ en cambio$ a personas (ue no han concurrido con su consentimiento al per,eccionamiento del con&enio+ Es un producto de la e&oluci'n social % econ'mica del Derecho+ El le islador$ a los indi&iduos (ue se encuentran en una misma situaci'n determinada por la le%$ los considera como un rupo o colecti&idad con un inter)s homo )neo$ % sin per"uicio de los contrapuestos (ue pueden haber entre ellos2 dadas ciertas condiciones$ como ser ma%or#as preestablecidas$ o la inter&enci'n de ciertos 'r anos (ue en un sentido representen a todos los interesados$ (uedan todos ellos obli ados aun cuando no ha%an concurrido al acto con su &oluntad+ -eme"antes contratos constitu%en tambi)n un marcado alcance al principio del e,ecto relati&o del acto "ur#dico$ % por ende del contrato/ )ste a,ecta normalmente s'lo a las partes (ue lo han celebrado 4N+1 0@97+ A(u#$ a (uienes no han inter&enido+ Un contrato en (ue concurren muchas personas$ no por ese solo hecho pasa a ser colecti&o2 si el consentimiento de todos los interesados es necesarios$ el contrato si ue siendo indi&idual+ I ualmente$ no basta con (ue inter&en a al una colecti&idad$ % as#$ si una persona "ur#dica contrata con otra$ no ha% contrato colecti&o$ %a (ue la caracter#stica de )ste es (ue a,ecta a todas las personas$ naturales o "ur#dicas$ (ue se encuentren en la situaci'n pre&ista por la le% aun cuando no presten su propio % personal consentimiento+ En nuestra le islaci'n podemos citar los si uientes casos bien caracteri3ados de con&enciones colecti&as/ 0+1 El con&enio de acreedores+ <a el C'di o Ci&il pre&i' la e*istencia de un con&enio colecti&o$ puesto (ue en el Art+ 0+5;;$ a prop'sito de IrK cesi'n de bienes 4NE C587$ declar' (ue el con&enio de acreedores celebrado con las ma%or#as (ue ,i"e el FC'di o de En"uiciamientoG$ es obli atorio para todos los acreedores citados en la ,orma debida+ Aero actualmente no es el C'di o de Arocedimiento el (ue re lamenta la materia$ sino el Art+ 08@ de la Le% de Ouiebras/ el con&enio de acreedores se entiende aceptado con el &oto ,a&orable de los dos tercios de los concurrentes$ a condici'n (ue representen a lo menos las tres cuartas partes deV pasi&o$ determinado en la ,orma (ue indica el propio precepto+ Aprobado con esta ma%or#a$ el con&enio obli a a los acreedores de la minor#a disidente o no concurrente+ ;+1 El contrato colecti&o de traba"o+ Con mucha m!s claridad los Arts+ 09 % 0;: del anti uo C'di o del Traba"o consa raban un caso clar#simo de contrato colecti&o+ El D+L+ ;+968 de ;C de "unio de 0C9C lo atenu' bastante$ pero de todos modos el contrato colecti&o del traba"o obli a a todos los traba"adores (ue concurren a su otor amiento$ % se impone a los contratos indi&iduales de los traba"adores in&olucrados+ 4Arts+ 0;; % 0;: de la Le% 0C+@5C$ de =@ de "ulio de 0CC07+ =+1 Aropiedad hori3ontal+

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El D+D+L+ ;;: del a?o 0C6=$ Le% Jeneral de Construcci'n % Urbani3aci'n$ cu%o te*to de,initi&o se contiene en el Decreto -upremo N+1 88@ del Ministerio de Obras A.blicas % Transportes del 08 de abril de 0C5=$ publicado en el Diario O,icial de 05 de a osto del mismo a?o$ re,undi' en su Cap#tulo M$ la Le% 5+@90 de 05 de a osto de 0C=9$ (ue estableci' entre nosotros la &enta de edi,icios por pisos % departamentos$ % en su Art+ 06 4ho% 68 del D+D+L+ citado7 contempl' un caso interesante de con&enci'n colecti&a+ Aara resol&er los problemas de administraci'n % conser&aci'n del edi,icio$ los interesados pueden otor ar un Re lamento de Copropiedad con normas obli atorias para los (ue lo celebren % sus sucesores en el dominio del piso o departamento+ A ,alta de Re lamento$ el mencionado precepto dispone (ue en las Asambleas de Copropietarios citadas en con,ormidad a la le%$ pueden tornarse acuerdos por la ma%or#a de los concurrentes (ue representen a lo menos las dos terceras partes del &alor del edi,icio+ Tales acuerdos obli an a todos los copropietarios$ aun cuando no ha%an concurrido o &otado en contra+ "'. );. Contratos de e2ecucin instantnea y sucesi*a. Esta clasi,icaci'n atiende a la ,orma en (ue se cumplen las obli aciones emanadas del contrato+ Este puede enerar$ desde el punto de &ista se?alado$ tres tipos de obli aciones/ 0+1 De e"ecuci'n .nica e instant!nea+ Estas obli aciones se e"ecutan de una sola &e3$ e*tin ui)ndose ellas % el contrato mismo2 por e"emplo$ en la compra&enta$ la obli aci'n del &endedor se cumple entre ando la cosa$ con lo cual se e*tin ue$ % la del comprador$ pa ando el precio$ con lo cual (ueda e*tin uida i ualmente+ Aor lo eneral$ el contrato no producir! otro e,ecto$ aun(ue puede enerarlo$ como ser la obli aci'n de saneamiento del &endedor+ ;+1 De e"ecuci'n .nica pero poster ada o ,raccionada+ Es el mismo caso anterior$ con la .nica di,erencia (ue al una o todas las obli aciones se cumplen en )pocas pre,i"adas o por parcialidades$ como ocurre com.nmente en la propia compra&enta$ con la de pa ar el precio2 as#$ puede estipularse (ue el precio se pa ue en 0@ cuotas mensuales consecuti&as i uales$ o la cosa en)rica &endida se entre ue tambi)n por parcialidades+ El contrato en este .ltimo caso$ con las di,erencias propias de la modalidad introducida$ se ri e por las mismas re las anteriores$ % =+1 De e"ecuci'n sucesi&a o de tracto sucesi&o+ -e caracteri3a este tipo de contrato por(ue las obli aciones &an naciendo & e*tin ui)ndose sucesi&a % peri'dicamente mientras dure la &i encia ellos$ de manera (ue cumplida una de las obli aciones$ nace otra de la misma naturale3a % e*tin uida )sta$ la pr'*ima$ % as# sucesi&amente+ El e"emplo m!s t#pico de contrato de tracto sucesi&o es el arrendamiento$ en (ue el arrendador est! cumpliendo constantemente su obli aci'n de proporcionar al arrendatario el oce tran(uilo % pac#,ico de la cosa arrendada$ % )ste de pa arle peri'dicamente la renta estipulada hasta la e*tinci'n del arriendo+ I ual ocurre en el contrato de traba"o$ en el suministro de mercader#as$ etc+ Esta clasi,icaci'n tiene ran importancia por(ue todas las caracter#sticas especiales (ue se?alamos en el N+1 5@ para los contratos bilaterales se dan en ,orma distinta en los

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contratos de tracto sucesi&o$ pues la e*tinci'n de ellos$ por cual(uier causal le al$ no a,ecta normalmente a las obli aciones %a cumplidas$ % as#/ 0+1 La resoluci'n por incumplimiento+ Como di"imos$ en todo contrato bilateral &a en&uelta la condici'n de no cumplirse por la otra parte lo pactado2 si en de,initi&a ha% incumplimiento$ puede solicitarse la resoluci'n del contrato$ la (ue$ declarada$ opera con cierto e,ecto retroacti&o 4No :C57$ % as#$ en la compra&enta$ el &endedor (ue no entre a la cosa debe restituir el precio recibido$ En los contratos de tracto sucesi&o la resoluci'n toma el nombre de terminaci'n % opera .nicamente hacia el ,uturo2 las obli aciones cumplidas (uedan a ,irme$ pues$ por e"emplo$ seria imposible (ue el arrendatario restitu%era el oce (ue ha e"ercido en la cosa$ % por lo mismo el arrendador no est! obli ado a de&ol&er las rentas recibidas$ ;+1 El ries o+ -i la obli aci'n de una de las partes en el contrato de tracto sucesi&o se hace imposible por caso ,ortuito$ se e*tin ue % se pone ,in al contrato$ pero tampoco esta ,inali3aci'n a,ecta a las obli aciones %a cumplidas 4NB 0+;0@7+ Tambi)n tiene importancia en otros aspectos/ =+1 E*tinci'n unilateral del contrato+ Aor re la eneral los contratos no pueden (uedar sin e,ecto por la sola &oluntad de una de las partes2 en los de tracto sucesi&o suele aceptarse la re&ocaci'n unilateral si no ha% pla3o pre,i"ado$ &erbi racia$ por el desahucio en el arrendamiento % contrato de traba"o$ % :+1 La impre&isi'n+ -e .n se ha dicho % lo &eremos m!s adelante 4NB 8667$ esta teor#a pretende alterar el contrato estipulado cuando su cumplimiento se ha &uelto mu% ra&oso para una de las partes2 ni aun en doctrina ella podr#a a,ectar a los contratos de e"ecuci'n .nica e instant!nea+ "2 ;. Contratos nominados e innominados. Antes (ue nada$ debemos ad&ertir (ue esta clasi,icaci'n es di,erente a la (ue hac#an los romanos con la misma desi naci'n2 en el Derecho Romano los contratos nominados otor aban acci'n % los innominados eran los pactos carentes de ella+ El criterio actual para determinar si un contrato es nominado o innominado es .nicamente si se encuentra re lamentado por el le islador o no+ Los primeros est!n e*presamente establecidos en los te*tos le ales % son$ desde lue o$ los de m!s ,recuente aplicaci'n/ compra&enta$ arrendamiento permuta$ sociedad$ mandato$ mutuo$ etc+ Los contratos innominados tienen naturalmente un nombre$ pero no est!n re lamentados por el le islador % son incontables$ %a (ue en &irtud del principio de la autonom#a de la &oluntad$ las partes pueden unirse entre s# con todos a(uellos &#nculos "ur#dicos (ue sean capaces de ima inar$ mientras no &a%an contra la le%$ el orden p.blico o las buenas costumbres+:6 Contratos innominados m!s o menos ,recuentes son/ el de tala"e$ :5 edici'n$:9 representaci'n teatral$ etc+ Dallos de nuestros tribunales han se?alado tal car!cter a la
5allos pu%licados en la BD0, 9. (1, sec. 11. p*. 3.1 # 88, sec. 1 p*. 1!F. 5allo pu%licado en la A.9. de 1.1), 1 sec., N. (8., p*. 4!8. 84 En la le# N. 14.33) de ( de octu%re de 1.4F so%re Iropiedad @ntelectual, se re*lamentan la edicin, representacin # otros contratos relacionados con la propiedad intelectual, con lo "ue dejan de ser innominados. Es lo "ue ocurre normalmente con ellosH si se hacen &recuentes, se incorporan a la cate*or1a de nominados
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ena"enaci'n de derecho de lla&e$ :8 en,iteusis$:C poster aci'n$6@ % a estos dos casos (ue citamos especialmente por(ue permiten una cabal comprensi'n de lo (ue es el contrato innominado % las re las (ue lo obiernan/ Una t#a pidi' a su sobrina (ue la acompa?ara a &i&ir en Europa$ prometi)ndole una recompensa2 a la muerte de su t#a$ la sobrina demand' a los herederos cobrando dicha recompensa$ % la Corte -uprema aco i' la pretensi'n declarando (ue no se trataba de un arrendamiento de ser&icios$ sino de un contrato innominado % -e ha cali,icado tambi)n de innominado el arriendo de un bo* o estacionamiento para uardar autom'&iles$ con caracter#sticas de arrendamiento de cosas % de dep'sito$ esto .ltimo por el cuidado (ue debe otor arse al &eh#culo$ lo (ue tiene especial importancia por la responsabilidad (ue impone al arrendador+60 En la pr!ctica$ el ma%or n.mero de casos de contratos innominados resulta de la combinaci'n de elementos de contratos nominados$ lo (ue tiene importancia para la interpretaci'n de los mismos En e,ecto$ el problema (ue plantean los contratos no re lamentados es doble/ el primero$ de su e,icacia (ue %a hemos &isto es uni&ersal mente aceptada$6; % lue o de determinar las re las (ue los re ir!n+ En el contrato nominado$ como &eremos en la si uiente secci'n$ para interpretarlo deber! antes (ue todo cali,ic!rsele$ esto es$ determinar de (u) contrato se trata/ compra&enta$ permuta$ arrendamiento$ etc+$ % hecho esto$ se aplicar!n$ a ,alta de estipulaci'n de las partes$ las normas supletorias dadas por el le islador para el contrato de (ue se trate 4N+1 C;7+ En el innominado$ lo primero (ue debe atenerse es a la estipulaci'n de las partes en cuanto no in,rin"an una disposici'n le al$ el orden p.blico o las buenas costumbres+ A ,alta de estipulaci'n$ deber!n aplicarse las re las enerales de los contratos$ % por .ltimo$ las de los contratos nominados (ue m!s se aseme"an a ellos+6= "3. ;). 3tras cate$oras de contratos. Enunciacin. Dinalmente$ para completar este panorama eneral de los contratos$ estudiaremos en los n.meros si uientes al unas cate or#as particulares de ellos$ a saber/ 0+1 Contratos traslaticios de dominio % derechos reales2 ;+1 Contrato a ,a&or de tercero % promesa de hecho a"eno/ =+1 El autocontrato$ % :+1 El contrato por persona a nombrar+
5allo pu%licado en la BD0, 9. )1, sec. 1 p*, 8/ 5allo pu%licado en la BD0, 9. (1, sec. +, p*, 3.1. Nuestro le*islador a di&erencia deL 2di*o &ranc's, italiano, etc., no re*lament la en&iteusis, "ue es como un arrendamiento con ciertas caracter1sticas especiales, plazos extensos # con&erir en al*unas le*islaciones un derecho real. >a sentencia citada expreso "ue no ha%1a inconveniente, no o%stante la omisin del 2di*o chileno, de aceptar este contrato, Naturalmente "ue las partes no podrn darle la cate*or1a de derecho real, pues ella slo la esta%lece la le#. !F 2orte de +alpara1so, ) de a*osto de 1.(., jurisprudencia al D1a de 1.(., p*, 8)8, citada por Bep, tomo @+, N. ). !3 Iu%licado en BD0, 9. 4, sec, 11, p*, !. >a verdad es "ue ha%1a envuelto en este caso un pro%lema de pacto so%re sucesin &utura, "ue como sa%emos proh1%e el 6rt. 1.8)3. !1 Iu%licado en BD0, 9. 8F, sec, ( p*, 44. !( El 2di*o italiano, siempre preocupado, como ha%r podido apreciarse, de reco*er las opiniones doctrinales, los acepta siempre "ue va#an diri*idos a realizar intereses merecedores de tutela, se*=n el ordenamiento jur1dico ;6rt 1.3((, inc. ( <. !3 En tal sentido BD0, 9. (., sec. la, p*. 1)4. En contra rn1sma BD0, 9. (1, sec. 1 , p*. 3.1.
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"4.+. Contratos traslaticios de dominio y derechos reales. Estos contratos son los (ue en nuestra le islaci'n$ dada la distinci'n entre t#tulo % modo de ad(uirir el dominio$ constitu%en t#tulos traslaticios de dominio % dem!s derechos reales$ tales como la compra&enta$ permuta$ aporte en dominio a una sociedad$ etc+ Ellos$ unidos a la tradici'n$ traspasan el dominio % dem!s derechos reales+ -e les separa de los restantes no s'lo por este importante e,ecto$ sino por(ue$ por la misma ra3'n$ el le islador los somete a ma%ores e*i encias$ especialmente si &ersan sobre bienes ra#ces$ en (ue son siempre solemnes % su"etos a ,ormalidades habilitantes+ Re(uieren tambi)n ,acultad de disposici'n$ concepto m!s amplio (ue el de capacidad de disposici'n (ue habitualmente se emplea+ La ,acultad de disposici'n supone/ 0+1 Desde lue o$ la capacidad de e"ercicio2 ;+1 El otor amiento del contrato traslaticio por el titular del derecho o su representante le al o contractual+ -i as# no ocurre$ no se traspasar! el dominio u otro derecho real de (ue se trate$ aun cuando opere el modo de ad(uirir correspondiente+ Aero debemos ad&ertir (ue en nuestra le islaci'n el contrato sobre cosa a"ena no es nulo$ sino (ue imponible al &erdadero due?o 4NB 06:7$ % =+1 Oue la disposici'n no se encuentre prohibida o suspendida$ como ocurre con las prohibiciones le ales o "udiciales 4N+1 5@67$ el embar o 4NB 8@;7$ etc)tera+ "5. .. El contrato a !a*or de terceros y la promesa de hecho a2eno. -e!erencia. Estas especies de contratos las estudiaremos a prop'sito de los e,ectos de )stos$ en los n.meros 0;@ % si uientes$ % 0=6 a 0=C$ respecti&amente+ Nos remitimos a ellos+ "6. C. El autocontrato o acto 2urdico consi$o mismo .54 Esta ,i ura se presenta cuando una misma persona inter&iene en un ne ocio "ur#dico in&istiendo dos o m!s calidades "ur#dicas di&ersas+ Auede darse en dos casos/ 0+1 El contratante act.a por s# mismo % a la &e3 como representante le al o contractual de otra persona$ % ;+1 El contratante concurre en el mismo acto como representante le al o con&encional de dos o m!s personas naturales o "ur#dicas+ Esta distinci'n tiene especial importancia$ por(ue se reconoce (ue en este .ltimo caso es menos marcada la contraposici'n de intereses+ Aor(ue e&identemente es el peli ro de este tipo de inter&enci'n de una misma persona representando dos posiciones en el contrato$ % por ello los autores % le isladores 4la alemana la proh#be eneralmente7 son m!s bien contrarios al mismo+ Tiende a admit#rsele con dos condiciones/ 0+1Oue no est) le almente prohibido Es e&idente (ue no podr! otor arse un autocontrato si la le% lo ha e*cluido e*presamente como ocurre entre nosotros en el Art+ :;=$ (ue prohibe a los uardadores celebrar contratos en (ue ten an inter)s ellos o ciertos parientes su%os2 en el Art+ 0+8@@$ en relaci'n con el ;+0:: para los mandatarios$ albaceas % s#ndicos para la &enta de cosas (ue
!8 ,o%re esta &i*ura de tan *ran inter's prctico, v'ase 6nuro 6lessandri Bodr1*uez, >a autocontratacinJ, BD0, 9. (/, 1, parte, p*s. 1 # si*tes.; David ,tichRin 7ranover, El Mandato 2ivil, ( Edicin, Editorial jur1dica. ,antia*o, 1.)!, p*. 8(/, N. 18F, 0osse& EupRa, >a representacin voluntaria en los ne*ocios juridicos. Madrid, 1.3F, p*s, (8) # si*tes; Messineo, o%. cit., 9. @+, p*, 83/, N. 4.

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ha%an de pasar por sus manos2 en los Arts+ 69 % 68 del C+ Co+$ para los corredores$ en el Art+ ;69 del mismo C'di o para los comisionistas$ etc+ ;+1 Oue ha%a sido autori3ado e*presamente$ o no e*ista con,licto de intereses+ E"emplo de lo primero en nuestra le islaci'n son los Arts+ ;+0:: % ;+0:6 del C'di o Ci&il para el mandato$ en (ue por re la eneral el mandatario no puede comprar para s# lo (ue el mandante le ha ordenado &ender$ ni &ender de lo su%o lo (ue )ste le ha ordenado comprar$ ni encar ado de tomar dinero prestado$ hacerlo del su%o o ,acultado para colocar dinero a inter)s$ tomarlo prestado para s#$ sin aprobaci'n del mandante+ De a(u# deri&a (ue en nuestra le islaci'n$ en &irtud de la libertad contractual$ es posible la autocontrataci'n si el representado la ha autori3ado$ aun(ue no ha%a una disposici'n eneral (ue lo permita$ como ocurre con el Art+ 0+=C6 del C'di o italiano+ Aero como en Derecho Ari&ado puede hacerse todo a(uello (ue no est! prohibido espec#,icamente$ es preciso inclinarse por la licitud de la con&enci'n+ M!s discutible es la le itimidad de la autocontrataci'n en el caso de (ue no est) ni e*presamente prohibida ni autori3ada$ pero no ha%a contraposici'n de intereses en la esti'n del representante$ como si por e"emplo un padre de ,amilia &ende una propiedad (ue le pertenece con"untamente con sus hi"os menores$ % act.a en representaci'n de )stos+ Aodr#a sostenerse (ue las prohibiciones le ales citadas son mani,estaciones de una re la eneral para ne arles &alide3 a seme"antes actos$ pero nos inclinamos por reconocerla por(ue las prohibiciones son de derecho estricto % las e*istentes se ,undan precisamente en la contraposici'n de intereses+ -i no la ha%$ carece de ,undamento ampliar su aplicaci'n+ -e ha discutido la naturale3a "ur#dica de la autocontrataci'n$ pues ha% (uienes nie an (ue sea realmente un contrato$ sino un acto "ur#dico unilateral$ %a (ue concurre una sola &oluntad+ Opinamos (ue no es as#$ concurren realmente dos o m!s &oluntades$ .nicamente (ue representadas por una sola persona+ " . D. El contrato por persona a nom#rar. Es )sta una ,i ura hasta cierto punto no&edosa$ (ue se ha preocupado de re lamentar el C'di o italiano en los Arts+ 0+=@0 a 0+:@6$ % (ue es de ran aplicaci'n pr!ctica+ En dicho contrato una de las partes se reser&a la ,acultad de desi nar m!s adelante el nombre de la persona o personas por (uienes contrata$ a la o las cuales corresponder!n los derechos % obli aciones emanados de )l+ Es mu% cercana a los casos del mandatario (ue act.a a su propio nombre$ sin se?alar el poder$ % a (ue se re,iere el Art+ ;+060 del C'di o+ 66 El mandante$ por di,erentes moti&os$ puede desear (ue su nombre sea i norado$ como si por e"emplo necesita ad(uirir una propiedad colindante a la su%a % teme (ue si la compra directamente$ el &ecino$ sabedor de su necesidad$ le cobre un ma%or precio2 el mandatario entonces ad(uiere a su propio nombre$ % posteriormente declara su representaci'n % traspasa sus derechos al mandante+ El contrato por persona a nombrar puede ser m!s amplio$ %a (ue no supone necesariamente ni un mandato ni una a encia o,iciosa2 por e"emplo$ una persona desea e,ectuar un ne ocio$ para lo cual no cuenta con capitales su,icientes % necesita interesar a otros su"etos (ue se lo aporten2 mediante esta ,i ura puede reali3arlo$ de"ando el contrato abierto para (ue los capitalistas posteriormente in resen a )l+ Creemos (ue no ha% incon&eniente$ en principio$ para aceptarlo en nuestra le islaci'n$ en &irtud de la libertad contractual$ % en la pr!ctica se le ha utili3ado en contratos de
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+'ase ,tichRin, o%. cit., N. 1.4 # si*tes., p*s. !8. # si*tes.

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promesas$ pero con ciertas limitaciones+ En primer lu ar$ debe contener un pla3o en (ue se ha a la determinaci'n$ % en todo caso una ,'rmula (ue permita e,ectuarla$ pues si bien se acepta la indeterminaci'n de al una de las partes en el contrato$ ello es a condici'n de (ue sea determinable2 la ,'rmula$ por e"emplo$ en el mencionado contrato de promesa$ seria (ue al e,ectuarse la escritura de,initi&a$ el prometiente declarara la o las personas para (uienes ha contratado$ % si as# no lo hiciere$ se entender! (ue lo hace para s#+ Ense uida/ no es posible en toda clase de contratos$ como por e"emplo$ en la sociedad comercial$ %a (ue el le islador e*i e en el pacto social la indi&iduali3aci'n de todos los socios ,undadores 4Art+ :;5$ C+ Co+7+ Se((i)& Ter(era INTERPRETACION DEL CONTRATO "". Concepto y re$lamentacin. El C'di o se re,iere a la interpretaci'n del contrato en el T#tulo LIII del Libro IM$ Arts+ 0+65@ a 0+655$ inclusi&e+ Es una materia de enorme importancia pr!ctica$ como lo con,irma la nutrida "urisprudencia e*istente al respecto+65 Aor(ue puede ocurrir (ue las cl!usulas del contrato se redacten en ,orma ambi ua o poco claras$ o no contemplen determinadas situaciones (ue se presenten$ %$ en eneral$ (ue las partes discrepen en cuanto al sentido (ue debe d!rseles+ En todos estos casos ser! preciso interpretar el contrato$ o sea$ ,i"ar el alcance e*acto de sus di,erentes estipulaciones$ % complementarlo con las disposiciones le ales (ue le corresponden+ Aara estudiar esta materia la di&idiremos en los si uientes aspectos/ 0+1 Los sistemas de interpretaci'n en las le islaciones2 ;+1+ El sistema de la le% chilena2 =+1+ Operaciones (ue comprende la interpretaci'n$ % :+1+ La interpretaci'n del contrato % el recurso de casaci'n en el ,ondo+ "%. ). &istemas de interpretacin en las le$islaciones. Aara la interpretaci'n de los contratos e*isten ,undamentalmente dos sistemas di&ersos$ di,erencia (ue a su &e3 es consecuencia de distintas concepciones respecto a la &oluntad en los actos "ur#dicos Lo (ue al respecto se resuel&a determinar! si se da pre,erencia en la interpretaci'n del contrato a la &oluntad real o a la declarada por las partes$ (ue son las doctrinas en re,erencia+ El C'di o ,ranc)s$ se uido por todos los in,luenciados por )l$ % por el C'di o italiano$ adoptan un sistema totalmente sub"eti&o$ (ue da preeminencia a la &oluntad real de las partes sobre la declarada por ellas+ A la in&ersa$ el C'di o alem!n % los (ue )l ha inspirado$ dan primac#a a la &oluntad declarada$ mani,estada por las partes sobre la real$ la (uerida por ellas+ Estas dos doctrinas$ se .n dec#amos$ repercuten necesariamente en la interpretaci'n del contrato$ por(ue si la (ue prima es la &oluntad real$ ella es la (ue debe buscarse en )l+
!) +'ase Bepertorio 2.2. 9omo @+, ( edicin, p*s. 3F1 # si*tes.; 0or*e >pez ,anta Mar1a, @nterpretacin # cali&icacin de los contratos &rente al recurso de casacin en el&ondo en materia civil M. de I. ,antia*o, 1.)). Ed. jur1dica de 2hile, # 2arlos Bojas 7lanco, Estudio 2r1tico de la 0urisprudencia del 6rt. 1.!)F del 2. 2ivil. M. de I. ,antia*o, 1.)(.

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En cambio$ en el sistema de la &oluntad declarada ha% (ue estarse a la letra misma de la con&enci'n+ E Aplicando el primer criterio$ la intenci'n de las partes$ una &e3 a&eri uada$ se impone a la letra de lo estipulado+ Con el se undo$ esto es lo .nico (ue &ale$ tal como ocurre en la interpretaci'n de la le%$ en (ue si Fel sentido de la le% es claro$ no se desatender! su tenor literal a prete*to de consultar su esp#ritu 4Art+ 0C$ C+C+7+ A ,a&or de este .ltimo sistema se se?ala (ue buscar la intenci'n de las partes puede resultar una &erdadera adi&inan3a2 en cambio$ aplicando la letra del contrato se obtiene una ma%or se uridad para )ste+ Aero$ se replica$ la le% la redactan personas entendidas$ % en cambio los contratos pueden hacerlos las partes sin inter&enci'n de pro,esional (ue las asesore$ por lo cual su intenci'n puede ser traicionada por las e*presiones (ue usen+ Adem!s$ el problema de interpretaci'n se presentar! eneralmente cuando el contrato no sea claro$ % entonces no habr#a otro sistema (ue in&esti ar cu!l ,ue el deseo de los contratantes+ Aor ello$ si e*presadas como se hi3o anteriormente ambas doctrinas resultan totalmente anta 'nicas$ en la pr!ctica se aten.an considerablemente$ como se &er! en el n.mero si uiente$ sus di,erencias+69 %(. )). &istema de interpretacin de la ley chilena. Primaca de la intencin de las partes. De las doctrinas se?aladas en el n.mero anterior$ nuestro C'di o reco e la ,rancesa$ 68 como lo re&ela claramente el Art+ 0+65@/ Fconocida claramente la intenci'n de los contratantes$ debe estarse a ella$ m!s (ue a lo literal de las palabrasG+ Es la misma soluci'n para la interpretaci'n de los testamentos 4Art+ 0+@5C7$ % "ustamente la in&ersa$ se .n dec#amos$ a la de la le% 4Art+ 0C7+ En consecuencia$ en caso de con,licto$ debe pre,erirse la intenci'n de las partes a la letra misma de las estipulaciones+ Al respecto pueden presentarse dos situaciones/ 0+1 La redacci'n del contrato es ambi ua$ poco clara o contradictoria2 en tal caso$ no ha% duda de (ue deber! in&esti arse la intenci'n de las partes como una .nica ,orma de a&eri uar lo (ue dice a(u)l2 ;+1 La letra del contrato es totalmente clara$ no ha% doble interpretaci'n posible ni contradicci'n ni ambi Wedad+ En tal caso no puede en principio desconocerse la letra de las estipulaciones$ so Arete*to de interpretarlas+ < as#$ si se dice (ue el inter)s a pa arse es anual$ no &a a concluir el int)rprete (ue la intenci'n de las partes ,ue ,i"arlo mensual+ Aero si aparece claramente probada la intenci'n de las partes distinta a lo estipulado$ entonces podr! d!rsele pre,erencia+ Dicha intenci'n debe ser probada ,ehacientemente$ pues el Art+ 0+65@ habla de Fconocida claramente la intenci'n de los contratantes++Getc+ As# se ha resuelto por nuestros tribunales+6C

!4 2omo se dir en el texto, prcticamente la di&erencia entre las dos doctrinas consiste en la pre&erencia "ue ellas dan a los elementos en "ue estn inspiradas; en consecuencia, en 6lemania slo se lle*a por =ltimo extremo a la voluntad de las partes no declarada, esto es, cuando el contrato no es claro. En el otro sistema, i*ualmente se %uscar esta intencin si el contrato no es claro, pero si ella se prue%a primar aun so%re la letra per&ectamente comprensi%le de las estipulaciones. Es, pues, slo una distincin de *rado, "ue tam%i'n se mani&iesta en otros pro%lemas en "ue aparentemente son irreconcilia%les en las dos doctrinasH simulacin, contraescrituras, error, reserva mental, etc. !/ 6s1 se ha &allado. Ior v1a de ejemplo, BD0. 9. !(, sec. la, p*. )F # 9. !/, sec. ( p*, (1. !. Ior v1a de ejemplo, A.9, de 1///, 9. @@, N. (./4(, p*, .(.; BD0 9s. 38, sec. 1 p*, !(1; !(, sec, 1 p*. 1(F, # !3, sec. la, p*. (14.

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%'. ))). 3peraciones 5ue comprende la interpretacin del contrato. Aara interpretar el contrato debe$ en primer lu ar$ como (ueda dicho anteriormente$ atenderse a la intenci'n de las partes+ Ense uida$ ser! preciso cali,icar el contrato$ determinar su naturale3a para saber las normas le ales (ue le son aplicables$ < re ir!n las restantes normas de interpretaci'n de los Arts+ 0+650 a 0+655+ Meremos en los n.meros si uientes estas situaciones+ %2. +. Cali!icacin del contrato. Cali,icar un contrato es determinar su naturale3a "ur#dica$ esto es$ decidir si es compra&enta$ permuta$ innominado$ etc+ Tiene enorme trascendencia esta operaci'n$ por(ue ella permitir! establecer las disposiciones (ue lo ri en$ % as# aplicar las prohibiciones le ales % las normas supletorias (ue obiernan lo (ue las partes no consideraron en sus estipulaciones+ As# se &er! cuando estudiemos en el N+1 C: la procedencia de la casaci'n en el ,ondo en relaci'n a la interpretaci'n del contrato+ Al respecto$ ha% una norma de cali,icaci'n (ue con&iene tener presente/ la (ue ha%an hecho las partes o el Notario del contrato no obli a al int)rprete$ % as#$ es per,ectamente l#cito$ aun(ue se ha%a cali,icado el contrato de compra&enta$ por e"emplo+ (ue+ de acuerdo a su contenido$ se estable3ca (ue no lo es$ sino permuta u otro$ As# lo han resuelto nuestros tribunales eneralmente+5@ %3. .. Complementacin del contrato. Cali,icado el contrato$ (uedan determinadas las normas le ales (ue le son aplicables$ se .n lo e*presado+ Incluso$ como lo &eremos al tratar de los e,ectos del contrato$ ha% disposiciones de la le% (ue se imponen a lo estipulado por las partes$ como ser las (ue ,i"an rentas de arrendamiento$ precios$ etc+ 4N+1 0@07+ I ualmente$ el contrato comprende todo a(uello (ue por su naturale3a le pertenece o (ue le corresponde de acuerdo a la costumbre2 hemos &isto como$ se .n el Art+ 0+::: 4N+1 :87$ las cosas de la naturale3a del contrato son las (ue se entienden pertenecerle sin necesidad de una cl!usula especial+ Aor su parte$ el Art+ 0+6:5 dispone (ue Elos contratos deben e"ecutarse de buena ,e %$ por consi uiente$ obli an no s'lo a lo (ue en ellos se e*presa$ sino a todas las cosas (ue emanan precisamente de la obli aci'n$ o (ue por la le% o la costumbre pertenecen a ellaG+ Dinalmente$ en armon#a con esto$ el Art+ 0+65= declara/ Fen a(uellos casos en (ue no apareciere &oluntad contraria$ deber! estarse a la interpretaci'n (ue me"or cuadre con la naturale3a del contrato+ Las cl!usulas de uso com.n se presumen aun(ue no se e*presenG+50 %3. C. ,as restantes re$las de interpretacin. La re la del art#culo 0+65@ es ,undamental en materia de interpretaci'n del contrato2 las restantes disposiciones Arts+ 0+650 a 0+655 contienen normas particulares$ al unas
)F Ior v1a de ejemplo, &allos pu%licados en la BD0 9s. !, sec. 1 p*, 3.; ., sec. ( p*. 8.; (3, sec. 1 p*. 333; (1, sec. 1 p*. 14., # )1, sec. +, p*, 888. ,ostiene la tesis contraria, pero slo como ar*umento para rea&irmar su interpretacin del contrato, &allo pu%licado en la misma Bevista, 9. 8), sec. 11, p*. 8!. )1 6plicando este precepto se ha resuelto "ue en la venta de un esta%lecimiento de comercio se inclu#e su nom%re, si no se prohi%e expresamente usarlo, A.9. de 1/4!, N. 1.(/3, p*. !4!.

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aplicaciones del principio eneral del Art+ 0+65@ % otras de doctrinas consa radas por la pr!ctica en la determinaci'n del contenido del contrato+ -e ha pretendido por autores % ,allos de tribunales ,ranceses$ opini'n reco ida por al unos entre nosotros$ (ue estas normas constituir#an meras su erencias o conse"os del le islador al int)rprete$ (uien podr#a prescindir de ellas+ Nos parece e*a erada esta opini'n2 es e&idente (ue el Art+ 0+65@ prima sobre ellas$ por(ue es la re la soberana$ % en consecuencia$ si conocida claramente la intenci'n de los contratantes$ ella es contraria a las restantes disposiciones$ el "ue3 debe dar primac#a a la &oluntad de las partes+ I ualmente$ si ha% clara disposici'n de )stas en contrario de ellas$ el "ue3 no podr#a eludir su aplicaci'n$ asil!ndose en al una de las re las de los Arts+ 0+650 % si uientes+5; Nuestra Corte -uprema ha sido &acilante al respecto$ pero "am!s ha lle ado a decir (ue se trate de meros conse"os$ sino (ue a lo m!s las ha considerado ,acultati&as para el int)rprete$ de acuerdo a lo e*puesto$5= pero en otras ocasiones ha aceptado recursos de casaci'n en el ,ondo basados en su in,racci'n+5: Aodemos a rupar as# estas re las/ 0+1 E*tensi'n del contrato+ De acuerdo al Art+ 0650/ Fpor enerales (ue sean los t)rminos de un contrato$ s'lo se aplicar!n a la materia sobre (ue se ha contratadoG 56 Aero el hecho de colocar un e"emplo en un contrato no importa limitarlo .nicamente al caso pre&isto+ As# lo se?ala el Art+ 0+656/ FCuando en un contrato se ha e*presado un caso para e*plicar la obli aci'n$ no se entender! por s'lo eso haberse (uerido restrin ir la con&enci'n a ese caso$ e*clu%endo los otros a (ue naturalmente se e*tiendaG+ ;+1 Interpretaci'n con los elementos del contrato$ -in salirse el int)rprete del contrato mismo$ tiene dos herramientas en los Arts+ 0+65; % 0+65:$ inc+ ;+1+ -e .n el primero$ Fel sentido en (ue una cl!usula puede producir al .n e,ecto$ deber! pre,erirse a a(uel en (ue no sea capa3 de producir e,ecto al unoG+ 55 La Corte -uprema declar' en una ocasi'n (ue este precepto no permite buscar una interpretaci'n &!lida del contrato$ si )l es nulo$ lo (ue mereci' tina "usti,icada cr#tica al pro,esor Ra.l Marela$ %a (ue precisamente es un caso en (ue se interpreta la cl!usula en el sentido de (ue produ3ca e,ecto+59 < el Art+ 065:$ por su parte$ se?ala (ue Flas cl!usulas de un contrato se interpretar!n unas por otras$ d!ndose a cada una el sentido (ue me"or con&en a al contrato en su totalidadG+ =+1 Interpretaci'n con elementos a"enos al contrato mismo+ La establece el Art+ 0$65: en sus dos incisos ,inales/ el int)rprete puede recurrir a otros contratos celebrados entre las mismas partes % sobre la misma materia$ o a la aplicaci'n
)( Ior ello se ha resuelto, especialmente para la norma del 6rt. 1,!)(, "ue no se le aplica si el contrato es claro # preciso, 5allos pu%licados en la BD0, 9s. 1/, sec. 1 p*. .4; 3F, sec. la, p*. 13F, # 38, sec. la, p*. !1!. )3 BD0 9s. 1., sec. 1 p*. (43; 8(, sec. 1 p*. !F4; 8), sec., 1 p*. !)), # !3, sec. 1 p*. !F4. )8 ,entencias citadas en las notas )/ a 4(. )! ,e ha aplicado este precepto en sentencias pu%licadas en la BD0. 9. 1/, sec. la., p*. ()4 # A.9. de 1/)3, N@ 3/4, p*. !31. En sentencia pu%licada en la BD0, 9. (F, sec. 1 p*. ((1, se ha resuelto "ue el precepto no o%sta a una interpretacin amplia del &ini"uito total "ue se ha#an dado las partes. )) 6plicando este precepto, se ha resuelto "ue si las partes &ijaron en un contrato residencia especial, se$alaron en realidad domicilio especial, Iu%licada en la BD0, 9. 8F, sec. 1 p*. 118. )4 5allo # comentario en BD0, 9. 31, sec. la, p*. 14/.

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pr!ctica (ue ha%an hecho del contrato ambas partes$ o una de ellas con la aprobaci'n de la otra+ En consecuencia$ no tiene nin .n &alor la aplicaci'n e,ectuada por una sola de ellas$ si no ha sido aprobarla por la otra+58 :+1 Cl!usulas ambi uas+ De acuerdo al Art+ 0+655$ se resuel&en de acuerdo a las re las anteriores2 a ,alta de ellas$ da a su &e3 dos soluciones/ a7 las (ue ha%an sido e*tendidas o dictadas por una de las partes$ sea acreedora o deudora$ se interpretar!n en su contra$ siempre (ue la ambi Wedad pro&en a de la ,alta de una e*plicaci'n (ue ha%a debido darse por ella+ Aor eso se ha resuelto (ue la cl!usula ambi ua redactada por el abo ado del comprador se interpreta en contra de )ste25C % b7 a ,alta aun de la re la anterior$ la cl!usula ambi ua se interpretar! a ,a&or del deudor$ aplicaci'n en nuestro C'di o del principio prodebitori+ %4. );. )nterpretacin del contrato y casacin en el !ondo. Un problema mu% contro&ertido % con nutrida "urisprudencia es determinar si corresponde a los "ueces del ,ondo soberanamente interpretar el contrato$ o si lo resuelto por ellos es susceptible de ser re&isado por nuestro m!s alto tribunal conociendo de un recurso de casaci'n en el ,ondo+ < el punto es mu% discutible$ primero$ por(ue chocan dos principios i ualmente poderosos$ % en se uida por(ue se hace mu% di,#cil sentar re las enerales (ue abar(uen todas las situaciones posibles+ Los principios en pu na son el de la ,uer3a obli atoria del contrato$ el cual+ se .n el Art+ 0+6:6$ es una le% para las partes contratantes$ % el consa rado en el Art+ 0+65@$ (ue determina (ue la intenci'n de las partes es lo ,undamental en materia de interpretaci'n+ A&eri uar esta intenci'n es cuesti'n de hecho$ indiscutiblemente$ % escapa$ por tanto$ al control de la casaci'n$ pero por otra parte$ si bien es e&idente (ue la e*presi'n del Art+ 0+6:6 no otor a al contrato materialmente el &alor de le%$ si la interpretaci'n in,rin e el contrato$ i ualmente resulta &ulnerada la le%$ esto es$ el Art+ 0+6:6 4N; 0@67+9@ Iecha esta sal&edad (ue e*plica las &acilaciones tanto de nuestra "urisprudencia % doctrina$ como de la ,rancesa$ creemos posible sinteti3ar las re las imperantes al respecto en las si uientes/ 0+1 Aor re la eneral$ interpretar el contrato es cuesti'n de hecho$ % escapa al control del Tribunal -upremo$ por la ra3'n %a se?alada de (ue consiste ,undamentalmente en determinar la &oluntad real de las partes+90 ;+1 -in embar o$ este principio establecido en t)rminos tan enerales es mu% amplio % peli roso % adem!s la Corte -uprema no ha (uerido desprenderse tan totalmente de sus ,acultades re&isoras$ ni por el otro lado abrir demasiado la &#a del recurso e*traordinario de casaci'n en el ,ondo en esta materia+ -e ha colocado en una posici'n bastante c'moda (ue le permite$ cuando as# lo estima$ recha3arlo o aco erlo$ lo (ue se "usti,ica$ por lo dem!s$ por las ra3ones %a se?aladas+ Ello no (uita (ue dentro de la relati&idad consi uiente es posible se?alar al unos principios$ a saber/
)/ BD0, 9. 33, ,ec. 1 ., p*. 83. ?tros casos de aplicacin del 6rt, 1!)8 en la misma BD0, 9s. 14, sec. la, p*. 888; 1., sec. 1 p*. (43; (., sec. +, p*. 83!; 3F sec. 1 p*. 13F # 33, sec. la, p*. 83, # A 9 de 1.1!, N sem. N. 8F4, p*. 1,F!3, ). BD0, 9. 3, sec. 1 p*. (14. 4F +'ase Bep. 9. @+, ( edicin, p*. 14, prra&o @@@ 41 +'ase Bep. 9. @+, (a edicin, p*. 31/, N. 3) a 8F # BD0, 9. )1, sec. 1 , p*s. 1(1 # (!/, 9 4F, sec. 1 p* 8.

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A+ En nuestro concepto % ,undamentalmente debe recordarse (ue el recurso de casaci'n procede por in,racci'n de le%2 en consecuencia$ cada &e3 (ue los "ueces del ,ondo &iolen un te*to le al$ aun cuando sea a prete*to de interpretar el contrato$ habr! lu ar a la casaci'n en el ,ondo2 % as#$ si se &ulneran las le%es supletorias (ue obiernan el contrato de (ue se trate$ o se les aplican las (ue no les corresponden$ debe aco erse la re&isi'n solicitada+ Incluso en el terreno de la especulaci'n el mismo Art+ 0+65@ puede ser in&ocado como ,undamento de la casaci'n$ % as#$ si los "ueces de la instancia declaran (ue la intenci'n de las partes claramente establecida ,ue tal$ % prescinden de ella en su decisi'n$ se ha in,rin ido este precepto % es procedente la casaci'n+ Es )ste el principio (ue inspira las re las si uientes/ >+ Cali,icar el contrato es cuesti'n de derecho 4NB C;7+ Es )sta una "urisprudencia (ue pr!cticamente se ha uni,ormado$ % apenas tiene e*cepciones2 no obstante$ e*isten opiniones aisladas (ue sostienen (ue cali,icar no es distinto de interpretar$ ,orma parte de ella+9; En nuestro concepto no debe perderse de &ista lo (ue se?alamos en la letra A+ E&identemente en principio$ cali,icar el contrato es cuesti'n de derecho$ pero siempre (ue la le% se?ale los elementos (ue ,i"an la naturale3a "ur#dica de un contrato$ %a (ue en tal caso lo &iolado ser! dicha disposici'n+ Aor e"emplo$ los "ueces del ,ondo se?alan (ue en un traspaso rec#proco de bienes entre dos contratantes el precio pa ado por la di,erencia entre ellos es la parte menor$ % sin embar o$ cali,ican el contrato de compra&enta/ se ha &ulnerado el Art+ 0+9C: (ue dispone (ue en tal caso ha% permuta % procede la casaci'n+ En cambio$ no es posible (ue e*ista in,racci'n de le% en la cali,icaci'n de un contrato innominado+ C* Dinalmente$ se ha declarado (ue tambi)n procede la casaci'n en el ,ondo cuando los "ueces de la instancia des,i uran o desnaturali3an el contrato$ esto es$ cali,icado correctamente$ lo hacen producir otros e,ectos % alcances (ue los se?alados por las partes$ o (ue por la le% le corresponden+9= As# ocurrir#a$ por e"emplo$ si los "ueces sentenciadores han determinado (ue se trata de una compra&enta$ pero le aplican normas del arrendamiento+ Este % otros e"emplos (ue podr#an se?alarse son e&identemente mu% burdos$ por(ue resulta di,#cil determinar a priori cu!ndo se ha des,i urado o desnaturali3ado el contrato+ De acuerdo con dos sentencias de nuestro m!s alto tribunal$ puede sinteti3arse su criterio diciendo (ue la casaci'n proceder! siempre (ue se altere o modi,i(ue la naturale3a "ur#dica del contrato$ o se le ha a producir otros e,ectos (ue los asi nados por la le% % cuando se (uebranten las le%es (ue re lan la interpretaci'n+9:

4( +'ase Bepertorio, 9. @+, p*. 14, N. 11 # los si*uientes &allos todos de la BD0, 9s. 1!, sec. 1 p*. 14!; 14, sec. 1 p*. 3(3; 1/, sec. 1 p*. 88); 1., sec. 1 p*. )/; (1, sec. 1 p*. !(; (3, sec. la, p*. ..; (8, sec. +, p*. )4/; (/, sec. 1 p*. ); 3!, sec. 1 p*. (.(; !1, sec, 1 p*, 3.F; !(, sec. 1 p*. 1(F; !3, sec. 1 p*. 11(; !8, sec. 1 p*. (1!H !., sec 1 p*s, (4! # 3(); )F, sec. 1 p*. 1(1; )1, sec. 1 p*s. 1(1 v (/!; )8, 1 11, p*. (!!; 4F, sec. 1 p*. 8, etc. 43 +'ase los &allos citados en la nota 4!. 48 BD0, 9s. (/, sec. 1 p*s ) # )1, sec. la, p*. (!/.

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Se((i)& (uarta ENUNCIACI"N DE LOS EFECTOS DEL CONTRATO %5. Concepto4 e!ectos del contrato y de la o#li$acin. El C'di o trata de los e,ectos del contrato con,undidos con los de la obli aci'n en el T#tulo LII del Libro IM$ Arts+ 0+6:6 % si uientes % ba"o el ep# ra,e precisamente FDel e,ecto de las obli acionesG$ materia a la cual se re,ieren la ma%or parte de los preceptos de dicho t#tulo$ aun(ue limitados a las obli aciones contractuales+ Hur#dicamente importa no con,undir los e,ectos del contrato con los de la obli aci'n$ pues son cosas di&ersas+ Los e,ectos del contrato son "ustamente el con"unto de derechos % obli aciones (ue de )l emanan2 desde el punto de &ista del acreedor$ los e,ectos de la obli aci'n son el con"unto de derechos de (ue o3a para obtener su cumplimiento$ % desde el punto de &ista del deudor$ la necesidad "ur#dica en (ue se encuentra de cumplirla 4N+1 69= % si tes+7+ El error del C'di o tiene e*plicaci'n hist'rica$ pues pro&iene del ,ranc)s$ (ue incurri' en i ual e(ui&ocaci'n por se uir a Aothier+ %6. Enunciacin de los e!ectos del contrato. Dos son ,undamentalmente los preceptos re,erentes a los e,ectos del contrato en el T#tulo LII los Arts+ 0+6:6 % 0+6:5+ Este .ltimo lo &imos al hablar de la interpretaci'n del contrato 4N+1 C=7$ % establece (ue los contratos obli an no solo a lo (ue ellos e*presan$ sino a las cosas (ue le pertenecen por su naturale3a$ la le% o la costumbre$ % todo ello como deri&ado del principio de (ue los contratos deben e"ecutarse de buena ,e+ Es un principio (ue se?alan la ma%or parte de los C'di os$ pero sin ,i"ar su si ni,icaci'n ni la sanci'n a su in,racci'n+ El Art+ 0+6:6$ por su parte$ dispone/ Ftodo contrato le almente celebrado es una le% para los contratantes$ % no puede ser in&alidado sino por su consentimiento mutuo o por causas le alesG+ El precepto reco e su inspiraci'n en el Art+ 0+0=: del C'di o ,ranc)s$ (ue no asimila el contrato a la le%$ pero le da la F,uer3a de le% entre a(uellos (ue lo han hechoG+ <a se?al!bamos (ue el contrato no es le% ni en el sentido ,ormal de la de,inici'n del Art+ 0; del C'di o ni aun en su sentido material$ %a (ue el propio precepto se?ala el e,ecto relati&o del contrato 4N+1 0@97+ Lo (ue ha (uerido decir nuestro C'di o es lo mismo (ue el ,ranc)s/ el contrato tiene tanta ,uer3a obli atoria como la le%$ % en consecuencia debe cumplirse tal como ella debe acatarse+ El precepto citado consa ra$ en uni'n de otras disposiciones$ el principio de la libre contrataci'n o autonom#a de la &oluntad$ (ue estudiaremos en la secci'n si uiente+ Lue o en otra$ hablaremos de la %a se?alada ,uer3a obli atoria del contrato+ La secci'n s)ptima estar! destinada al e,ecto relati&o del contrato+ La e*tinci'n del contrato a (ue tambi)n se re,iere el precepto$ se &er! en la .ltima secci'n de este cap#tulo+ Antes de pasar al e*amen de los e,ectos del contrato$ liaremos dos ad&ertencias/ la una$ (ue en nuestro pa#s no produce por s# solo el contrato e,ectos reales$ esto es$ no sir&e para trans,erir el dominio ni otros derechos reales$ si no media adem!s un modo de ad(uirir 4No 8:7$ % la otra$ (ue los contratos bilaterales tienen e,ectos propios mu% especiales$ (ue ir!n apareciendo a lo lar o de esta obra 4N+1 5@7+

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Se((i)& +ui&ta AUTONOM$A DE LA VOLUNTAD % . +utonoma de la *oluntad y li#re contratacin. Estas dos e*presiones suelen usarse indistintamente$ aun(ue la .ltima da la impresi'n de restrin ir el principio a los contratos$ en circunstancias (ue ri e en todo el derecho patrimonial$ % as# las partes$ de com.n acuerdo$ podr!n re ular a su arbitrio % al mar en de las normas le ales la responsabilidad pro&eniente de un hecho il#cito$ e incluso pueden disponer de ciertas normas del proceso+ Naturalmente (ue donde campea me"or por sus ,ueros % es m!s rica en consecuencias "ur#dicas esta doctrina es en los contratos % dem!s con&enciones+ Ten amos presente en todo caso la ad&ertencia+ %". 3ri$en y desarrollo. Aun cuando en Roma no alcan3' un desarrollo tan marcado como en el si lo LIL$ %a el principio (ue comentamos presidi' en ran medida el derecho patrimonial romano$ trabado por el ,ormalismo % la carencia de acci'n de ciertos pactos$ barreras (ue al ser derribadas por los canonistas$ permitieron$ al unirse con las ideas racionalistas del si lo LMIII$ el au e de la autonom#a de la &oluntad como idea rectora en la contrataci'n+ En e,ecto$ de acuerdo a las doctrinas racionalistas$ la &oluntad humana es la ,uente de todo el derecho$ %a sea directamente a tra&)s del contrato$ %a sea indirectamente por intermedio de la le%$ e*presi'n de la &oluntad eneral+ -i la &oluntad es la eneradora de todo debe permit#rsele libremente su creaci'n+ En apo%o de la tesis se a re aba (ue siendo todos los seres humanos libres e i uales por naturale3a$ lo (ue ellos acuerden es lo m!s con&eniente para las partes % para la sociedad$ pues permite el libre desplie ue de las ,acultades indi&iduales$ % al mismo tiempo lo m!s e(uitati&o$ pues ser! el resultado de la composici'n de sus propios intereses+ Da&orecedora de la celeridad de los ne ocios$ esta doctrina coincidi' con los intereses econ'micos en sur imiento$ % de ah# (ue ,uera ampliamente aco ida por las le islaciones del si lo pasado$ entre ellas la nuestra+ %%. ,a autonoma de la *oluntad en nuestra le$islacin. Como dec#amos$ los C'di os Ci&il % de Comercio$ dictados en pleno au e internacional del principio (ue comentamos$ lo reco en inte ralmente+ Marias disposiciones constitu%en una aplicaci'n directa de )l$ pero$ a.n m!s all! de los preceptos$ todo el sistema de ambas le islaciones se inspira en la libertad de los indi&iduos para re ular sus propias relaciones "ur#dicas sin la inter&enci'n del le islador+ La norma ,undamental es el %a citado Art+ 0+6:6 (ue otor a ,uer3a de le% a los contratos2 en el mismo sentido &an encaminados los Arts+ 0+::: % 0+6:5$ tambi)n %a re,eridos$ (ue consa ran la e*istencia de le%es supletorias (ue re lamentan los contratos s'lo a ,alta de estipulaci'n de las partes % la ,acultad de )stas de modi,icar los e,ectos normales del acto "ur#dico+ Tambi)n el Art+ 0;$ %a (ue permite libremente a las partes renunciar los derechos (ue se les con,ieren$ siempre (ue miren a su solo inter)s % no est) prohibida la renuncia2 el mismo Art+ 065@ (ue da primac#a a la &oluntad de los contratantes en la interpretaci'n de la con&enci'n2 el Art+ ;; de la Le% de E,ectos Retroacti&os de las

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le%es de 0850$ (ue su"eta los contratos a la le% &i ente al tiempo de su celebraci'n 4N+1 0@:72 el Art+ 0+659$ (ue permite a las partes e*tin uir E% por ende modi,icarE de com.n acuerdo toda clase de obli aciones$ etc+ '((. +lcance de la autonoma de la *oluntad. Tal como lo di"imos en el n.mero anterior$ la autonom#a de la &oluntad se traduce en t)rminos enerales en un solo postulado/ los indi&iduos son libres para re ular sus relaciones "ur#dicas sin la inter&enci'n del le islador$ sin otra limitaci'n (ue no pueden ir contra le% imperati&a o prohibiti&a$ el orden p.blico % las buenas costumbres+96 Estos .ltimos son los l#mites de la autonom#a de la &oluntad$ pero ad&irtamos (ue en materia patrimonial las le%es imperati&as % prohibiti&as constitu#an la e*cepci'n2 por re la eneral$ ellas eran meramente supletorias de la intenci'n de las partes+ Las buenas costumbres % el orden p.blico son conceptos el!sticos (ue permiten a los tribunales controlar los desbordes de una libertad e*a erada+ La autonom#a de la &oluntad in&ade tambi)n$ aun(ue s'lo parcialmente$ la porci'n patrimonial del Derecho de Damilia$ (uedando al mar en lo no pecuniario (ue$ en eneral$ se obierna por le%es imperati&as e indero ables por las partes+ Aun en Derecho Arocesal$ aun(ue en ,orma mu% imprecisa$ se acept' la libertad de las partes para re ular sus procesos2 desde lue o$ se admite (ue la ma%or#a de los asuntos sean substra#dos al conocimiento de los tribunales % compuestos por las partes mediante una transacci'n o a tra&)s de !rbitros+ En cuanto a los procesos mismos$ s'lo la doctrina moderna ha distin uido claramente (u) porci'n es en ellos disponible por las partes$ % cu!ndo no lo es+ -in embar o$ siempre se reconocieron limitaciones$ como por e"emplo en los procesos en (ue ha% intereses sociales comprometidos$ como de nulidad de matrimonio$ di&orcio$ etc+ I ualmente$ es la le% la (ue establece los t#tulos e"ecuti&os$ % por ello se ha resuelto (ue las partes no pueden otor ar tal calidad+95 El principio de la autonom#a de la &oluntad puede a su &e3 des losarse en &arios postulados$ de los cuales los principales son/ 0+1 Las partes pueden crear libremente todas las relaciones "ur#dicas entre ellas (ue estimen pertinentes$ de donde arrancan su ori en los contratos innominados 4N+1 8;72 ;+1 Nadie puede ser obli ado a contratar contra su &oluntad2 no ha% obli aci'n de o,recer % (uien recibe una o,erta puede a su arbitrio aceptarla o recha3arla$ % si opta por este .ltimo camino$ ello no le acarrea responsabilidad de nin una especie2 =+1 Las partes son libres para atribuir a los contratos celebrados los e,ectos (ue estimen pertinentes$ %a (ue las re las del le islador son$ en eneral$ meramente supletorias de su &oluntad % pueden los contratantes dero arlas a su arbitrio299 :+1 Los interesados pueden modi,icar de com.n acuerdo los contratos celebrados % sus e,ectos % de"arlos sin e,ecto$ como lo declara el propio Art+ 0+6:62 a la in&ersa$ por re la eneral$ la &oluntad unilateral de una de las partes no puede alterar ni e*tin uir lo pactado 4NB 05=72 6+1 La &oluntad de las partes es lo (ue determina el contenido del contrato$ de manera (ue en su interpretaci'n se atiende ,undamentalmente a su intenci'n/ Art+ 0+65@ 4N+1 C@72
4! Ior ello se ha resuelto "ue las partes pueden otor*ar todo acto jur1dico "ue no va#a contra la le#, el orden p=%lico # las %uenas costum%res, sentencia pu%licada en BD0, 9. 3(, sec. ( p*. 3.. 4) BD0, 9s. 1., sec, 1 p*. )4, # (., sec. 1 p*. 3FF. 44 6s1 se ha resueltoH BD0, 9. !(, sec. 1 p*, 138.

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5+1 Lo con&enido por las partes es intan ible$ % en principio no puede ser alterado por la &#a le al ni "udicial 4N+1 0@: % 0@67+ '('. Declinacin de la autonoma de la *oluntad. Como dec#amos$ los aspectos e*tremos del principio (ue estudiamos nunca lo raron imponerse$ % siempre e*isti' un control del mismo$ lo (ue no impidi'$ sin embar o$ totalmente sus abusos+ Aor ello ,ue atacado por las ideas socialistas del si lo pasado+ Desde lue o se recha3' el postulado de (ue la &oluntad ,uere la ,uente eneradora de todo el derecho$ sino m!s bien el instrumento con (ue los indi&iduos act.an en la &ida "ur#dica$ La pr!ctica bien demostr' (ue mu% le"os de reali3ar la e(uidad % la "usticia$ permite la &enta"a del poderoso sobre el d)bil+ Las crisis econ'micas % b)licas % su deri&ado$ el inter&encionismo estatal$ han in,luido i ualmente en la limitaci'n de la autonom#a de la &oluntad$ como se dir! a continuaci'n+ Aero debemos ad&ertir (ue restrin ida % todo si ue siendo el principio rector en la contrataci'n$ s'lo (ue se le han aumentado sus e*cepciones$ de manera (ue all# donde no ha%a e*presamente el le islador estrechado su alcance$ m!*ime en le islaciones como la nuestra en (ue permanecen intocados sus postulados b!sicos$ debe aplic!rselo en todo su &i or+ Tambi)n el inter&encionismo en los contratos ha sido criticado$ pues la e*a erada re lamentaci'n limita la iniciati&a indi&idual$ complica los ne ocios % no ha sido siempre ,eli3 prote iendo al m!s d)bil sino al (ue tiene m!s medios de presi'n pol#tica % electoral+ Aor ello$ autores como Hosserand propu nan el retorno a la libre contrataci'n+ En este momento e*iste un marcado e(uilibrio entre ambas posiciones/ se reconoce la &alide3 eneral del principio$ con ma%ores limitaciones de orden eneral$ % se le e*cept.an una serie de contratos en (ue militan ,actores sociales$ econ'micos$ ,amiliares$ etc+$ para su restricci'n+ Estas limitaciones ir!n apareciendo en nuestro estudio$ % &ol&eremos sobre ellas en la secci'n si uiente2 se?alemos s# (ue inciden ,undamentalmente en los si uientes aspectos/ 0+1 Ma%or ampliaci'n del concepto de orden p.blico2 en muchos contratos como del traba"o$ arrendamiento$ etc$ se establece la irrenunciabilidad de los derechos con,eridos por las le%es+ Nuestra Corte -uprema ha tenido oportunidad de destacar esta nue&a concepci'n ampliada del orden p.blico en materias econ'micas$ especialmente con re,erencia a las le%es monetarias$98 % (ue limita la &oluntad de las partes tanto en el otor amiento como en el cumplimiento de los contratos2 ;+1 Aaralelamente se desarrollan instituciones destinadas a controlar el e(uilibrio econ'mico de los contratos$ mediante la lesi'n re,erida no como en nuestra le islaci'n a contados actos$ sino (ue en eneral a todo contrato conmutati&o$ % a la impre&isi'n 4N+1 86;7$ % a morali3arles2 =+1 -e reconoce la posibilidad de (ue tina persona resulte obli ada contractualmente$ a pesar de su &oluntad % obli ada a contratar en contra de ella$ como ocurre en los contratos colecti&os 4N+1 8@7 % ,or3osos 4N+1 987 +9C
4/ Ior v1a de ejemplo, sentencias de la BD0, 9s. 8), sec. 1 p*. .14; )F, sec. 1 p*. 1).; )1, sec. 1 p*. (//, # )), sec, +, p*, (F/. En esta =ltima, se ha%la de principios de :orden socialS, 4. Exist1a un caso t1pico en nuestra le*islacin, en el D5> N . de Be&orma 6*raria de 1! de enero de 1.)/, pu%licado en el Diario ?&icial clel (F del mismo mes, ho# dero*ado, cu#o art. 18 o%li*a%a al propietario cle un

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:+1 La re lamentaci'n imperati&a de di,erentes aspectos de numerosos contratos$ ,i"!ndose precios$ rentas$ terminaci'n % otras condiciones de ellos$ lo (ue ha a,ectado principalmente al contrato del traba"o$ a la compra&enta de productos de primera necesidad o consumo habitual$ al arrendamiento de predios urbanos % r.sticos$ etc)tera+ Se((i)& Se,ta LA FUER-A OBLIGATORIA DEL CONTRATO '(2. Concepto. Al se?alar el concepto de obli aci'n$ destacamos la ,uer3a obli atoria del &inculo$ (ue por ser "ur#dico se encuentra amparado por la autoridad (ue prote e al acreedor si e*i e el cumplimiento+ El ad(uiere un ma%or &i or a.n en el contrato$ pues el deudor ha consentido en obli arse$ pero ten amos presente (ue todo cuanto se di a en esta secci'n &ale$ con las mutaciones correspondientes para toda obli aci'n+ Tal es la importancia (ue el le islador asi na a la ,uer3a obli atoria del contrato (ue declar'$ se .n hemos dicho$ su cate or#a de le% para las partes$ lo cual$ aun cuando no est) dicho$ &ale para toda con&enci'n+ Con esto se si ni,ica (ue el deudor no puede e*imirse del cumplimiento literal de la obli aci'n$ sino por mutuo acuerdo con el acreedor$ o por causales le ales pre&istas % e*istentes al tiempo de la contrataci'n$ como por e"emplo una de nulidad+ Es lo (ue se llama el principio de la se uridad del contrato2 si las partes no tu&ieren la con&icci'n de (ue los contratos se cumplir!n en todos los e&entos posibles % supieran$ en cambio$ (ue lo con&enido est! e*puesto a toda clase de alternati&as le ales % "udiciales$ se abstendr#an de contratar con las consecuencias ima inables$ o con&ertir#an la ne ociaci'n "ur#dica en un "ue o especulati&o+ Moralmente el principio (ue comentamos$ heredero de la autonom#a de la &oluntad$ encuentra su "usti,icaci'n en el a,orismo Fpacta sunt ser&andaG$ la palabra debe cumplirse+ Como consecuencia de lo e*puesto$ (uien no cumpla su obli aci'n puede ser compulsi&amente obli ado a ello$ % no puede e*cusar el cumplimiento sino por las causales ta*ati&amente enumeradas por la le%+ La se uridad en la contrataci'n ha &enido a menos con la inter&enci'n del le islador en el r) imen de las con&enciones de (ue habl!bamos en la secci'n anterior+ En los n.meros si uientes estudiaremos las limitaciones a la se uridad contractual$ por las partes$ la le% % la "usticia+ '(3. ). 7odi!icacin y disolucin unilateral del contrato. -e!erencia. La se uridad en la contrataci'n ha tenido siempre limitaciones$ pues si bien el principio eneral es (ue toda modi,icaci'n % disoluci'n &oluntaria del contrato deben contar con el asentimiento un!nime de (uienes en )l inter&inieron$ e*isten desde anti uo en el Derecho e*cepciones a tal principio$

predio r=stico arrendarlo . trans&erirlo pre&erentemente al arrendatario, persona natural, si este se interesa%a en ad"uirirlo; # en caso de desacuerdo en el precio # &orma de pa*o, ellos eran &ijados por el 9ri%unal 6*rario Irovincial "ue correspond1a a la u%icacin del predio.

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< as#$ importa tina modi,icaci'n del contrato la cesi'n de cr)dito$ por(ue aun contra la &oluntad del deudor se le puede cambiar el acreedor en la relaci'n obli acional+8@ < en ciertos contratos$ la &oluntad unilateral de una de las partes les puede poner t)rmino$ como lo &eremos al tratar la disoluci'n del contrato 4NO 05=72 as# ocurre en los de duraci'n indeterminada$ de traba"o % arrendamiento$ por la &#a del desahucio$ derechos (ue las le%es recientes han limitado respecto del patr'n o empleador % el arrendador$ % en ciertos contratos intuito personae/ mandato$ sociedad$ etc)tera+ '(4. )). 7odi!icaciones le$ales. En principio la le% modi,icatoria del r) imen contractual no a,ecta a las con&enciones celebradas con anterioridad$ de acuerdo al Art+ ;; de la Le% de E,ecto Retroacti&o de las Le%es$ %a citado+ -e .n el precepto en todo contrato se entienden incorporadas las le%es &i entes al tiempo de su celebraci'n$ con dos e*cepciones/ la primera re,erente al modo de reclamar en "uicio los derechos (ue resultaren de ellos$ e*cepci'n plenamente "usti,icada por(ue las le%es procesales ri en in actum 4Art+ ;: de la misma le%7$ % las (ue se?alen penas para el caso de in,racci'n de lo estipulado en los contratos$ pues el incumplimiento ser! casti ado con arre lo a la le% ba"o la cual se hubiere cometido+ En consecuencia$ nin una le% posterior puede a,ectar$ con las sal&edades se?aladas$ la ,uer3a obli atoria del contrato$ % para (ue lo hiciere se re(uerir#a (ue la le% nue&a e*presamente diera e,ecto retroacti&o a sus disposiciones+ Aun as#$ por(ue la Corte -uprema ha eri ido una &alla contra al unas de estas le%es retroacti&as a (ue tan a,icionado es el le islador contempor!neo+ De acuerdo a la tesis de nuestro m!s alto tribunal sobre los cr)ditos$ se .n el Art+ 68=$ ha% una especie de propiedad (ue (ueda$ en consecuencia$ prote ida por la arant#a del anti uo Art+ 0@$ N+1 0@ de la Constituci'n Aol#tica del Estado 4ho% Art+ 0C$ N+1 ;: de la actual Constituci'n7$ de manera (ue si la le% con e,ecto retroacti&o lle a a pri&ar a al una de las partes de su derecho patrimonial$ de cr)dito$ in,rin ir#a el mencionado precepto constitucional % habr#a lu ar a declararla inaplicable+80 Es lo mismo (ue ha sostenido la Corte ,rente a los contratosEle%es 4N+1 6:7+ -in embar o$ la misma Corte ha atenuado este principio cuando considera (ue est! de por medio el llamado orden p.blico econ'mico 4N+1 0@072 de no ser as#$ para ser consecuente consi o misma$ habr#a debido declarar inaplicables todas las le%es restricti&as

/F 6l tratar de los contratos de%er1amos estudiar todas las modi&icaciones "ue estos pueden experimentar, pero pre&erimos hacerlo en la Iarte +, donde a*rupamos todas las modi&icaciones o%jetivas # su%jetivas de la o%li*acin. /1 El caso ms recientemente &allado, con&irmatorio de una jurisprudencia uni&orme, &ue el de la le# N. 1).)(1 de 1 de marzo de 1.)4 "ue permiti a los ad"uirentes de televisores, cu#a compra ha%1an e&ectuado en una 'poca anterior a esta le#, solicitar la nulidad a%soluta de la o%li*acin de pa*ar el precio estipulado en la parte "ue exced1a de los mr*enes se$alados por la misma le#. >a 2ome declar la inaplica%ilidad en sentencia de (1 de junio de 1.)4, pu%licada en la BD0, 9. )8, sec. la, p*. 1./. -n in&orme en derecho so%re el mismo pro%lema se pu%lica en el mismo 9omo de la Bevista, Irimera Iarte, p*. 1, %ajo la &irma de los pro&esores ,res. 6velino >en Eurtado # 5ernando Mujica 7ezanilla # &avora%le a la tesis de la 2orte. ?tra sentencia en el mismo sentido se pu%lica en la misma Bevista # 9omo, sec. 1P1, p*, (13, con un in&orme en Derecho del ex Ministro de la 2orte ,uprema don Iedro ,ilva 5ernndez, pu%licado en i*ual tomo # revista. Irimera Iarte, p*. 1(3. Ior =ltimo di*amos "ue esta *arant1a se ha extendido aun al derecho de uso # *oce del arrendatarioH BD0, 9. )1, sec. 1 p*. /1.

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de rentas de arrendamiento en cuanto pretendan a,ectar contratos &i entes a su dictaci'n+ En cambio$ ha recha3ado las inaplicabilidades en estos casos+8; '(5. ))). 7odi!icacin =udicial. -i el contrato se encuentra en cierto sentido prote ido ,rente al propio le islador$ con ma%or ra3'n se recha3a (ue el "ue3 pueda entrar a re&isarlo por otras causales (ue las pre&istas por la le islaci'n al tiempo de su celebraci'n+ En contra de la inter&enci'n "udicial se hacen militar todas las ra3ones (ue$ se .n hemos &isto$ de,ienden la se uridad contractual como esencial para el buen desen&ol&imiento de los ne ocios "ur#dicos+ Ia%$ sin embar o$ una tendencia moderna a permitir la re&isi'n de la econom#a del contrato por la &#a "udicial$ lo cual est! mu% li ado con la teor#a de la impre&isi'n$ (ue anali3aremos en el incumplimiento 4N+1 86;7+ -e ha sostenido por al unos autores la posibilidad de la re&isi'n "udicial en nuestro pa#s$ por aplicaci'n del Art+ 06:5$ %a (ue los contratos deben e"ecutarse de buena ,e2 se dice (ue corresponder#a al "ue3 a"ustar el cumplimiento a la buena ,e % la e(uidad para dar e"ecuci'n a dicho precepto2 pero la &erdad es (ue )ste tiene su ori en hist'rico en el Art+ 0+0=: del C'di o ,ranc)s/ con esta declaraci'n se pretendi' .nicamente descartar la distinci'n romana entre contratos de derecho estricto % de buena ,e+8= A.n m!s$ en el mismo C'di o ,ranc)s e*iste un caso de modi,icaci'n "udicial del contrato/ la ,acultad (ue da al "ue3 el Art+ 0+;::$ inc+ ;+1 para otor ar un pla3o de racia al deudor para el cumplimiento$ (ue nuestro C'di o no reco i' 4N+1 :5;7+ Nada tiene$ pues de e*tra?o (ue nuestros tribunales ha%an reconocido (ue no tienen ,acultad para modi,icar los contratos+8: Otro problema (ue %a hemos se?alado anteriormente en relaci'n con este punto es si procede el recurso de casaci'n en el ,ondo cuando los "ueces de la instancia &iolan la llamada le% del contrato+86 En nuestro concepto$ es e&idente (ue el recurso no procede por(ue se ha%a &iolado una le%$ dado (ue as# cali,ica al contrato el Art+ 0+6:6$ sino (ue al pri&ar a )ste de su ,uer3a obli atoria ,uera de las causales le ales$ el &ulnerado es el propio Art+ 0+6:6 (ue otor a dicho &i or % obli atoriedad+ Lo (ue complica el problema es si la modi,icaci'n del contrato se ha producido por la &ia de la interpretaci'n$ (ue es$ en principio$ cuesti'n de hecho de la causa 4N+1 C:7+ Se((i)& ./ptima EFECTOS RELATIVOS Y OPONIBILIDAD DEL CONTRATO '(6. Enunciacin. Iablar de los e,ectos relati&os del contrato$ es tanto como decir el contrato % los terceros$ entendiendo por tales a (uienes no han inter&enido en su celebraci'n+
5allo pu%licado en la BD0, 9. 8), sec. la, p*. (/3. ,o%re la ejecucin de los contratos con %uena &e, v'ase el interesante art1culo de 5ernando 5ue#o, :>a ejecucin de %uena &e de los contratos como uno de los re"uisitos del pa*oJ BD0, 9. !!, parte 1 p*. .!. /8 BD0, 9. (3, sec. 3 1 p*. 8(3. /! +'ame el N. .8 # la nota 43.
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Es )sta una materia de las comple"as si las ha% por la di,icultad en la ,ormulaci'n de re las enerales abarcadoras de todas las situaciones posibles$ % por(ue suele con,undirse el e,ecto relati&o del contrato con la oponibilidad de sus e,ectos a terceros$ como se &er! a continuaci'n/ Aara su desarrollo hemos optado por di&idirlo en los si uientes p!rra,os/ Uno primero$ destinado a los conceptos$ % a se?alar los alcances de la relati&idad+ En sucesi&os p!rra,os anali3aremos las instituciones (ue se relacionan con la materia % cu%o estudio apro&echamos de e,ectuar/ contrato o estipulaci'n a ,a&or de otro$ promesa del hecho a"eno$ simulaci'n % contraescrituras2 Un (uinto p!rra,o ser! dedicado a la oponibilidad del contrato$ % su contrapartida$ la inoponibilidad del mismo$ % En el .ltimo$ e,ectuaremos una s#ntesis a modo de conclusi'n+ Prra!o '.: EL EFECTO RELATIVO DEL CONTRATO '( . Concepto. El Art+ 0+056 del C'di o ,ranc)s se?al' e*presamente (ue las con&enciones no surten e,ectos sino entre las partes contratantes+ No ha% declaraci'n e*actamente i ual en nuestro C'di o$ pero el Art+ 0+6:6 lo se?ala de paso al decir (ue el contrato es una le% Fpara los contratantesG Aor lo dem!s$ es )ste un principio b!sico % ,undamental del derecho % constitu%e un a*ioma "ur#dico indiscutible/ Fres inter alio acta$ aliis ne(ue nocere ne(ue prodesse potestG 4(ue podr#amos &ertir/ las cosas hechas por unos$ no per"udican ni apro&echan a los dem!s7+ As#$ por lo dem!s$ se ha ,allado reiteradamente+85 No es tampoco un principio limitado a los contratos$ ni si(uiera a las con&enciones$ sino a todos los actos "ur#dicos$ % aun a ciertos actos de autoridad como son las sentencias 4Art+ =+1 el e,ecto de cosa "u3 ada se re,iere .nicamente a las partes (ue han inter&enido en el pleito+ -'lo la le% % otros actos de autoridad e*presamente autori3ados por el ordenamiento "ur#dico/ decreto$ re lamento$ etc+$ pueden ser de e,ectos enerales+ El e,ecto relati&o del contrato consiste$ pues$ en (ue )l a,ecta .nicamente a las partes contratantes % no a a(uellos (ue no han inter&enido en su celebraci'n+ '(". E!ectos del contrato y existencia de tales e!ectos. Con&iene precisar e*actamente (u) si ni,ica (ue el contrato produ3ca e,ectos relati&os+ Ouiere ello decir (ue los e,ectos del contrato$ esto es$ los derechos % obli aciones emanados de )l s'lo pertenecen a las partes2 .nicarnente ellas ad(uieren la calidad de acreedor % deudor$ % en consecuencia pueden e*i ir el cumplimiento % est!n obli adas a )l$ respecti&amente+ En tal sentido el contrato produce e,ectos relati&os$ pero es mu% distinta la situaci'n en cuanto a la e*istencia misma del contrato % de sus e,ectos$ esto es$ de los derechos % obli aciones enerados por )l+ El contrato crea un status "ur#dico$ la ma%or parte de las &eces de car!cter econ'mico$ con un despla3amiento de bienes de un patrimonio a otro$ Este estado "ur#dico no puede ser$ por re la eneral$ desconocido por los terceros a"enos a
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+'ase Bep., 9. @+, ( edicin, p*. 1)4, NP ..

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)l2 )stos no pueden ne ar la e*istencia del contrato ni sus e,ectos$ % en tal sentido les a,ectan 4N+1 0:87+ Alaniol % Ripert e,ect.an un distin o entre e,ectos relati&os % absolutos del contrato+ Este es$ por re la eneral$ de e,ectos relati&os$ se .n dec#amos$ en cuanto a otor ar la calidad de acreedor % deudor$ pero produce e,ectos absolutos respecto a la situaci'n "ur#dica creada por )l+ M!s o menos lo mismo se e*presa por otros autores$ e,ectuando la distinci'n entre el &#nculo "ur#dico creado por el contrato % su oponibilidad+ El contrato$ como todas las dem!s obli aciones % cr)ditos$ no &incula sino a las partes$ %a (ue eneralmente los terceros ni pueden e*i ir el cumplimiento ni est!n obli ados a hacerlo2 es lo mismo (ue e*presan Alaniol % Ripert/ el contrato no otor a la calidad de acreedor % deudor sino a las partes+ Aero ,rente a los terceros$ el contrato es oponible$ por re la eneral$ al i ual (ue los derechos reales/ nadie puede desconocer la e*istencia del cr)dito % obli aci'n a (ue da lu ar$ lo (ue es m!s o menos lo mismo (ue decir (ue en este sentido el contrato produce e,ectos absolutos+ '(%. Partes y terceros. -i en cuanto al otor amiento de los derechos % obli aciones (ue enera el contrato$ s'lo a,ecta$ por re la eneral$ a las partes % no a los terceros$ interesa precisar (ui)nes in&isten en )l una % otra cate or#a+ -on partes en un contrato (uienes han concurrido a su celebraci'n$ personalmente o por intermedio de un representante le al o con&encional+ Todas las dem!s personas son terceros$ de,inici'n ne ati&a ine&itable$ pues no ha% otra ,orma de in&olucrarlos+ -in embar o$ la situaci'n no es i ual para todos los terceros$ % para precisarlos es necesario distin uir los si uientes casos/ 0+1 Del sucesor o causahabiente a t#tulo uni&ersal2 ;+1 Del causahabiente a t#tulo sin ular/ =+1 Del contrato colecti&o2 :+1 De los acreedores de las partes2 6+1 De los terceros a cu%o ,a&or se establece un derecho en el contrato 4estipulaci'n a ,a&or de otro72 5+1 De los terceros por cu%a cuenta se promete una obli aci'n 4promesa del hecho a"eno72 9+1 Del tercero sobre cu%o patrimonio se ha celebrado un contrato$ % 8+1 Del tercero en cu%o per"uicio se ha celebrado un contrato+ En los n.meros si uientes anali3aremos todas estas situaciones$ aun cuando$ como (ueda dicho$ al unas de ellas las de"aremos para los p!rra,os si uientes2 de todos modos$ con las debidas re,erencias (uedar! el cuadro completo de los casos en (ue el tercero se &e a,ectado o tiene inter)s en un contrato a"eno+ Estos terceros reciben el nombre de relati&os$ por oposici'n a los absolutos$ a (uienes en nada a,ecta el contrato ni sus estipulaciones+ ''(. ). &ucesores o causa ha#ientes a ttulo uni*ersal. El contrato a,ecta en todos sentidos a los herederos del causante$ (uienes$ en nuestro derecho$ son sus .nicos sucesores o causa habientes a t#tulo uni&ersal+

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En nuestro C'di o no puede decirse (ue los herederos sean terceros e*tra?os al contrato$ pues est! inspirado en la doctrina cl!sica de (ue ellos son los continuadores de la persona del di,unto+ Como lo dice el C'di o ,ranc)s$ el (ue contrata para s#$ contrata tambi)n para sus herederos 4Art+ 0+0;;7+ -in utili3ar las mismas e*presiones$ dispone i ual nuestro Art+ 0+@C9/ los asi natarios a t#tulo uni&ersal 4herederos7 Frepresentan la persona del testador para sucederte en todos sus derechos % obli aciones transmisiblesG+ Como lo destaca el precepto$ el principio tiene una e*cepci'n/ si bien$ por re la eneral$ a los herederos se transmite la calidad de acreedor o deudor (ue ten#a el causante en cual(uier relaci'n obli acional$ el contrato no se traspasa a los asi natarios a t#tulo uni&ersal si los derechos % obli aciones emanados de )l son intransmisibles 4N+1 0+@:;7$ lo (ue ocurre eneralmente en los contratos intuito personae$ &erbi racia$ mandato (ue$ normalmente$ se e*tin ue por la muerte de cual(uiera de las partes+ '''. )). &ucesores o causa ha#ientes a ttulo sin$ular. -on sucesores o causa habientes a t#tulo sin ular de una persona$ a(uellos (ue han ad(uirido de )sta un bien o una relaci'n "ur#dica determinados$ como por e"emplo$ el le atario (ue sucede al causante en el bien le ado$ el donatario respecto al ob"eto donado$ el comprador en cuanto ;t la cosa comprada$ etc+ -e presenta si a(u# el problema de precisar si a estos terceros a,ectan los contratos celebrados por su causante$ pues es di,#cil resumir en re las enerales las m.ltiples situaciones (ue pueden darse+ Creemos (ue son bastante e*actas en todo caso las si uientes cuatro re las/ 0+1 El causa habiente a t#tulo sin ular no se &e nunca a,ectado por los actos e"ecutados % los contratos celebrados por el causante respecto de otros bienes de su patrimonio2 solo puede ser e&entualmente alcan3ado por los celebrados en relaci'n al bien o relaci'n "ur#dica determinados de (ue se trata2 ;+1 En cuanto a )stos$ la re la eneral es i ualmente (ue no a,ectan al sucesor a t#tulo sin ular2 =+1 -in embar o$ le empe3ar!n en los casos en (ue la le% e*presamente lo determine as#$ se .n diremos en el n.mero si uiente$ % :+1 A ,alta de le% (ue resuel&a positi&a o ne ati&amente el punto$ aparece en toda su intensidad la %a se?alada di,icultad para establecer re las enerales+ Ia% (uienes pretenden ,i"arla diciendo (ue el tercero se bene,icia de los derechos ad(uiridos por el causante sobre la cosa2 otros e*presan ni!s o menos lo mismo$ ase&erando (ue en todo cuanto lo bene,icie$ el tercero ad(uirente a t#tulo sin ular tiene ,acultad para apropiarse de los contratos del causante sobre la cosa$ % &ice&ersa$ no le a,ectan en la parte en (ue lo per"udi(uen+ Tambi)n se ha ,ormulado esta re la eneral sosteniendo (ue el causahabiente a t#tulo sin ular se &e a,ectado por los contratos del causante (ue dicen relaci'n con el ,in econ'mico a (ue normalmente est! destinada la cosa % atendiendo al cual es indispensable (ue este tercero ad(uiera la calidad de acreedor o deudor+ El problema ha de resol&erse en cada caso particular de acuerdo a uno de los criterios se?alados+ En los n.meros si uientes citaremos por &#a e"emplar al unas situaciones pre&istas por la le%$ % se?alaremos el &ac#o ra&e de nuestra le islaci'n en materia de traspaso de uni&ersalidades de hecho+

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''2. +. Contratos 5ue por disposicin de ley a!ectan al sucesor a ttulo sin$ular. Como de"amos establecido$ citaremos al unos e"emplos de disposici'n le al (ue hacen car ar al sucesor a t#tulo sin ular con contratos de su causante$ para permitir establecer el criterio (ue se si ue en la materia/ 0+1 Arrendamientos+ -i se trans,iere una cosa (ue se encuentra arrendada a un tercero$ ha% casos en (ue el ad(uirente debe respetar los arriendos celebrados por el anterior propietario2 ello ocurre$ dicho en t)rminos mu% enerales$ cuando el arrendamiento constaba por escritura p.blica 4Art$ 0+C5;7+ El sucesor a titulo sin ular se &e a,ectado por los contratos de su causante$ pues pasa a ser acreedor de la renta de arrendamiento % dem!s obli aciones del arrendatario % deudor de la obli aci'n de mantener a )ste en el oce pac#,ico de la cosa arrendada$ % dem!s deberes del arrendador+ I ualmente$ se .n el Art+ E0C;$ el usu,ructuario est! obli ado a respetar los arriendos de la cosa ,ructuaria$ contratados por el propietario antes de la constituci'n del usu,ructo+ Tambi)n$ se .n &eremos en el N+1 6@@$ producida la resoluci'n+ &erbi racia$ de una compra&enta por no pa o del precio$ (ueda sin e,ecto el contrato % la cosa &endida &uel&e a poder del &endedor$ (uien$ sin embar o$ est! obli ado a respetar los actos de administraci'n e,ectuados por el comprador$ % entre ellos los arriendos poi )ste celebrados+ Dinalmente$ la nue&a le islaci'n impone tambi)n obli aciones al ad(uirente de inmuebles de respetar los arriendos e*istentes en ellos$ cuando menos por ciertos pla3os bastante e*tensos+89 En cambio$ si$ por e"emplo$ se compra un inmueble % el &endedor adeuda a un contratista al una suma por reparaciones en )l e,ectuadas$ esta deuda no a,ectar! al ad(uirente$ (uien no pasa a ser deudor del contratista+ ;+1 -e uros+ De acuerdo a los Arts+ 6=@ % 6=0 del C'di o de Comercio$ por re la eneral el ad(uirente a t#tulo uni&ersal o sin ular de la cosa ase urada$ se bene,icia de los se uros contratados a ,a&or de ella$ %$ en consecuencia$ pasa a ser deudor de la obli aci'n de pa ar la prima % acreedor de la indemni3aci'n$ si hubiera lu ar a ella+ ''3. .. /raspaso de uni*ersalidades. Nuestra le islaci'n$ mu% in,luenciada por la teor#a del patrimonio atributo de la personalidad 4N+1 =7$ reconoce .nicamente esta uni&ersalidad "ur#dica$ intrans,erible por acto entre &i&os % (ue s'lo puede ser ad(uirida a t#tulo uni&ersal por herencia+ En tal e&ento la re la eneral es (ue el asi natario a t#tulo uni&ersal pase a ocupar el lu ar "ur#dico del causante % se le transmitan todos sus derechos % obli aciones+ A su &e3$ el heredero puede ceder su derecho de herencia % en tal caso traspasa tambi)n una uni&ersalidad "ur#dica$ ,ormada por toda la herencia o una cuota de ella+ Nada de e*tra?o tiene entonces (ue pasen al cesionario todas las relaciones "ur#dicas comprendidas en la sucesi'n$ pues reempla3a "ur#dicamente al heredero cedente 4NP 0+@9C7+ Nada seme"ante ocurre$ en cambio$ con las llamadas uni&ersalidades de hecho$ dando lu ar a serios problemas en la ena"enaci'n de establecimientos comerciales$ industriales$ mineros$ etc+ Aara esta ena"enaci'n no e*iste en nuestro Derecho una re lamentaci'n espec#,ica$ %$ en consecuencia$ cada uno de los elementos comprendidos en ella$ si uen
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+'ase N. 1. 1)).

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desempe?ando su mismo rol "ur#dico$ % su trans,erencia$ su"eta a las re las (ue le son propias2 los cr)ditos deber!n traspasarse al ad(uirente por la &#a de la cesi'n de derechos$ % las obli aciones$ por los medios imper,ectos (ue establece la le islaci'n+ La tendencia actual en )stas$ en cambio$ es darle el tratamiento (ue merecen a los traspasos de uni&ersalidades$ se .n &ol&eremos a insistir en la parte destinada a las modi,icaciones sub"eti&as de cr)ditos % obli aciones 4NN 0+0687+88 ''4. ))). El contrato colecti*o. -e!erencia. El contrato colecti&o 4N+1 8@7 es una marcada e*cepci'n al e,ecto relati&o del contrato pues otor a derechos % establece obli aciones para (uienes no concurrieron con su &oluntad a su otor amiento siempre$ naturalmente$ (ue se ha%an reunido las ma%or#as o representaci'n e*i idas por la le%+ ''5. );. ,os acreedores de las partes. Los acreedores de los contratantes se &en indudablemente a,ectados por las con&enciones e,ectuadas por ellos/ los acreedores del deudor$ por(ue deber!n soportar la concurrencia del nue&o acreedor en los bienes del obli ado$ en &irtud del derecho de arant#a eneral (ue todos ellos tienen2 incluso )ste puede imponerse a los restantes en &irtud de una pre,erencia le al 4N+1 C957+ Interesan$ i ualmente$ a los acreedores del acreedor los cr)ditos (ue )ste ad(uiera$ pues a ellos pasa a e*tenderse su derecho de arant#a eneral+ No por ello los acreedores del deudor o del acreedor del contrato celebrado$ pasan a tener dichas calidades respecto de )ste2 es )ste t#picamente un problema de oponibilidad del contrato 4N+1 0:87$
Eemos "uerido llamar la atencin so%re este punto, pues en la le*islacin universal se encuentra en pleno desarrollo la teor1a de la Empresa, corro un ente jur1dico distinto de la persona natural o jur1dica "ue es su propietaria, # en "ue de%e encontrar su solucin l*ica el pro%lema es%ozado. El Derecho de la Empresa invade todo el sistema jur1dico, como lo ha hecho con la Econom1a, por su enorme desarrollo alcanzado en el presente si*lo # su tremenda si*ni&icacin en la vida de los pue%los. Iuede apreciarse cmo entre nosotros en las diversa, leves d, intervencin econmica dictadas en los =ltimos a$os, el le*islador corrientemente se re&iere a la :EmpresaJ, sin "ue exista no concepto unitario de la misma. En el 2di*o alemn # le*islaciones por 'l inspiradas ha# es%ozos de solucin al pro%lema, # el 2di*o italiano de 1.8( lo a&ronta directamente, en especial en el 9itulo 11 del >i%ro +, pero sin "ue pueda decirse "ue ni en la doctrina ni le*islacin comparadas exista una teor1a plenamente ela%orada al respecto. ;+'ase ,er*io 5uenzalida Iuchca 2oncepto jur1dico de la Empresa # su relacin con otras &i*uras del Derecho, pu%licado en la BD0, 9omo )8, Irimera Iarte, p*. 3., # Messinco, o%. cit., 9. @@, p*s. 1.! # si*tes, -n &allo interesante al respecto "ue aplica en nuestra le*islacin la teor1a de la Empresa, en BD0, 9 )), sec. 3 p*. ((<. De ah1 "ue en nuestro pa1s, como en la ma#or1a, jur1dicamente se con&unden la Empresa # la persona natural o jur1dica "ue es sir propietaria; si es etc una sociedad, por la personalidad jur1dica de 'sta "ue te otor*a patrimonio propio. es posi%le hasta cierto punto el traspaso de la Empresa sin "ue ella pierda su identidad mediante el su%ter&u*io del reemplazo de socios por el simple traspaso de acciones si es annima, # por sucesivas modi&icaciones cuando es de personas. Iero si la sociedad es due$a de varias Empresas, vuelve a resur*ir la di&icultad. Es 'sta una de las re&ormas "ue ms se hace sentir en nuestro Derecho En parte esta necesidad ha sido llenada en el Decreto le# ( (FF so%re 2ontrato de 9ra%ajo # Iroteccin de los 9ra%ajadores, ho# 2di*o del 9ra%ajo Dice el inc. &inal del 6rt. NH SIara los e&ectos de la le*islacin la%oral # de se*uridad social, se entiende por empresa toda or*anizacin de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados %ajo una direccin, para el lo*ro de &ines econmicos, sociales, culturales o %en'&icos, dotado de una individualidad le*al determinadaJ. 2omo consecuencia de lo anterior, el inc. (3 del 6rt. 81 dispone "ue :las modi&icaciones totales o parciales relativas al dominio, posesin o mera tenencia de la empresa no alterarn los derechos # o%li*aciones de los tra%ajadores emanados de sus contratos individuales o de los instrumentos colectivos del tra%ajo, "ue mantendrn su vi*encia # continuidad con el o los nuevos empleadoresJ. Ior tratarse de un traspaso de empresa la relacin la%oral tam%i'n pasa a los nuevos propietarios.
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Meremos tambi)n en su oportunidad (ue los acreedores del deudor pueden impu nar los actos % contratos celebrados por )ste en ,raude de sus derechos mediante el e"ercicio de la acci'n pauliana o re&ocatoria 4NB 99:7+ <$ a la in&ersa$ en al unas le islaciones E% se discute si en la nuestraE los acreedores del acreedor pueden e"ercer en lu ar de )ste las acciones % derechos su%os$ cuando ha% ne li encia de su parte en in&ocarlos+ Es la llamada acci'n oblicua o subro atoria 4No 9687+ ''6. ;. /erceros a cuyo !a*or se esta#lece un derecho en un contrato. -e!erencia. Esta situaci'n se presenta en la estipulaci'n a ,a&or de otro$ (ue anali3aremos en el p!rra,o (ue a )ste si ue+ '' . ;). /erceros por cuya cuenta se promete una o#li$acin. Re0ere&(ia* Nos re,erimos en este caso a la promesa de hecho a"eno$ (ue trataremos en el p!rra,o =C de esta secci'n+ ''". ;)). /erceros so#re cuyo patrimonio se ha cele#rado un contrato. -e!erencia. Un tercero puede estar in&olucrado en un contrato si las partes han con&enido respecto de un bien de su dominio+ Ma hemos dicho (ue en nuestra le islaci'n el contrato sobre cansa a"ena es &!lido$ % as# pueden &enderse$ arrendarse$ darse en comodato donarse$ le arse$ etc+$ los ob"etos de otro+ Lo (ue ocurre s#$ es (ue tales actos no a,ectar!n al &erdadero due?o$ le son inoponibles$ % por ello &ol&eremos sobre el punto al tratar esta instituci'n 4N+1 06:7+ ''%. ;))). /erceros per2udicados por el contrato cele#rado. Ia% muchos casos en (ue el contrato per"udicar! a terceros$ como se?al!bamos en el N+1 006 respecto de los acreedores del nue&o deudor+ Aero ello no empece a la le itimidad de tales actos mientras no medie ,raude$ o sea$ intenci'n de per"udicarlos+ Este da?o tambi)n se presenta en ciertos casos de contratos simulados$ % en tal caso el tercero tendr! derecho a impu narlos por la acci'n de simulaci'n$ se .n &eremos en el p!rra,o :; de esta -ecci'n+ Prra!o 2.: LA ESTIPULACI"N EN FAVOR DE OTRO '2(. Concepto. La estipulaci'n en ,a&or de otro$ o contrato a ,a&or de terceros$ est! establecida en el Art+ 0+::C del C'di o+ Dice el precepto/ FCual(uiera puede estipular a ,a&or de una tercera persona$ aun(ue no ten a derecho para representarla2 pero s'lo esta tercera persona podr! demandar lo estipulado2 % mientras no inter&en a su aceptaci'n e*presa o t!cita$ es re&ocable el contrato por la sola &oluntad de las partes (ue concurrieron a )lG+ Con estos elementos podemos de,inir la instituci'n diciendo (ue consiste en (ue un contrato celebrado entre dos partes (ue reciben el nombre de estipulante % promitente ha a nacer un derecho a ,a&or de un tercero a"eno a )l$ llamado bene,iciario+

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De acuerdo a estas de,iniciones$ el contrato interesa a tres cate or#as de personas di,erentes/ 0+1 El estipulante$ (ue es (uien contrata a ,a&or del tercero2 ;+1 El promitente (uien se compromete a ,a&or del tercero en la calidad de deudor de )ste$ % =+1 El bene,iciario$ (ue es el acreedor de la estipulaci'n e,ectuada en su ,a&or+ '2'. +plicacin4 los casos ms !recuentes. Como pudo apreciarse con la sola lectura del Art+ 0+::C$ la estipulaci'n a ,a&or de otro es una instituci'n de amplia aceptaci'n en nuestra le islaci'n$ lo cual ,ue una anticipaci'n de nuestro C'di o a su )poca$ pues la misma es la tendencia actual del Derecho Comparado+ En cambio$ en el Derecho Romano % en el ,ranc)s se la aceptaba con muchas limitaciones2 en eneral$ .nicamente en dos situaciones/ si es una cl!usula en un contrato (ue tambi)n interesa al estipulante$ % cuando &a acompa?ada de una donaci'n con car a+ Aero dada la ran utilidad de ella$ la "urisprudencia ,rancesa$ con su habitual despreocupaci'n por el te*to de la le%$ ha sosla%ado las limitaciones % permite una aplicaci'n mu% liberal de la estipulaci'n a ,a&or de otro+ Aero si bien )sta puede tener lu ar en cual(uier clase de contratos$ los casos m!s notorios son los si uientes/ 0+1 El contrato de se uro+ Aor e"emplo$ el marido contrata Una p'li3a de -e uro de &ida a ,a&or de su c'n%u e/ es t#pica estipulaci'n a ,a&or de Otro$ pues el contrato lo celebran el marido s la Compa?#a de -e uros$ % el bene,icio es para un tercero a"eno al contrato$ la mu"er+ ;+1 Donaci'n con car a+ Aor e"emplo$ una persona dona a otra una suma de dinero$ % le impone la obli aci'n de comprarle un &eh#culo a un tercero2 el contrato de donaci'n es entre donante % donatario$ pero )l ori ina un bene,icio a otra persona+ =+1+ Contrato de transporte+ < as#$ si en&#o una encomienda a otra persona$ el contrato lo celebro %o con la empresa de transportes$ % el derecho lo ad(uiere el consi natario de la encomienda$ a"eno a la con&enci'n+ -in embar o$ puede ser&ir muchos ob"eti&os distintos$ pues inclusi&e por su intermedio es posible e,ectuar traspaso de deudas$ como lo &eremos en su oportunidad 4N+1 0+0:9 % 0+06:7+ Una sentencia de nuestros tribunales le ha impuesto si la limitaci'n de (ue debe &ersar sobre contratos patrimoniales+8C '22. ,a estipulacin a !a*or de otro constituye excepcin al e!ecto relati*o del contrato. La instituci'n (ue comentamos E% por ello la tratamos en esta -ecci'nE constitu%e una marcada e*cepci'n al principio de (ue el contrato$ por re la eneral$ s'lo otor a derechos % obli aciones a las partes contratantes+ A(u#$ el contrato se celebra entre estipulante % promitente$ pero el derecho$ o sea$ la calidad de acreedor$ nace a ,a&or del bene,iciario$ a"eno al contrato+ < si bien$ se .n
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BD0, 9. 8!, sec. 1 p*. (!/.

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&eremos$ )ste debe aceptar la estipulaci'n$ su derecho no nace con su aceptaci'n$ sino con a(u)lla 4No 0=;7+ '23. En la estipulacin a !a*or de otro no hay representacin. Cuando en un contrato act.a un representante le al o con&encional$ no ha% estipulaci'n a ,a&or de otro por(ue su e,ecto no se produce para un tercero e*tra?o al acto/ se entiende (ue el representado ha actuado "ustamente por medio de su representante+ En la estipulaci'n a ,a&or de otro no ha% representaci'n2 as# lo se?ala e*presamente el Art+ 0+::C/ FCual(uiera puede estipular a ,a&or de una tercera persona$ aun(ue no ten a derecho para representarlaG+ Adem!s$ el precepto si ue "ustamente al 0+::8$ (ue trata de la representaci'n+ As# tambi)n se ha resuelto+C@ Esto tiene importancia por(ue la instituci'n puede ,!cilmente con,undirse con otras$ % este elemento de la ausencia de representaci'n permite la distinci'n 4N+1 0=:7+ '24. -e5uisitos de la estipulacin a !a*or de otro. Aara estudiar los re(uisitos de la instituci'n$ es preciso e*aminarlos desde el punto de &ista de las partes (ue inter&ienen$ estipulante$ promitente % bene,iciario$ % del acto celebrado+ '25. ). -e5uisitos del estipulante1 promitente y del acto. No e*iste nin una disposici'n ni puede ,ormularse re la eneral al una para precisar los re(uisitos de la estipulaci'n a ,a&or de otro en cuanto al contrato % las partes (ue lo celebran$ %a (ue ellos depender!n de la con&enci'n de (ue se trate+ < es as# como si se estipula a ,a&or de un tercero en una donaci'n$ deber!n cumplirse las condiciones de )sta+ En consecuencia$ lo .nico (ue podemos decir es (ue tanto estipulante como promitente deben tener la capacidad su,iciente para celebrar el acto de (ue se trate+ Respecto de )ste$ no e*iste en nuestra le islaci'n un re(uisito eneral como en la ,rancesa$ en (ue se e*i e su accesoriedad a una obli aci'n principal2 por tanto s'lo deber! cumplir los re(uisitos propios del contrato (ue se celebra+ '26. )). -e5uisitos del #ene!iciario. El bene,iciario est! en una situaci'n mu% especial$ por(ue es totalmente e*tra?o al contrato2 en su celebraci'n no inter&iene su &oluntad para nada+ Doctrinariamente se se?ala (ue deben concurrir$ no obstante lo e*presado$ dos re(uisitos en la persona del bene,iciario/ 0+1 Debe tener capacidad de oce para ad(uirir los derechos (ue se establecen en su ,a&or+ No se le e*i e capacidad de e"ercicio por la se?alada ra3'n de (ue no inter&iene en el contrato2 la re(uerir! con,orme a las re las enerales para la aceptaci'n+ Aero s# (ue debe estar en situaci'n "ur#dica de ad(uirir el derecho establecido a su ,a&or+ Ello tiene importancia en relaci'n con las prohibiciones (ue establece la le% para ciertas personas de celebrar determinados actos % contratos (ue podr#an eludirse a tra&)s de una estipulaci'n a ,a&or de otro+ Ante nuestros tribunales se &entil' el si uiente caso/ de acuerdo al Art+ 0+9C5 es nula la compra&enta entre el padre % el hi"o de ,amilia colocado ba"o su patria potestad+ Un padre &endi' una propiedad a un hi"o ma%or de edad$ por lo cual
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BD0. 9s. (8, sec. la, p*. /8, # 83, sec. ( p*. )!.

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a )ste no a,ectaba la prohibici'n se?alada$ pero este hi"o ma%or hab#a comprado para s# % sus hermanos menores de edad % su"etos a la patria potestad del &endedor+ Nuestro m!s alto tribunal declar' nulo el contrato+C0 ;+1 Debe ser persona determinada$ o determinable+ La doctrina cl!sica e*i #a (ue el tercer bene,iciario ,uese siempre persona determinada % no aceptaba (ue ,uere una persona ,utura (ue no e*ist#a$ o indeterminada+ En una oportunidad$ nuestra Corte -uprema declar' nula la estipulaci'n a ,a&or de una persona indeterminada+C; Aero la tendencia actual en la propia le islaci'n$ en especial en materia de se uros$ es a permitir (ue el bene,iciario sea persona ,utura e indeterminada$ con tal (ue pueda determinarse al momento de hacerse e*i ible el derecho$ como ocurre$ por e"emplo$ en el se uro de &ida a ,a&or de los herederos (ue ten a el estipulante al tiempo de su ,allecimiento/ el se uro bene,icia a todos los herederos$ % no .nicamente a los (ue e*ist#an al tiempo del contrato+ '2 . E!ectos de la estipulacin a !a*or de otro. Enunciacin. Aara establecer los e,ectos (ue produce la estipulaci'n a ,a&or de tercero$ es preciso distin uir tres situaciones (ue &eremos en los n.meros si uientes/ 0+1 Los (ue se producen entre los contratantes/ estipulante % promitente2 ;+1 E,ectos entre promitente % bene,iciario$ % =+1 E,ectos entre estipulante % bene,iciario+ '2". ). E!ectos entre los contratantes. Los e,ectos (ue la estipulaci'n produce entre estipulante % promitente los podemos a su &e3 des losar en tres ,undamentales/ 0+1 -'lo el bene,iciario puede e*i ir el cumplimiento2 ;+1 Los (ue produce la cl!usula penal accesoria a la estipulaci'n$ % =+1 Re&ocaci'n de la estipulaci'n+ Los e*aminaremos en los n.meros si uientes+ '2%. +. &olo el #ene!iciario puede exi$ir lo estipulado. El contrato celebrado producir! sus e,ectos normales entre las partes$ % as#$ el estipulante de un se uro deber! pa ar las primas+ Aero lo e*cepcional de la instituci'n es (ue el e,ecto principal de todo contrato$ el derecho a e*i ir el cumplimiento$ incluso ,or3ado de la obli aci'n$ no cede a ,a&or de tino de los contratantes sino del tercero bene,iciario En ello est! precisamente la anormalidad de la estipulaci'n en utilidad de otro/ .nicamente )ste puede solicitar el cumplimiento$ % no tiene ,acultad para hacerlo el estipulante$ a menos como lo &eremos en el n.mero si uiente$ (ue se estable3ca tina cl!usula penal+ '3(. .. la estipulacin a !a*or de otro y la clusula penal.. Como dec#amos$ e*iste una ,orma indirecta con (ue el estipulante puede compeler al promitente a (ue cumpla su obli aci'n/ a re ar a la estipulaci'n para otro una cl!usula penal (ue se har! e,ecti&a si el promitente no cumple lo con&enido+ La cl!usula penal

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BD0, 9. 31, sec. 1 p*, 83, BD0, 9. 31, sec. 1 p*, 83,

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consiste en (ue una de las partes se su"ete a tina pena$ consistente en dar o hacer al o$ si no cumple oportunamente su obli aci'n 4N+1 C@67+ No ha% incon&eniente al uno en (ue el promitente se su"ete a una pena a ,a&or del estipulante si no cumple oportunamente lo con&enido en utilidad del bene,iciario2 la propia le% lo reconoce as#$ como se &er! a continuaci'n$ % en Drancia$ la cl!usula penal en la estipulaci'n a ,a&or de tercero tiene especial importancia$ pues$ se .n lo dec#amos$ eK C'di o de ese pa#s acepta esta instituci'n en al unos casos$ uno de los cuales es (ue el estipulante ten a al .n inter)s en el contrato+ Al mediar una cl!usula penal a sir ,a&or$ )ste pasa a tenerlo+ Cuando estudiemos la cl!usula penal$ &eremos (ue$ por el car!cter accesorio (ue ella tiene$ la nulidad de la obli aci'n principal acarrea la de la cl!usula penal 4Art+ 0+6=57$ pero la (ue a,ecte a )sta no trae consi o la de la obli aci'n principal+ El precepto citado en sus dos si uientes incisos se?ala dos casos de e*cepci'n aparente al principio se?alado/ el se undo se re,iere a la cl!usula penal en la promesa de hecho a"eno 4N+1 0=C7$ % el tercero$ en la estipulaci'n para otro+C= En s#ntesis$ esta disposici'n establece (ue &aldr! la pena$ aun(ue la obli aci'n principal no ten a e,ecto$ si la persona con (uien se estipula se su"eta a una pena para el caso de no cumplirse lo prometido+ Lo e*cepcional del caso es (ue el estipulante no est! ,acultado para e*i ir el cumplimiento de la obli aci'n principal$ pero por no haberse pa ado )sta al bene,iciario$ nace su derecho a cobrar la pena+ El estipulante (ue normalmente no tiene derecho al uno$ pasa a tenerlo en el e&ento de incumplimiento+ Aero no es (ue ha%a nulidad de la obli aci'n principal$ por(ue ella es &!lida$ pero no e*i ible por el titular de la pena+ El precepto tendr#a ma%or trascendencia en el C'di o ,ranc)s$ donde curiosamente no est! e*presamente establecido$ por(ue en dicho C'di o la estipulaci'n es nula si el estipulante carece de inter)s en ella$ % la pena se lo otor a2 en )l s# (ue la estipulaci'n a ,a&or de tercero es tina e*cepci'n al principio de (ue la nulidad de la obli aci'n principal acarrea la de la cl!usula penal$ por(ue+ a la in&ersa$ es )sta la (ue est! &alidando la obli aci'n principal+ Aothier lo dec#a e*presamente$ % nuestra le islaci'n se de"' uiar por )l$ sin recordar la distinta concepci'n de la instituci'n en el C'di o chileno+ Aor la misma ra3'n se ha lle ado a sostener (ue en el caso no ha% cl!usula penal propiamente por(ue ella es accesoria a una obli aci'n principal (ue en este caso no e*iste/ el estipulante no tiene derecho contra el promitente$ sino en el incumplimiento+ o sea$ seria una obli aci'n principal$ pero condicional$ su"eta a la condici'n suspensi&a del incumplimiento+ La &erdad es (ue la cl!usula penal es siempre condicional 4NB C0@$ ;C7$ .nicamente (ue a(u# lo es con relaci'n a un derecho creado por su titular a ,a&or de un tercero+ '3'. C. -e*ocacin de la estipulacin. De acuerdo al %a citado Art+ 0+::C en estudio/ Fmientras no inter&en a la aceptaci'n e*presa o t!cita del tercero bene,iciario es re&ocable el contrato por la sola &oluntad de las partes (ue concurrieron a )lG Aun(ue a primera &ista este derecho de los contratantes pudiera parecer e*tra?o$ en realidad no es sino una aplicaci'n de los principios enerales2 al tratar de la e*tinci'n de los contratos$ &eremos (ue la misma &oluntad (ue los ener' puede ponerles t)rmino$ de
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+'anse ,er*io Aatica Iacheco, o%. cit., NP, (41 # (4(, p*s. 3!3 # 3!4, # los autores citados por 'l.

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acuerdo al a,orismo de (ue en derecho las cosas se deshacen como se hacen+ En consecuencia$ si estipulante % promitente establecieron el contrato a ,a&or de tercero$ los mismos pueden de"arlo sin e,ecto$ mientras no ha%a mediado la aceptaci'n del tercero bene,iciario+C: En todo caso$ la re&ocaci'n debe ser un!nime de los contratantes$ % no unilateral por al uno de ellos+C6 -e trata de un derecho absoluto %$ en consecuencia$ no cabe aplicar en su e"ercicio la doctrina del abuso del derecho 4No ;;972 las partes pueden re&ocar la estipulaci'n sin e*presar causa % nada puede reclamar el tercero bene,iciario a menos (ue ha%a mediado su aceptaci'n+ '32. )). E!ectos de la estipulacin entre promitente y #ene!iciario. Estos e,ectos se producen en &irtud de la aceptaci'n del bene,iciario$ pero debe tenerse presente lo %a dicho/ no es esta aceptaci'n la (ue hace nacer su derecho$ no es ella la (ue le otor a la calidad de acreedor+ El derecho del bene,iciario e*iste desde la celebraci'n del contrato % la aceptaci'n no tiene otro ob"eto (ue poner t)rmino a la ,acultad de estipulante % promitente de de"ar sin e,ecto la estipulaci'n en la ,orma &ista en el n.mero anterior$ % se ,unda$ adem!s$ en el principio de (ue nadie puede ad(uirir derechos contra su &oluntad+ De ah# (ue si el bene,iciario ,allece antes de dar su aceptaci'n$ sus herederos podr!n hacerlo2 % as# se ha resuelto+C5 De acuerdo a la re la eneral$ la aceptaci'n puede ser e*presa o t!cita$ como lo destaca el Art+ 0$::C$ % su inciso ;+1 determina cu!ndo e*iste esta .ltima/ Fconstitu%en aceptaci'n t!cita los actos (ue s'lo hubieran podido e"ecutarse en &irtud del contratoG+C9 La "urisprudencia ha establecido s# una limitaci'n a este principio/ si se ha ad(uirido un bien ra#3 para un tercero$ la aceptaci'n debe otor arse por escritura p.blica+C8 Con la aceptaci'n+ el bene,iciario (ueda en situaci'n de e*i ir cuando corresponda el cumplimiento$ de acuerdo a las re las enerales de )ste+ '33. ))). E!ectos entre estipulante y tercero #ene!iciario. En principio no se produce relaci'n "ur#dica al una entre estipulante % tercero bene,iciario$ puesto (ue el derecho nace directamente para )ste2 el derecho no e*iste en momento al uno en el patrimonio del estipulante %$ en consecuencia$ no est! su"eto a la arant#a eneral de sus acreedores$ sin per"uicio del derecho de )stos a impu nar la estipulaci'n en caso de ,raude$ por la &ia de la acci'n pauliana 4N+1 99:7+ '34. >aturale<a 2urdica de la estipulacin a !a*or de otro.. -e han elaborado numerosas teor#as en el a,!n de e*plicar esta instituci'n$ pero la &erdad es (ue nin una resulta totalmente satis,actoria+ Las principales son la doctrina de la o,erta$ de la a encia o,iciosa$ de la declaraci'n unilateral de &oluntad % de la creaci'n directa a ,a&or del bene,iciario$ (ue e*aminaremos someramente$
+'ase BD0, 9. 33, seccin ( p*. 11. ,entencia pu%licada en la A.9, de 1.1/, (( sem., N. 313, p*. .).. .) A.9. de 1.((, (3 Tcm., N. (!!, p*. 1.F// # de 1.3/, ( sem., NP 1F), p*. 8/). Ior la razn apuntada, se ha resuelto "ue en el se*uro de vida el derecho no se ad"uiere por el &allecimiento del ase*urado, sino directamente por el contrato, # en consecuencia no est a&ecto a impuesto de herenciaH BD0, 9. (), sec. ( p*, 3/. .4 Ea# aceptacin tcita en la circunstancia de pa*ar al estipulante una comisin por la ne*ociacin llevada a ca%oH BD0, 9s. ), sec. la, p*, (/, # (), sec. la, p*. /. ./ A.9. de 1.18, (. sem., N. 34/, p*, 1.F!(.
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0+1 Teor#a de la o,erta+ Due la predominante en el si lo pasado/ se dec#a (ue en &irtud del contrato los e,ectos de )ste se radicar#an en la ,orma normal en el patrimonio del estipulante$ (uien lue o e,ectuar#a Una o,erta de su derecho al tercero bene,iciario/ la aceptaci'n de )ste dar#a lu ar a la ,ormaci'n de una se unda con&enci'n+ Esta doctrina ,ue r!pidamente abandonada por(ue no corresponde a la naturale3a de la instituci'n % es sumamente peli rosa para el tercero bene,iciario+ En e,ecto$ si el derecho se radicara primero en el patrimonio del estipulante$ los acreedores de )ste$ haciendo &aler su derecho de arant#a eneral$ podr#an embar arlo mientras no mediara la aceptaci'n del bene,iciario+ Iemos se?alado$ en cambio+ en el N+1 0=;$ (ue este peli ro no e*iste precisamente por(ue el derecho nace directamente a ,a&or del tercero+ Adem!s$ la o,erta de un contrato caduca entre otras causales por la muerte del o,erente 4NB :67$ % en consecuencia$ si el estipulante ,alleciera antes de la aceptaci'n del bene,iciario$ la o,erta e,ectuada a )ste caducar#a % %a no podr#a ad(uirir su derecho+ Ello no ocurre$ por e"emplo$ en el se uro de &ida en (ue el derecho del tercero se hace e,ecti&o precisamente al ,allecimiento del estipulante+ ;+1 Teor#a de la esti'n de ne ocios+ Aparecida el si lo pasado$ ha tenido su principal propu nador en el tratadista ,ranc)s Alaniol+ Aara )ste$ el estipulante no sella sino un a ente o,icioso$ un estor de ne ocios a"enos (ue act.a sin mandato2 la aceptaci'n del tercero e(ui&ale a la rati,icaci'n en la esti'n de ne ocios a"enos+ La &erdad es (ue ambas instituciones son mu% seme"antes2 este cuasicontrato consiste precisamente en administrar un ne ocio sin mandato de su due?o+ La &erdad es (ue ,uera de los casos t#picos de una % otra instituci'n$ pueden presentarse m.ltiples situaciones en (ue resulte di,#cil para el int)rprete determinar si se trata de estipulaci'n para tercero o esti'n de un ne ocio de )ste$ % tiene importancia precisarlo por(ue producen distintos e,ectos+ Desde lue o$ como lo se?ala el propio Art+ ;;85$ el due?o del ne ocio estionado puede (uedar obli ado respecto al estor$ mientras (ue el tercero bene,iciario no ad(uiere obli aciones$ sino derechos2 en se uida$ el propio estor est! obli ado a terminar su esti'n$ mientras (ue el estipulante$ con el consentimiento del promitente$ puede$ incluso$ re&ocar el acto+ Aun en el plano doctrinario$ ha% di,erencias entre ellas$ puesto (ue siempre la esti'n lle&a impl#cita la idea de representaci'n$ de actuaci'n por cuenta de un tercero % si )ste rati,ica lo obrado por el estor o,icioso$ ha habido lisa % llanamente un mandato/ la estipulaci'n a ,a&or de otro es a"ena a toda idea de representaci'n 4N+1 0;=7/ el estipulante act.a a su propio nombre+ Aor otro lado$ si la estipulaci'n a ,a&or de otro no ,uere sino una a encia o,iciosa$ no se "usti,icarla (ue el le islador re lamentara independientemente ambas instituciones$ % habr#a bastado establecer una sola de ellas$ Al no hacerlo as#$ el C'di o re&ela (ue en su concepto son actos distintos+ En todo caso esta doctrina elimina todos los incon&enientes de la teor#a de la o,erta+ =+1 Teor#a de la declaraci'n unilateral de &oluntad+ La ha sostenido principalmente el tratadista ,ranc)s Capitant$ diciendo (ue el promitente se obli a para con el tercero bene,iciario por su propia &oluntad$ por tina

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declaraci'n unilateral de ella+ Aero esto no es e,ecti&o$ por cuanto se ha obli ado por un contrato con el estipulante+ :+1 Teoria de la creaci'n directa en ,a&or del bene,iciario+ Aara esta doctrina+ el derecho nacido de la estipulaci'n se radica directamente en el patrimonio del bene,iciario % de ah# (ue se la llame de creaci'n directa deK derecho en ,a&or de )ste+ Ia tenido el m)rito de remarcar este e,ecto tan particular de la instituci'n$ pero no lo e*plica$ % por ello al unas opiniones la complementan con la anterior2 sin embar o$ se ol&ida la inter&enci'n determinante del estipulante % (ue )ste$ con acuerdo del promitente puede re&ocar el contrato+ -e ha sostenido (ue esta doctrina es la aceptada en nuestra le islaci'n$ ar umentando con lo dispuesto en el inc+ ;+1 del Art+ 8@ del DDL+ ;60 del a?o 0C=0$ sobre Compa?#as de -e uros/ Fel &alor de las p'li3as de se uro de &ida cede e*clusi&amente en ,a&or del bene,iciarioG$ pero %a hemos dicho (ue se trata de un e,ecto com.n % esencial de toda estipulaci'n a ,a&or de terceros+ La conclusi'n es (ue no ha% e*plicaci'n totalmente satis,actoria de la instituci'n % ello es natural$ por(ue la estipulaci'n en bene,icio de otro es una e*cepci'n a las re las enerales$ a los e,ectos relati&os del contrato % ser! di,#cil encuadrarla plenamente en otra instituci'n+ Prra!o 3.: LA PROMESA DE HECHO A1ENO '35. Concepto. A esta instituci'n se re,iere el Art+ 0+:6@ en los si uientes t)rminos/ Fsiempre (ue uno de los contratantes se compromete a (ue por una tercera persona$ de (uien no es le #timo representante$ ha de darse$ hacerse o no hacerse al una cosa$ esta tercera persona no contraer! obli aci'n al una$ sino en &irtud de su rati,icaci'n2 % si no rati,ica$ el otro contratante tendr! acci'n de per"uicios contra el (ue hi3o la promesaG+ De esta disposici'n se desprende claramente (ue la promesa del hecho a"eno no altera en absoluto las re las enerales de los contratos2 no es una e*cepci'n al e,ecto relati&o de )stos$ como ocurre con la estipulaci'n a ,a&or de otro$ por(ue en )sta el tercero bene,iciario a"eno al contrato ad(uiere un derecho$ En la promesa del hecho a"eno$ en cambio$ el tercero no contrae obli aci'n al una$ % as# lo destaca el precepto transcrito+ Es l' ico (ue as# sea$ %a (ue el tercero no tiene por (u) (uedar obli ado por el contrato celebrado % al cual no ha concurrido con su consentimiento+ El tercero s'lo se obli a$ como lo se?ala el precepto$ en &irtud de su rati,icaci'n2 s'lo entonces nace su obli aci'n$ % ella deri&a de su propia &oluntad+ Aor la promesa de hecho a"eno s'lo contrae obli aci'n el (ue se comprometi' a (ue el tercero har#a$ no har#a o dar#a una cosa$ % su obli aci'n es de hacer/ (ue el tercero rati,i(ue$ esto es$ consienta en la obli aci'n (ue se ha prometido por )l+ En consecuencia$ esta instituci'n no es sino una modalidad especial de la prestaci'n en la obli aci'n de hacer$ en (ue el ob"eto de ella es (ue el tercero acepte+ Como en la estipulaci'n a ,a&or de otro inter&ienen tres personas/ el promitente$ (uien contrae la obli aci'n de hacer se?alada2 el prometido o acreedor$ % el tercero (ue ser! el
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obli ado una &e3 (ue rati,i(ue+ < tambi)n al i ual (ue en el contrato para tercero$ es re(uisito indispensable para (ue estemos ,rente a una promesa de hecho a"eno (ue no medie representaci'n$ pues en tal caso ha% lisa % llanamente obli aci'n para el representado (ue no ha sido a"eno al contrato+ As# lo se?ala el Art+ 0+:6@$ al decir/ Fde (uien no es le #timo representanteG$ % se ha ,allado por los tribunales+CC '36. +plicacin. La promesa de hecho a"eno es de aplicaci'n eneral2 no ha% limitaciones al respecto$ pero puede tener inter)s especial en m.ltiples situaciones$ de las cuales citaremos al unas por &#a e"emplar % a ,in de redondear el concepto de la instituci'n/ Un due?o de un teatro tiene ran inter)s en la actuaci'n de un determinado artista$ % un empresario se compromete con )l a obtener (ue el artista act.e en su teatro2 nadie podr! obli ar a )ste a hacerlo si no (uiere$ pero si se nie a a dar la ,unci'n$ el empresario deber! indemni3ar los per"uicios al due?o del teatro+ Una persona est! liti ando contra otras dos en un mismo pleito$ % celebra con una de ellas una transacci'n para terminar el liti io$ comprometi)ndose )sta a (ue el coliti ante rati,icar! la transacci'n+ -i no ocurre as#$ el promitente deber! indemni3ar los per"uicios a su contrincante con (uien otor ' la transacci'n+ Un ,allo de nuestros tribunales incidi' en otro caso de promesa de hecho a"eno/ un contrato entre dos socios en (ue uno se comprometi' a obtener la disoluci'n anticipada de la sociedad+0@@ '3 . Paralelo con otras instituciones. La promesa de hecho a"eno se aseme"a a otras instituciones$ % al i ual (ue en la estipulaci'n a ,a&or de otro ser! di,#cil en determinadas circunstancias distin uirla$ 0+1 Jesti'n de ne ocios+ Tambi)n en este caso se est! actuando por un tercero$ sin tener mandato de )l$ como ocurre en la esti'n de ne ocios a"enos$ % en &erdad pareciere (ue la promesa del hecho de otro no ,uere sino una ,orma particular de la a encia o,iciosa$ pero a"ena a toda idea de representaci'n+ ;+1 La ,ian3a+ Aromesa de hecho a"eno % ,ian3a se apro*iman por(ue en el ,ondo lo (ue esta haciendo eK promitente es aranti3ar con su propia responsabilidad la rati,icaci'n del tercero2 por ello los ,ranceses la llaman cl!usula porte ,orte$ esto es$ salir arante+ Aero e*iste tina di,erencia entre ellas (ue es ,undamental/ en la ,ian3a se aranti3a "ustamente el cumplimiento de una obli aci'n %a e*istente2 a(u#$ (ue e*istir! la obli aci'n$ o sea$ (ue el tercero rati,icar!+ =+1 Aromesa de contrato+ Importa no con,undir la promesa de hecho a"eno % el contrato de promesa a (ue se re,iere el art#culo 0+66: del C'di o$ % (ue %a hemos de,inido como la promesa de celebrar un contrato en el ,uturo/ en )sta$ los contratantes se comprometen personalmente a otor ar en el ,uturo un contrato claramente especi,icado+ Ambas clases de contratos imponen una obli aci'n de hacer$ pero en el contrato de promesa es otor ar el contrato prometido$ % en la promesa del hecho a"eno$ el deudor se compromete a obtener (ue un tercero d) una cosa$ e"ecute al o o se absten a de hacerlo+ Un
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BD0, 9. 83, sec. ( I*. )!. BD0, 9. 31, sec. 1 . p*. 1!4

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e"emplo aclarar! la idea/ si me comprometo con una persona a &enderle mi casa el 0; de ma%o pr'*imo$ es una promesa de &enta$ % esto% obli ado en esa ,echa a otor ar la escritura de compra&enta+ Aero si a la misma persona le prometo (ue un tercero le &ender! su casa en i ual ,echa$ ha% una promesa de hecho a"eno$ % esto% obli ado a obtener la rati,icaci'n del tercero ba"o pena de indemni3ar per"uicios+ < la di,erencia resulta de capital importancia por(ue en el contrato de promesa si %o no cumplo se me puede e*i ir incluso ,or3adamente el otor amiento de la &enta de,initi&a$ mientras (ue en el otro caso si el tercero no rati,ica$ mi cocontratante no le puede e*i ir nada$ sino .nicamente tiene acci'n en mi contra por mi incumplimiento de no obtener su rati,icaci'n$ % estar) obli ado a indemni3arle los per"uicios+ As# se ha resuelto+ 0@0 Adem!s$ el contrato de promesa es siempre solemne % mu% estricto en sus re(uisitos$ lo (ue no ocurre$ se .n &eremos$ en la promesa de hecho a"eno+ '3". -e5uisitos de la promesa de hecho a2eno. Tambi)n ha% (ue separarlos en re,erencia al contrato entre promitente % acreedor$ % a la rati,icaci'n del tercero+ No es posible tampoco sentar re las enerales$ por cuanto depender!n los re(uisitos del contrato de la especie de (ue se trate$ Desde lue o$ como se ha ,allado$ es consensual$ por cuanto el le islador no lo somete a nin una solemnidad en especial+0@; Respecto del tercero$ deber! cumplir las e*i encias necesarias para e,ectuar la rati,icaci'n2 como la le% no ha de,inido en (u) consiste )sta$ se ha ,allado (ue debe ser entendida en su sentido natural % ob&io$0@= % la constituir!n todos los actos del tercero (ue importen atribuirse la calidad de deudor (ue se le ha otor ado$ La .nica limitaci'n (ue han impuesto nuestros tribunales es (ue si la obli aci'n &ersa sobre bienes ra#ces o derechos reales constituidos en ellos$ la cali,icaci'n debe otor arse por escritura p.blica$0@: '3%. E!ectos de la promesa de hecho a2eno. Ia% (ue distin uirlos tambi)n entre las di,erentes partes (ue inter&ienen$ tal como lo hicimos en la estipulaci'n a ,a&or de otro+ Aero en realidad entre promitente % tercero no resulta nin .n e,ecto$ sal&o lo (ue ellos ha%an con&enido para (ue este .ltimo otor ue la rati,icaci'n+ Las relaciones entre el acreedor % el tercero s'lo tendr!n lu ar cuando )ste rati,i(ue % entonces depender!n de la clase de obli aci'n prometida+ Corno lo destaca el propio Art+ 0+:6@$ ella puede ser de dar$ hacer o no hacer al una cosa+ Otor ada la rati,icaci'n$ el deudor (ueda %a obli ado como cual(uier otro$ % proceder! en su contra la e"ecuci'n ,or3ada % la indemni3aci'n de per"uicios si no cumple+ Lo (ue nunca ,altar! en la promesa del hecho a"eno es la responsabilidad del promitente$ <a hemos dicho (ue )ste contrae una obli aci'n de hacer/ obtener la rati,icaci'n$ Este es uV hechoG prometido (ue da nombre a la instituci'n$ Naturalmente$ si el promitente ,racasa en su intento$ el acreedor no podr! 4como por lo dem!s ocurre en muchas obli aciones de hacer/ N+1 8@=7 obtener el cumplimiento ,or3ado de la deuda$ pues no habr! ,orma de obli ar al tercero a rati,icar+ Aor ello es (ue el Art+
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BD0, 9. !8, sec. +,, p*. 3). El mismo &allo de la nota anterior. @dem. A.9. de 1//., 9. 11, N. ((//, p*. 1.!3/, # de 1.FF, 9. 1, M 1.(13, p*. 11/3.

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0+:6@ da acci'n al acreedor para obtener (ue el promitente le indemnice los per"uicios del incumplimiento2 es su .nico derecho+G -in embar o$ es posible (ue al respecto se presente una situaci'n dudosa/ (ue la obli aci'n prometida pueda cumplirse por el propio promitente ti otro tercero distinto del o,recido en el contrato+ En tal caso$ estar! el acreedor obli ado a aceptar esa ,orma de cumplimiento No ser! lo ,recuente$ pues eneralmente se recurre a la promesa del hecho a"eno teniendo en mira al una cualidad especial del tercero$ pero creemos (ue no obstante la mala ,e (ue podr#a e*istir en la actitud del acreedor$ no ser#a posible obli arlo a aceptar otra ,orma de cumplimiento+ -e opondr#a a ello el Art+ 0+:6@$ (ue es cate 'rico al se?alar el e,ecto de la no rati,icaci'n$ % el principio de la identidad del pa o (ue consa ra el Art+ 0+65C 4NG 5067/ el acreedor no puede ser obli ado a recibir otra cosa (ue la debida$ % el pa o debe hacerse Fba"o todos respectosG en con,ormidad al tenor de la obli aci'n+ Dinalmente$ los per"uicios (ue debe indemni3ar el promitente en caso de no obtener la rati,icaci'n del tercero$ pueden ser pre,i"ados en el contrato en (ue se prometi' el hecho a"eno mediante una cl!usula penal$ (ue no es sino una e&aluaci'n anticipada % con&encional de los da?os para el caso de incumplimiento No ha% incon&eniente al uno (ue en la promesa del hecho de tercero$ las partes ,i"en de antemano por medio de la cl!usula penal el monto de la indemni3aci'n (ue pa ar! el promitente al acreedor si a(u)l no rati,ica2 % tanto es as#$ (ue se .n lo &imos en el Art+ 0+6=5$ tras sentar el principio de (ue la nulidad de la obli aci'n principal acarrea la de la pena a re a en su inc+ ;+1/ FCon todo$ cuando uno promete por otra persona$ imponi)ndose una pena para el caso de no cumplirse por )sta lo prometido$ &aldr! la pena$ aun(ue la obli aci'n principal no ten a e,ecto por ,alta de consentimiento de dicha personaG+ Este precepto ha dado lu ar a problemas de interpretaci'n$ por4tire se te ha solido conectar directamente con el Art+ 0+:6@ % se ha topado con el incon&eniente de (ue ambas redacciones no coinciden+ En nuestro concepto$ e*isten dos situaciones bien di,erentes/ 0+1 El promitente se ha su"etado a una pena para el caso de (ue el tercero no rati,i(ue la obli aci'n por )l+ -eme"ante cl!usula penal es per,ectamente &!lida % nada tiene de anormal$ por(ue est! accediendo a una obli aci'n principal e*istente/ la de obtener la rati,icaci'n$ (ue es la (ue el Art+ 0+:6@ impone al promitente$ % cu%o incumplimiento lo obli a a la pena+ El Art+ 0+6=5 no ten#a por (u) re,erirse a esta situaci'n (ue es i ual ir la de cual(uiera otra cl!usula penal+ ;+1 El caso pre&isto por el precepto es di,erente/ la pena ha sido impuesta al promitente para el caso de no cumplirse por el tercero la obli aci'n prometida+ El promitente est! aranti3ando m!s (ue la rati,icaci'n$ el cumplimiento de la obli aci'n misma+ < entonces es e&idente (ue si el tercero no rati,ica$ no habr! %a cumplimiento posible$ % el promitente debe la pena+ En tal caso$ s# (ue la situaci'n %a no es normal$ por(ue la obli aci'n principal no e*iste$ pues habr#a nacido s'lo con la rati,icaci'n$ pero el C'di o no es mu% preciso al determinar (ue ella hace e*cepci'n al inciso primero$ %a (ue )ste habla de nulidad+ En el e&ento propuesto no ha% nulidad$ sino (ue la obli aci'n no alcan3' a nacer+ En esta cl!usula penal$ pueden$ pues$ ocurrir dos cosas/ el tercero rati,ica % no cumple2 se deber! la pena % nada ha% de anormal por(ue la obli aci'n principal e*iste$ < si el tercero no rati,ica$ se deber! la pena$ en la ,orma antedicha$ % la situaci'n es e*cepcional por(ue la obli aci'n no e*iste+ La e*presi'n Faun(ueG (ue utili3a el precepto$ con,irma esta

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interpretaci'n/ aun si no ha% rati,icaci'n$ se debe la pena+ Con ma%or ra3'n se la deber! si rati,icada la obli aci'n$ no se la cumple+0@6 Aor ello es (ue en el caso de (ue se est) respondiendo por el cumplimiento % no ha%a rati,icaci'n$ se ha sostenido (ue propiamente no ha% cl!usula penal$ al i ual (ue en la estipulaci'n a ,a&or de otro 4No 0=@7$ sino obli aci'n condicional$ opini'n (ue no compartimos por las ra3ones dadas en dicho n.mero+ Prra!o 4.: LA SIMULACI"N DE CONTRATO Y LAS CONTRAESCRITURAS'(6 '4(. +d*ertencia. Tanto la simulaci'n como la contraescritura pertenecen a la teoria eneral del acto "ur#dico$ sin embar o de lo cual no podemos de"ar de re,erirnos a ellas en parte por (ue importancia (ue ad(uieren en materia de contratos % e,ectos+ Aor otro lado$ el tratamiento con"unto de ambas materias se "usti,ica por las #ntimas relaciones (ue ha% entre ellas$ se .n &eremos en el N+1 0:;$ % por(ue no habiendo te*to le al en nuestro pa#s para la simulaci'n$ pero s# para la contraescritura$ se ha aplicado )ste a la primera+ '4'. ,a simulacin. Concepto y clases. La simulaci'n ,orma parte de un tema m!s amplio/ la di&er encia entre la &oluntad real de las partes % la declarada por ellas+ La simulaci'n se caracteri3a por(ue las partes$ de com.n acuerdo$ crean una situaci'n "ur#dica aparente (ue di,iere de la2 en ella e*isten dos acuerdos de &oluntad/ uno$ el real$ % el otro (ue est! destinado a crear una situaci'n aparente$ ,icticia % distinta de la &erdadera (ue permanece secreta entre las partes+G0@9 Aor ello una sentencia de nuestros tribunales la ha de,inido como la declaraci'n de un contenido de &oluntad no real$ emitida conscientemente % de acuerdo entre las partes para producir con ,ines de en a?o la apariencia de un ne ocio "ur#dico (ue no e*iste o es distinto de a(uel (ue realmente se ha lle&ado a cabo+0@8 El acuerdo de simulaci'n alterar! uno u otro aspecto del acuerdo real$ % puede tener m.ltiples ,inalidades$ % de ah# una primera clasi,icaci'n de ella en l#cita e il#cita+ La simulaci'n l#cita no tiene por ob"eto per"udicar a terceros$ no tiene un ,in ,raudulento$ sino por m.ltiples ra3ones de"ar oculta al una parte de la declaraci'n real de &oluntad+ Es el caso de una persona (ue por ra3ones comerciales no desea (ue nadie se entere de una ne ociaci'n por ella celebrada$ o (uiere e,ectuar un acto de bene,icencia$ sin

1F! En nuestra doctrina, Meza 7arros, o%. cit., 9. 1. N@ !1, p*. 8/, no e&ect=a la distincin entre la o%li*acin de la promesa de hecho ajeno, # la o%li*acin "ue se ha prometido. 2laro ,olar, o%. cit., 9. M, N. !)), p*. !F), da la interpretacin, a nuestro juicio correcta, al precepto, pero sin analizar su alcance en relacin al inc. 1 Aatica, o%. cit., N. (41, p*. 3!3, sostiene "ue el inc. (1 del 6rt. 1.!3) no puede re&erirse a otra situacin "ue la re*lamentada en el 6rt. 1.8!F, # ello lo lleva a reprochar la redaccin del precepto. 1F) ,o%re contratescritura v'anse las o%ras re&eridas en la nota de la introduccin, s ,,l ... ... nula, in ti excelente %ra de Ba=l Diez Duarte >a simulacin de contrato en el 2ivil chileno, ,t*o. @mprenta 2hile, 1.!4, reproducida en muchos de sus ;11,11 eptos en tina sentencia pu%licada en lit BD0, 9. !/, sec. ( p*. (1. 1F4 BD0, 1, !! sec. la, p*. 1//, # !/, sec. ( p*, (1. 1F/ BD0, 1, !/, se,, ( p* (1.

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(ue lo sepa la persona ,a&orecida$ etc+ Esta especie de simulaci'n es per,ectamente l#cita$ % as# se ha ,allado+0@C La simulaci'n il#cita tiene$ en cambio$ por ob"eto en a?ar a terceros o el ,raude a la le%$ en los casos (ue se?alaremos+ -e ha dicho (ue para su con,i uraci'n se dan cuatro elementos/ a7 la discon,ormidad entre la &oluntad interna % la declarada2 b7 esta discon,ormidad debe ser consciente % deliberada pues en caso contrario nos encontraremos ,rente a un error2 c7 por acuerdo de las partes$ con lo (ue (uedan al mar en los casos de ,uer3a % de reser&a mental+ En )sta una de las partes i nora (ue e*iste di,erencia entre la &oluntad declarada por la contraparte % la real de ella$ mientras (ue en la simulaci'n las dos partes (uieren una cosa distinta a la (ue declaran$ % d7 la intenci'n de per"udicar a terceros+ La misma sentencia (ue losarnos Ira declarado cine el ,in principal de la simulaci'n il#cita es producir una disminuci'n ,icticia deK patrimonio o un aumento aparente del mismo para de este modo ,rustrar la arant#a de los acreedores e impedirles su satis,acci'n2 00@ tal ser#a el caso en (ue una persona simule traspasar al uno de sus bienes a un tercero para de"arlo al mar en de la e"ecuci'n de sus acreedores$ En este caso especial$ los acreedores podr!n asilarse no s'lo en la acci'n de simulaci'n a (ue nos re,eriremos lue o$ sino tambi)n en la acci'n pauliana en ra3'n del ,raude e*istente 4NB 99:7+ Aero est! le"os de ser la .nica ,inalidad de la simulaci'n2 ella puede tambi)n tener por ob"eto eludir una prohibici'n le al$ como ocurre$ por e"emplo$ con la (ue se?ala el Art+ 0+9C5 para la compra&enta entre c'n%u es no di&orciados/ el acto se dis,ra3a de otra con&enci'n o se e,ect.a por interposici'n de personas+ Otra ,uente ,ecunda de actos simulados es el deseo de las partes de escapar a los impuestos (ue ra&an ciertos actos+ Aor ra3ones de e&asi'n tributaria$ o dis,ra3an el acto$ como si la donaci'n la hacen aparecer como compra&enta$ o alteran al unos de sus elementos principalmente la cuant#a$ a ,in de pa ar impuestos menores+ La ,recuencia de este tipo de simulaci'n es considerable+ La simulaci'n il#cita est! penada criminalmente en el Art+ :90$ N+1 ;C del C'di o Aenal$ (ue sanciona al F(ue otor are en per"uicio de otro un contrato simuladoG+ Desde otro punto de &ista$ la simulaci'n se clasi,ica en absoluta$ relati&a % por interposici'n de personas+ En la primera$ las partes celebran un acto totalmente ,icticio (ue s'lo e*iste aparentemente2 no ha% m!s acto (ue el simulado$ como si el deudor para ocultar sus bienes simula traspasarlos a un tercero$ con (uien celebra una compra&enta (ue no e*iste realmente+ Esta simulaci'n absoluta ha sido reconocida reiteradamente por nuestros tribunales+000 En la relati&a$ el acto (ue aparece al e*terior$ e*iste pero ha% un acuerdo entre las partes (ue lo modi,ica % (ue (ueda oculto$ como si se le da la apariencia de una compra&enta a una donaci'n en el e"emplo antes dado+ Mientras en la absoluta ha% dos acuerdos$ uno el aparente % el otro (ue elimina totalmente a )ste$ en la relati&a el acto oculto modi,ica al aparente+ Dinalmente$ cuando ha% interposici'n de personas$ el contrato se celebra aparentemente con una persona para (ue )sta a su &e3 lo traspase a otra2 es mu% ,recuente para eludir una
1F. ,i la causa real es l1cita, no es nula la o%li*acin simuladaJ. A.9. de 1/.F, 9. 11, N. 3...F, p*. //4. 9am%i'n la sentencia citada en la nota anterior, pero &undada en el 6rt. 14F4. 11F Nuevamente es la sentencia pu%licada en la BD0, 9. !/, sec. ( p*. (1, inspirada en *ran parte en la o%ra del se$or Diez Duarte citada en la nota 1F/. >a =ltima parte tam%i'n &ue declarada i*ual en BD0, 9. !!, sec. 11, p*. 1// 111 ,entencias pu%licadas en la BD0, - !(, sec, ( p*. )F; !!, sec. 1 p*. # !/, sec. ( p*. (1

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prohibici'n le al$ como en el %a se?alado caso de la (ue e*iste para la compra&enta entre c'n%u es no di&orciados perpetuamente+ Esta interp'sita persona recibe los nombres m!s curiosos$ testa,erro$ cabe3a de turco$ prestanombre$ paloblanco$ etc+ El C'di o se re,iere a esta clase de simulaci'n$ por e"emplo$ en el Art+ C55$ (ue declara nula toda disposici'n testamentaria a ,a&or de un incapa3 para suceder Faun(ue se dis,race de un contrato oneroso o por interposici'n de personaG$ % en el Art+ ;+0:: (ue proh#be al mandatario$ por s# o por interp'sita persona e"ecutar determinados actos sin autori3aci'n del mandante+ '42. ,as contraescrituras y sus e!ectos. La e*presi'n contraescritura tiene dos si ni,icaciones di&ersas+ En un sentido se habla de contraescrituras para desi nar a los instrumentos otor ados por las partes para modi,icar o de"ar sin e,ecto las estipulaciones de otra escritura+ Con seme"ante si ni,icado la contraescritura puede importar o no simulaci'n/ la implicar! si el acto modi,icatorio alterando sustancialmente lo estipulado est! destinado a permanecer secreto2 % a la in&ersa$ no siempre la simulaci'n importar! una contraescritura/ ello depender! de si el acuerdo real de &oluntad se de"a por escrito o no+ Aor e"emplo$ cuando en la compra&enta se hace ,i urar un menor precio$ no habr! contraescritura si no se de"a constancia en un documento de la di,erencia+ En cambio$ para otros autores % es la opini'n (ue predomina entre nosotros$ 00; % en la "urisprudencia$00= s'lo ha% contraescritura cuando el documento da constancia de un acto simulado2 en consecuencia$ si no e*iste simulaci'n$ ha% una modi,icaci'n o re&ocaci'n de lo pactado$ pero no contraescritura+00:
11( 2laro ,olar, o%. cit., 9. 1(, N( (.F(8, p*. )/4; +1ctor ,anta 2ruz ,., El instrumento I=%lico, BD0, 9. 3., sec. 1 p*. !8; +odanovic, o%. cit., +ol. 14 N. .1., p*, )41; Diez Duarte, o%. cit., N. 8., p*. !8. En contra, 6lessandri, o%. cit., p*. 8(3, "uiero se &unda en "ue la disposicin no hace distin*o al*uno "ue permita sostener la opinin contraria, # en la di&erencia entre nuestra disposicin # el 6rt. 1.3(1, "ue es su e"uivalente en el 2di*o &ranc's. >os autores &ranceses son de opinin "ue este precepto slo se re&iere a las contraescrituras simuladas pues les nie*a todo valor contra tercero. ,us contradictores se &undan tam%i'n en un ar*umento histrico; pues nuestro precepto estar1a inspirado en el 6rt. 1.(18 del Iro#ecto de 2di*o 2ivil espa$ol de 5lorencio Aarc1a Ao#ena, "uien ser1a de la opinin restrin*ida. Iara esta doctrina, si no ha# simulacin, el valor de los instrumentos "ue modi&ican o anulan a otros se determina de acuerdo a las re*las *enerales. Estamos con la opinin del ,r. 6lessandri por las si*uientes razonesH 1 >a letra de la le# "ue ha%la de :contraescrituraJ, sin dar en parte al*una a entender "ue se l re&iere e a las simuladas antes Ior el contrario, se*=n el Diccionario, contraescritura es un instrumento otor*ado para protestar o anular otro anteriorJ ( Mu# respeta%le es la opinin de los autores &ranceses I2L,< tra%ajan 2on un texto mu# di&erente # no tan completo corno el nuestroH 6rt. 1 3(1H las contraescrituras no pueden surtir e&ecto sino entre las panes contratantes; no producirn e&ecto contra tercerosJ. 3 >a opinin de Aarc1a Ao#ena no indica en parte al*una "ue el 6rt. 1.(18 de su Iro#ecto, "ue e&ectivamente es i*ual a nuestro 6rt. 1.4F4, slo se apli"ue a los contradocumentos simulados. 2ieno "ue se re&iere expresamente a ellos ;:hacen imposi%le la supercher1a a tercerosJ<, "ue es el caso ms importante, pero ello no implica "ue exclu#a a los otros. Ior lo dems, siendo claro el texto le*al nuestro, no ha# para "u' inda*ar su esp1ritu. 8 9an claro es el texto del 6rt. 1,4F4 "ue los sustentadores de la opinin impu*nada se$alan "ue su inc. ( contiene un error de concepto, por"ue, redactado en sentido a&irmativo, dispone "ue las contraescrituras p=%licas producen e&ectos contra terceros cuando se cumplen los re"uisitos all1 se$alados. 9ales exi*encias eliminan toda posi%le simulacin, # en consecuencia, si se cumplen no ha%r1a contraescritura, si 'sta siempre involucrara simulacin. No la ha#, # sin em%ar*o el le*islador ha%la de todos modos de contraescrituras. ! Ior =ltimo, esta posicin es la "ue mejor prote*e a los terceros, a "uienes les hasta pro%ar "ue ha# contraescritura para ne*arle e&ectos sin necesidad de tener "ue acreditar la simulacin. 113 A.9. 1.3., ( sem., N. 13., p*. !43, aun"ue curiosamente reco*e la opinin de 6lessandri, BD0, 9. 83, sec. 1 p* 334. 118 Iara al*unos, incluso es contraescritura, aun"ue no conste por escrito el acuerdo de las partes "ue altera o deja sin e&ecto el acto aparente.

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El C'di o se re,iere a ellas$ en el art#culo 09@9$ ubicado en el t#tulo ;0 del Libro :+1$ F De la prueba de las obli acionesG+ Dice el precepto/ FLas escrituras pri&adas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura p.blica no producir!n e,ectos contra terceros+ Tampoco$ lo producir!n las contraescrituras p.blicas cuando no se ha tomado ra3'n de su contenido al mar en de la escritura matri3 cu%as disposiciones se alteran en la contraescritura$ % del traslado en cu%a &irtud ha obrado el tercero+G -e ha criticado con "usta ra3'n la ubicaci'n del precepto$ pues no est! destinado a ,i"ar el &alor probatorio sino el electo de las contraescrituras$ su oponibilidad repiti' as# nuestro C'di o el error del ,ranc)s+ De acuerdo al precepto$ ha% (ue distin uir el e,ecto de la contraescritura entre las partes % los terceros+ Entre las primeras no ha% duda de (ue &ale la contraescritura en &irtud del principio de la le% del contrato+ As# se ha resuelto sin otra (ue el instrumento pri&ado alterador o re&ocatorio debe ser reconocido o mandado tener por reconocido de acuerdo a las le%es enerales$ % (ue no tendr#a &alide3 si por su contenido$ con arre lo a disposici'n le al$ debe otor arse tambi)n por escritura p.blica+006 Aor parte debemos entender a todos a(uellos (ue tienen la calidad de tales$ se .n lo dicho en el N+1 0@C$ %$ en consecuencia$ a los herederos de ellas tambi)n a,ecta la contraescritura+ En cuanto a los terceros$ preciso es subdistin uir/ la contraescritura pri&ada de una escritura p.blica no los a,ecta en caso al uno+ Les es inoponible$ cual(uiera (ue sea el conocimiento (ue de ella ten an+ < la contraescritura p.blica de una escritura tambi)n p.blica s'lo a,ecta a terceros si se cumplen copulati&amente los dos re(uisitos se?alados por el precepto/ (ue se tome ra3'n de su contenido al mar en de la escritura matri3$ % tambi)n en la copia en cu%a &irtud obre el tercero+ Cumplidos estos re(uisitos$ el Art+ 0+9@9$ a contrario sensu$ determina (ue la contraescritura produce e,ectos respecto de terceros+ Aeto$ T(u) e,ectos produce la contraescritura respecto de tercerosU Aor(ue %a hemos se?alado (ue la re la eneral es (ue los contratos no a,ectan a terceros sino en los casos de e*cepci'n %a citados+ En consecuencia$ lo (ue ocurre realmente respecto de terceros es (ue la contraescritura p.blica (ue cumple los re(uisitos se?alados les es oponible$ no la pueden desconocer % si no los llena$ les es inoponible+ Aor e"emplo$ se otor a una compra&enta por escritura p.blica % se (ueda adeudando un saldo de precio$ pero el &endedor renuncia e*presamente a la acci'n resolutoria 4NB 6:C72 por escritura p.blica posterior (ue no cumple los re(uisitos del inc+ ;; del Art+ 0+9@9$ se 4te"a sin e,ecto dicha renuncia2 seme"ante contraescritura % la con&enci'n de (ue ella da cuenta$ no podr#a oponerse a terceros2 por e"emplo$ a un nue&o comprador de la cosa+ Los terceros a (ue se re,iere el Art+ 0+9@9 son todos los (ue hemos se?alado como tales$ %a sean causahabientes a t#tulo sin ular$ acreedores de las partes 005 % los (ue son totalmente e*tra?os a la con&enci'n+ '43. E!ectos de la simulacin. -i se piensa en nosotros (ue el Art+ 0+9@9 se re,iere a toda clase de contraescrituras$ simuladas o no$ o a la in&ersa (ue s'lo comprende a las primeras$ de todos modos el
A.9. de 1/4!, N. 3.133, p*. 1.!F3; de 1.F8, 9. E> N. 1.)!(, p*. 4/., # de 1.1!. ( sem., N3 814, p*. 1.F48 11) -n caso respecto de ellos en la BD0, 9. 1F, sec. la, p*. (3..
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problema de los e,ectos de la simulaci'n debe ser resuelto en Chile de acuerdo a los principios se?alados por este precepto$ % teniendo en cuerna la clasi,icaci'n de los actos simulados e,ectuada en el N+1 0:0+ En ello e*iste unanimidad en los autores % "urisprudencia+009 En consecuencia$ en primer lu ar$ para la simulaci'n absoluta$ esto es$ cuando se ha otor ado un acto solamente aparente (ue carece de toda e*istencia real$ la sanci'n ser! la nulidad absoluta$ por(ue ,alta el consentimiento real % serio de las partes$ con intenci'n de obli arse+ As# se ha ,allado+008 I ualmente$ si ha habido simulaci'n para eludir una prohibici'n le al Ecaso de la compra&enta entre con%u es no di&orciados perpetuamenteE probada la ,icci'n$ la sanci'n ser! i ualmente la nulidad absoluta+ El criterio del le islador esta mani,iesto en el Art+ C55 %a citado$ pues declara la nulidad de la asi naci'n a ,a&or del incapa3 para suceder aun(ue se dis,race de contrato oneroso o se e,ect.e por interposici'n de persona+ En los dem!s casos de simulaci'n l#cita o Kl#cita$ es necesario e,ectuar al unos distin os+ En primer lu ar entre las partes % respecto de terceros$ se .n el criterio ,i"ado por el Art+ 0+9@9+ Entre las partes$ en principio$ prima el acto (ue re,le"a la &oluntad real de ellas$ 00C % respecto de los terceros$ les ser! inoponible el acto simulado/ es el distin o claramente e*puesto en dicho precepto respecto de los contraescritos+ Aero debe tenerse presente (ue la &alide3 entre las partes no operar! siempre$ 0;@ por(ue si el acto contenido en el contrato simulado$ por e"emplo$ re(uiere como solemnidad instrumento aut)ntico % se ha otor ado por documento pri&ado$ ser! nulo por de,ecto de ,orma+ I ualmente$ si el mandatario in,rin e la prohibici'n del Art+ ;+0:: % e"ecuta simuladamente los actos a (ue ella se e*tiende$ nadie est! ,acultado para desconocerlos$ sino el mandante$ %a (ue )ste podr! rati,icarlos haci)ndolos plenamente e,icaces+ Duera de estas sal&edades la soluci'n eneral es la se?alada/ primac#a entre las partes del acto real$ inoponibilidad del mismo a terceros+ '44. ,a inoponi#ilidad en las contraescrituras y en la simulacin est esta#lecida en #ene!icio de los terceros. De acuerdo a todo lo e*puesto$ los contradocumentos$ con la sola e*cepci'n de los p.blicos (ue cumplen los re(uisitos del inc+ ;+1 del Art+ 0+9@9$ % los actos simulados no son oponibles a terceros$ no producen e,ectos$ no pueden in&ocarse en contra de ellos+ Aero como toda inoponibilidad$ )ste es un derecho de los terceros$ no los obli a$ de manera (ue per,ectamente podr#an renunciarlo % asilarse$ si as# m!s les con&iene$ en el acto simulado o en la contraescritura$ con tal$ naturalmente$ (ue lo ren establecer la e*istencia de uno u otra+ -eme"ante renuncia es &oluntaria2 los terceros no pueden ser pri&ados de siK derecho %$ en consecuencia$ en caso de con,licto entre terceros$ al unos de los cuales (uieran ampararse en el acto aparente o en la escritura % otros (ue pretendan in&ocar el acto
BD0, 9s. 33, sec. (1, p*. 14; !4, sec, ( p*. .4, # !/, sec. ( p*. (1. BD0, 9. 33, ec. (11, p*. .4 11. BD0, 9, 33, sec. (1, p*. 14; 9 !/, sec. ( p*. ( 1 1(F El 2di*o italiano re*lamenta expresamente la simulacin en los 6rts. 1.818 a 1.814; da valor entre las partes al acto simulado :con tal "ue existan los re"uisitos de sustancia # &ormaJ # respecto de terceros les es en *eneral inoponi%le. 9am%i'n se re&iere a la simulacin en los actos unilaterales por acuerdo entre declarante # destinatario lo ;6rt. 1.818<.
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simulado o el contradocumento$ deben ser pre,eridos los primeros2 en tal situaci'n$ el acto aparente se impone al real+ '45. ,a accin de simulacin. Respecto de las partes$ como entre ellas en principio prima el acto real$ % tambi)n en cuanto a los terceros (ue pretendan hacer &aler )ste$ por e"emplo$ por(ue es nulo absolutamente % (uieran (ue se estable3ca la nulidad$ puede e*istir inter)s en (ue se declare la e*istencia del acto simulado2 para hacerlo in&ocar!n la acci'n de simulaci'n o de declaraci'n de simulaci'n$ a la cual ir! unida la acci'n de nulidad si el acto real adolece de al .n &icio (ue lo ha a merecedor a ella+ Aara in&ocar la acci'n de simulaci'n$ se ha e*i ido (ue (uien la e"er3a ten a inter)s en ella % se ha declarado (ue lo tiene a(uel titular de un derecho sub"eti&o amena3ado por la simulaci'n de un da?o cierto+0;0 Aara la declaraci'n de simulaci'n se topar! con el problema de su prueba$ pues si las partes han pretendido mantener oculto el acto real$ habr!n tomado las precauciones debidas para ello+ La opini'n m!s enerali3ada es (ue respecto de ella se aplicar!n las re las enerales$ 0;; % en consecuencia$ tendr!n lu ar las limitaciones a la prueba testimonial$ si procedieren+ Aero como para los terceros se trata de probar un hecho$ para el cual$ adem!s$ eneralmente estar!n en la imposibilidad de obtener una prueba por escrito preconstituida % muchas &eces lle&ar! en&uelto un ,raude$ se les reconoce una amplia libertad de prueba+0;= '46. Excepciones 5ue la simulacin y las contraescrituras introducen a los e!ectos normales del contrato. -e .n lo (ue se ha e*puesto anteriormente$ de la simulaci'n % de los contradocumentos pueden resultar dos 'rdenes de alteraciones a las re las enerales de los e,ectos del contrato/ 0+1 Entre las partes$ por(ue el acto aparente puede ser pri&ado de ,uer3a entre ellas$ d!ndole$ con las limitaciones se?aladas$ &i or al acto dis,ra3ado$ % ;+1 En cuanto a los terceros$ por(ue por re la eneral el acto simulado % la contraescritura les son inoponibles tema a (ue nos re,erimos en el p!rra,o si uiente+ '4 . El contrato !iduciario e indirecto. Aarientes cercanos a la simulaci'n$ aun(ue no la implican necesariamente % suelen ser di,#ciles de distin uir de ella % entre s#+ son Kos llamados contratos ,iduciarios e indirectos$ de anti ua prosapia$ pero (ue la doctrina moderna ha pretendido elaborar cient#,icamente para hacerlos ,ormar cate or#as particulares de contratos+0;: La &o3 ,iducia implica con,ian3a$ % en tal sentido se re,iere eneralmente a los contratos intuito personae$ en (ue la ,e en el otro contratante es el moti&o (ue decide a la parte a contratar$ como en el mandato+

BD0, 9. !/, sec, (1, p*. (1. El 6rt. 1,814 del 2di*o italiano se re&iere expresamente al punto # acepta ampliamente ti prue%a testimonial para los terceros, # aun se la permite a las partes para hacer valer la ilicitud del acto disimularlo. 1(3 A.9. de 1.1/, 9. @@, N. (4/, p*. /!4; BD0, 9. !/1 sec 1 p*. 14!, # sec. ( p*. (1. 1(8 +'anse al respecto 5ernando 5ue#o >., 6l*unos aspectos del ne*ocio &iduciario, pu%licado en BD0, 9, !), Irimera Iarte, p*. 8.; Messineo, o%. cit., 9. @@, p*. 8!3 # la %i%lio*ra&1a extranjera por ellos citada.
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En el contrato ,iduciario e indirecto e*iste tambi)n una con,ian3a$ pero en otro sentido2 lo (ue ocurre en ellos es (ue se utili3a una determinada ,i ura "ur#dica para obtener otros e,ectos (ue los propios de ella$ (uedando a la sola ,e del otro contratante reducirla posteriormente a los realmente buscados por las partes+ Aor e"emplo$ en &e3 de darle en prenda un ob"eto al acreedor en arant#a del cr)dito$ se le traspasa el dominio del mismo$ obli !ndose el acreedor a restituirlo una &e3 pa ada la deuda+ Aueden estas ,i uras lle&ar en&uelta simulaci'n % ,raude a terceros o a la le%$ % en tales casos (uedan e*puestas a la sanci'n propia de estos casos+ Prra!o 5.: OPONIBILIDAD E INOPONIBILIDAD DEL CONTRATO '4". 3poni#ilidad del contrato. Cuando se?alamos los deslindes del e,ecto relati&o del contrato$ hicimos presente una distinci'n (ue e&ita e(u#&ocos en cuanto a la e*istencia misma del contrato % sus e,ectos % a los derechos % obli aciones (ue )l enera 4N+1 0@87+ LA situaci'n "ur#dica nue&a (ue crea el contrato no puede normal mente ser ne ada por nadie2 produce e,ectos er a omnes+ -al&o lo casos de e*cepci'n$ estamos todos obli ados a reconocer la e*istencia del contrato % la calidad de acreedor % deudor (ue de )l puede emanar para las partes$ % los derechos % obli aciones creados por )l En tal sentido el contrato tiene e,icacia aun respecto de terceros+ Estas situaciones "ur#dicas pueden ser de #ndoles &ariadas/ 0+1 Aueden enerar un derecho real$ -i bien %a hemos se?alado (ue en nuestra le islaci'n el sol4 contrato no es capa3 de trans,erir el dominio u otros derechos reales pues re(uiere$ adem!s$ (ue opere uno de los modos de ad(uirir$ tan pronto como ha ocurrido esto .ltimo$ se ha traspasado o constituido un derecho real (ue como tal es absoluto en cuanto puede oponerse er a omnes Nadie puede discutir la ad(uisici'n de este derecho$ B as#$ por e"emplo$ &endido un inmueble arrendado e inscrita la trans,erencia en el Re istro Conser&atorio competente$ se e*tin uen normalmente los arrendamientos e*istentes en el predio$ pues ha cesad el derecho de (uien los otor ' 4Art+ 0+C6@$ N+1 =+172 no podr#a e arrendatario desconocer este hecho ale ando (ue se ha ori inado e un contrato (ue no le empece+ Ni podr#a un interesado desconocer la hipoteca inscrita$ a,irmando (ue ha nacido del contrato hipotecara (ue no le a,ecta$ etc+ ;+1 Auede dar nacimiento a una persona "ur#dica+ As# ocurre con el contrato de sociedad (ue da ori en a una persona "ur#dica de acuerdo al Art+ ;+@6=$ inc+ 0+1 Esta persona "ur#dica e*iste respecto de todo el mundo$ % no podr#a ma?ana desconoc)rsela sosteniendo (ue el contrato (ue le dio ori en no a,ecta a terceros$ % =+1 Dinalmente$ sin pretender a otar el tema$ el contrato puede limitarse a con,erir derechos personales % establecer obli aciones+ Aues bien$ nadie podr! ne ar la e*istencia del cr)dito % la deuda la calidad de acreedor del titular del primero$ % de deudor de obli ado+ Todas estas calidades son oponibles$ por re la eneral$ a terceros$ (uienes no pueden desconocerlas+ < as#$ en la (uiebra concurren todos los acreedores &eri,icando sus cr)ditos$ esto es haciendo &aler los (ue ten an en contra del ,allido+ Los dem!s acreedores no podr!n ne arle al &eri,icante su calidad de

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acreedor diciendo (ue el contrato (ue le otor ' tal calidad no les a,ecta por(ue es oponible a ellos+ '4%. ,a inoponi#ilidad. Concepto.'25 La oponibilidad del contrato % sus e,ectos a terceros tiene sus peli ros$ por cuanto ellos pueden estar en le #tima i norancia de los actos celebrados por las partes$ o las con&enciones pueden ser e,ectuadas con el e*clusi&o ob"eto de en a?arlos o per"udicarlos+ Aero la inoponibilidad &a m!s all! de esto por cuanto incluso ha% muchos casos en (ue determinadas situaciones "ur#dicas &an a &erse pri&adas de e,icacia$ por nulidad$ re&ocaci'n$ etc+$ % esta p)rdida de &i encia puede a,ectar los derechos &!lidamente ad(uiridos por terceros mientras a(u)lla estu&o produciendo sus e,ectos normales$ % manten#a su apariencia de aplicaci'n+ El le islador$ por ra3ones de e(uidad % de la buena ,e del tercero$ inter&iene en ciertas % determinadas circunstancias$ ne ando e,icacia ,rente a terceros al acto o contrato+ -i la oponibilidad de )ste consiste en (ue los terceros no pueden ne arle su e*istencia % la de sus e,ectos$ la inoponibilidad es "ustamente la sanci'n de ine,icacia "ur#dica respecto de los terceros a"enos al acto o contrato$ % en cu%a &irtud se les permite desconocer los derechos emanados de ellos+ El le islador$ normalmente$ como ocurre en nuestro C'di o$ no establece una teor#a eneral de la inoponibilidad$ como lo hace con la nulidad2 pero ella est! establecida en numerosos preceptos$ % su e*istencia est! reconocida por todos los autores % la "urisprudencia+ La inoponibilidad es sanci'n o$ en todo caso$ contraria a los principios enerales$ por lo cual$ no obstante su amplia aplicaci'n$ es de interpretaci'n restricti&a+ Es la le% la (ue pri&a de e,icacia a un acto+ '5(. )noponi#ilidad y nulidad. La di,erencia ,undamental entre inoponibilidad % nulidad$ es (ue )sta supone un &icio en el nacimiento del acto "ur#dico$ una ,alla en sus elementos constituti&os$ mientras (ue en la primera la eneraci'n del acto o contrato es irreprochable2 pero$ por determinadas circunstancias$ pierde su e,icacia ,rente a terceros+ En la inoponibilidad ha% (ue distin uir entre el acto o contrato % sus e,ectos$ pues son )stos los comprometidos+ El contrato es per,ectamente &!lido % las partes si uen obli adas por )l2 son los terceros (uienes (uedan liberados de su,rir la oponibilidad del contrato+ En la nulidad$ cuando ella ha sido declarada$ desaparece el acto o contrato$ tanto respecto de las partes corno de terceros$ sal&o los casos de e*cepci'n en (ue ella no puede oponerse a )stos+ De esta circunstancia deri&an las dem!s di,erencias entre ambas 'rdenes de sanci'n2 en la nulidad ha% un inter)s p.blico comprometido % de ah# (ue se limite su renuncia$ pueda en ciertos casos ser declarada de o,icio$ % se permita in&ocarla$ cuando es absoluta+ a todo el (ue ten a inter)s en ello+ Como se &er! en este estudio$ son di&ersos los e,ectos de la inoponibilidad+
1(! ,o%re inoponi%ilidad v'ase el c'le%re estudio de Daniel 7astian :Essai U une th'orie *en'rale de la inoponi%ilit'J Iar1s 1.(., # su versin en 2hile por 6l%erto 7altra 2ort's Ensa#o de una teor1a *eneral de los actos inoponi%lesJ M. de I. ,t*o. Direccin de Irisiones. 1.3!.

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'5'. Clasi!icacin de la inoponi#ilidad. Como ha (uedado se?alado son &ariadas las causales (ue mue&en al le islador a pri&ar de e,icacia ante terceros al acto o contrato$ o a su re&ocaci'n o nulidad+ Aor ello se e,ect.a una primera distinci'n entre inoponibilidades por causa de ,orma % por causa de ,ondo+ A esto ha% (ue a re ar una tercera cate or#a$ bastante e*cepcional$ de inoponibilidades deri&adas de la p)rdida de e,icacia de un acto o contrato+ '52. ). )noponi#ilidades de !orma. Al hablar de los contratos solemnes 4N+1 587$ mencionamos las ,ormalidades de publicidad$ esto es$ de a(uellas (ue "ustamente tienden a permitir a los terceros enterarse de la e*istencia del acto o contrato (ue puede a,ectarlos2 si no se cumplen el le islador de,iende al tercero estableciendo en su ,a&or la inoponibilidad del acto o contrato mientras no se cumplan las ,ormalidades omitidas+ Estas inoponibilidades son numerosas en el Libro IM del C'di o podemos enunciar las si uientes/ 0+1 Las contraescrituras+ Como &imos reci)n 4N+1 0:;7 el Art+ 0+9@9$ inc+ =+1 e*i e$ para (ue las contraescrituras p.blicas de escrituras p.blicas a,ecten a terceros$ (ue se tome ra3'n de ellas al mar en de la escritura ori inal % de la copia con la cual est! obrando el tercero+ ;+1 Arescripci'n ad(uisiti&a+ La sentencia "udicial (ue declara la prescripci'n ad(uisiti&a del dominio o derechos reales sobre inmuebles Fno &aldr! contra terceros sin la competente inscripci'nG 4Art+ C+60=7+ =+1 Cesi'n de cr)ditos$ Al estudiarla$ &eremos (ue se per,ecciona entre las partes por la entre a del t#tulo$ % respecto del deudor % terceros$ por la noti,icaci'n o aceptaci'n del deudor 4Arts+ 0+C@0 % 0+C@;7 4N+1 0+@657+ Mientras la noti,icaci'n no se e,ect.e o el deudor acepte la cesi'n$ )sta es &!lida entre cedente % cesionario$ (uien pasa a ocupar la calidad del acreedor$ pero no puede oponerla ni al deudor ni a terceros$ % uno de )stos$ acreedor del cedente+ podr#a &!lidamente embar ar el cr)dito$ %a (ue la cesi'n no le empece+ :+1 Ena"enaci'n de cosas embar adas+ -e .n el Art+ 0+:5:$ ha% ob"eto il#cito$ % por ende$ nulidad absoluta$ en la ena"enaci'n de las cosas embar adas$ a menos (ue el "ue3 o el acreedor la autoricen$ pero de acuerdo al Art+ :6= del C+A+C+$ si el embar o recae en bienes ra#ces o derechos reales en ellos constituidos$ no producir! e,ecto le al al uno respecto de terceros$ sino desde la ,echa en (ue se inscriba en el Re istro de Interdicciones % Arohibiciones de Ena"enar del Conser&ador de >ienes Ra#ces respecti&o2 mientras ella no se e,ect.e$ el embar o es inoponible a terceros$ % as# no podr#a in&ocarse la nulidad contra el tercero ad(uirente si la inscripci'n no se ha e,ectuado antes de la ena"enaci'n En el Derecho de Damilia ha% numerosos casos de inoponibilidad+ De inoponibilidad por ,alta de certe3a respecto de terceros$ podemos cali,icar la situaci'n contemplada en el Art+ 0+9@=$ (ue nie a ,echa cierta respecto de ellos a los documentos pri&ados mientras no ha%a ocurrido al una de las circunstancias pre&istas en dicho precepto2 % todo &alor a los contraescritos pri&ados de escrituras p.blicas en el caso %a citado del Art+ 0+9@9$ inc+ 0+1 4N+1 0:;7+ Lo (ue pasa en estas disposiciones es (ue el le islador pre&) el posible ,raude de las partes en per"uicio de terceros+ pero )stos no est!n
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obli ados a probarlo$ ni los contratantes podr!n in&ocarlo en su contra$ aun acreditando (ue no lo hubo+ '53. )) )noponi#ilidades de !ondo. Aor cansa del ,ondo del acto o contrato$ las inoponibilidades pueden presentarse en &arias circunstancias+ Las m!s ,recuentes deri&an de la ,alta de concurrencia$ % del ,raude+ '54. +. )noponi#ilidades por !alta de concurrencia. Estas inoponibilidades se presentan cuando una persona no concurre con su consentimiento al otor amiento de un acto o contrato (ue lo re(uer#a para producir sus plenos e,ectos+ Aodemos citar dos casos mu% representati&os+ 0+1 La &enta de cosa a"ena+ Como dec#amos en otra oportunidad$ en nuestra le islaci'n$ a di,erencia de lo (ue ocurre en otras$ la &enta de cosa a"ena 4como en eneral todos los actos sobre bienes a"enos7$ no es nula$ sin per"uicio de los derechos del due?o sobre la cosa &endida$ mientras no se e*tin an por el espacio de tiempo 4Art+ 0+8067+ < as#$ si A &ende a >$ un inmueble (ue pertenece a C$ la &enta es &!lida % la tradici'n trans,orma al comprador en poseedor de la propiedad$ posesi'n (ue$ cuida a los dem!s re(uisitos le ales$ le permitir! ad(uirir el dominio por prescripci'n ad(uisiti&a+ Aero esta &enta no es oponible a C$ el &erdadero due?o$ (uien puede rei&indicar el inmueble mientras su acci'n no se e*tin a por la prescripci'n ad(uisiti&a a ,a&or de > 4N+1 0+;:;7+0;5 ;+1 Mandato+ El mandatario act.a como tal mientras se manten a en los l#mites del poder (ue ha recibido2 si los e*cede$ no ha% representaci'n$ es como si actuara un tercero a"eno al mandante$ %$ en consecuencia$ )ste no (ueda obli ado por los actos e"ecutados por el mandatario e*cedido 4Art+ ;+05C7+ < as#$ si A otor a mandato a > para administrar un inmueble$ % )ste lo ena"ena$ la ena"enaci'n es inoponible al mandante A$ pero )ste puede rati,icarla+0;9 Aor(ue esta es la importancia (ue tiene reconocer (ue ha% inoponibilidad por ,alta de concurrencia en los casos se?alados$ pues en buena doctrina cabr#a sostener la nulidad por ,alta de consentimiento+ -eme"ante nulidad ser#a la absoluta$ pues ,altar#a un elemento esencial del contrato$ % si as# ,uera$ no podr#a &alidarse por la rati,icaci'n de a(uel cu%o consentimiento se ha omitido+ -e aprecia a simple &ista (ue la nulidad absoluta es sanci'n mu% dr!stica$ pues s'lo est! comprometido el inter)s de este .ltimo$ % es l' ico (ue se le permita determinar si acepta o no el acto e"ecutado mediante su rati,icaci'n$ la (ue no proceder#a si la sanci'n ,uere la primera+ Aor esta ra3'n el le islador s'lo sanciona la ,alta de concurrencia con la inoponibilidad % en ambos preceptos citados acepta la rati,icaci'n por el interesado+ '56. ))). inoponi#ilidades deri*adas de la nulidad o re*ocacin. Determinadas situaciones "ur#dicas pueden a,ectar a terceros$ % ser posteriormente de"adas sin e,ecto$ con ra&e da?o a sus intereses+
6s1 se ha &allado, por ejemplo, en sentencia de la BD0, 9. )(, sec. ( p*. 1. +'ase Bep., 9. @+, p*. 3., N( (4, # las si*uientes sentenciasH BD0, 9s. (, sec. 1 p*. 1)8H (/, sec. ( p*. 8F; 8F, sec. 11, p*. 3F8; 83, sec. Da, p*. )!H 8/, sec. 1 p*. 341; 8., sec. 1 p*. 11(; !1, sec. ( p*. (); !3, sec. la, p*s. 11( # (14, etc'tera.
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As# ocurre con la nulidad (ue$ "udicialmente declarada$ opera con e,ecto retroacti&o$ % da derechos contra terceros+ En casos mu% e*cepcionales el le islador$ sin embar o+ no permite (ue la nulidad pueda ser in&ocada en contra de ellos$ no obstante su declaraci'n "udicial+ Aodemos citar dos casos bien caracter#sticos/ 0+1 El matrimonio putati&o Es el matrimonio nulo celebrado ante o,icial del Re istro Ci&il con "usta causa de error % buena ,e/ este matrimonio produce respecto del c'n%u e (ue lo contra"o de buena ,e % con "usta causa de error$ los mismos e,ectos (ue el &!lido 4Art+ 0;;7+ El hi"o concebido en este matrimonio 4% aun actualmente en el simplemente nulo en ciertos casos7 es le #timo$ % no pierde esta calidad por la declaraci'n de nulidad del matrimonio+ ;+1 -ociedad+ De acuerdo al Art+ ;+@68$ la nulidad del contrato de sociedad no per"udica las acciones (ue corresponden a terceros de buena ,e contra todos % cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad+ E*isten otros casos$ tambi)n e*cepcionales$ en (ue no obstante de"arse sin e,ecto una determinada situaci'n "ur#dica$ ello no empece los derechos comprometidos de terceros+ As# ocurre$ por e"emplo/ 0+1 Re&ocaci'n del decreto de posesi'n de,initi&a de los bienes del ausente+ De acuerdo al Art+ C:$ ella no a,ecta las ena"enaciones$ hipotecas % dem!s derechos reales constituidos le almente en los bienes del ausente+ ;+1 Restablecimiento de la sociedad con%u al+ En ciertos casos de separaci'n de bienes "udicial % le al$ puede restablecerse la sociedad con%u al$ lo (ue restitu%e las cosas al estado anterior Fcomo si la separaci'n de bienes no hubiese e*istido+ Aero &aldr!n todos los actos e"ecutados le #timamente por la mu"er$ durante la separaci'n de bienes$ como si los hubiese autori3ado la "usticiaG 4Art+ 0567+ '5 . E!ectos de la inoponi#ilidad. Como ha (uedado dicho$ la inoponibilidad obli a a distin uir los e,ectos entre las partes % en cuanto a los terceros a (uienes puede a,ectar el acto o contrato+ Entre las partes2 el acto o contrato es per,ectamente &!lido % produce sus plenos e,ectos+ Aero respecto de terceros el acto no obstante su per,ecta &alide3 no les a,ecta$ no est!n obli ados a reconocerlo+ -in embar o$ cuando se le nie a e,ectos al contrato es "ustamente en los casos en (ue e*iste inter)s por oponerlo a terceros$ de manera (ue al pri&arlo de este poder$ no ha% duda de (ue ello repercute en las relaciones de los contratantes+ < as#$ en el caso de la &enta de cosa a"ena$ si el &erdadero due?o rei&indica % el comprador es pri&ado de la cosa comprada$ puede hacer e,ecti&a la obli aci'n de arant#a contra el &endedor$ para (ue )ste lo de,ienda en el pleito % le indemnice la e&icci'n+ La inoponibilidad es un derecho del tercero/ )ste si (uiere la in&oca$ pero si no tiene inter)s en ella$ puede renunciarla pues esta establecida en su particular protecci'n % bene,icio+ No puede normalmente ser declarada de o,icio+ '5". Cmo se in*oca la inoponi#ilidad. La inoponibilidad se puede hacer &aler como acci'n o e*cepci'n+

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Como acci'n$ reclamando del acto inoponible$ como por e"emplo en la &enta de cosa a"ena si el &erdadero due?o e"erce la acci'n rei&indicatoria2 en la simulaci'n por la acci'n de simulaci'n 4N+1 0:67+ La acci'n pauliana$ si se acepta (ue es inoponibilidad$ tambi)n se e"erce por esta &#a 4N+1 99:7+ El tercero interpondr! la inoponibilidad por la &#a de la e*cepci'n cuando se in&o(ue en su contra el acto a,ecto a esta sanci'n2 as# ocurrir! normalmente en la inobser&ancia de tina medida de publicidad2 por e"emplo si se ena"ena un bien ra#3 embar ado$ pero cu%o embar o no se ha inscrito en el Conser&ador de >ienes Ra#ces % el e"ecutante demanda la nulidad de la ena"enaci'n$ el ad(uirente le opondr! como e*cepci'n la inoponibilidad+ En cuanto a las partes le itimadas para in&ocar la inoponibilidad$ ello depende de los casos (ue se presenten por(ue a &eces ella est! establecida en bene,icio de todos los terceros$ % entonces a(uel en cu%a contra se in&o(ue el contrato inoponible podr! ne arle e,icacia+ Aero ha% otras inoponibilidades (ue est!n establecidas en bene,icio e*clusi&o de ciertos terceros$ como$ por e"emplo$ las del mandatario e*cedido a ,a&or del mandante$ (uien es el .nico (ue puede in&ocarla$ < en cuanto a las personas contra (uienes se interpondr!$ ser!n todos a(uellos$ partes o terceros$ (ue pretendan asilarse en el acto inoponible$ como el comprador en la &enta de cosa a"ena % sus sucesores en la posesi'n de la cosa &endida2 el (ue contrat' con el mandatario e*cedido etc+ '5%. Extincin de la inoponi#ilidad. Tampoco es posible establecer re las enerales (ue abar(uen todas las situaciones en (ue la inoponibilidad se presenta$ para determinar las causales de e*tinci'n de ellas+ Las inoponibilidades por ,alta de publicidad se sanean por el cumplimiento de las ,ormalidades omitidas Toda inoponibilidad termina por la renuncia a ella2 seme"ante renuncia como es natural Ea,ecta s'lo a (uien la e,ect.a$ % en consecuencia$ otros terceros podr#an siempre in&ocarla+ Aor cierto (ue en la inoponibilidad por ,alta de concurrencia$ como ella corresponde e*clusi&amente a a(uel cu%o consentimiento ,ue omitido$ )l es el .nico (ue puede in&ocarla$ % su renuncia$ (ue torna el nombre especial de rati,icaci'n$ sanea totalmente el acto+ Dinalmente$ puede e*tin uirse la inoponibilidad por prescripci'n cuando ella se ha a &aler como acci'n$ < as#$ como la acci'n de simulaci'n no tiene pla3o especial$ prescribe en 6 a?os2 la re&ocatoria tiene pla3o especial 4N+1 98=$ :+17$ & la rei&indicatoria se e*tin uir! cuando el poseedor ad(uiera la cosa por prescripci'n ad(uisiti&a 4N+1 0+;:;7+ Normalmente$ el acto inoponible no de"ara de serlo por prescripci'n para los e,ectos de oponerla como e*cepci'n$ sal&o (ue ella hubiera podido in&ocarse como acci'n+ Aor e"emplo$ en la &enta de cosa a"ena$ si el poseedor ha ad(uirido por prescripci'n ad(uisiti&a el dominio$ % el (ue era el &erdadero due?o es demandado por cual(uier causa$ no podr#a e*cepcionarse con la inoponibilidad+ Prra!o 6.: CONCLUSI"N

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'6(. &ntesis de los e!ectos del contrato. Aodemos resumir lo (ue hemos dicho sobre los e,ectos del contrato en los si uientes enunciados/ 0+1 El contrato crea un &#nculo obli atorio entre las partes$ (ue ellas est!n obli adas a respetar$ sal&o las e*cepciones le ales2 ;+1 Este &#nculo les otor a la calidad de acreedor % deudor la una de la otra$ % en tal sentido s'lo a,ecta a las partes$ (ue comprenden al representado % al causahabiente a t#tulo uni&ersal+ Aor e*cepci'n a,ecta a otros aun para otor arles la calidad de acreedor % deudor/ A+ En los contratos colecti&os2 >+ Al causahabiente a t#tulo sin ular en ciertos % contados casos2 C+ En la estipulaci'n a ,a&or de otro+ =+1 Altera los e,ectos normales del contrato$ la simulaci'n$ pues las partes resultan obli adas por el acto real % no por el aparente2 :+1 La promesa de hecho a"eno no altera los e,ectos normales del contrato$ por(ue el tercero solo se obli a por su rati,icaci'n$ % 6+1 El &#nculo "ur#dico (ue une a las partes es oponible a terceros$ (uienes no pueden desconocer a las partes sus respecti&as calidades de acreedor % deudor sino en los casos de inoponibilidad$ re las$ uardando las debidas di,erencias$ son comunes a todo &inculo obli acional+ Se((i)& O(ta2a TERMINACION DEL CONTRATO '6'. Enunciacin. De acuerdo al Art+ 06:6$ el contrato no puede ser in&alidado$ sino por consentimiento mutuo de las partes o por las causales le ales+ La e*presi'n in&alidado est! utili3ada en el precepto no por re,erencia a la nulidad$ (ueriendo si ni,icar Fde"ado sin e,ectoG+ El contrato puede terminar de dos maneras/ por su e*tinci'n natural$ pues se han cumplido todas las obli aciones % %a no da lu ar a otra entre las partes+ < por la llamada disoluci'n$ en (ue el contrato de"a de producir sus e,ectos normales sin (ue ha%an tenido lu ar todos ellos+ En el primer ha operado al .n modo de e*tin uir las obli aciones (ue normalmente ser! el pa o o cumplimiento$ o al uno de los (ue le e(ui&alen$ como daci'n en pa o$ compensaci'n$ etc+ 4N+1 0+0907$ Aor e"emplo$ en un mutuo$ el mutuario restitu%e el capital % pa a los intereses+ El contrato se ha e*tin uido$ pues %a produ"o todos sus e,ectos$ no ha% otros (ue puedan suceder+ Cuando se habla de disoluci'n$ se est! re,iriendo "ustamente a los casos en (ue las obli aciones se e*tin uen por modos (ue no e(ui&alen al pa o$ o sea$ %a no se cumplen #nte ramente las obli aciones contra#das$ o de"an de enerarse para el ,uturo nue&os e,ectos+ Entre los modos de de"ar sin e,ecto un contrato el precepto citado distin ue por un lado el consentimiento mutuo$ o sea$ la &oluntad com.n de las partes$ % las causas le ales+ Desde otro punto de &ista$ se distin uen las causales de disoluci'n (ue operan siempre hacia el ,uturo$ de"ando a ,irme los e,ectos %a producidos 4e*Enunc7 % las (ue operan aun
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para el pasado$ con e,ecto retroacti&o 4e*Etunc7 % en (ue$ en consecuencia$ los e,ectos %a producidos tambi)n desaparecen$ dando lu ar a las restituciones correspondientes+ La ma%or parte de las causales de disoluci'n del contrato se estudian en la parte se*ta$ relati&a a los modos de e*tin uir las obli aciones$ &a (ue naturalmente si el contrato (ueda sin e,ecto$ los derechos % obli aciones por )l establecidos perecen con )l+ De manera (ue daremos una bre&e noci'n de las mismas en los n.meros si uientes$ en este orden/ 0+1 El acuerdo de las partes2 ;+1 La &oluntad unilateral de una de ellas =+1 La resoluci'n % terminaci'n/ :+1 La imposibilidad en la e"ecuci'n % la teor#a de los ries os2 6+1 La muerte de una de las partes$ 5+1 El t)rmino e*tinti&o$ % 9+1 La nulidad % la rescisi'n+ 345* I* E a(uer'! 'e a. parte.* Dos principios/ el de la autonom#a de la &oluntad % (ue en derecho las cosas se deshacen como se hacen$ con,lu%en para "usti,icar (ue la &oluntad com.n (ue ener' el contrato pueda tambi)n disol&erlo+ Aero al respecto$ ,or3oso es e,ectuar un distin o$ se .n si las partes acuerdan de"ar sin e,ecto el contrato antes de haber cumplido las obli aciones emanadas de )l$ o despu)s de cumplidas+ En el primer caso$ nos encontramos ante un modo de e*tin uir las obli aciones/ el mutuo consentimiento a (ue se re,iere el inc+ 0+1 del Art+ 0+659 4N+1 009=72 por e"emplo$ una persona &ende a otra un &eh#culo en Q 6@+@@@$ pero ni el &endedor ha entre ado el &eh#culo ni el comprador pa ado el precio$ acordando ambos de"ar sin e,ecto la &enta2 se e*tin uen ambas obli aciones % el contrato+ Aero si en el mismo e"emplo$ el &eh#culo ha sido entre ado % el precio pa ado$ las partes toda&#a pueden de"ar sin e,ecto el contrato$ aun cuando )ste ha%a sido #nte ramente cumplido$ pero en &erdad lo (ue ha ocurrido es (ue Xe han celebrado un nue&o contrato$ por el cual el comprador se obli a a restituir el &eh#culo % el &endedor el precio recibido+ El mutuo acuerdo opera siempre hacia el ,uturo % no puede per"udicar a los terceros a"enos a )l+ '63. )). ;oluntad unilateral de una de las partes. Iemos %a dicho (ue los contratos s'lo pueden de"arse sin e,ecto por el mutuo acuerdo de las partes$ pero por e*cepci'n ha% al unos (ue pierden e,icacia ante la &oluntad unilateral de al una de ellas+ As# ocurre$ por e"emplo$ en el mandato$ al (ue se puede poner t)rmino por la re&ocaci'n del mandante % por la renuncia del mandatario+ 4Art+ ;+05=72 la sociedad$ (ue puede ser de"ada sin e,ecto por la renuncia de los socios 4Art+ ;+0@87/ el arrendamiento$ cuando no est! su"eto a pla3o$ puede (uedar sin e,ecto por la &oluntad unilateral de cual(uiera de las partes$ por medio del desahucio 4Art+ 0+C607$ etc+ La re&ocaci'n unilateral del contrato puede ser establecida en el mismo$ como un derecho para una de las partes para desli arse del &#nculo$ cumplido al .n e&ento determinado$ o por su sola &oluntad$ o pre&io pa o de una indemni3aci'n pre,i"ada$ etc+ En todos estos casos$ la terminaci'n del contrato opera .nicamente hacia el ,uturo+

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'64. )) -esolucin y terminacin. -e!erencia. La condici'n resolutoria cumplida pone t)rmino a las obli aciones del contrato$ % en consecuencia a )ste$ operando con cierto e,ecto retroacti&o 4N+1 :C87+ La principal es la condici'n resolutoria t!cita (ue tiene lu ar cuando una de las partes de"a de cumplir una obli aci'n en un contrato bilateral+ Declarada la resoluci'n$ se e*tin uen la$ obli aciones de las partes$ % el incumpliente debe indemni3ar los per"uicios 4N+1 ;6072 el e,ecto retroacti&o de la condici'n cumplida puede a,ectar a los terceros en ciertos casos 4N+1 650 % si uientes7+ Re,erida a los contratos de tracto sucesi&o$ recibe el nombre de terminaci'n$ % opera siempre para el ,uturo 4N+1 6;C7+ '65. );. )mposi#ilidad en la e2ecucin y teora del ries$o. -e!erencias La imposibilidad en el cumplimiento$ por caso ,ortuito o ,uer3a ma%or e*tin ue la obli aci'n -in ulteriores consecuencias para el deudor+ -e di,erencia por tanto de la resoluci'n % terminaci'n en (ue en )stas ha% incumplimiento culpable o doloso$ mientras (ue ,ortuito en a(u)lla+ -i por aplicaci'n de la teor#a del ries o en el contrato bilateral$ la obli aci'n de la contraparte tampoco se cumple$ el contrato (ueda e*tin uido pero sin e,ecto retroacti&o 4N+1 0+;0@7+ '66. ;. 7uerte de al$una de las partes. La muerte de al uno de los contratantes no es un modo normal de e*tin uir los contratos$ pues la re la eneral es (ue sus e,ectos pasen a sus herederos$ como lo &imos en el N+1 00@+ Tambi)n di"imos en tal oportunidad (ue no se traspasan a ellos los derechos % obli aciones personal#simos2 en consecuencia$ la in&ierte pondr! t)rmino a los contratos intuito personae$ como ocurre$ por e"emplo$ en el mandato % ciertas clases de sociedades+ '6 . ;). El t8rmino extinti*o. -e!erencia. El contrato se &a a e*tin uir para el ,uturo cuando ha sido celebrado su"eto a un t)rmino e*tinti&o o$ esto es$ a un pla3o cu%o cumplimiento pondr! ,in al contrato 4N+1 :587+ As#$ por e"emplo$ el arrendamiento puede ser celebrado por = a?os$ cumplidos los cuales se e*tin uir!2 la sociedad puede estipularse por 6 a?os u otro pla3o$ pasados los cuales se disuel&e etc+

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Captu ! III LA DECLARACI"N UNILATERAL DE VOLUNTAD '6%. El acto 2urdico unilateral. La clasi,icaci'n ,undamental los actos "ur#dicos es en uni % bilaterales$ se .n si para su ,ormaci'n basta la &oluntad de una sola parte o re(uieren el acuerdo de &oluntades de dos o m!s panes+ En el acto "ur#dico unilateral pueden inter&enir una o m!s personas Ee*cepci'n/ el testamento (ue es siempre un acto de una sola persona 4Art+ 0+@@=$ inc+ 0+17 como una renuncia colecti&a de &arios titulares de un derecho$ un reconocimiento de hi"o natural otor ado en el mismo acto por el padre % la madre$ etc+$ pero bien pueden cada uno de los concurrentes otor arlo por su propia cuenta$ % siempre el acto se ,orma+ La &oluntad unilateral de una persona es pr'di a en consecuencias "ur#dicas/ el testamento da lu ar a la sucesi'n testamentaria2 puede crear el dominio cuando )ste se ad(uiere por ocupaci'n2 es posible (ue pon a t)rmino a una relaci'n "ur#dica en la renuncia de un derecho$ % tambi)n$ se .n &imos reci)n$ puede e*tin uir las obli aciones % contratos+ En este cap#tulo &eremos "ustamente si ella es capa3 de enerar obli aciones+ ' (. ,a teora de la declaracin unilateral de *oluntad. A teor#a de la declaraci'n unilateral de &oluntad como ,uente de obli aciones$ se la denomina tambi)n promesa unilateral$ e*presi'n (ue pre,erimos no usar pites puede inducir a con,usi'n con el contrato de promesa$ (ue como tal siempre supone acuerdo de &oluntades$ aun(ue obli ue .nicamente a una de las partes+ Esta doctrina sostiene (ue una persona puede por su sola &oluntad trans,ormarse en deudor$ sin (ue inter&en a la &oluntad de otra+ Aor(ue si el acreedor toma parte en la eneraci'n de la obli aci'n$ habr#a contrato$ mientras (ue en la declaraci'n unilateral la mera &oluntad del deudor lo coloca en la cate or#a de tal+ Es de todos modos necesaria la inter&enci'n del acreedor (ue acepte su derecho$ %a (ue nadie puede ser obli ado a ad(uirir )stos contra &oluntad$ pero la obli aci'n no nace cuando el acreedor acepta o e"erce su derecho$ sino desde el momento en (ue ha sido creada por la &oluntad unilateral de (uien se obli a+ < por la misma ra3'n de (ue la obli aci'n %a ha nacido$ no Auede ser normalmente re&ocada en ,orma unilateral por el deudor+ No ha% con,usi'n posible con el contrato unilateral$ en (ue tambi)n ha% un solo obli ado$ pero con la concurrencia del acreedor$ %a (ue como con&enci'n (ue es$ re(uiere acuerdo de &oluntades+

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' '. (ri$en y desarrollo. Ni el Derecho Romano$ ni el C'di o ,ranc)s$ ni los basados en )ste$ aceptaron la idea de (ue tina persona pudiera obli arse por su propia % sola &oluntad+ Como hemos dicho$ a ,ines del si lo pasado el "urista austriaco -ie el ,ormul' la doctrina (ue e*ponernos+ % desde entonces se discute su e,icacia+ Aodemos distin uir claramente tres corrientes de opini'n/ 0+1 La (ue pretende consa rar la declaraci'n unilateral como ,uente de las obli aciones en t)rminos amplios2 ;+1 La (ue la acepta para e*plicar ciertas % determinadas obli aciones$ o sea para casos particulares$ % =+1 La (ue mantiene la doctrina romana de (ue nadie puede obli arse por su sola &oluntad+ Los autores ,ranceses mantienen a.n resistencia a aceptar esta teor#a$ a,err!ndose a la doctrina tradicional (ue considera (ue la obli aci'n nace de la o,erta$ se uida por su aceptaci'n (ue hace irre&ocable a la primera+ Tambi)n se a,irma (ue es peli rosa para el deudor$ % de di,#cil prueba+ Las situaciones (ue se pretenden ,undar en la &oluntad unilateral$ % (ue &eremos lue o$ las e*plican de distintas maneras+ -in embar o$ la declaraci'n unilateral de &oluntad &a lentamente imponi)ndose en las le islaciones del presente si lo$ pero en ,orma restrin ida/ esto es$ los C'di os modernos se inclinan por la se unda posici'n de las se?aladas$ aco i)ndola en ciertos % espec#,icos casos+ As# ocurre en el C'di o alem!n 4Art+ =@67$ C'di o sui3o$ de Aolonia+ de Italia 4Art+ 0+C897$ % en los C'di os latinoamericanos modernos el de >rasil$ de 0C05$ le dedica un t#tulo especial 4Arts+ 0+6@6 % si uientes el de Aer. de 0C=5 4Arts+ 0+8@; % si uientes7$ % el de M)*ico 4Arts+ 085@ % si uientes72 tambi)n se la contempla en el pro%ecto DrancoE Italiano de las Obli aciones % Contratos+ ' 2. ,a declaracin unilateral en nuestro Cdi$o. Nada de e*tra?o puede tener (ue nuestro C'di o$ inspirado en el ,ranc)s % como todos los cl!sicos$ i nore absolutamente esta instituci'n+ En consecuencia$ es ob&io$ %a (ue los Arts+ 0+:=9 % ;+;8: enumeran las ,uentes de las obli aciones$ concluir como lo ha hecho la "urisprudencia0;8 (ue no e*isten otras ,uentes de las obli aciones (ue las consi nadas en dichos preceptos %$ por tanto$ no puede aceptarse la doctrina en estudio como tal en t)rminos enerales+ Los casos en (ue el deudor resulta obli ado por su sola &oluntad ser#an de obli aciones le ales2 habr#a (ue reducir a la le% la deuda % s'lo para e*plicar la ra3'n por la cual el declarante (ueda obli ado$ puede recurrirse a la doctrina de la declaraci'n unilateral de &oluntad+ As# lo &eremos en los casos m!s socorridos de declaraci'n unilateral (ue pasamos a e*aminar en el n.mero si uiente+ ' 3. ,os casos espec!icos de declaracin unilateral. Enunciacin. Los casos m!s comunes % conocidos (ue se suelen citar como de aplicaci'n de la doctrina de la declaraci'n unilateral de &oluntad$ % (ue contemplan los C'di os (ue la consa ran$ son los si uientes$ dicho a modo de enunciaci'n/ 0+1 La o,erta su"eta a pla3o2 ;+1 La promesa de recompensa2
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+'anse el N. 38 # la nota N. (1

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=+1 Los t#tulos al portador2 :+1 La estipulaci'n para otro$ se .n lo &imos en el N+1 0=:$ al cual nos remitimos$ % 6+1 La ,undaci'n+ ' 4. ). ,a o!erta su2eta a un pla<o. En el N+1 :6 hablamos de la ,ormaci'n del consentimiento % di"imos (ue por re la eneral el proponente puede arrepentirse entre el en&#o de la propuesta % la aceptaci'n$ Fsal&o Edice el Art+ CC del C'di o de ComercioE (ue al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestaci'n o a no disponer del ob"eto del contrato$ sino despu)s de desechado o transcurrido un determinado pla3oG+ -i el proponente se compromete a no disponer de la cosa o,recida mientras no reciba respuesta o por un pla3o (ue pre,i"a$ resulta obli ado por la sola o,erta$ (ue es un acto unilateral emanado de una sola &oluntad/ obli ado a esperar respuesta o a no disponer del ob"eto mientras lle a a(u)lla o transcurre el pla3o (ue )l mismo se?al'+ Aara (uienes no aceptan la doctrina de declaraci'n unilateral$ se tratar#a de un precontrato$ inte rado por la o,erta a pla3o$ % la aceptaci'n t!cita del (ue la recibe % utili3a el pla3o para re,le*ionar % no la recha3a de inmediato2 0;C la e*plicaci'n resulta un poco ,or3ada$ % parece pre,erible reconocer (ue realmente es un caso t#pico de acto unilateral (ue obli a+ ' 5. )). Promesa de recompensa. Los C'di os (ue se re,ieren a la promesa unilateral re lamentan$ a &eces con cierto detalle$0=@ esta instituci'n/ es el caso en (ue una persona o,rece una recompensa al (ue te encuentre un ob"eto perdido$ para el (ue le proporcione &i&ienda$ u otro ser&icio+ Nuestro C'di o se re,iere de pasada a ella en la ocupaci'n$ al tratar de las especies al parecer perdidas$ & establece un caso/ Fsi el due?o hubiere o,recido recompensa por el halla3 o+ el denunciador ele ir! entre el premio de sal&amento % la recompensa o,recidaG 4Art+ 5=;$ inc+ ;+17+ Aara los partidarios dela declaraci'n unilateral &inculante la obli aci'n (ueda ,ormada en el momento en (ue se ,ormula p.blicamente la promesa de recompensa/ para sus contrarios$ ha% contrato ,ormado por una o,erta a persona indeterminada % la aceptaci'n t!cita del (ue busca el ob"eto$ o e"ecuta la acci'n en (ue consiste la promesa etc+ ' 6. ))). Emisin de ttulos al portador. La re lamentan por e"emplo$ los C'di os de >rasil+ Aer.+ Italia etc+ Un e"emplo es la emisi'n de este tipo de t#tulos (ue e,ect.an las instituciones hipotecar#as$ % por la cual contraen la obli aci'n de amorti3arlos % pa ar los intereses correspondientes a (uien(uiera (ue los presente+ -e dice (ue por la sola emisi'n$ o sea un acto unilateral de emisor$ )ste se ha obli ado a ser&ir los bonos+
1(. Demolom%e, 9rait' de 2ontrats, 9. 1, N. )!, citado por E.>. # 0. Mazeaud, >ecciones de Derecho 2ivil, Iarte 11, 9. 1, p*. 8F8. Ejea 7uenos 6ires, 1.!.. 9raduccin de >uis 6lcalPVamora # 2astillo. 13F El 6rt. 1../. del 2di*o italiano la re*lamenta %ajo el ep1*ra&e :promesa al p=%licoS, # disponeH S6"uel "ue, diri*i'ndose al p=%lico, promete una prestacin a &avor de "uien se encuentre en una determinada situacin o lleve a ca%o una determinada accin, "ueda vinculado por la promesa tan pronto como 'sta se hace p p=%lica ,i no se pone un t'rmino a la promesa o 'ste no resulta de la naturaleza o la &inalidad de la misma el v1nculo del promitente cesa cuando dentro de un a$o a contar de la promesa no se ha#a comunicado la veri&icacin de la situacin o el cumplimiento de la accin prevista en la promesaJ. El 6rt. 1...F re*lamenta su revocacin "ue slo acepta por justa causa siempre "ue la situacin o accin previstas en la promesa no se ha#an veri&icado.

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Aara otros$ el emisor s'lo contrae su obli aci'n cuando los bonos son ad(uiridos$ % el primer ad(uirente traspasa sus derechos por la cesi'n de cr)ditos$ (ue por tratarse de t#tulos al portador se e,ect.a por la sola entre a etc ellos 4N+1 0+@:87+ El C'di o italiano ha ido m!s all! a.n % re lamenta como le islaci'n eneral los t#tulos de cr)ditos (ue$ dicho en t)rminos mu% enerales$ se caracteri3an por(ue su le #timo tenedor puede cobrarlos a (uienes han asumido la obli aci'n de pa arlos+ < esta obli aci'n se asume por un acto unilateral del deudor$0=0 (ue eneralmente es su sola ,irma$ Estos t#tulos de cr)dito$ como est!n hechos para la circulaci'n$ normalmente son ,ormales % abstractos 4N+1 =@C7$ % la persona obli ada no puede oponer a (uien le cobre el documento la relaci'n "ur#dica (ue dio ori en a su obli aci'n+0=; De a(u# (ue$ en consecuencia$ las obli aciones del aceptante$ endosantes % dem!s obli ados al pa o de tina letra de cambio proceder#an de una declaraci'n unilateral de &oluntad$ problema mu% contro&ertido % (ue escapa a los m!r enes de este estudio+ ' . );. ,a !undacin. La ,undaci'n es una persona "ur#dica caracteri3ada por ser una or ani3aci'n para la reali3aci'n de determinados ,ines sobre la base de un patrimonio destinado a ella$ % con la autori3aci'n del Estado$ -iempre se ha prestado a contro&ersias el hecho de (ue la asi naci'n de un capital a la ,undaci'n se ,ormula a un ente (ue carece a la sa3'n de personalidad "ur#dica % no la tendr! mientras la autoridad no se la otor ue+ Aor ello$ en el Derecho alem!n se ha "usti,icado la ,undaci'n diciendo (ue por un acto unilateral el ,undador se obli a a dotar a la ,undaci'n una &e3 (ue obten a personalidad "ur#dica+ Nuestro le islador dio tina soluci'n ori inal al problema2 de acuerdo al Art+ C5=$ inc+ ;+1 la asi naci'n testamentaria (ue tiene por ob"eto la ,undaci'n de una nue&a corporaci'n o establecimiento$ &aldr! si se obtiene la aprobaci'n le al$ % lo mismo ocurre en la donaci'n/ ambas$ asi naci'n por causa de muerte % donaci'n$ (uedan su"etas a la condici'n suspensi&a Eaun(ue otros pre,ieran hablar de un derecho e&entualE de (ue se obten a la aprobaci'n+

+'ase, por ejemplo, Messineo, o%. cit,. 9omo +@, p*s. ((! # si*tes. El mismo 2di*o contempla en su 6rt. 1 .// la promesa de pa*o o reconocimiento de deuda como un caso de declaracin unilateral de voluntad &ormal # a%stracto, independiente del acto "ue le da ori*en. En el &ondo en el t1tulo de cr'dito ello es lo "ue ocurreH se promete un pa*o,
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Captu ! IV LOS CUASICONTRATOS ' ". Concepto y caractersticas. Con los conceptos (uedan los 0:=9 % ;+;8: del C'di o$ (ue se re,ieren e*presamente a los os como ,uentes de obli aciones$ se les de,ine habitualmente como el acto l#cito$ &oluntario % no con&encional (ue enera obli aciones+ La &erdad es (ue seme"ante de,inici'n nada dice % es meramente se?alando las caracter#sticas (ue di,erencian a los cuasicontratos de las dem!s ,uentes de las obli aciones+ < as#$ al decir (ue es un acto &oluntario se le distin ue de las le ales stricto sensu$ pero el elemento no es siempre e,ecti&o$ por(ue en los cuasicontratos o me"or dicho en los (ue de tales son cali,icados$ resulta obli ada una persona sin (ue su &oluntad ha%a inter&enido para nada$ o se ha%a incluso mani,estado en contrario+ < as# en la a encia o,iciosa puede resultar obli ado el due?o del ne ocio$ aun cuando ha%a prohibido la actuaci'n del estor+ si la a encia le ha sido e,ecti&amente .til 4Art+ ;+;C07+ Tan poco papel "ue a en realidad la &oluntad$ (ue la capacidad se toma menos en cuenta en los cuasicontratos (ue en otras situaciones+ Al decir (ue el acto es l#cito se pretende di,erenciar el cuasicontrato de los delitos % cuasidelitos en (ue e*iste acto &oluntario del culpable o doloso+ En tal sentido$ e&identemente (ue el es l#cito$ pero esta e*presi'n da la idea de le itimidad$ en circunstancias (ue no es mu% plausible$ por cierto$ la actitud del (ue ha recibido un pa o no debido a sabiendas+ Dinalmente$ con la e*presi'n Fno con&encionalG termina esta de,inici'n para separar los cuasicontratos de los contratos$ a los cuales se les estim' tan parecidos$ (ue se les denomin' as#+ -'lo les ,altar#a el acuerdo de las &oluntades para ser contrato2 como no lo hubo$ es casi un contrato$ poco menos (ue )ste+ La &erdad es (ue no es as#$ por(ue el cuasicontrato m!s se parece a las obli aciones le ales (ue al contrato$ se .n se &er!+ ' %. 3ri$en1 crtica y decadencia del cuasicontrato. <a hemos se?alado (ue la noci'n del cuasicontrato naci' de una interpretaci'n de los losadores de los te*tos latinos+ Lo$ romanos hablaban de las &arias ,i urae causae para re,erirse a una serie de relaciones "ur#dicas (ue no cab#an en la obli aci'n de contrato % cielito+ Hustiniano se?alaba (ue ciertas obli aciones (ue no nacen del contrato$ presentan analo #as con las contractuales 4(uasi e* contractu nascuntur72 de ah# los int)rpretes e*tra"eron la teor#a del cuasicontrato como ,uente de las obli aciones$ asimilando &arias instituciones "ur#dicas carentes de otra ubicaci'n+ El C'di o ,ranc)s$ si uiendo a Aothier+ les dio su aceptaci'n$ % con )l los C'di os (ue le si uieron2 pero la doctrina moderna la ha sometido a cr#tica re&isi'n$ lle !ndose a
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sostener (ue es una noci'n hist'ricamente ,alsa$ irracional e in.til$ % nin uno de los C'di os de este si lo la mantiene+ Merdaderamente ha sido como un ca"'n de sastre$ en (ue cada uno ha pretendido echar los actos eneradores de obli aciones (ue no le cab#an en otra parte$ % por ello la de,inici'n es meramente e*clu%ente$ como se &io en el n.mero anterior$ pues es imposible dar otra$ % adem!s err'nea en muchas situaciones+ De ah# (ue a los casos cali,icados habitualmente de cuasicontratos se les ha%a buscado otro acomodo2 la tendencia m!s habitual es a reconocer en la ma%or#a de ellos una obli aci'n le al+ Es la le% la (ue determina cu!ndo una persona con su actuaci'n se obli a % puede obli ar a otra$ pero si se acepta$ como nosotros$ (ue la obli aci'n le al (ueda reser&ada al caso en (ue no ha% acci'n al una de una persona (ue permita atribuirle la obli aci'n$ es preciso reconocer (ue e*isten dos ,i uras$ (ue constitu#an para la doctrina cl!sica los m!s t#picos cuasicontratos/ el pa o de lo no debido % la a encia o,iciosa$ a los cuales di,#cilmente puede d!rseles otra clasi,icaci'n+ '"(. Explicacin 2urdica del cuasicontrato. -e han ,ormulado numerosas teor#as para ,undamentar la discutida noci'n del cuasicontrato$ al unas para ne ar su e*istencia$ otras para a,irmarla2 ello sin contar$ como dec#amos$ las (ue terminan por con,undirlos con las obli aciones le ales$ pero no e*plican el por(u) la le% permite crear o establece directamente la obli aci'n+ Aodemos mencionar las si uientes doctrinas principales/ 0+1 Moluntad t!cita o presunta+ Aara al unos habr#a de parte de la persona (ue resulta obli ada una &oluntad t!cita$ pero esta doctrina resulta inaceptable$ por(ue si la hubiera$ se ,ormar#a lisa % llanamente el contrato$ pues en la inte raci'n de )ste la &oluntad por re la eneral puede ser e*presa o t!cita+ A ,in de es(ui&ar este incon&eniente ha% (uienes hablan de &oluntad presunta$ pero aun as# toda e*plicaci'n (ue pretenda ,undarse en la &oluntad choca con la realidad de (ue ciertas obli aciones cuasicontractuales nacen contra la intenci'n del (ue resulta obli ado$ como dec#amos reci)n+ ;+1 La e(uidad+ No ha% duda al una de (ue el le islador establece las obli aciones emanadas del cuasicontrato por ra3ones de e(uidad$ pero en de,initi&a a se supone (ue siempre la le% busca o debe buscar establecer la e(uidad+ =+1 El enri(uecimiento sin causa+ En el cap#tulo (ue si ue$ destinado a esta instituci'n$ &eremos las mu% estrechas relaciones (ue e*isten entre ella % los cuasicontratos$ pero ad&irtamos (ue no alcan3a a e*plicar las obli aciones cuasicontractuales$ pero s# la ma%or parte 4N+1 0C07+ :+1 Duentes aut'nomas de obli aci'n+ En la imposibilidad de establecer una e*plicaci'n com.n a todas las obli aciones cuasicontractuales$ parte de la doctrina ha optado por reconoce (ue el pa o de lo no debido % la a encia o,iciosa$ .nicos (ue$ se .n lo e*presado$ no tienen otra cabida$ constitu%en ,uentes aut'nomas de obli aci'n+ Aor e"emplo$ el C'di o italiano reconoce el contrato$ el hecho il#cito % cual(uier otro hecho id'neo para producirlas como ,uentes de la obli aci'n 4Art+ 0+09=7$ % destina t#tulos separados para el pa o de lo no debido 49+1 del Libro :+17 esti'n o,iciosa 45+1 del mismo Libro7 % enri(uecimiento sin causa 48+1 del Libro :+17
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d!ndoles as# a cada una de ellas la cate or#a de ,uente aut'noma incluida en la e*presi'n eneral del precepto citado+ '"'. ,os cuasicontratos en nuestro Cdi$o. Nuestro C'di o les destin' el T#tulo =+1 del Libro :+1 a los cuasicontratos$ % en el Art+ ;+;86 declar'/ FIa% tres principales cuasicontratos/ la a encia o,iciosa$ el pa o de lo no debido % la comunidadG+ -iendo tan imprecisa la noci'n del cuasicontrato$ como %a ha (uedado de mani,iesto$ el le islador &acil' enormemente al establecer la enumeraci'n antedicha %$ as#$ los primeros pro%ectos del C'di o contemplaban .nicamente los m!s t#picos$ se .n lo tantas &eces dicho$ pa o indebido % a encia o,iciosa2 el Aro%ecto de 086= a re ' a ellos la comunidad % la &ecindad+ El de,initi&o contempl' la ,orma enunciati&a %a se?alada$ pues dice (ue los enumerados son los principales cuasicontratos$ lo cual re&ela (ue en la le islaci'n ha% otros$ lo (ue ha permitido asi narles tal car!cter a &arias instituciones "ur#dicas+ -e .n esto$ nos re,eriremos bre&emente a las si uientes ,i uras/ 0+1 Aa o indebido % a encia o,iciosa/ ;+1 Comunidad2 =+1 Dep'sito necesario en manos de un incapa32 :+1 Desa We de la mina &ecina/ 6+1 Aceptaci'n de herencia o le ado 5+1 Litiscontestatio$ % 9+1 Cuasicontratos innominados+ '"2. ). Pa$o inde#ido y a$encia o!iciosa. -e!erencia. Como %a (ued' dicho$ son los m!s t#picos cuasicontratos s$ los (ue han debido ser reconocidos como instituciones aut'nomas$ no obstante los es,uer3os para incorporarlos a otras+ Al pa o indebido se re,ieren los Arts+ ;+;C6 % si uientes2 est! enumerado como cuasicontrato por el %a citado Art+ ;+;862 consiste en (ue (uien ha recibido un pa o (ue no se le deb#a$ (ueda obli ado a su restituci'n$ % lo &eremos al tratar del pa o 4N+1 598 % si uientes7+ Tambi)n la a encia o,iciosa o esti'n de ne ocios a"enos est! de,inida como cuasicontrato en nuestro C'di o por el Art+ ;+;862 la re lamentan los Arts+ ;+;85 % si uientes$ % consiste$ se .n %a se di"o$ en (ue una persona sin mandato de otra estione intereses de )sta$ resultando obli ada respecto de ella % (uedando obli ada a &eces la persona due?a del ne ocio$ "ustamente atenta al car!cter &oluntario (ue se le asi na al cuasicontrato esta .ltima circunstancia$ (ue el due?o del ne ocio (uede obli arlo$ se .n di"imos anteriormente+ '"3. )). Comunidad. -e!erencia. Aun en la doctrina cl!sica resulta mu% discutible el car!cter de cuasicontrato (ue el le islador asi na a la comunidad al enumerarla en el Art+ ;+;86 % re lamentarla en el p!rra,o =+1 del titulo a ellos destinado$ Arts+ ; =@: % si uientes+

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El C'di o ,ranc)s no la considera como tal$ % se .n &imos$ don Andr)s >ello la incorpor' a la teor#a de los cuasicontratos "unto con la &ecindad$ eliminando posteriormente a )sta+ -e trata en ambos casos de situaciones de hecho$ por lo eneral$ (ue eneran m.ltiples relaciones "ur#dicas+ El m!s conspicuo caso de comunidad se presenta en la sucesi'n por causa de muerte$ % en tal lu ar se la estudia m!s e*tensamente$ pero tambi)n se presenta por hechos o contratos entre &i&os+ '"4. ))). Depsito necesario en manos de un incapa<. Dep'sito necesario es el (ue se e,ect.a en tina situaci'n de emer encia no estando el depositante$ por tanto$ en condiciones de ele ir la persona a (uien se le hace el encar o2 cuando recae en manos de un incapa3$ constitu%e de acuerdo al Art+ ;+;=8$ un cuasicontrato F(ue obli a al depositario sin la autori3aci'n de su representante le alG+ El C'di o recurre a la noci'n del cuasicontrato$ por(ue como$ contrato ser#a nulo por la incapacidad del depositario2 pero &erdaderamente es un caso de obli aci'n le al$ en consideraci'n a las circunstancias mu% especiales en (ue est! el depositante+ '"5. );. Desa$?e de la mina *ecina. -e re,iere a esta materia el Art+ 0@9 del C'di o de Minas2 dicho en t)rminos mu% enerales$ consiste en (ue si un minero e,ect.a obras (ue lle&an consi o el desa ue de una o mas pertenencias a"enas$ tiene derecho a una remuneraci'n de los due?os de las (ue resulten bene,iciadas+ En tal caso$ se habla de cuasicontrato$ pues resulta obli ado el &ecino (ue no concurri' a las obras$0== pero m!s propiamente parece haber aplicaci'n del enri(uecimiento sin cansa+ '"6. ;. +ceptacin de herencia o le$ado. Ia% (uienes pretenden (ue en nuestra le islaci'n es un cuasicontrato$ ,undados en el Art+ 0 :=9$ se .n el cual las obli aciones nacen %a de un hecho &oluntario de la persona (ue se obli a$ como en la aceptaci'n de la herencia o le ado % en todos los cuasicontratosG+ De seme"ante cuasicontrato se deri&ar#an las responsabilidades (ue$ especialmente para el heredero$ puede acarrear la asi naci'n por causa de muerte+ Aero ni en la letra de la le% ni mucho menos doctrinariamente es sostenible seme"ante opini'n+ Lo primero$ por(ue el C'di o no e(uipara la aceptaci'n a los cuasicontratos/ antes por el contrario$ la distin ue de ellos+ -i la considerara como tal no la mencionar#a separadamente$ pues estar#a incluida en la e*presi'n Ftodos los cuasicontratosG$ o hubiera dicho E% en todos los dem!s cuasicontratosG u otra e*presi'n e(ui&alente+ <$ adem!s$ por(ue la herencia o le ado se ad(uieren directamente por la le% o el testamento al ,allecimiento del causante2 s'lo por(ue nadie puede ad(uirir derechos contra su &oluntad % para pre&enir un e&entual per"uicio por las car as de la herencia$ el le islador e*i e la aceptaci'n+ Aero la responsabilidad deri&a de la calidad de a (uien nuestro derecho considera como el continuador de la persona del di,unto+0=:

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3FF. 3)(.

Ior ejemplo, 6rmando -ri%e Eerrera Manual de derecho de Miner1a, Nascimiento 1.8/, N. (43, p*. +'ase nuestro Derecho ,ucesorio, versin de las clases de Manuel ,omarriva, o%. cit., N. )1!, p*.

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'" . ;). ,itiscontestatio. En la doctrina cl!sica se hablaba de ella como de un cuasicontrato (ue se ,ormar#a por la noti,icaci'n % contestaci'n de la demanda$ % (ue su"etar#a a las partes a la "urisdicci'n del tribunal (ue conoce del proceso & a las obli aciones % car as de )ste+ -on incontables las sentencias$ anti uas eso s#$ (ue utili3an esta e*presi'n+ Las m!s modernas la han abandonado$ como lo ha hecho toda la doctrina actual del Derecho Arocesal$ (ue &e en el proceso una instituci'n aut'noma$ re ida por sus propias re las$ % el &#nculo "ur#dico (ue li a a las partes % el tribunal como una relaci'n o situaci'n "ur#dica comple"as$ aun(ue est) mu% le"os a.n de haber acuerdo entre los autores+ '"". ;)). Cuasicontratos innominados. La nomenclatura de contratos % cuasicontratos es tan &ecina (ue cierres comentadores % ,allos$ as# corno ha% con&enciones innominadas$ han pretendido establecer los cuasicontratos innominados+ Aero si &a a e imprecisa es la noci'n del cuasicontrato nominado$ al menos las instituciones (ue en )l se hacen caber e*isten$ pero %a esto de cuasicontrato innominado resulta ,rancamente imposible de "usti,icar+ La Corre -uprema recurri' a esta ,i ura en sentencia de 08 de a osto de 0C;@/ se trataba de un problema de concubinato en (ue a la separaci'n$ la mu"er (ue hab#a e*plotado un comercio en com.n con su con&i&iente reclam' el pa o de sus ser&icios2 en otros casos seme"antes$ la demanda de la concubina se ha ,undado en la e*istencia de una comunidad$ o de una sociedad de hechos$0=6 pero como se reclamaba el pa o de los ser&icios$ nuestro m!s alto Tribunal lo "usti,ic' diciendo (ue entre los concubinos hab#a e*istido un cuasicontrato innominado sur ido de la colaboraci'n prestada por la mu"er+0=5 No entendemos la necesidad (ue ten#a la Corte de recurrir a una noci'n "ur#dicamente tan e*tra?a$ cuando el caso as# planteado era t#pico de aplicaci'n del enri(uecimiento sin causa$ como lo &eremos en el cap#tulo si uiente+

13! 13)

+'ase Manuel ,omarriva, Derec%o de 5amilia Nascimento, 1.)3, ( edicin. No 1!8, p*. 141. Iu%licado en la BD0, 9. 1., sec. 1 p*. (!).

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Captu ! V TEOR$A DEL ENRI+UECIMIENTO SIN CAUSA '"%. Concepto4 enri5uecimiento a expensa a2ena1 in2usto y sin causa. El contrato es una noci'n predominantemente econ'mica$ %a (ue los patrimoniales son los m!s comunes/ el contrato supone siempre un despla3amiento de &alores apreciables en dinero de un patrimonio a otro+ Es mas bien di,#cil en la pr!ctica+ aun en el mas conmutati&o de los contratos$ (ue resulte una e(ui&alencia absoluta un las prestaciones/ antes por el contrario$ cada parte busca una anancia o utilidad+ Desde lue o$ los actos ratuitos siempre importan un enri(uecimiento por ad(uisici'n o econom#a de su bene,iciario+ En consecuencia$ en la &ida comercial % "ur#dica ha% un constante enri(uecimiento de los patrimonios a costa de otros$ pero no por ello el le islador est! obli ado a inter&enir2 si lo hiciera se har#a imposible la &ida "ur#dica % todos los actos "ur#dicos podr#an ser atacados por no haberse obtenido e*acta e(ui&alencia entre lo (ue unos % otros reciben+ De ah# (ue si el enri(uecimiento del su"eto tiene "usti,icaci'n "ur#dica$ aun cuando moralmente pueda ser ob"etable$ el Derecho no inter&iene2 por ello el enri(uecimiento del comerciante o industrial (ue &ende sus mercader#as$ del donatario en la donaci'n$ la indemni3aci'n (ue recibe la &#ctima de un hecho il#cito$ son todos plenamente aceptados$ por(ue ha% un antecedente "ur#dico (ue los le itima+ Aero$ en cambio$ el le islador no acepta (ue se obten a un enri(uecimiento sin cansa "ur#dica$ lo (ue da ori en a la teor#a del enri(uecimiento sin causa (ue ha alcan3ado un ran desarrollo % tiene por ob"eto precisamente e&itar (ue una persona se enri(ue3ca a costa de otra si no puede "usti,icar "ur#dicamente este enri(uecimiento+ -e suele hablar indistintamente de enri(uecimiento sin causa o in"usto$ pero esta e*presi'n no es recomendable$ pues es un concepto moral de di,#cil precisi'n 4&)ase N+1 ;0@7$ % as#$ el (ue obtiene una persona (ue &ende mu% caro un art#culo de escaso &alor$ no carece de causa2 lo "usti,ica la compra&enta$ pero puede considerarse in"usto$ no obstante lo cual el le islador s'lo inter&iene en caso de lesi'n o esta,a+ '%(. 3ri$en y desarrollo. Meremos pronto (ue el principio de (ue nadie debe enri(uecerse a costa a"ena sin causa$ in,orma #nte ramente el Derecho$ % en tal sentido ha sido destacado por los "uristas de todos los tiempos % ha inspirado numerosas disposiciones en las le islaciones+ <a en Roma se conced#a en ciertos casos la acci'n de in rem &erso$ (ue como se dir! es la emanada del enri(uecimiento sin causa para obtener la indemni3aci'n correspondiente+ Aero la teor#a (ue comentamos &a m!s all!$ pues pretende imponer su aplicaci'n como re la eneral en los casos en (ue nada ha dicho el le islador$ % en tal sentido lle a a eri irse en una ,uente aut'noma de las obli aciones+
11.

Esta concepci'n pertenece a la se unda mitad del si lo pasado % corresponde a la tendencia eneral a morali3ar las relaciones "ur#dicas 4N+1 067$ en el mismo alineamiento de la causa il#cita$ el abuso del derecho 4N+1 ;;97$ la impre&isi'n 4N+1 86;7 % la obli aci'n natural en la noci'n ,rancesa de ella 4N+1 =067+ -u "usti,icaci'n$ pues$ es de orden moral$ social % "ur#dico+ -in embar o tu&o sus detractores$ por(ue aplicada con e*a erada amplitud puede ser peli rosa % hacer tambalear la se uridad en las relaciones "ur#dicas2 de ah# (ue la "urisprudencia ,rancesa se ha%a resistido en un comien3o a aceptarla$ para terminar haci)ndolo pero su"eta a la concurrencia de una serie de re(uisitos (ue &eremos en el N+1 0C=$ % (ue eliminan su peli rosidad posible+ Es con,orme a esta construcci'n$ ,undamentalmente ,rancesa$ (ue la doctrina se ha abierto campo en las le islaciones modernas (ue la consa ran e*presamente2 as# ocurre en los C'di os alem!n$ sui3o$ polaco$ italiano$ etc+ El Art+ 5; del C'di o sui3o dispone concisamente/ FEl (ue sin causa le itima$ se enri(uece a e*pensas de otro$ est! obli ado a la restituci'nG2 % el Art+ ;+@:0 del italiano/ FOuien$ sin una "usta causa$ -e ha enri(uecido en da?o de otra persona est! obli ado$ dentro de los l#mites del enri(uecimiento$ a indemni3ar a esta .ltima de la correlati&a disminuci'n patrimonialG+ '%'. Explicacin 2urdica. Enri5uecimiento sin causa y cuasicontrato. En un comien3o de la elaboraci'n de la teor#a del enri(uecimiento sin causa$ mucho se discuti' sobre su naturale3a "ur#dica$ especialmente en relaci'n con el cuasicontrato+ En su desarrollo inicial se la consider' un cuasicontrato$ por(ue normalmente se produce por un acto &oluntario$ l#cito 4en el sentido de (ue no constitu%e delito ni cuasidelito Ci&il7 % no con&encional$ lle !ndose incluso a e(uipararla con la esti'n de ne ocios con la di,erencia de (ue (uien su,re el empobrecimiento no ten#a la intenci'n de administrar un ne ocio+ En otros casos se consider' el enri(uecimiento sin causa como un pa o de lo no debido+ En una etapa posterior$ opini'n (ue a.n se mantiene$ se in&irti' la situaci'n % se sostu&o (ue a la in&ersa la noci'n del enri(uecimiento sin causa es m!s amplia (ue el cuasicontrato$ % )stos encuen tran precisamente su e*plicaci'n en el principio se?alado+ La &erdad es (ue la ma%or parte de las obli aciones cuasicontractuales encuentran su inspiraci'n en el principio del enri(uecimiento sin causa$ pero no todas ellas+ < as#$ si el due?o del ne ocio resulta obli ado con el estor es por esta causa$ pero la obli aci'n de )ste de continuar la esti'n hasta (ue el interesado pueda tomarla o encar arla a otro$ nada tiene (ue &er con el enri(uecimiento sin causa2 tampoco "usti,ica las di,erencias (ue en el pa o de lo no debido se hacen entre (uien recibi' el pa o de buena o mala ,e+ Aor ello es (ue la tendencia actual es a eliminar la nomenclatura cuasicontrato 4NB 08@7 para establecer como ,uentes aut'nomas de la obli aci'n el pa o de lo no debido$ a encia o,iciosa % enri(uecimiento sin causa$ reconoci)ndose la #ntima relaci'n de esta instituci'n con las dos primeras$ pero no su total e(uiparamiento+ As# ocurre en las le islaciones citadas en el n.mero anterior+ < el le islador las establece en ra3'n de un acto de una persona con repercusi'n en el patrimonio a"eno$ (ue obli a a las partes en las circunstancias (ue la misma le% se?ala2 en el enri(uecimiento sin causa$ cumplidos los presupuestos (ue lue o se?alaremos$ da ori en
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a la obli aci'n de restituir lo ad(uirido ile #timamente o$ m!s precisamente$ indemni3ar el empobrecimiento a"eno+ '%2. El enri5uecimiento sin causa en nuestra le$islacin. El C'di o Ci&il chileno$ por la )poca de su dictaci'n % su inspiraci'n$ no re lament' el enri(uecimiento sin causa2 no ha% disposici'n espec#,ica como en los C'di os e*tran"eros citados (ue lo contemple como re la eneral o lo mencione+ Ello no (uita (ue e*istan numerosas instituciones % soluciones (ue est!n inspiradas en )l+ El problema es precisar (u) ocurre en los casos no le islados % (ue pueden presentarseK si es posible aplicar para resol&erlos la teor#a en estudio o no$ Meremos al unos de los casos de aplicaci'n le islati&a$ para lue o en,rentar el problema se?alado+ Aodemos citar como e"emplos/ 0+1 Las prestaciones mutuas+ Toda esta instituci'n$ re lamentada en los Arts+ C@8 % si uientes$ est! encaminada principalmente a e&itar el enri(uecimiento in"usti,icado$ % tanto es as#$ (ue el rei&indicante debe pa ar las me"oras necesarias aun al poseedor de mala ,e+ La ra3'n es (ue el ob"eto rei&indicado hubiere estado en el patrimonio deK &encedor+ )ste$ para e&itar su destrucci'n$ de todos modos habr#a debido e,ectuar dichas me"oras$ -i no las indemni3ar)$ obtendr#a un enri(uecimiento sin causa+ ;+1 Accesi'n+ Aor e"emplo$ el due?o del suelo en (ue se constru%e$ siembra o planta con bienes a"enos$ debe indemni3ar al due?o de )stos 4Arts+ 558 % 55C7$ pues en caso contrario obtendr#a un enri(uecimiento in"usti,icado+ =+1 Responsabilidad e*tracontractual por el hecho a"eno+ Meremos en el cap#tulo si uiente 4N+1 ;507 (ue ha% personas (ue deben responder por los hechos il#citos de (uienes est!n a su cuidado$ como el marido por los de su mu"er 4Art+ ;+=;@+ inc+ :+17$ pero tienen derecho a repetir contra el autor del da?o 4Art+ ;+=;67$ pues de no ser as#$ )ste obtendr#a un enri(uecimiento in"usto/ la econom#a de pa ar la indemni3aci'n+ :+1 Nulidad de los actos de un incapa3+ De acuerdo al Art+ 0+589$ la nulidad "udicialmente declarada opera retroacti&amente$ peto/ Fsi se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapa3 sin los re(uisitos (ue la le% e*i e$ el (ue contrat' con ella no puede pedir restituci'n o reembolso de lo (ue ast' o pa o en &irtud del contrato$ sino en cuanto probare haberse hecho m!s rica con ello la persona incapa3G 4Art+ 0$588$ inc+ 0+17+ El inc+ ;+1 aclara cuando ocurre esto .ltimo/ si las cosas pa adas o las ad(uiridas por medio de ellas hubieren sido necesarias para el incapa3 o subsistan % se (uiera retenerlas$ -i en tal caso no se restitu%era$ habr#a de parte del incapa3 un enri(uecimiento in"usti,icado$ % para no se uir enumerando/ 6+1 Teor#a de las recompensas en la sociedad con%u al+ -e .n hemos se?alado$ en el r) imen normal de matrimonio se distin uen el patrimonio de la sociedad con%u al % el particular de cada uno de los c'n%u es2 mediante la instituci'n de las recompensas$ la le% e&ita (ue uno de ellos se enri(ue3ca in"usti,icadamente a costa del otro+ Aor e"emplo$ se &ende un bien propio de la mu"er en Q 0@@+@@@2 este dinero pasa a pertenecer a la sociedad con%u al 4si no se e,ect.a una subro aci'n real7$ pero )sta le (ueda debiendo a la mu"er i ual suma$ % a la li(uidaci'n de la sociedad deber! pa !rsela$ por(ue si no habr#a obtenido un enri(uecimiento a costa de
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ella sin causa2 a la in&ersa$ si se e,ect.an en otro inmueble de la Mu"er reparaciones por Q ;@+@@@ con dineros sociales$ es la mu"er la (ue los adeudar! a la sociedad$ por la misma ra3'n$ compens!ndose % pa !ndose todas ellas a la li(uidaci'n de la sociedad+ -e .n esto$ el principio en estudio penetra ampliamente en todo el C'di o$ % de ah# la tendencia predominante ho% en d#a a reconocer (ue los casos e*presamente le islados no son sino aplicaci'n espec#,ica de una re la eneral no establecida en t)rminos ,ormales$ pero impl#cita en la le%+ Tambi)n la "urisprudencia se inclina a darle una aplicaci'n amplia a la doctrina (ue comentamos$ haciendo innecesaria su introducci'n por la &#a de la re,orma le islati&a+0=9 A(uel caso en (ue la Corte -uprema habl' de contrato innominado hab#a lisa % llanamente un enri(uecimiento in"usti,icado para el concubino al apropiarse sin retribuci'n del traba"o de su con&i&iente$ pues de no contar con ella$ habr#a debido pa ar un empleado$ % un empobrecimiento para )sta$ pues al traba"ar "unto con a(u)l$ no pudo desarrollar otra acti&idad remunerada 4N+1 0887+ '%3. ,a accin de in rem *erso Concepto y enunciacin de sus presupuestos. Como hemos dicho$ la acci'n de in rem &erso o de repetici'n$ es la (ue corresponde a (uien ha e*perimentado un empobrecimiento in"usti,icado para obtener una indemni3aci'n de a(uel (ue se ha enri(uecido ir su costa sin causa Esta acci'n es personal$ pues proceder! contra el obli ado a la indemni3aci'n$ esto es$ la persona (ue ha obtenido el enri(uecimiento+ Es netamente patrimonial$ pues persi ue una indemni3aci'n$ (ue normalmente ser! la restituci'n de lo (ue ha recibido el enri(uecido+ Como tal$ es una acci'n per,ectamente renunciable$ cedible % transmisible$ tanto en su le itimaci'n acti&a como pasi&a$ % prescriptible+ No habi)ndosele se?alado pla3o especial$ prescribe en 6 a?os+0=8 -i bien lo normal ser! (ue se intente como acci'n$ no ha% incon&eniente para oponerla como e*cepci'n si el actor pretende con el proceso obtener un enri(uecimiento in"usti,icado+ Aara (ue prospere la pretensi'n del empobrecido$ la doctrina e*i e la concurrencia de 6 re(uisitos/ 0+1 Oue una persona e*perimente un empobrecimiento2 ;+1 Oue otra obten a un enri(uecimiento2 =+1 Una relaci'n de causalidad entre ambos+ Estos tres re(uisitos los re,undiremos en uno solo/ el enri(uecimiento % empobrecimiento rec#procos+ :+1 Carencia de causa$ % 6+1 La acci'n de in rem &erso es subsidiaria+

134 Ior v1a de ejemplo, se re&ieren al enri"uecimiento sin causa las si*uientes sentencias pu%licadas en la BD0, 9s. ((, sec. la, p*. ./; 3F, sec. 1 , p*. 34; 3!, sec. 1 p*. (.); 8F, sec. 1 p*. 18F; 8(, sec. 1 , p*. 1/1; 8/, sec. 1 , p*. (!(; )(, sec, 1 p*. /4, etc. 13/ >os plazos de prescripcin del 2di*o 2ivil # otras le#es han sido modi&icados por la le# N. 1) .!(, de 1 de octu%re de 1.)/. 2ada vez "ue nos re&iramos a ellos v'ase el N. 1, (38, en "ue se estudia dicha le#.

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'%4. )1 )) y ))). Enri5uecimiento y empo#recimiento recprocos. Aara (ue proceda la acci'n en estudio es preciso (ue una persona ha%a su,rido un empobrecimiento en su patrimonio$ la otra un enri(uecimiento % (ue )ste sea consecuencia del primero$ esto es$ (ue el uno pro&o(ue al otro+ Tanto el enri(uecimiento como el empobrecimiento se aprecian con amplitud+ Lo normal ser! un aumento en el patrimonio de orden material en el enri(uecido % la p)rdida correspondiente en el otro$ como si ha &ersado sobre una cosa (ue se ha traspasado de )ste a a(u)l$ o en el e"emplo %a se?alado de las me"oras e,ectuadas en un bien de uno de los c'n%u es con dineros sociales+ Aero no ha% incon&eniente al uno para (ue consistan en la econom#a de un asto por un lado$ % la p)rdida de un in reso cierto o de un desembolso e,ectuado para la contraparte+ Tal es el caso$ por e"emplo$ de las me"oras necesarias e,ectuadas por el poseedor &encido % el ,allado por nuestros tribunales respecto al concubino+ El rei&indicante % el concubino hab#an e&itado el uno hacer las reparaciones % el otro pa ar un empleado+ Tal econom#a es su,iciente enri(uecimiento$ % el empobrecimiento rec#proco ha consistido en un asto del poseedor &encido$ o de ciertos bienes$ en la accesi'n o en la p)rdida del traba"o o es,uer3o desarrollado en el otro e"emplo propuesto/ la concubina podr#a haber obtenido una remuneraci'n o utilidad en otro traba"o+ La conclusi'n es ob&ia/ no es necesario el despla3amiento de bienes de un patrimonio a otro2 lo .nico (ue se e*i e es (ue el enri(uecimiento se ha%a enerado a costa del empobrecimiento de la contraparte+ Incluso la "urisprudencia ,rancesa ha aceptado un enri(uecimiento meramente moral en el caso de un pro,esor (ue dio clases sin contrato a un alumno incapa3+ Como estamos no en el terreno contractual$ sino e*tracontractual$ no ri en las normas sobre capacidad dadas para las con&enciones+ '%5. );. Carencia de causa. <a se?alamos (ue enri(uecimientos % empobrecimientos de patrimonios se presentan ,recuentemente en el Derecho$$ pero para (ue ten a lu ar la acci'n de in rem &erso$ debe ,altar la causa$ e*presi'n (ue en este caso est! usada en el sentido de antecedente "ur#dico (ue "usti,i(ue el bene,icio obtenido % el per"uicio su,rido+ En consecuencia$ no habr! lu ar a aplicar la teor#a del enri(uecimiento in"usti,icado si e*iste entre las partes una relaci'n patrimonial$ %a sea deri&ada de un contrato$ de un hecho il#cito$ o de la mera le%+ De ah# (ue no puede prosperar la acci'n de ni rem &erso contra te*to le al e*preso$ por mu% in"usto (ue pueda ser el enri(uecimiento$ pues la le% lo "usti,ica+ '%6. ;. ,a accin de in rem *erso slo puede intentarse a !alta de otra. Aara e&itar el uso abusi&o de una acci'n tan amplia como puede resultar la de in rem &erso$ la doctrina ha establecido el re(uisito de (ue no es posible recurrir a ella sino a ,alta de toda otra (ue permita obtener la reparaci'n+ -i la le% ha otor ado en el en caso en cuesti'n otra acci'n al empobrecido$ debe )ste su"etarse a 0 la (ue esta pre&ista e*presamente para esa situaci'n$ % no a la de repetici'n (ue$ por lo menos en la le islaci'n Drancesa % en la nuestra$ deri&a .nicamente de las re las enerales+ Es$ pues$ una acci'n subsidiaria+ < ello aun(ue le resultare m!s bene,iciosa la acci'n de in rem &erso$ por e"emplo$ por haber prescrito la acci'n (ue le corresponde o ,altar al .n re(uisito le al para intentarla+ De
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esta manera el enri(uecimiento sin causa abrir#a el camino para eludir la prescripci'n o dichas e*i encias$ barrenando numerosas disposiciones le ales+ < as#$ por e"emplo$ si no procede la acci'n del pa o indebido por cual(uier moti&o$ no podr#a obtenerse la recuperaci'n de lo pa ado sin causa$ in&ocando el enri(uecimiento (ue ha e*perimentado el accipiens+ '% . Prue#a del enri5uecimiento sin causa. Al actor (ue pretende (ue su demandado esta obli ado a restituir o indemni3ar$ le corresponde probar la e*istencia de la obli aci'n 4Art+ 0+5C87$ para lo cual deber! acreditar la concurrencia de los re(uisitos antes se?alados+ -u prueba es libre$ %a (ue se trata de establecer hechos/ el enri(uecimiento$ el empobrecimiento % la ,alta de causa+ '%". E!ectos del enri5uecimiento sin causa. Obtenida la acci'n de in rem &erso$ el enri(uecido debe indemni3ar al empobrecido el per"uicio su,rido por )ste$ Cuando el ob"eto en (ue consiste el enri(uecimiento es una cosa$ nace la obli aci'n de restituirla$ aplic!ndose a ,alta de disposiciones le ales las %a re,eridas normas de las prestaciones mutuas$ (ue constitu%en la re la eneral en nuestro derecho+0=C En los dem!s casos deber! indemni3arse el empobrecido2 a ,alta de re lamentaci'n se ha discutido c'mo se determina ella$ pero en de,initi&a parece la m!s aceptable la opini'n (ue la somete a una doble limitaci'n/ de un lado$ el monto del enri(uecimiento$ pues no e*istir#a "usti,icaci'n al una para hacer pa ar m!s de la utilidad obtenida2 % por el otro lado$ el monto del empobrecimiento$ %a (ue tampoco ser#a l' ico (ue el empobrecido obtu&iera a su turno un enri(uecimiento con esta acci'n (ue s'lo tiende a e&itar el primero+ Otro problema discutible es en (u) momento se determinan el empobrecimiento % enri(uecimiento/ si cuando se producen o a la )poca de intentarse la acci'n$ %a (ue un el intertanto pueden haber &ariado$ como si$ por e"emplo$ durante el pleito se destru%e por caso ,ortuito la cosa en (ue se hab#an hecho me"oras o en (ue consiste el enri(uecimiento in"usti,icado+ Este ha desaparecido$ % en consecuencia parece l' ico concluir (ue nada se debe+ -i$ en cambio$ la cosa se ha ena"enado$ se deber! su &alor$ aun(ue el enri(uecido no conser&e el producto de la ena"enaci'n+

13. 2reemos "ue la accin de in rem verso no da accin contra terceros # es 'sa la opinin ms *eneralizada. 2ierto "ue la accin del pa*o inde%ido la otor*a, pero a &alta de texto le*al expreso no puede extend'rsela a otros casos.

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Captu ! VI LOS HECHOS IL$CITOS367 '%%. -e$lamentacin. Tras re lamentar los cuasicontratos$ el T#tulo =+1 del Libro :+1 Arts+ ;+=0: a ;+==:$ inclusi&e$ trata FDe los delitos % cuasidelitosG+ Dictado en el si lo pasado % con modelo de comien3os del mismo$ el C'di o nuestro ha (uedado totalmente al mar en del amplio &uelo alcan3ado por la materia en la doctrina % le islaciones comparadas 4N+1 ;@=72 la le islaci'n complementaria es incone*a % si ue reconociendo como principios rectores los preceptos se?alados$ % no hemos contado con una "urisprudencia tan auda3 como la ,rancesa para con una total prescindencia de los te*tos le ales 4(ue no "usti,icamos en modo al uno$ pues lle a a romper el principie7 del e(uilibrio de los poderes constitucionales7 intentar el ob"eti&o ,undamental en este cap#tulo/ procurar a la &ictima la reparaci'n #nte ra % r!pida del da?o su,rido+ Es un punto$ pues$ en (ue se impone la re&isi'n le islati&a$ % debe$ en consecuencia$ disculparse (ue nos ha%amos apartado del sistema de esta obra$ ahondando en el an!lisis critico de las disposiciones le ales+ 2((. Pauta. En una primera secci'n &eremos los principios rectores2 en la se unda$ se estudiar!n los re(uisitos$ lue o$ en secciones sucesi&as anali3aremos distintas clases de responsabilidad$ para concluir con la acci'n de indemni3aci'n % la reparaci'n del da?o$ esto es$ el e,ecto del hecho il#cito+

18F >a responsa%ilidad civil extracontractual ha dado lu*ar a una vasta 7i%lio*ra&1a. 6m'n de las o%ras de carcter *eneral "ue se citan en la %i%lio*ra&1a al &inal de este li%ro podemos mencionar las si*uientes especializadas. Entre nosotros la o%ra ms completa # pro&undizada es la de don 6rturo 6lessandri Bodr1*uez, De la responsa%ilidad extracontractual en el Derecho 2ivil chileno. @mprenta -niversitaria. ,antia*o, 1.83. 2omo M. de I. merece citarse la de 2arlos Ducci 2laro. Besponsa%ilidad civil extracontractual. El @mparcial, santia*o, 1.3). El Bepertorio. 9omo M, 1.4/. contiene la jurisprudencia; 6lessandri tam%i'n cita mucha jurisprudencia # puede verse al respecto N'stor >etelier >asso, Ensa#o 2r1tico de la 0urisprudencia en materia de responsa%ilidad extracontractual, M. de I. Editorial 0ur1dica 1.!(, en Memorias de >icenciados Derecho 2ivil, p*. (!!. Entre las extranjeras Eenri # >en, Mazeaud 9ratado 9erico # Irctico de la Besponsa%ilidad 2ivil Delictual # 2ontractual. 7uenos 6ires, 1.!1 ,a%atier Ben' 9rait' de la Besponsa%ilit' 2ivile elW Droit 5rancais, 1F edicin. Iar1s, 1.!1. ,o%re temas espec1&icos las "ue se citan en la parte correspondiente.

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Se((i)& Primera DE LOS HECHOS IL$CITOS EN GENERAL* 2('. Denominaciones. En tina materia con tan ,ranca e&oluci'n en los .ltimos tiempos$ ni la denominaci'n ha (uedado inc'lume+ Yntimamente li ada al Derecho Aenal$ la denominaci'n de nuestro C'di o/ delitos % cuasidelitos$ ,ue la predominante en su )poca2 ho% la distinci'n entre unos % otros tiende a perder trascendencia 4N+1 ;0:7$ % de ah# (ue pr!cticamente no se utili3a+ La primera tendencia ,ue a reempla3arla por responsabilidad ci&il e*tracontractual2 la &o3 responsabilidad tiene en derecho &arias si ni,icaciones$ % en t)rminos enerales representa la necesidad "ur#dica en (ue se encuentra tina persona de satis,acer su obli aci'n 4N+1 69C72 pero al hablar de responsabilidad ci&il se la utili3a en un sentido m!s espec#,ico/ la obli aci'n (ue tiene una persona de indemni3ar los da?os a otra ocasionados$ < el apellido e*tracontractual se te asi na para di,erenciarla de la (ue pro&iene del incumplimiento de una obli aci'n 4N+1 ;@67+ Tiende a imponerse otra denominaci'n$ la de actos o hechos il#citos2 estimamos m!s precisa esta .ltima (ue utili3a$ por e"emplo$ el C'di o italiano+ 0:0 Iecho$ en cuanto e*iste una conducta del obli ado$ por acci'n u omisi'n 4N+1 ;==7$ e il#cito$ %a (ue por ser contraria al derecho$ lo obli a a la indemni3aci'n+ En todo caso$ cual(uiera (ue sea la denominaci'n (ue se utilice$ siempre se estar! si ni,icando lo mismo/ el ci&ilmente responsable de un hecho il#cito$ delito o cuasidelito+ est! obli ado a indemni3ar los per"uicios ocasionados+ 2(2. 6uente de o#li$aciones. El C'di o otor a a los delitos % cuasidelitos ci&iles la cate or#a de ,uente de obli aciones en los Arts+ 0:=9 % ;+;8:$ % el Art+ ;+=0: (ue encabe3a el t#tulo respecti&o$ e*plica por (u)/ Fel (ue ha cometido un delito o cuasidelito (ue ha in,erido da?o a otro$ es obli ado a la indemni3aci'n2 sin per"uicio de la pena (ue le impon an las le%es por el delito o cuasidelitoG+ El hecho il#cito es ,uente de obli aciones$ por(ue da ori en a una (ue antes de )l no e*ist#a/ indemni3ar los per"uicios causados$ La responsabilidad nace al mar en de la &oluntad deK acreedor o deudor2 aun(ue se ha%a actuado con dolo 4delito ci&il7$ o sea$ con la intenci'n de causar da?o 4N+1 ;057$ el autor no ha (uerido ad(uirir una obli aci'n Fha (uerido el da?o$ no ha (uerido con&ertirse en deudor de la reparaci'nG+ 0:; -i s'lo ha% culpa 4cuasidelito ci&il7 o sea$ ne li encia o imprudencia 4N+1 ;097$ no ha% intenci'n de per"udicar % mucho menos de asumir una obli aci'n+ Esta nace por la sola comisi'n del hecho il#cito % en consecuencia por(ue la le% la establece$ pero ella no lo hace directamente sino en cuanto concurran los presupuestos de la responsabilidad e*tracontractual (ue se detallan en la si uiente secci'n+

181 >a expresin SactoS deja a&uera a"uellos casos de pura omisin, en "ue no ha# actuacin nin*una del responsa%le, # se sanciona justamente "ue no ha#a o%rado de%iendo hacerlo ;NS (33<. Ior eso pre&erimos la expresin hecho il1cito. 18( Mazeaud, Derec%o 2ivil. Iarte (1, 9. ( N. 348, p*. 4

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2(3. Desarrollo e importancia actual de la teora del hecho ilcito. Di"imos (ue es posible (ue la noci'n misma de obli aci'n ha%a nacido en las sociedades primiti&as al reempla3arse la &en an3a pri&ada por la composici'n pecuniaria+ En Roma la responsabilidad e*tracontractual no obtu&o su pleno desarrollo$ pues no madur' el concepto de (ue toda culpa da?osa obli a a reparar el per"uicio causado+ E*ist#an delitos ci&iles (ue eran los contemplados por la le%$ al i ual (ue los contratos$ como decir$ delitos nominados % estrechamente unidos al concepto penal de ellos+ -ur ieron posteriormente otras ,i uras no contempladas por la lesE % a las &#ctimas de las cuales el pretor concedi' acci'n para reclamar los per"uicios su,ridos2 por parecerse a los delitos se las llamo cuasi e* delitos$ tal como ocurri' con los cuasicontratos 4N+1 09C7$ % de ah# los losadores e,ectuaron la distinci'n entre delito % cuasidelito$ se .n si el hechor actuaba con dolo o culpa+ Los canonistas sentaron el principio de (ue toda culpa obli a a reparar el da?o causado$ lo (ue abri' el camino al establecimiento de la responsabilidad ci&il e*tracontractual en t)rminos enerales$ sin per"uicio de las normas especiales para al unas ,i uras (ue las merecen+ As# reco ieron % re lamentaron esta materia el C'di o ,ranc)s$ el nuestro % dem!s deri&ados de )l+ Como lo ad&ertirnos en el N+1 0CC ha ido desde ,ines del si lo pasado (ue la responsabilidad e*tracontractual ha ad(uirido una importancia (ue antes no tu&o$ debido al desarrollo desde a(uella )poca a nuestros d#as del ma(uinismo$ la empresa % los medios de transporte+ El n.mero de accidentes e$ cada &e3 m!s ,recuente$ ra3'n por la cual se han multiplicado los procesos relacionados con la obli aci'n de indemni3ar2 el ries o (ue crean los instrumentos % arte,actos creados por el hombre % el intenso tr!nsito % a lomeraciones de las ciudades modernas$ la &elocidad (ue pueden alcan3ar los &eh#culos$ su constante uso % adelantos$ han despla3ado la tran(uila &ida anterior en (ue el hecho il#cito da?oso resultaba m!s bien e*cepcional+ Indi&iduos % empresas (uedan e*puestos as# a la Aosibilidad de pa ar ,uertes indemni3aciones2 esto los lle&a a la contrataci'n de se uros para cubrir estos ries os+ El se uro puede ori inar$ a su &e3$ un descuido en la conducta de los indi&iduos al sentirse a sal&o de las consecuencias da?inas de sus actos$ lo cual puede ser ori en de nue&os accidentes$ etc+ Todas estas causas han obli ado a inter&enir al le islador$ or !nicamente en los pa#ses con C'di os de la )poca$ en ,orma mu% desordenada en el caso nuestro+ En el N+1 ;00 se?alaremos las principales tendencias en el derecho contempor!neo$ lue o de indicar los ,undamentos ci&iles de la responsabilidad e*tracontractual+ 2(4. -esponsa#ilidad moral1 penal y ci*il. Aara demarcar correctamente la noci'n de responsabilidad ci&il$ con&iene distin uir claramente estas tres especies de responsabilidad$ La responsabilidad moral es una noci'n netamente sub"eti&a$ dependiente de los conceptos enerales dominantes % de la conciencia % reli iosidad del propio su"eto+ No implica necesariamente un per"uicio a"eno$ bastando la mera intenci'n$ % de producirlo$ no da lu ar a reparaci'n e*i ible coacti&amente+ En la responsabilidad ci&il se precisa una e*teriori3aci'n$ acto o abstenci'n$ (ue causa un per"uicio imputable a su autor$ La obli aci'n de reparaci'n es "ur#dica % como tal
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e*i ible coacti&amente+ -in embar o$ no si ni,ica esto (ue la moral no in,lu%a en la responsabilidad ci&il+ La )tica e*i e la plena satis,acci'n del da?o causado$ % ,undamenta la obli aci'n de reparar en cuanto ha%a culpa del autor+ Responsabilidad ci&il % penal se han entrela3ado siempre estrechamente$ per"udicando en muchos sentidos el desarrollo de la primera$ por(ue la se unda es ob&iamente m!s restrin ida+ -us principales di,erencias deri&an/ 0+1 La noci'n de delito penal es m!s circunscrita (ue la ci&il/ lo constitu%en toda acci'n u omisi'n &oluntaria penada por el le islador$ de manera (ue para la responsabilidad penal se re(uiere una disposici'n le al (ue espec#,icamente sancione el acto o abstenci'n cometidos La responsabilidad ci&il nace$ en cambio$ por acciones u omisiones (ue encuadren dentro de los re(uisitos se?alados en ,orma eneral por la le%+ Aor as# decirlo$ en el Derecho Aenal los delitos son nominados/ robo$ hurto$ &iolaci'n$ esta,a$ lesiones$ homicidio2 en materia ci&il$ %a lo di"imos$ no ha% delitos nominados re lamentados por el le islador a la manera de los principales contratos+ La re lamentaci'n es en)rica$ sin per"uicio de normas especiales para ciertos casos+ Arecisamente en el Derecho Romano$ por no haberse alcan3ado a deslindar claramente ambas clases de responsabilidad$ no se lle ' a una teor#a eneral del hecho il#cito ci&il+ ;+1 En materia de responsabilidad ci&il se atiende e*clusi&amente al per"uicio ocasionado a tina o m!s personas determinadas2 se sanciona el ,actor econ'mico o moral$ pero ,undamentalmente el primero (ue se ha perturbado se obli a a indemni3ar el da?o+ En tal sentido la responsabilidad penal se acerca m!s a la moral$ por(ue no es necesario el da?o espec#,ico/ se sanciona al responsable por la ra&edad del acto$ por el atentado (ue )ste implica$ sanci'n (ue la di,erencia de la moral+ % (ue normalmente es de ma%or ra&edad (ue la de indemni3ar los per"uicios+0:= =+1 Dinalmente$ en el cielito penal est! comprometido el inter)s eneral % no solamente el particular de la &ictima/ el le islador "ustamente ele&a un acto a la cate or#a de delito penal cuando considera (ue se ha &ulnerado al .n &alor de entidad social+ La responsabilidad ci&il mira casi e*clusi&amente a la reparaci'n del da?o causado+0:: Ello no obsta a (ue normalmente coincidir!n los tres 'rdenes de responsabilidad$ especialmente la ci&il % la penal2 e*istiendo delito penal$ tambi)n lo habr! normalmente ci&il$ como ocurre en los delitos contra las personas % la propiedad/ lesiones$ homicidio$ robo$ hurto$ esta,a$ etc+ Aor eso es (ue el Art+ ;+=0:$ tras se?alar (ue el autor del hecho il#cito debe indemni3ar per"uicio$ a re a (ue es sin per"uicio de la pena (ue las le%es le imponen$ % (ue el Art+ 0@ del C+A+A+ declare (ue del delito nace siempre una acci'n para el casti o del culpable % puede nacer una ci&il para la indemni3aci'n de los da?os si los ha habido+ Mol&eremos sobre el punto al tratar la acci'n de indemni3aci'n$ su competencia 4N+1 =@@7 % los e,ectos de la sentencia penal en materia ci&il 4N+1 =@07+ La coincidencia no es total$ pues ha% tantos delitos ci&iles (ue no son penales$ como &ice&ersa$ penales (ue no son ci&iles+
BD0, 9s, 3!, sec. 1 , p*. 383; # 34, sec. 1 p*, 1.3. BD0. 9, )(, sec. 8 p*. (13. >a sentencia a*re*a "ue la indemnizacin no es pena # no procede declararla de o&icio aun"ue se re&iera a la mera restitucin de la cosa hurtada o ro%ada. ,o%re indemnizacin # pena v'ase N. .F/.
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-i los (ue sanciona el Derecho Aenal no han da?ado a una persona determinada$ no habr! delito$ ci&il como ocurre con la &a ancia$ mendicidad$ delitos contra la se uridad interior % e*terior del Estado$ etc+ A la in&ersa$ por e"emplo$ el Art+ 0958 en la disoluci'n de la sociedad con%u al el delito ci&il de ocultaci'n de bienes comunes (ue no est! tipi,icado por la le% penal+ Tambi)n se ha cali,icado de delito ci&il % no penal la omisi'n del curador de con,eccionar in&entario antes de entrar a e"ercer la uarda+ 0:6 Aor estas ra3ones se ha ,allado (ue si un hecho no constitu%e delito penal$ no por ese solo moti&o resulta e*cluida la posibilidad de (ue lo sea ci&il+0:5 Dec#amos (ue un marida"e tan estrecho como el (ue a.n establecen las le islaciones$ ha per"udicado la ampliaci'n de la responsabilidad ci&il en cuanto a (ue su ob"eti&o es la pronta % total reparaci'n del da?o$ Aor la ma%or ra&edad sancionadora$ la cali,icaci'n del delito penal debe ser m!s estricta$ no as# en la ci&il$ en (ue lle a a aceptarse la reparaci'n sin culpa 4N+1 ;@87+ 2(5. Di*isin de la responsa#ilidad ci*il en contractual y extracontractual. -i se habla de responsabilidad ci&il e*tracontractual$ es por(ue la ha% contractual+ Aparece as# el tema de la responsabilidad ci&il di&idido en dos cate or#as/ la contractual$ (ue es la obli aci'n del deudor de indemni3ar al acreedor los per"uicios (ue le ha ori inado el incumplimiento o cumplimiento tard#o de la obli aci'n$ % la e*tracontractual$ (ue se suele tambi)n llamar delictual o a(uiliana$ % a (ue nos &enimos re,iriendo+ Esta .ltima denominaci'n$ (ue se transmite a la culpa e*tracontractual$ deri&a de la Le% A(uilia (ue re lament' la materia en la Roma anti ua+ Consiste en la obli aci'n en (ue se encuentra el autor de indemni3ar los per"uicios (ue su hecho il#cito ha ocasionado a la &ictima+ Los m.ltiples problemas a (ue da lu ar la e*istencia de estos dos 'rdenes de responsabilidad$ re(uieren pre&iamente a su estudio el an!lisis de las normas (ue ri en la contractual$ lo (ue se hace al tratar de los e,ectos de la obli aci'n en eneral+ 0:9 En dicha parte destinaremos un cap#tulo especial a dilucidar cu!ndo concurre una u otra$ especialmente por los casos de duda (ue se presentan 4N+1 C;8 % si uientes7 la importancia de distin uirla 4N+1 C;97+ el llamado problema del c.mulo de responsabilidades 4N+1 C=6 7 % la teor#a de la unidad de la responsabilidad ci&il 4N+1 C=5 a C=C7+ A(u# diremos s'lo dos palabras sobre esta .ltima % las principales se se?alan entre ellas$ % (ue son ,undamentalmente dos/ en la responsabilidad contractual e*iste un &#nculo "ur#dico pre&io2 la e*tracontractual da ori en al &#nculo$ % en la primera$ la culpa por el incumplimiento o cumplimiento tard#o se presume no as# por re la eneral en la a(uiliana+ No obstante estas di,erencias % otras de menor trascendencia$ una corriente doctrinaria moderna tiende a e(uipararlas en lo (ue se llama la teor#a unitaria de la responsabilidad ci&il+ Aara estos autores La responsabilidad ci&il es una sola$ ,uente siempre de la obli aci'n de reparaci'n$ % sus di,erencias son de mero detalle+

BD0, 9. 3). sec. 1 p*, 3(.. BD0, 9. !/, sec. 8 p*. !/. 184 ,in lle*ar a aceptar para nuestro Derecho inte*ralmente la teor1a unitaria, nos parece l*ico dar a la responsa%ilidad civil no tratamiento com=n, sin dejar de destacar los puntos de di&erencia, pues realmente los de contacto son ms a%undantes, lo "ue o%li*a a una constante re&erencia para evitar meras repeticiones, Des*raciadamente en el estado actual en nuestro pa1s ello crear1a ms con&usiones "ue claridades, # a 'sta hemos sacri&icado el m'todo.
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2(6 6undamentos de la responsa#ilidad extracontractual. Dos tendencias e*isten principalmente para ,undamentar la responsabilidad por el hecho il#cito/ la cl!sica de la responsabilidad sub"eti&a o por culpa$ % una moderna de la responsabilidad ob"eti&a o sin culpa+ Las trataremos en los n.meros si uientes$ anali3ando tambi)n la posible e*istencia de una in,racci'n de una obli aci'n de conducta$ % la teor#a de lo in"usto$ para rematar esta parte con un &ista3o a las actuales en materia de responsabilidad e*tracontractual+ 2( . ,a responsa#ilidad su#2eti*a. La doctrina cl!sica se?ala ,undamento de la obli aci'n (ue la le% impone de indemni3ar causado la culpabilidad del a ente$ esto es$ la actitud reprochable del autor del delito o cuasidelito$ (ue puede recorrer una cierta raduaci'n desde el dolo a la m!s le&e ne li encia$ pero (ue le impone la necesidad de responder de su conducta+ Aara esta doctrina$ dos son los re(uisitos ,undamentales de la responsabilidad e*tracontractual/ el da?o % (ue )l ha%a sido ori inado por la culpa o dolo de (uien lo ha pro&ocado+ Arecisamente se la llama sub"eti&a o por culpa$ por(ue la ra3'n de e*istir de la obli aci'n indemni3atoria es la actuaci'n il#cita del a ente del da?o+ Aun(ue el punto ha sido discutido por al unos autores ,ranceses$ es indudablemente la doctrina del C'di o Ci&il ,ranc)s % del nuestro % dem!s se uidores de a(u)l+ <a hemos se?alado (ue el desarrollo de la t)cnica % la ciencia en el si lo pasado de"' al desnudo la pobre3a de una re lamentaci'n hecha para otros tiempos+ -e comen3' a ad&ertir (ue raramente la &#ctima obten#a reparaci'n$ % sin mucho estudio ,ue ,!cil concluir (ue la ra3'n principal estribaba en sus di,icultades para probar la culpa+ Nadie pod#a discutir (ue si )sta es re(uisito de la responsabilidad e*tracontractual$ debe acreditarla (uien ale a pues de ello depende (ue e*ista obli aci'n de indemni3ar % la obli aci'n debe establecerla (uien pretenda cobrarla 4Art+ 05C87+ Aues bien$ los partidarios de ampliar % ,acilitar la indemni3aci'n a la &#ctima$ aun con sacri,icio de principios pro&enientes de mu% anti uo$ concentraron sus cr#ticas en el re(uisito de la culpa$ el m!s di,#cil de probar por su sub"eti&ismo+ En primer lu ar$ se se?al' (ue e*i ir culpa en la responsabilidad es con,undirla con la moral % penal$ en (ue "ustamente se sanciona una actitud culpable del a ente2 en la primera$ en cambio$ lo .nico (ue importa es el da?o ocasionado+ Lue o se la critic' por moti&os de "usticia social+ En e,ecto$ el problema ad(uiri' caracteres m!s dram!ticos en los accidentes del traba"o$ en (ue los obreros (uedaban pr!cticamente desamparados para luchar en pleitos lar os % en orrosos con las empresas+ Jeneralmente la &#ctima es de menos recursos (ue el autor del da?o$ % el le islador debe prote erla+ Aor ello se critic' a la doctrina sub"eti&a (ue mira m!s a la actuaci'n del autor del da?o (ue hacia la situaci'n de &#ctima$ (ue e&identemente merece ma%or protecci'n+ 2(". )). ,a responsa#ilidad o#2eti*a. Druto de estas cr#ticas % de realidad social % econ'mica (ue las inspiraba$ ,ue la aparici'n de la doctrina de la responsabilidad ob"eti&a o del ries o$ como tambi)n se la llama$ por(ue ella no atiende como lo anterior a la conducta del a ente$ a su culpabilidad$ sino meramente al resultado material (ue de ella ha deri&ado/ el da?o+ La obli aci'n de indemni3ar e*i e ,undamentalmente la e*istencia de un per"uicio ocasionado a otro por la conducta del autor del mismo+
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-e la ha llamado del ries o$ por(ue a ,alta de culpa$ la obli aci'n indemni3ar se ,unda en la idea de (ue toda persona (ue desarrolla una acti&idad$ crea un ries o de da?o a los dem!s+ -i ese ries o se concreta per"udicando a otro$ resulta l' ico (ue (uien lo cre' deba indemni3ar a la persona da?ada$ sea o no culpable del accidente+ Este se ha ori inado por el ries o creado % no por el acto espec#,ico (ue lo pro&oca+ De ah# en adelante$ en el desarrollo de la doctrina los autores se separan para limitar la noci'n anterior (ue resulta e*cesi&amente amplia al unos distin uen entre los actos normales % anormales$ siendo estos .ltimos los (ue obli an a indemni3ar+ Otros hablan del ries oEbene,icio o sea$ el autor (ue e*plota una acti&idad econ'mica en su propia utilidad$ responde como contrapartida al bene,icio (ue de ella obtiene de los da?os (ue a los dem!s causa+ Un e"emplo permitir! aclarar las dos di,erentes concepciones de la responsabilidad$ basado en la conducci'n de &eh#culos motori3ados$ una de las ,uentes ho% en d#a m!s nutriti&a de responsabilidad e*tracontractual Una persona atropella a otra (ue atra&iesa un cruce teniendo a su ,a&or la lu3 &erde del sem!,oro/ el conductor responde por culpa$ pues ha in,rin ido el Re lamento respecti&o 4N+1 ;;57+ En cambio$ en el mismo e"emplo$ el conductor ten#a a su ,a&or la se?ali3aci'n % ha respetado en todas sus partes el mencionado Re lamento mane"aba con prudencia sin (ue nada pueda reproch!rsele+ En la responsabilidad sub"eti&a no tiene obli aci'n de indemni3ar$ pues no tiene culpa$ En la ob"eti&a$ s#$ por(ue el s'lo hecho de mane"ar un &eh#culo crea un ries o de accidente+ La doctrina ob"eti&a$ especialmente cuando se lle&a a un e*tremo como el se?alado$ ha recibido se&eras cr#ticas (ue importan otras tantas de,ensas de la doctrina cl!sica+ -e destaca$ en primer lu ar$ (ue es peli rosa/ si ampara a una &#ctima ,rente al da?o (ue se le ha ocasionado ,acilit!ndole el cobro de la indemni3aci'n$ por otro lado ,omenta la e*istencia de nue&as &#ctimas$ por(ue si de todos modos habr! (ue reparar$ puede introducirse en la conciencia eneral la idea de (ue ante el Derecho da i ual actuar con dili encia o sin ella+ Za (ue siempre se responder! del da?o (ue pueda lle arse a ocasionan Aara$ de,enderse de esta posibilidad se contratar!n se uros de ries os a terceros$ todo lo cual puede conducir a un aumento de los hechos il#citos Ense uida$ se se?ala (ue el sub"eti&ismo in,orma todo el Derecho Ci&il$ (ue no puede de"ar de considerar a las personas para adoptar un criterio meramente material del e,ecto producido+ <a hemos se?alado numerosas instituciones de desarrollo reciente impre nadas del ma%or sub"eti&ismo/ abuso del derecho$ causa il#cita$ etc+ Dinalmente$ re,erido al problema de la &#ctima % del autor$ se se?ala (ue no es lo e(uitati&o (ue siempre la primera resulte indemne$ pues debe mirarse a ambas partes % no sancionar a (uien nada ha puesto de su parte para (ue el accidente ocurra+ 0:8 Lue o de e*aminar otras doctrinas en materia de responsabilidad e*tracontractual$ al dar un &ista3o al Derecho Comparado actual$ &ol&eremos sobre el punto 4N+1 ;007+ 2(%. ))). El hecho ilcito como *iolacin de una o#li$acin preexistente. -on los autores (ue propu nan la unidad de la responsabilidad ci&il 4N+1 C=57 (uienes principalmente han sostenido (ue en el hecho il#cito e*iste la in,racci'n de una obli aci'n pree*istente$ tal como ocurre en la responsabilidad contractual (ue nace por el
18/ -na sentencia pu%licada en la BD0, 9. 3., sec. ( p*. !!, analiza este pro%lema del &undamento de la responsa%ilidad extracontractual. Nuestra jurisprudencia en *eneral reconoce la culpa como =nico &undamento de la o%li*acin de indemnizar en el 2di*o 2ivil; por v1a de ejemplo, BD0, 9s. 3, sec. la, p*s. )F # 1(!; ((, sec. 1 p*, 8/1 # el citado anteriormente.

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incumplimiento o cumplimiento imper,ecto de las obli aciones emanadas del contrato+ Alaniol % Ripert son los m!s destacados sustentadores de esta tesis+0:C Esta obli aci'n es la (ue impone el sistema "ur#dico imperante de no lesionar los derechos % bienes a"enos$ esto es$ de no causar da?o a otro+ O lo (ue es lo mismo$ el indi&iduo debe obser&ar un comportamiento "ur#dico preca&ido (ue le permita no cometer in"uria a los intereses de otro+ Es esta una obli aci'n estrictamente le al$ % su &iolaci'n$ al i ual (ue el incumplimiento en materia contractual$ da nacimiento a la obli aci'n de indemni3ar los per"uicios+ Esta concepci'n no ha tenido plena aceptaci'n$ por(ue seme"ante obli aci'n no tiene los caracteres de tal$ pues es indeterminada % m!s bien podemos decir (ue se trata de un deber eneral de conducta 4N+1 0C7+ -in embar o$ tiene la &irtud de llamar la atenci'n a la e*istencia de este deber de conducta como presupuesto del hecho il#cito lo (ue tambi)n es anali3ado desde otro punto de &ista por la teor#a de lo in"usto a (ue nos re,eriremos en se uida+ 2'(. );. ,a teora de lo in2usto. De procedencia penal1'5( la teor#a de lo in"usto 4N+1 0967 tambi)n entronca en cierto sentido ambas responsabilidades$ la contractual % la e*tracontractual$ d!ndoles un contenido ob"eti&o$ como actos contrarios al Derecho Ob"eti&o$ una &iolaci'n de las normas "ur#dicas reprimida por a(u)l por la &#a sancionadora+ Lo in"usto o anti"ur#dico se presentar! cada &e3 (ue se (uebrante una norma "ur#dica$ aun(ue ella no est) e*presada primariamente$ sino a tra&)s de la sanci'n+ El sistema "ur#dico reacciona de di&ersos modos ,rente a la &iolaci'n de las normas de derecho$ se .n su ra&edad$ % la sanciona criminalmente cuando es ella ma%or % lle a a ser atentatoria a la con&i&encia social$ % e*clusi&amente por la &#a ci&il si no alcan3a tal rado de conmoci'n+ Aero ello no (uita (ue en todo (uebrantamiento "ur#dico$ aun cuando s'lo pro&o(ue un da?o a un particular$ e*ista comprometido un inter)s eneral$ cual es el respeto (ue se debe al ordenamiento de derecho+ Mol&eremos sobre el punto al tratar del incumplimiento de la obli aci'n contractual$ (ue por esta teor#a es tambi)n considerado como un acto in"usto 4N+1 9C872 por el momento desta(uemos su ran &irtud de s#ntesis "ur#dica$ % (ue no es aceptada totalmente pues Muchos mantienen la cl!sica opini'n de (ue en el hecho il#cito e*iste un derecho sub"eti&o o un inter)s comprometidos+060 2''. ;. /endencias actuales en el derecho comparado. Aodemos decir a modo de s#ntesis (ue las le islaciones actuales se caracteri3an por un criterio pra m!tico en la materia+ Aredomina la idea de la de,ensa de la &#ctima$ % de procurarle (ue en todo caso obten a un resarcimiento e,ica3 % oportuno del da?o (ue ha su,rido2 se reconoce la e*istencia de un deber social % de "usticia en este punto$ pero no se acepta inte ralmente la responsabilidad
18. Ilaniol # Bipert. 9ratado Irctico de Derecho 2ivil 5ranc's, 9onto )., N. 344 p*. !(3 Iar1s, 1.31. +'ase, tam%i'n Mazeaud, o%. cit. 1. @. N. 1F(, p*. 1F). N la traduccin de Aonzalo 7arri*a Errzuriz de %u art1culo Besponsa%ilidad Delictual # Besponsa%ilidad 2ontractualJ en BD0, 9. (4, 11 parte, p*. 1H 6lessandri. o%. cit, N. (!, p*. 8(, # 9ornasello, o%. cit., p*s. 1). # si*uientes. 1!F +'ase 9omasello, o%. cit. p*s. (1. # si*tes. 5ederico Iui* Iena. 9ratado ;le Derec%o 2ivil Espa$ol. Madrid, 1.!1, 9. 8 p*s. 1.4 # si*uientes. 1!1 Messineo, o%. cit., 9, ) p*. 844,

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ob"eti&a$ sino para ciertos casos % e,ectos$ busc!ndose otras alternati&as para la consecuci'n del ,in se?alado % e&itar los incon&enientes de la responsabilidad sub"eti&a+ Meremos$ en primer lu ar$ la situaci'n de la responsabilidad ob"eti&a % ense uida las otras tendencias+ 2'2. +. +ceptacin para ciertos e!ectos de la responsa#ilidad o#2eti*a. -i bien se obser&a$ los sistemas "ur#dicos siempre han conocido casos de obli aci'n de indemni3aci'n en (ue para nada se considera la actitud del su"eto$ % se asimilan en cierto sentido a la moderna teor#a del ries o en cuanto a (ue establecen el deber de plena reparaci'n cuando se e"ercita un derecho le #timamente$ pero con &iolaci'n del derecho$ principalmente real$ a"eno+ T#pico es el Art+ 8:9 del C'di o Ci&il/ F-i un predio se halla destituido de toda comunicaci'n con el camino p.blico por la interposici'n de otros predios$ el due?o del primero tendr! derecho para imponer a los otros la ser&idumbre de tr!nsito$ en cuanto ,uere indispensable para el uso % bene,icio de su predio$ pa ando el &alor del terreno necesario para la ser&idumbre % resarciendo todo otro per"uicioG+ Mu% seme"ante es la situaci'n del e*plorador$ (ue es la persona (ue ha obtenido una concesi'n para in&esti ar un mineral$ en el Art+ ;6$ letra 7 del C'di o de Mineria$ (ue le impone la obli aci'n de indemni3ar los da?os (ue ocasione con los traba"os (ue e"ecute+ En nin uno de estos casos se atiende a la culpabilidad del a ente$ (uien antes por el contrario e"ercita un le #timo derecho$ sino a la utilidad (ue obtiene en contraposici'n a la cual se le obli a a indemni3ar los da?os (ue ocasione al derecho a"eno+ Las presunciones de derecho de responsabilidad$ como las del Art+ ;+=:0 4N+1 ;957$ % ;+=;9 4N+1 ;8;7 del C'di o est!n mu% cercanas tambi)n a la responsabilidad ob"eti&a$ pues el autor no obtiene nada con probar (ue no hubo culpa de su parte/ la le% nie a derecho a esa prueba+ En nada se a,ecta el sistema eneral con una ma%or di,usi'n de los casos en (ue se responder! sin culpa$ % esa es la tendencia eneral en las le islaciones2 &eremos los casos en la nuestra en la secci'n si uiente 4N+1 ;;=7+ Dinalmente$ ha% aspectos en (ue no cabe otra "usti,icaci'n de la responsabilidad (ue precisamente la teor#a ob"eti&a 4N+1 ;8C % ;C@7+ 2'3. .. 3tros medios de ampliar y ase$urar la o#tencin de indemni<acin. -e?alamos anteriormente los incon&enientes de la responsabilidad sub"eti&a % de la ob"eti&a a 4N+1 089 % 0887+ Aara paliar unos % otros las le islaciones han e,ectuado las si uientes e&oluciones/ 0+1 Traspaso a la se uridad social de los ries os m!s comunes+ Los accidentes del traba"o % los pro&ocados por empresas de transporte in,lu%eron ma%ormente en el nacimiento de la responsabilidad por ries o creado2 ha% ahora una tendencia a despla3arlos hacia la se uridad social$ mediante la obli atoriedad del se uro a ,a&or de terceros$ o la creaci'n de ,ondos por aportes de las empresas a ,in de a,rontar las indemni3aciones sin necesidad de "uicio declarati&o pre&io+ Nuestra le islaci'n ha reco ido esta inclinaci'n en materia de accidentes del traba"o$ % con un se uro de pasa"eros 4No ;;:72 ;+1 Aresunciones de culpa+

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-i el incon&eniente m!s ra&e de la responsabilidad sub"eti&a es la di,icultad para establecer en "uicio la culpa del autor del da?o$ se ha reaccionado mediante el establecimiento en la le% de presunciones de culpa en ciertos casos$ (ue obli an al hechor a probar su ausencia de responsabilidad+ La situaci'n es di,erente a la responsabilidad ob"eti&a2 en )sta$ el autor del da?o nada obtiene con probar su ,alta de culpa$ pues de todos modos responde$ -i ha% una presunci'n de responsabilidad$ puede e*onerarse de ella probando (ue no tu&o culpa$ pero le corresponde a )l la prueba % no a la &#ctima+ Meremos al unas de estas presunciones en nuestra le islaci'n 4N+1 ;;;7+ =+1 Despla3amiento de al unos casos hacia la responsabilidad contractual+ -i en )sta la culpa se presume$ la &#ctima se encuentra en me"or situaci'n para cobrar la indemni3aci'n$ pues s'lo debe probar los per"uicios$ % al autor del da?o le corresponde acreditar la ausencia de responsabilidad2 por ello la "urisprudencia % doctrina$ principalmente ,rancesas$ han procurado traspasar una serie de situaciones de una a otra clase de responsabilidad especialmente$ mediante la elaboraci'n de una teor#a de la obli aci'n de se uridad (ue establecen en una serie de contratos con ries os para las personas 4N+1 C==7+ :+1 Dinalmente$ para no se uir enumerando$ se ha ampliado la noci'n de responsabilidad inclu%endo en ella actos (ue la doctrina cl!sica consideraba eneralmente irreprochables+ El caso m!s t#pico es el de la doctrina del abuso del derecho 4N+1 ;;97$ de manera (ue una persona puede responder e*tracontractualmente por el mero e"ercicio de un derecho (ue le pertenece si se te considera abusi&o+ 2'4. Concepto del hecho ilcito. &us principales clasi!icaciones. -e .n lo anteriormente e*puesto$ es il#cito todo hecho culpable o doloso (ue causa da?o a otro$ e impone al autor la obli aci'n de reparar el da?o causado+ -eme"ante obli aci'n puede deri&ar de la intenci'n del a ente$ de su ne li encia o imprudencia o meramente de la le%$ en los casos de responsabilidad ob"eti&a+ De esto deri&a una distinci'n entre el delito ci&il$ el cuasidelito ci&il % la responsabilidad sin culpa/ pero ad&ertimos de antemano (ue si di,erentes en cuanto al elemento constituti&o$ todos ellos tienen el mismo resultado$ la obli aci'n de indemni3ar$ (ue no es ni ma%or ni menor en un caso ti otro$ pues no depende de la actitud del su"eto$ sino de la ra&edad del per"uicio+ Desde otro punto de &ista$ la responsabilidad e*tracontractual se ha clasi,icado en simple % comple"a$ La primera corresponde por el hecho propio$ % la se unda por el hecho a"eno % el de las cosas+ En consecuencia$ ha% tres cate or#as de ella/ por el hecho propio$ el a"eno % el de las cosas$ distinci'n (ue tambi)n se presenta aun cuando con una trascendencia menor en materia contractual 4N+1 8607+ A la primera clasi,icaci'n nos re,eriremos a prop'sito de la imputabilidad como re(uisito de la responsabilidad contractual en la secci'n (ue si ue$ % a la se unda$ en las secciones subsi uientes+

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Se((i)& .e%u&'a RE+UISITOS DE LA RESPONSABILIDAD E8TRACONTRACTUAL 2'5. Enumeracin. Aara (ue ha%a lu ar a la responsabilidad e*tracontractual$ dos son los re(uisitos ,undamentales/ la actuaci'n il#cita$ culpable o dolosa$ % el da?o a la &#ctima (ue ella ocasiona+ A ellos se a re a la capacidad del a ente % (ue no concurra al una causal de e*enci'n de responsabilidad+ Des los!ndolos$ tenemos$ en consecuencia/ 0+1 Una acci'n u omisi'n del a ente2 ;+1 La culpa o dolo de su parte$ (ue se estudia con"untamente con el anterior2 =+1 La no concurrencia de una causal de e*enci'n de responsabilidad2 :+1 La capacidad del autor del hecho il#cito2 6+1 El da?o a la &#ctima$ % 5+1 La relaci'n de causalidad entre la acci'n u omisi'n culpable o dolosa % el da?o producido+ En su oportunidad se &er! (ue los re(uisitos son m!s o menos los mismos de la responsabilidad contractual 4N+1 8;07$ e(ui&aliendo la acci'n u omisi'n il#citas al incumplimiento o cumplimiento imper,ecto de esta .ltima+ El elemento (ue concurre unicamente en la responsabilidad contractual % no en la a(uiliana es la mora del deudor$ % as# se ha resuelto por nuestros tribunales+06; En p!rra,os sucesi&os pasamos a e*aminar los re(uisitos enumerados+ Prra!o '.: LA ACCI"N U OMISI"N CULPABLE O DOLOSA DEL AGENTE 2'6. Dolo y delito ci*il. La clasi,icaci'n tradicional entre delitos % cuasidelitos ci&iles ha descansado en la di,erente actitud del a ente2 todos sus dem!s elementos son comunes$ pero en el delito ha% dolo del autor del da?o % culpa en el cuasidelito ci&il+ -al&ada esta separaci'n$ no ha% otras entre )ste % a(u)l$ % no es ma%or la responsabilidad en el caso de dolo (ue en el de la culpa$ pues su intensidad se mide por el da?o % no por la actuaci'n del a ente+ De ah# (ue las le islaciones de este si lo ha%an abandonado la distinci'n entre delito % cuasidelito ci&il2 as# ocurre en los C'di os alem!n$ sui3o$ italiano$ de >rasil$ Aer.$ etc+ FEl dolo consiste en la intenci'n positi&a de in,erir in"uria a la persona o propiedad de otroG 4Art+ ::$ inc+ ,inal7+ De,inido en el T#tulo Areliminar$ el dolo se presenta en &arias circunstancias en el Derecho Ci&il$ principalmente como &icio del consentimiento como a ra&ante de la responsabilidad contractual % como elemento del delito ci&il$ pero siempre$ se .n la teor#a unitaria del dolo 4N+1 8;57 es uno mismo/ la intenci'n del a ente de causar da?o a otro+ El dolo se aprecia Fin concretoG se .n las circunstancias del actor$ %a (ue inclu%e un elemento psicol' ico/ la intenci'n$ el deseo de causar el da?o$ cu%a prueba corresponder! siempre al demandante$ %a (ue el dolo no se presume 4No 8;97
1!(

BD0, 9. (), sec. 1 , p*. (38

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De ah# (ue el dolo concurrir! normalmente cuando Eal mismo tiempo se ha%a cometido un delito penal2 si no$ bastar! la prueba de la culpa (ue es menos di,#cil (ue la del dolo$ como se &er! lue o 4NB ;;@7+ Es raro encontrar casos de delito ci&il puro2 podemos citar el si uiente$ (ue se &entilo ante nuestros tribunales una persona compr' un autom'&il (ue no result' de buena calidad$ En &e3 de arre lar amistosa o "udicialmente la cuesti'n$ opt' por desacreditar p.blicamente la marca$ siendo demandado por la casa importadora % condenado a reparar los per"uicios+06= 2' . Culpa y cuasidelito ci*il. La culpa a(uiliana es de ma%or trascendencia (ue el dolo % da ori en se .n la distinci'n antes se?alada al cuasidelito ci&il+ Este e*istir! con mucha ma%or ,recuencia independientemente del penal$ sobre todo por(ue en esta .ltima materia s'lo e*cepcionalmente e*isten cuasidelitos contra las cosas/ por re la eneral$ s'lo los ha% contra las personas+ < as#$ en un cho(ue de &eh#culos en (ue no ha%a personas lesionadas$ ha% cuasidelito ci&il$ % el conductor culpable deber! indemni3ar al otro los da?os ocasionados$ pero no penal$ % solo una posible contra&enci'n al Re lamento del Tr!nsito$ sancionada con multa+ Aero si$ a consecuencia del mismo cho(ue$ ,allece o su,re lesiones una persona$ puede haber cuasidelito ci&il % penal+06: Ni el C'di o ,ranc)s ni el nuestro de,inieron la culpa$ pero el Art+ ::$ en el T#tulo Areliminar$ se?al' una triple distinci'n$ en ra&e$ le&e % le&#sima % dio los conceptos de cada una$ % aun(ue esta di,erenciaci'n no se aplica en materia e*tracontractual 4N+1 ;0C7$ permite dar la noci'n de la culpa en nuestra le islaci'n+ -e la ha de,inido habitualmente como la ,alta de dili encia o cuidado en la e"ecuci'n de un hecho o en el cumplimiento de una obli aci'n+ En el primer caso$ la culpa es e*tracontractual$ delictual o a(uiliana$ % en el se undo es contractual+ -e se?ala i ualmente una clara distinci'n en nuestra le islaci'n entre ambas clases de culpa ,undada principalmente en (ue la primera da ori en al &inculo$ mientras la se unda lo supone2 )sta admite rados$ se .n dec#amos$ % la a(uiliana no2 %$ ,inalmente$ la e*tracontractual no se presume$ mientras la contractual s#+ Mol&eremos sobre el punto al e,ectuar un paralelo entre las dos clases de responsabilidad 4N+1 C;97+ Lo re,erente a la culpa e*tracontractual lo e*aminaremos a tra&)s de los si uientes aspectos/ 0+1 Dormas de apreciarla2 ;+1 Jraduaci'n de la culpa2 =+1 Arueba de la culpa2 :+1 Responsabilidad sin culpa2 6+1 Traspaso a la se uridad social2 5+1 Los casos de culpa$ % 9+1 Determinaci'n de la culpa+ 2'". ). 6ormas de apreciar la culpa4 o#2eti*a y su#2eti*a. Aara apreciar la culpa e*isten en doctrina dos concepciones (ue reciben$ respecti&amente$ las denominaciones de culpa ob"eti&a o en abstracto$ % de culpa sub"eti&a o en concreto+ La primera desi naci'n no es aconse"able$ pues puede inducir a error en
1!3 1!8

BD0, 9. (!, sec. 1 p*. !F1 BD0, 9. 3), sec. +@, p*. 383 34, sec. 1 p*s, 1F4 # 1.3.

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relaci'n con la responsabilidad ob"eti&a % sub"eti&a$ distinci'n (ue se ,unda en la concurrencia de culpa como re(uisito de la indemni3aci'n+ En la culpa en abstracto$ se compara la actitud del a ente a la (ue habr#a tenido en el caso (ue ocasiona da?o una persona prudente e*puesta a la misma situaci'n2 o sea$ se adopta un tipo ideal % se determina c'mo habr#a )ste reaccionado$ En la responsabilidad in concreto o sub"eti&a$ se procede$ al i ual (ue en eK dolo$ a determinar la situaci'n personal del su"eto al tiempo del accidente$ En nuestra le islaci'n es indudable (ue se adopta el primer criterio$ % el su"eto ideal de comparaci'n es el buen padre de ,amilia$ se .n el concepto del Art+:9+066 2'%. )). @raduacin de la culpa. Dec#amos anteriormente al se?alar las di,erencias entre culpa a(uiliana % contractual$ (ue la distinci'n del Art+ :9 entre culpa ra&e$ le&e % le&#sima no tiene la misma aplicaci'n en la primera (ue en la se unda2 es m!s propia de )sta+ El principio en la materia es (ue la culpa por m!s le&e (ue sea da lu ar a la responsabilidad e*tracontractual$065 -in embar o de ello$ se conclu%e (ue es aplicable en esta parte la re la de (ue la culpa ra&e ci&ilmente e(ui&ale al dolo 4NB 8=67$ lo (ue no tiene ma%or rele&ancia$ se .n lo %a e*presado (ue no ha% di,erencias en sus e,ectos entre delito % cuasidelito ci&iles+ La conclusi'n es (ue (ueda al criterio del "ue3 determinar si en la actitud del hechor ha e*istido descuido su,iciente para constituir culpa+ 22(. ))). Prue#a de la culpa. Aor re la eneral la culpa e*tracontractual deber! probarla la &#ctima+ En materia contractual$ el Art+ 0+6:9$ inc+ =+1$ dispone (ue Fla prueba de la dili encia o cuidado incumbe al (ue ha debido emplearloG$ lo (ue e(ui&ale a decir (ue dicha clase de culpa se presume$ pues el deudor debe probar (ue no ha incurrido en ella+ No e*iste norma seme"ante en materia e*tracontractual$ por lo cual corresponde aplicar las re las enerales en materia de prueba/ de acuerdo al Art+ 0+5C8$ toca acreditar la e*istencia de la obli aci'n a (uien la ale a+ La &#ctima (ue cobra indemni3aci'n sostiene (ue ha e*istido de parte del demandado un acto u omisi'n doloso o culpable (ue le causa da?o$ por lo cual est! obli ado a la reparaci'n$ o sea$ a,irma la e*istencia de una obli aci'n$ para lo cual deber! acreditar (ue concurren los re(uisitos le ales para (ue ella ten a lu ar$ sus elementos constituti&os$ uno de los cuales es la culpa o el dolo+ Es uno de los puntos$ como dec#amos$ (ue hacen di,icultoso para la &#ctima obtener su reparaci'n+ La prueba no tiene restricciones$ como (ue se trata de probar hechos$ % puede recurrirse a las presunciones$069 testi os$ con,esi'n$ perita"es$ etc+$ sin limitaci'n al una+ En relaci'n con esta materia nos detendremos en los si uientes puntos de inter)s en los n.meros (ue si uen a )ste/ 0+1 Teoria de las obli aciones de prudencia % resultado$ % ;+1 Aresunciones de culpa+

6lessandri, o%. cit., N. 1(8, p*. 143. Ior la v1a de ejemplo, BD0, 9s. sec. 1 p*. 131; 8!, sec. 1 p*. 4F8, # !!, sec, 1, , p*. 3!. 1!4 Ior v1a de ejemplo, BD0, 9. )(, sec. 8 p*. 3)4.
1!! 1!)

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22'. +. /eora de las o#li$aciones de prudencia y de resultado. La doctrina % "urisprudencia ,rancesas han establecido una distinci'n entre las llamadas obli aciones determinadas o de resultado$ % obli aciones enerales de prudencia % dili encia o de medios+ En las primeras$ la obli aci'n es concreta/ el deudor debe obtener un resultado determinado$ % as# el &endedor ha de entre ar la cosa &endida en la )poca con&enida+ En otros casos$ en cambio$ el deudor se obli a a poner de su parte la dili encia necesaria$ a conducirse con prudencia para obtener el resultado deseado$ pero no a conse uir )ste+ El e"emplo m!s corriente es el de ciertos pro,esionales$ como el m)dico$ (uien no se obli a a me"orar al en,ermo$ sino a prestar toda su dili encia para conse uirlo2 como el abo ado$ para anar el pleito (ue se le ha encomendado$ etc+ Como consecuencia de esto$ en el primer caso el deudor ha incurrido en incumplimiento si no se ha producido el resultado prometido$ en el e"emplo entre ar lo &endido en el d#a se?alado$ % en el se undo si no ha prestado los cuidados prudentes % dili entes para obtener el resultado buscado+ Auede (ue )ste no se produ3ca$ pero no por ello est! incumplida la obli aci'n siempre (ue se ha%a puesto toda la dili encia para conse uirlo+ La importancia de la clasi,icaci'n estriba precisamente en materia de prueba por(ue en las obli aciones de resultado el acreedor nada debe probar$ pues al deudor de ellas le corresponde acreditar (ue se obtu&o el resultado prometido$ %$ si )l no ha tenido lu ar$ (ue no hubo culpa su%a en este hecho+ En cambio$ en las obli aciones de medios no basta establecer (ue no se obtu&o el resultado$ o sea$ en los e"emplos$ se muri' el paciente$ se perdi' el pleito$ sino (ue el deudor no se ha comportado con la dili encia o prudencia necesarias$ % esta prueba corresponde al acreedor En relaci'n con la materia (ue estudiamos las obli aciones contractuales son normalmente de resultado2 sin embar o$ como &eremos m!s adelante$ la responsabilidad pro,esional es normalmente contractual 4N+1 C=:7$ pero la culpa$ se .n la doctrina en e*amen$ corresponde probarla al acreedor+ En materia e*tracontractual$ se ha establecido$ a la in&ersa$ la e*istencia de obli aciones de resultado en relaci'n a la responsabilidad por el hecho de las cosas 4N+1 ;9C7+ El uardi!n de ellas esta obli ado a impedir (ue la cosa produ3ca da?o a terceros % si de hecho los produce$ a )l le corresponde probar (ue no ,ue por$ culpa su%a+ La importancia estriba$ pues$ en (ue la presunci'n de culpa no opera .nicamente % siempre en materia contractual$ sino (ue en una % otra responsabilidad es preciso distin uir se .n si la obli aci'n in,rin ida es de medios$ en (ue el peso de la prueba corresponde al acreedor$ o de resultado$ en (ue el deudor deber! probar su ausencia de culpa+068 Entre nosotros la distinci'n no resulta aceptable$06C pues la disposici'n del Art+ 0+6:9 presume la culpa contractual sin hacer di,erencias % no es posible sostener la e*istencia de obli aciones de resultados e*tracontractuales$ pero es di na de tomarse en cuenta en una ,utura modi,icaci'n del C'di o$ pues$ como lo &eremos m!s adelante$ contiene tina ran parte de ra3'n desde un punto de &ista te'rico+

1!/ +'ase ,avatier, o%. cit., 9. 1, NP 113, p*. 18), N Mazeaud, Derecho 2ivil, Iarte 11, 9. 1, N. (1, # 9. @@. NP 344 # !1F, p*s. 1( # (1! 1!. En el mismo sentido. 6lessandri, nota N. ( a la p*. !!, o%. cit.

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222. .. Presunciones de culpa. -i la prueba de la culpa es uno de los elementos (ue di,icultan la obtenci'n de la reparaci'n$ el le islador ha tratado de paliarla estableciendo presunciones de culpabilidad para ciertos % determinados casos+ Cuando &eamos la responsabilidad por el hecho a"eno % de las cosas$ &eremos (ue ella constitu%e una presunci'n de culpa 4N+1 ;50 % ;9C7+ Tambi)n en materia de accidentes causados por &eh#culos e*isten al unas presunciones de culpa$ (ue &eremos al re,erirnos bre&emente a ellos 4N+1 ;C07$ En relaci'n con esta materia se ha discutido el alcance del Art+ ;+=;C+ El precepto en su inc$ lo dispone (ue por re la eneral todo da?o (ue pueda imputarse a malicia o ne li encia de otra persona$ debe ser reparado por )staG+ < a re a a continuaci'n/ Fson especialmente obli ados a esta reparaci'nG$ enumerando tres casos (ue &eremos al tratar los hechos il#citos en particular 4N+1 ;887+ Aara muchos$ ha% una meta reiteraci'n en el inc+ 0+1 del art#culo citado de la norma del Art+ ;+=0:$ (ue impone al (ue ha cometido un delito o cuasidelito la obli aci'n de repararlo$05@ pero el se?or Alessandri050 ha sostenido (ue ha% tina presunci'n de responsabilidad por el hecho propio Fcuando el da?o pro&iene de un hecho (ue$ por su naturale3a o por las circunstancias en (ue se reali3'$ es susceptible de atribuirse a culpa o dolo del a enteG+ -e ,unda este autor/ 0+1 En la ubicaci'n del precepto$ a continuaci'n de las presunciones de responsabilidad por el hecho a"eno % de las cosas2 ;+1 La redacci'n de la disposici'n pues habla del da?o (ue FpuedaG imputarse % no (ue seaE imputable$ esto es$ basta (ue sea racional % l' ico entender (ue ha habido culpa$ % =+1 Los casos del precepto$ (ue sostiene son por &#a e"emplar % suponen por s# solos la demostraci'n de culpa$ Con toda la autoridad de la opini'n antes se?alada$ discrepamos de ella$ 05; pues nada ha% en el precepto realmente (ue permita sostener una presunci'n de culpa$ cu%os e*actos alcances no se alcan3an a precisar en la le%+ E*isten tambi)n al unas presunciones de derecho de culpabilidad2 podemos citar en el C'di o$ el Art+ ;+=;9$ para el da?o causado por un animal ,iero de (ue no se reporta utilidad para la uarda o ser&icio de un predio 4N+1 ;8;7$ % el Art+ ;$=;0$ re,erente a la responsabilidad de los padres por los hechos il#citos de sus hi"os menores si reconocidamente pro&ienen de mala educaci'n o h!bitos &iciosos (ue les han de"ado ad(uirir 4N+1 ;957$ Dinalmente$ ad&irtamos (ue no es lo mismo presunci'n de culpa (ue responsabilidad ob"eti&a$ pues en el primer caso el autor del da?o puede e*imirse probando su ,alta de culpa$ mientras (ue corno )sta no es elemento de la responsabilidad ob"eti&a$ seme"ante prueba no lo libera de ella+ En cambio$ la presunci'n de derecho es e(ui&alente en sus e,ectos a la responsabilidad ob"eti&a$ pues precisamente no se admite la prueba de ,alta de culpa+

Ior v1a de ejemplo, BD0, 9.s. 3, sec, 1 p*. )F, # (., sec. 1 p*. !8., ?%. ciu, N. 1.!, p*s. (.( # si*uientes. 1)( En i*ual sentido, Bamn Meza, o%. cit., 9 @@. N@ >? 1., p*. (4). n
1)F 1)1

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223.);. -esponsa#ilidad sin culpa en nuestra le$islacin. En los N+1 ;@8 % 0C; precisamos su concepto % la tendencia actual en las le islaciones a aceptar en ciertos casos la doctrina del ries o+ Al estudiar el re(uisito de la culpa nos corresponde anali3ar los casos en (ue )l no es necesario$ esto es$ en (ue nuestra le islaci'n acepta la responsabilidad ob"eti&a+ Di amos$ desde lue o$ (ue ella no e*iste en el C'di o Ci&il$ sino .nicamente en le islaciones especiales % para ciertos % contados casos$ de modo (ue a )sos se limita e*clusi&amente su aplicaci'n entre nosotros+05= Los m!s notorios son los si uientes/ 0+1 Accidentes del traba"o+ El Art+ ;66 del C'di o del Traba"o Eho% dero ado por la Le% N+1 05+9:: de 0+1 de ,ebrero de 0C58E$ reco #a claramente la doctrina (ue se?alamos$ pues establec#a la responsabilidad del patr'n o empleador por los accidentes del traba"o su,ridos por sus obreros % empleados$ % s'lo les permit#a e*imirse de ella probando la ,uer3a ma%or e*tra?a % sin relaci'n al una con el traba"o o el dolo del traba"ador+ Actualmente el problema ha sido traspasado en ran parte a la se uridad social$ se .n lo &eremos en el n.mero si uiente+ ;+1 Constituci'n Aol#tica del Estado+ El Art+ ;@ de la anterior Constituci'n dispuso (ue Ftodo indi&iduo en ,a&or de (uien se dictare sentencia absolutoria o se sobrese%ere de,initi&amente$ tendr! derecho a indemni3aci'n en la ,orma (ue determine la le%$ por los per"uicios e,ecti&os o meramente morales$ (ue hubiere su,rido in"ustamenteG+ Des raciadamente la disposici'n (ued' como meramente pro ram!tica$ por no haberse dictado la le% a (ue ella se re,er#a+ 05: Aor eso la actual Constituci'n en la letra i7 del N+1 9+1 del Art+ 0C dispone/ Funa &e3 dictado sobreseimiento de,initi&o o sentencia absolutoria$ el (ue hubiere sido sometido a proceso o condenado en cual(uier instancia por resoluci'n (ue la Corte -uprema declare in"usti,icadamente err'nea o arbitraria$ tendr! derecho a ser indemni3ado por el Estado de los per"uicios patrimoniales % morales (ue ha%a su,rido+ La indemni3aci'n ser! determinada "udicialmente en procedimiento bre&e % sumario % en )l la prueba se apreciar! en concienciaG+ =+1 Art+ 05 de la Le% de -e uridad interior del Estado$ Esta le% es la N+1 0;+C;9 de 5 de a osto de 0C68$ cu%o te*to actuali3ado se contiene en el Decreto -upremo N+1 8C@ de = de "ulio de 0C96$ del Ministerio del Interior$ publicado en el Diario O,icial de ;5 de a osto de 0C96+ El precepto citado permite en ciertos casos suspender publicaciones de diarios$ re&istas o transmisiones radiales+ -u inciso ,inal se?ala (ue Fsi el a,ectado ,uere absuelto$ tendr! derecho a ser indemni3ado por el EstadoG+ :+1 C'di o Aeron!utico+ El DDL N+1 ;;0 de 06 de ma%o de 0C=0$ publicado en el Diario O,icial del =@ del mismo mes % a?o$ en su Art+ 56 casti aba penalmente al culpable de un accidente causado por una aerona&e en la super,icie a las personas$ sal&o (ue hubiera procedido por ,uer3a ma%or$ Fpero en todo caso$ se debe indemni3ar los da?osG$ se?alaba el precepto+ Io% la materia la re lamenta el C'di o Aeron!utico$ Le% N+1 08+C05 de 8 de ,ebrero de 0CC@$ cu%os Arts+ 066 % 065 establecen la responsabilidad del e*plotador$ (ue es la
1)3 1)8

6lessandri, o%. cit., N? 44, p*. 1(3 BD0, 9s. (3, sec. 1 p*. !44; 3., sec. I,, p*. 3F1, # 8F, sec,

p*, !1).

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persona (ue utili3a una aerona&e % s'lo lo e*ime de responsabilidad en los casos de uerra$ sabota"e$ etc+ Los Arts+ 0:; % 0:= establecen otras responsabilidades ob"eti&as$ de las cuales el transportador a)reo s'lo se libera en los casos del Art+ 0:5+ La le% como se &e$ aten.a la responsabilidad ob"eti&a$ permitiendo (ue en ciertas circunstancias$ la persona se libere de responsabilidad+ 6+1 Dumi aciones+ Las re lamenta la Le% 06$9@= del 0+1 de octubre de 0C5:$ % en su Art$ 5+1 establece la responsabilidad solidaria de (uien las e"ecuta % la persona (ue las ha%a contratado$ (uienes deben indemni3ar los per"uicios a terceros$ etc+ 224. ;. /raspaso de la responsa#ilidad extracontractual a la se$uridad social. Como dec#amos en el N+1 ;0=$ en los accidentes m!s ,recuentes e*iste la tendencia a (ue el Estado se ha a car o de la indemni3aci'n por medio de or anismos especiali3ados$ o estableciendo la obli atoriedad de los se uros a ,a&or de terceros+ Ello ha sido reco ido por nuestra le islaci'n en materia de accidentes del traba"o % de accidentes a pasa"eros de la mo&ili3aci'n colecti&a2 a esto .ltimo nos re,eriremos al hablar de los accidentes del tr!nsito 4N+1 ;C07$ % por ahora diremos dos palabras respecto de los primeros+ Como &imos$ el C'di o del Traba"o estableci' la responsabilidad ob"eti&a del patr'n$ % en sus Arts+ ;C: % si uientes le permit#an sal&arla ase urando a su personal en instituciones le almente autori3adas2 la Le% N+1 05+9::$ de lo de ,ebrero de 0C58$ estableci' el se uro obli atorio de accidentes del traba"o % en,ermedades pro,esionales$ ,inanciado con una coti3aci'n pare"a del 0S de las remuneraciones imponibles de car o del patr'n o empleador$ % una ,le*ible tambi)n de cuenta de )ste con un m!*imo del :S$ de acuerdo al ries o de la acti&idad respecti&a 4Art+ 067+ La le%$ adem!s de esto$ para pre&enir el ra&e peli ro de estos sistemas de (ue la persona se descuide por saberse ase urada$ contempla un mecanismo de premios % a ra&amientos de la coti3aci'n 4Art+ 057+ Naturalmente (ue el tema e*cede de nuestras preocupaciones$ pero como interesa al desarrollo ,uturo de la instituci'n$ (ueremos re,erirnos .nicamente a las relaciones (ue se producen entre el or anismo encar ado de administrar el se uro % el patr'n o empleador % el accidentado en caso de producirse al .n accidente+ La se uridad social absorbe la indemni3aci'n a tra&)s de su sistema de prestaciones re lamentadas estrictamente$ % la &#ctima no tendr! normalmente derecho a cobrar reparaci'n a la Empresa+ Ello su,re e*cepci'n en dos casos/ 0+1 Cuando el patr'n o empleador no ha cumplido su obli aci'n de a,iliar al obrero o empleado al sistema$ en (ue la Administraci'n e,ect.a de todos modos la prestaci'n$ pero repite por su costo total contra el primero 4Art+ 657$ sin considerar para nada su culpa o dolo en el accidente+ ;+1 -i el accidente se debe a culpa o dolo del empresario o de un tercero$ en cu%o caso el or anismo administrador repite contra el responsable por el &alor total de las prestaciones otor adas %$ adem!s$ la &#ctima % dem!s personas a (uienes el accidente o en,ermedad cause da?o$ pueden reclamar contra el responsable las otras indemni3aciones a (ue ten a derecho con arre lo ti las prescripciones del Derecho Com.n$ e incluso el da?o moral+ O sea$ para esta repetici'n cobro de las dem!s indemni3aciones se &uel&e al Derecho Com.n+

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225. ;). ,os casos de culpa. La noci'n de culpa es relati&a$ % depende de las condiciones del hecho2 es di,#cil determinar en una sola ,'rmula cuando la ha%$ % depender! mucho de la apreciaci'n del "ue3+ -in embar o pueden se?alarse al unos casos enerales$ % otros especiales se &er!n al estudiar las situaciones m!s ,recuentes de responsabilidad e*tracontractual+ Dentro de los primeros$ nos re,eriremos en esta parte a los si uientes/ 0+1 In,racci'n de le%$ re lamento % nieto descuido2 ;+1 Abuso del derecho2 =+1 Relaciones de &ecindad$ % :+1 Culpa por omisi'n+ 226. +. )n!raccin de ley1 re$lamento1 mero descuido. -i el hecho il#cito recibe tal denominaci'n por ser contrario a derecho$ habr! culpa cada &e3 (ue se &iole la le%$ el re lamento$ etc+$ esto es$ se act.e contra sus preceptos$ pues el primer deber del indi&iduo es respetar el derecho ob"eti&o+ Estas disposiciones le ales % re lamentarias se dictan muchas &eces para pre&enir accidentes$ % si por no haberlas respetado )ste se produce$ habr! culpa del autor del hecho+ Aor e"emplo$ si a las locomotoras a &apor se les e*i e lle&ar parrilla para e&itar (ue lancen chispas$ % por no tenerla se incendia una sementera2 056 si a los tran&#as Kas se les e*i e lle&ar sal&a&idas en la parte delantera % no cumplen esta disposici'n$055 etc+059 Los casos m!s ,recuentes de in,racci'n de disposiciones le ales re lamentarias se debaten en materia de tr!nsito+ -e re irla por la Ordenan3a Jeneral del Tr!nsito$ (ue de un ori en meramente municipal$ ho% se contiene en el D+-+ N+1 =@58$ de ;9 de octubre de 0C5:$ publicado en los Diarios O,iciales de =0 de octubre % = de no&iembre de 0C5:+058 Io% es la Le% N+1 08+;C@$ de 9 de ,ebrero de 0C8:+ Aero ello no si ni,ica (ue no e*ista culpa$ sino en caso de in,racci'n de le% o re lamento2 basta la ne li encia o descuido del a ente$ 05C como si se arro"a por distracci'n una colilla de ci arrillo donde e*isten materias in,lamables % se pro&oca un incendio+ 22 . .. El a#uso del derecho. Aor re la eneral$ cuando una persona act.a en &irtud de un derecho$ aun(ue ocasione da?o a otro$ no tiene responsabilidad$ % as#$ el importante cr#tico teatral (ue cali,ica mal una obra$ por lo cual )sta constitu%e un ,racaso econ'mico$ ha ocasionado un per"uicio$ pero sin culpabilidad de su parte$ pues ha e"ercitado le #timamente su derecho+ Aero el mismo e"ercicio puede acarrear responsabilidad a su titular si lo hace en ,orma abusi&a2 es la teor#a del abuso del derecho$ con rai ambres romanistas$ pero (ue ha ad(uirido su m!*imo desarrollo del si lo pasado a esta parte+ Constitu%e una reacci'n contra el criterio e*a eradamente indi&idualista de los C'di os cl!sicos (ue hab#an eri ido en &erdaderos santuarios los derechos sub"eti&os$ de manera (ue su titular pod#a disponer de ellos a su anto"o % con prescindencia total del
BD0, 9. 1(, sec. 1 p*. BD0, 9. (, sec. ( p*. /). 1)4 +'ase una nutrida jurisprudencia en 6lessandri, o%. cit,. N. 1(!, p*. 14!, # N'stor >etelier, o%. cit. Nos 13 # 1!, p*s. ()8 # ()4. 1)/ Dictado por el Iresidente de la Bep=%lica en virtud de la &acultad "ue le dio la le# 1!.1(3 de 14 de enero de 1.)3. 1). BD0, 9. 3/, sec, 1 p*. (3..
1)! 1))

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inter)s a"eno+ Como actualmente se ha impuesto el principio de (ue los derechos sub"eti&os no e*isten para la mera satis,acci'n e o#sta$ % se da ma%or preeminencia al contenido social de los mismos$ la teor#a (ue comentamos sostiene (ue si el titular hace uso e*cesi&o de los derechos (ue le corresponden % concurren los dem!s re(uisitos le ales de la responsabilidad e*tracontractual$ puede &erse obli ado a indemni3ar los per"uicios (ue ocasione+ Desarrollado por la doctrina % "urisprudencia ,rancesas$ este principio$ inspirado en el a,!n %a se?alado de morali3ar las relaciones "ur#dicas$ ha sido aco ido ampliamente por los C'di os modernos$ como se se?alar! a continuaci'n+ Meremos$ sucesi&amente$ los re(uisitos (ue se ,i"an para su aplicaci'n2 la situaci'n en la le% chilena$ los e,ectos (ue produce % los casos m!s t#picos % ,recuentes de aplicaci'n+ 22". .'. -e5uisitos del a#uso del derecho. Como toda doctrina elaboraci'n$ no ha% pleno acuerdo cuando procede su aplicaci'n2 sin embar o$ podemos se?alar los si uientes corno los m!s aceptados presupuestos de ella/ 0+1 E*istencia de un derecho+ -i se act.a sin (ue e*ista un derecho$ es e&identemente (ue estamos ,rente a los casos enerales de responsabilidad+ ;+1 El derecho debe ser de e"ercicio relati&o+ Es lo mismo (ue decir (ue la le% no ha%a e*cluido e*presamente su aplicaci'n+ La re la eneral es (ue los derechos sean de e"ercicio relati&o$ pero ha% al unos a los cuales la le% no les se?ala limitaciones o les otor a e*presamente el car!cter de absolutos+ En ellos no cabe in&ocar a doctrina en estudio2 por e"emplo$ en caso de incumplimiento del contrato bilateral$ el contratante dili ente puede a su arbitrio e*i ir el cumplimiento o la resoluci'n+ -i puede hacerlo Fa su arbitrioG$ el deudor no puede oponerse a la acci'n ale ando el mero !nimo de per"udicarlo del acreedor 4N+1 6::7+ En el curso de este estudio &eremos otros casos+ =+1 Oue el e"ercicio sea abusi&o+ A(u# si (ue las doctrinas % le islaciones se di&iden$ pues es di,#cil realmente precisar cu!ndo el e"ercicio de un derecho es abusi&o+ Incluso se ha criticado la denominaci'n$ dici)ndose (ue no puede abusarse de un derecho$ sino (ue ha% un e*ceso en su e"ercicio2 09@ sin embar o de lo cual la denominaci'n se ha arrai ado de,initi&amente$ Aueden se?alarse &arias corrientes de opini'n+ Aara al unos$ corno es el caso del C'di o alem!n % al unos inspirados en )l$ Fel e"ercicio de un derecho no est! permitido cuando no puede tener otro ,in (ue causar da?o a otroG 4Art+ ;;57+ Ar!cticamente e(ui&ale al dolo$ o sea$ habr#a abuso del derecho si )ste se e"ercita en el solo a,!n de causar per"uicios$ % sin utilidad al una para su titular+ Aara otros$ debe atenderse al ,in econ'mico % social para el cual e*iste o se ha otor ado el derecho+ E*trema en esta posici'n era la le islaci'n so&i)tica$ (ue e*i #a (ue los derechos se e"ercitaran con,orme Fa su destino econ'mico % socialG+ Otra ,'rmula seme"ante es la del Aro%ecto DrancoEItaliano de las Obli aciones (ue impone un e"ercicio de los derechos de buena ,e % (ue no e*ceda los l#mites del ob"eto en &ista del cual ese derecho le ha sido con,erido a su titular+
14F ?pinin de Ilaniol, 7audr#P>acantinerie, 7arde, Demo*ue # Du*uit, citados por 6lessandri, o%. cit. N. 1)!, p*. (!8.

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C'di os como el sui3o$ se limitan a sancionar el abuso del derecho$ pero han pre,erido no de,inirlo$ de"ando en consecuencia al criterio del "ue3 su cali,icaci'n+ El C'di o italiano$ por su parte$ pre,iri' no establecer una re la eneral sino casos particulares de abuso del derecho en relaci'n con el e"ercicio de al unos de ellos+ Dinalmente$ % es la posici'n (ue parece m!s adecuada % sustentan$ entre otros$ Ma3eaud$ Colin % Capitant$ Demo ue % Alessandri$ entre nosotros$ 090 el abuso del derecho no di,iere de cual(uier otro caso de responsabilidad e*tracontractual$ % por lo tanto habr! lu ar a )l siempre (ue concurran los re(uisitos de la misma/ una actuaci'n dolosa o culpable (ue cause da?o$ con la particularidad .nicamente de (ue la actuaci'n corresponda al e"ercicio de un derecho+ 22%. .2. El a#uso del derecho en la le$islacin chilena. Nuestra le islaci'n$ al i ual (ue la ,rancesa$ no contiene disposici'n e*presa relati&a a la instituci'n (ue comentamos/ ha% casos como elE%a se?alado del Art$ 0+:8C$ en (ue la recha3a % otros en (ue la aplica$ pero la doctrina % "urisprudencia no tienen reparos en aceptarla con amplitud en las situaciones no le isladas+ Un caso t#pico de aceptaci'n de esta doctrina en nuestro C'di o era el del Art+ C:6$ ho% trasladado con ciertas modi,icaciones al Art+ 65$ inc+ 0+1 del C'di o de A uas$ % (ue permite a cual(uiera ca&ar en suelo propio un po3o ho% .nicamente para la bebida % usos dom)sticos$ aun(ue de ello resultare menoscabarse el a ua de (ue se alimenta otro po3o2 Fpero si de ello no reportare utilidad al una$ o no tanta (ue pueda compararse con el per"uicio a"eno ser! obli ado a ce arloG+ Otros casos conspicuos son el Art+ ;+00@$ (ue proh#be la renuncia de mala ,e o intempesti&a a la sociedad2 % en eneral$ los (ue sancionan con indemni3aci'n el e"ercicio de acciones "udiciales temerarias 4Arts+ :6$ inc+ =+1 de la Le% de Ouiebras2 ;8@ del C+A+C+ para las medidas per"udiciales precautorias2 :59 del mismo C'di o en el "uicio e"ecuti&o % C+A+A+ para las acciones criminales$ (ue &eremos en el N+1 ;567+ Nuestros tribunales han aco ido la doctrina en estudio eneralmente en relaci'n con el e"ercicio abusi&o de acciones criminales2 la sentencia m!s llamati&a de la Corte de -antia o$ de ;9 de "ulio de 0C:=$ "uicio Ocaran3a con Ca"a de -e uro Obrero Obli atorio2 se trataba de una (uerella por esta,a % ,alsi,icaci'n$ % se conden' al actor por haber procedido a sabiendas o al menos con ne li encia culpable de (ue el (uerellado era inocente2 la Corte declar' (ue Fel e"ercicio de un derecho$ si de )l deri&a un da?o$ mediando culpa o dolo se trans,orma en la comisi'n de un delito o cuasidelito ci&ilG+ 09; Como puede apreciarse$ la Corte aco i' el criterio (ue se?alamos en el n.mero anterior de la culpa o dolo como ,undamento del abuso derecho+ 23(. .3. E!ectos del a#uso del derecho. -i se re.nen los re(uisitos %a estudiados del abuso del derecho % los enerales de la responsabilidad e*tracontractual$ se condenar! al (ue ha hecho un uso e*cesi&o de sus ,acultades a indemni3ar los per"uicios causados+ Lo (ue cabe destacar es (ue en numerosos casos del abuso del derecho$ proceder!n ciertas ,ormas de reparaci'n en especie$ (ue no son ,recuentes en la responsabilidad
Este =ltimo, o%. cit. N. 141, p*. ()1. BD0, 9. 81, sec. ( p*. 1. ?tros &allos so%re a%uso del derecho, poi v1a de ejemplo, BD0, 9. !(, sec. ( p*s. (. # 43, # 9. )(, sec. 3 p*. 1F.
141 14(

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e*tracontractual 4N+1 =@;7$ como ser$ por e"emplo$ el citado caso del po3o$ en (ue se obli a a ce arlo$ la publicaci'n de sentencias absolutorias$ etc)tera+ 23'. .4. +l$unos casos !recuentes de a#uso del derecho. Un derecho en cu%o e"ercicio se presentan numerosos casos de abuso del derecho es el de dominio$ especialmente en las relaciones de &ecindad a (ue nos re,erimos en el n.mero (ue si ue+ Otro %a se?alado % mu% ,recuente es el del e"ercicio abusi&o de acciones "udiciales a (ue nos re,eriremos en el N+1 ;C:+ En nuestro pa#s$ la Le% 00+5;; de ;6 de septiembre de 0C5: (ue le islaba sobre arriendos$ contemplaba el derecho del arrendatario a oponerse al desahucio ale ando la ,alta de moti&os plausibles para solicitarlo 4Art+ 0:7+ Como (ued' claro en su redacci'n$ el le islador no (uiso contemplar el abuso del derecho+ La actual Le% 08+0@0 de ;C de enero de 0C8; no contiene la e*cepci'n se?alada+ La Le% 05+:66 de 5 de abril de 0C55 estableci' la inamo&ilidad de los traba"adores$ ,undada m!s en la noci'n de propiedad en el empleo (ue en el abuso del derecho$ aun(ue la soluci'n era la misma$ pues s'lo aceptaba el despido por las causales (ue la propia le% se?alaba$ esto es$ cuando e*ist#a moti&o le #timo+ La materia actualmente est! re lamentada por la Le% N+1 0C+@0@$ de ;C de no&iembre de 0CC@+ Una sentencia reciente aplic' con bastante audacia la teor#a del abuso del derecho al (ue pretend#a pa ar con moneda des&alori3ada una deuda (ue no hab#a cumplido oportunamente+ Cierto (ue la resoluci'n ,ue de tina Corte del Traba"o$ a la (ue se permit#a un ma%or arbitrio "udicial$ pero cabe hacer notar (ue la Corte -uprema recha3' el recurso de (ue"a deducido contra ella+09= 232. C. -esponsa#ilidad por los actos de *ecindad. Una de las limitaciones (ue se se?alan al derecho de dominio es la (ue imponen las relaciones de &ecindad$ por elementales ra3ones de con&i&encia social+ Normalmente la obli aci'n de indemni3ar los da?os ocasionados a los &ecinos se ha ,undado en el abuso del derecho de dominio2 en Drancia hubo casos ,amosos (ue mucho a%udaron al desarrollo de esta doctrina$ como el de un propietario (ue constru%' una chimenea super,lua con el .nico ob"eto de pri&ar de lu3 % &ista a un &ecino$ % el de otro (ue ele&' un cerco di&isorio para per"udicar a una cancha de aterri3a"e colindante % obli arles a comprar su terreno$ etc+ E*iste una tendencia a e*ceder los meros l#mites del abuso del derecho$ respecto de los per"uicios (ue pueden su,rir los &ecinos % (ue &an m!s all! de la medida (ue ellos est!n en la necesidad de su,rir por las obli aciones ordinarias de &ecindad+ Es el caso$ por e"emplo$ de la industria (ue perturba al barrio con sus ruidos u olores$ no obstante tornar las precauciones e*i idas por re lamentos % ordenan3as+ -i no se cumplen )stas$ ha% culpa com.n % corriente$ pero aun(ue se respeten$ ha% opiniones para aceptar la procedencia de la indemni3aci'n$ ob"eti&amente considerada para unos % ,undada la responsabilidad para otros por la intromisi'n en el derecho del &ecino$ pero siempre (ue los per"uicios sean de consideraci'n+09:

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BD0, 9. )(, sec. 3,1, p*. 1F. Mazeaud, Derecho 2ivil, Iarte, ( 9. 8 1.3// # si*tes,, p*s )F # si*ues.

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Otro caso en (ue los roces entre &ecinos pueden ser mu% ,recuentes % se e*i e un respeto ma%or al derecho a"eno$ se presenta en la propiedad hori3ontal2 096 de ah# (ue los Re lamentos de Copropiedad contienen prohibiciones mu% minuciosas para pre&enir molestias a los cohabitantes del edi,icio$ % sancionadas pri&adamente en ellos$ sin per"uicio de la procedencia de la indemni3aci'n al per"udicado$ de acuerdo a las re las enerales+ En estos hechos il#citos$ la reparaci'n puede ser de distinta #ndole/ demoler la chimenea o muralla in.til$ hacer las trans,ormaciones destinadas a e&itar los ruidos u olores$ o sea$ se acepta la reparaci'n en especie$ si ella es posible+ Caso contrario$ habr! (ue recurrir a la indemni3aci'n$ se .n las re las enerales+ 233. D. Culpa por omisin. La culpa puede ser de acci'n 4in commitendo7$ esto es$ por obrar no debiendo hacerlo$ o por omisi'n o abstenci'n 4in ommitendo7$ esto es$ por de"ar de actuar+ Lo normal ser!$ sin embar o$ (ue la omisi'n se produ3ca en el e"ercicio de una acti&idad$ o sea$ consiste en no tomar una precauci'n (ue debi' adoptarse$ en no pre&er lo (ue debi' pre&erse$ como por e"emplo$ si un automo&ilista &ira sin se?ali3ar pre&iamente su intenci'n de hacerlo$ Esta culpa es lo (ue al unos llaman ne li encia$ por oposici'n a la imprudencia$ (ue ser#a la culpa por acci'n+095 Iasta a(u# no ha% discrepancia al una2 todas estas culpas dan lu ar a responsabilidad$ pero una corriente de opini'n (ue compartimos sostiene (ue tambi)n la ha% en la abstenci'n$ esto es$ cuando el a ente no desarrolla nin una acti&idad en circunstancias (ue debi' hacerlo+ Es el caso de una persona (ue pudiendo sal&ar a otra sin ries o ra&e para s# misma no lo hace o del m)dico (ue sin ra3'n de peso$ se nie a a atender a un herido+ etc+099 234. ;)). Determinacin de la culpa. Con,orme a la doctrina de la apreciaci'n de la culpa in abstracto$ el "ue3$ para determinar si la hubo$ deber! comparar la actuaci'n del hechor$ tal como ha (uedado establecida en el pleito$ con la ,orma normal de reaccionar de los seres humanos colocados en la misma situaci'n+ Es$ pues$ en mucho sentido$ una ,unci'n de criterio$ en la (ue in,lu%en poderosamente el sentir eneral % la propia opini'n del sentenciador$ (uien debe un poco ponerse en la situaci'n del autor del hecho para determinar c'mo habr#a actuado )l mismo en tales circunstancias+098 Ello e*plica las &acilaciones de la Corte -uprema para resol&er si es cuesti'n de hecho o de derecho la determinaci'n de la culpa+ Es indiscutible (ue precisar los hechos (ue pueden constituir la culpa$ por e"emplo$ si hubo cho(ue o no$ si e*ist#a disco FAareG$ la &elocidad del conductor$ etc+$ corresponde a los "ueces del ,ondo$ sal&o (ue los ha%an dado por establecidos con in,racci'n de las le%es re uladoras de la prueba+09C Aero cali,icarlos$ esto es$ si ellos constitu%en dolo$ culpa$ caso ,ortuito$ es cuesti'n de derecho % susceptible
+'anse NP ,?N 1.F3(. Esta distincin entre ne*li*encia e imprudencia es la "ue preconiza 6lessandri, o%. cit., p*s, 1.4 # 1.., pero no parece tener &undamento le*al, pues, por ejemplo, el 6rt. (.3(. #a citado, ha%la de milicia o ne*li*encia, usando esta expresin como sinnimo de culpa para oponerla al dolo. Ior lo dems, si %ien se mira en toda accin da$osa ha# una omisin, por"ue todo acto puede ejecutarse con el mximo de precauciones # evitar el mal ajeno; lo "ue ocurre es "ue ha# acciones peli*rosas # "ue por tanto re"uieren un cuidado mximo ;NS (/F<; a ellas parece re&erirse la expresin SimprudenciaJ. 144 -n caso en la A. de 9. de 1.8F, p*. 3/F. 14/ -n concepto "ue se ha ventilado en los tri%unales en relacin a la culpa es el de la previsi%ilidad del da$oH BD0, 9s )., sec. 8 p*s. /4 # 1)/; 41, sec. 8 p*, ((). 14. BD0 9. (3, sec 11. p*. !44.
14! 14)

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de re&isi'n por la casaci'n en el ,ondo$ puesto (ue se trata de conceptos establecidos en la le%+ -in embar o$ la "urisprudencia es$ como dec#amos$ &acilante$ % a &eces reconoce la doctrina se?alada$ % en otras no+08@+ Prra!o 2.: HECHOS +UE ALTERAN O E8IMEN DE RESPONSABILIDAD 235. Enunciacin. Ia% hechos (ue e*clu%en la e*istencia de culpa o dolo % otros en (ue no obstante haber uno % otra$ no se responde ci&ilmente$ o se modi,ica la responsabilidad+ Todas estas situaciones las podemos a rupar as#/ 0+1 Ausencia de culpa % caso ,ortuito ;+1 Estado de necesidad2 =+1 El hecho del tercero2 :+1 La culpa de la &#ctima2 6+1 E*imentes de responsabilidad$ en especial en relaci'n con las de orden penal$ % 5+1 Con&enciones sobre responsabilidad+ Las e*aminaremos en los n.meros si uientes$ en el orden indicado+ 236. ). Caso !ortuito y ausencia de culpa. -e!erencia. -e .n el Art+ :6 del C'di o$ Fse llama ,uer3a ma%or o caso ,ortuito el impre&isto a (ue no es posible resistir$ como un nau,ra io$ un terremoto$ un apresamiento de enemi os$ los actos de autoridad e"ercidos por un ,uncionario p.blico$ etc+G+ -i ha% caso ,ortuito o ,uer3a ma%or$ no ha% culpa del autor del da?o % (ueda e*ento de responsabilidad2 ello ocurre tanto en materia contractual como e*tracontractual$ pero tiene ma%or importancia en la primera$ pues se presume la responsabilidad del deudor$ % all# lo e*aminaremos 4N+1 8=8 % si uientes7+ -in embar o$ en materia e*tracontractual interesar! al demandado probar el caso ,ortuito$ %a sea para re,or3ar su de,ensa$ o por(ue la les$ presume su culpa+ Nos remitimos para dichos e,ectos a los n.meros se?alados+ Di,erente al caso ,ortuito es la ausencia de culpa2 a(u)l supone un hecho impre&isto e irresistible2 para probar )sta$ basta acreditar (ue se ha actuado con la debida dili encia % cuidado$ siendo totalmente accidental el da?o producido+ Al demandado le basta probar esta .ltima2 no ha% necesidad (ue pruebe el caso ,ortuito para (uedar e*ento de responsabilidad+080 23 . )). Estado de necesidad. El estado de necesidad es a(uel en (ue una persona se &e obli ada a ocasionar un da?o a otra para e&itar uno ma%or a s# misma o a un tercero+ Aor e"emplo$ se produ"o un incendio en un puerto$ % la autoridad para e&itar su propa aci'n$ se &io obli ada a echar al mar unos barriles de a uardiente+ Aor considerar

1/F 6cepta la casacin, por ejemplo, BD0, 9. 3), sec. 1 p*. !88; la rechazan &allos de la misma BD0, 9s 3(, sec. 1 p*. .3; 3!, sec. 1 p*, 1431 # 3), sec. +, p*, .F 1/1 6lessandri, o%. cit. N. !(F, p*. )F31 # las sentencias por 'l citadas.

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(ue se hab#a actuado para e&itar un da?o ma%or$ se ne ' lu ar a la responsabilidad del Estado+08; El estado de necesidad se di,erencia del caso ,ortuito en (ue si bien ha% un hecho impre&isto$ )l no es irresistible2 puede resistirse pero a costa de un da?o propio+ Al i ual (ue la ,uer3a ma%or$ puede presentarse tambi)n en la responsabilidad contractual 4NB 86@7+ Nuestra le islaci'n no contempla para e,ectos ci&iles esta instituci'n$ 08= por lo (ue para aco erla debe asimilarse a al una otra situaci'n re lamentada$ como la ausencia de culpa+ el caso ,ortuito$ la ,uer3a ma%or$ etc+08: El estado de necesidad supone un con,licto de intereses en (ue es di,#cil decidir cu!l es el m!s le #timo2 si bien es comprensible la actitud del (ue por e&itarse un da?o ma%or opta por causarlo a un tercero a"eno al hecho$ % hasta cierto punto la situaci'n en (ue se encuentra lo inhibe a )l$ como a cual(uier persona colocada en i ual emer encia$ de actuar en otra ,orma$ no lo es menos (ue (uien recibe el da?o no ha tenido parte al una en el suceso$ % de aceptarse (ue el estado de necesidad sea e*imente de responsabilidad$ su,rir! #nte ro el da?o+ -eme"ante desproporci'n e*cede los l#mites de la solidaridad social+ Ello e*plica las &acilaciones de la doctrina % le islaciones (ue contemplan la instituci'n+ En los C'di os alem!n % sui3o se reconoce la ,acultad del (ue esta e*puesto al da?o a per"udicar a otro$ % la obli aci'n de )ste tolerar la &iolaci'n de su derecho$ pero puede cobrar la indemni3aci'n correspondiente+ El Art+ ;+@:6 del C'di o italiano$ en cambio$ de"a al criterio del "ue3 la ,i"aci'n de la indemni3aci'n+086 23". ))). El hecho del tercero. Respecto del hecho del tercero$ es ,or3oso e,ectuar al unos distin os+ En primer lu ar$ si el hecho del tercero es o no la .nica causa del da?o+ 0+1 El hecho del tercero es la .nica causa del da?o+ En tal caso es necesario un nue&o distin o/ si el hecho de tercero no es culpable ni doloso$ no e*iste responsabilidad ni para )ste ni para el autor del da?o+ Aero si es culpable o doloso$ el autor no responder! sino en los casos en (ue la le% lo hace responsable del hecho a"eno 4No ;5072 en caso contrario$ para )l constitu%e un caso ,ortuito$ % deber! la indemni3aci'n el tercero culpable+ ;+1 El hecho del tercero concurre al da?o+ En tal caso$ ,uer3a es distin uir nue&amente si en el autor de da?o % en el tercero (ue concurre a )l se dan los re(uisitos de la responsabilidad e*tracontractual$ esto es$ si ambos son culpables responden solidariamente de los da?os ocasionados 4Art+ ;+=09$ N+1 ;CC7 En cambio$ si la actuaci'n del tercero no es ni culpable ni dolosa$ e autor del da?o responder! de todos los per"uicios$ a menos (ue e hecho del tercero constitu%a para )l un caso ,ortuito+ Aor e"emplo$ si un automo&ilista pasa un cruce con se?ali3aci'n a su ,a&or % por la otra &#a atra&iesa otro &eh#culo in,rin iendo a(u)lla por lo cual el primero$ a ,in de es(ui&ar el cho(ue$ atropella a un peat'n$ este conductor es el autor del da?o$ pero responde el .nico
1/( A. de 9. de 1/.F, p*. ...; en cam%io, se declar "ue no ha%1a estado de necesidad en el Glecho de arrojar al mar unos %arriles de cerveza para eX evitar la propa*acin de una huel*aH BD0, 9. !, sec. ( p*. !!. 1/3 >o esta%lece como eximente de responsa%ilidad penal el N. 4 del 6rt. 1F del 2di*o Ienal. 1/8 +'ase 6lessandri, o%. cit. N. !(4. p*, )F3, # El caso &ortuito ante el Derecho 2ivil, 6l%erto 2outasse # 5ernando @turra. M, de I. Editorial jur1dica. ,antia*o, 1.!/, N. 44, p*s. 148 # si*uientes. 1/! Dice el preceptoH 2uando "uien ha cometido el hecho da$oso ha sido &orzado a ello por la necesidad de salvar a s1 mismo o a otro del peli*ro actual de un cano a la persona, # el peli*ro no ha sido causado voluntariamente por 'l ni era evita%le de otra manera, al perjudicado se le de%e una indemnizacin cu#a medida se deja a la e"uitativa apreciacin del juez.

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culpable (ue ,ue el del &eh#culo (ue in,rin i' la se?ali3aci'n+ Aero si )sta no e*iste % ambos &eh#culos cru3an a &elocidad e*cesi&a$ ener!ndose el mismo accidente$ ha% responsabilidad com.n % solidaria+ 23% );. ,a culpa de la *ctima. Al respecto$ cabe e,ectuar e mismo distin o anterior/ la culpa de la &#ctima ha sido la .nica causa del da?o2 en tal caso es e&idente (ue no ha% responsabilidad para e autor del mismo$ por(ue no ha% culpa su%a$ como si un peat'n cru3a de impro&iso la cal3ada a mitad de cuadra % es atropellado por un &eh#culo (ue transita respetando las e*i encias re lamentarias+085 Aero puede e*istir tambi)n concurso de culpas$ esto es$ tanto de (ue causa los da?os como de la &#ctima+ Tal situaci'n se encuentra pre&ista en el Art+ ;+==@/ FLa apreciaci'n del da?o est! su"eta a reducci'n$ si el (ue lo ha su,rido se e*puso a )l imprudentementeG+ O sea procede una reba"a de la indemni3aci'n$ (ue los tribunales determinar!n soberanamente+089 Lo anteriormente e*puesto no cambia en el caso de aceptaci'n del ries o por la &#ctima o sea$ cuando )sta acept' &oluntariamente e*ponerse al da?o$ como en un duelo+ La culpa de la &#ctima s'lo a,ecta la indemni3aci'n$ pero no la responsabilidad penal+088 24(. ;. Eximentes de responsa#ilidad. En materia penal e*isten circunstancias (ue e*imen de responsabilidad penal 4Art+ 0@ del C+A+7$ (ue la aten.an 4Art+ 007$ la a ra&an 4Art 0;7 o la e*tin uen 4Art+ C=7$ Estas disposiciones no se aplican en materia ci&il como lo prueba el hecho de (ue la sentencia absolutoria en lo criminal no produce cosa "u3 ada en lo ci&il si se ha ,undado en la e*istencia de circunstancias e*imentes de responsabilidad criminal 4Art$ 0C$ N+1 0+1 del C'di o de Arocedimiento Ci&il7+ -in embar o$ han comen3ado a preocupar a la doctrina % le islaciones$ como en el caso %a citado del estado de necesidad$ % en la le #tima de,ensa+ Aor e"emplo$ el Art+ ;@:: del C'di o italiano dispone/ FNo es responsable (uien ocasiona el da?o para le #tima de,ensa de s# mismo o de otroG+ A ,alta de le islaci'n$ se deber! resol&er el problema de cada una de ellas en particular$ se .n los principios enerales de la le islaci'n$ % as# en la le #tima de,ensa es e&idente (ue no se responde si re.ne las condiciones para ello$ por(ue ,alta la culpa+ Tampoco se responder! si se ha actuado por ,uer3a ,#sica o moral$ % cuando la le% e*presamente ha recha3ado la responsabilidad$ como ocurre con los parlamentarios (ue son in&iolables por las opiniones (ue &iertan en el desempe?o de sus ,unciones 4Art+ 68 de la Constituci'n Aol#tica7+ Nuestros tribunales han declarado reiteradamente (ue la amnist#a de (ue es ob"eto el autor de un delito no e*tin ue la responsabilidad ci&il$ por lo cual el proceso criminal contin.a$ aun(ue limitado a esta .ltima+08C
BD0. 9. )8. sec. 8 p*. 3/). +'ase N'stor >etelier, o%. cit., N. 131, p*, 3(., so%re jurisprudencia de 6rt. (33FH la declaracin citada, por ejemplo, en BD0, 9s. (4, sec. 11 1 p*. !3F; (/ sec. 1 1 p*. 114 ?tros casos de culpa de la v1ctima en la misma BD0, 9. )8, sec, 81 p*. 3/), # 5PMP N. (33, p*. ! 9 N. ()8, p*. 34/; N. (4!, p*. 8/F # (44, p*, !/1. 1// BD0. 9. 4F, sec. 8 p*. .1. 1/. BD0, 9s )F, sec. 8 p*. 84; )(, sec. 8 p*. 888 # )8 sec. 8 p*, (11
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24'. ;). Con*enciones so#re responsa#ilidad. Es punto (ue mucho se ha discutido$ tanto en materia contractual como e*tracontractual$ la &alide3 de las estipulaciones destinadas a suprimir o modi,icar la responsabilidad del actor del da?o2 l' icamente tienen m!s aplicaci'n en la primera$ donde las estudiamos con m!s detenci'n 4N+1 85; % si uientes7$ pero pueden presentarse tambi)n en relaci'n con los hechos il#citos$ como por e"emplo si antes de un e&ento deporti&o Euna carrera automo&il#stica$ &erbi raciaE se establece entre los participantes la rec#proca irresponsabilidad por los accidentes (ue puedan ocurrir$ o si entre &ecinos se con&iene ella por los da?os (ue posiblemente ocurran$ etc)tera+ -e distin uen dos clases de con&enciones sobre responsabilidad/ las unas e*imen a la persona de toda obli aci'n de indemni3ar2 las otras la limitan en cierta ,orma2 por e"emplo+ a una determinada suma de dinero+ No deben con,undirse con las causas e*imentes de responsabilidad$ pues )stas impiden la e*istencia del hecho il#cito$ mientras (ue a(u# e*iste$ pero no se indemni3a total o parcialmente2 ni tampoco con los se uros a ,a&or de terceros$ %a (ue en )stos .nicamente cambia la persona del indemni3ador$ mientras las con&enciones de irresponsabilidad hacen desaparecer la obli aci'n de indemni3ar+ La e*istencia de una estipulaci'n sobre responsabilidad no hace deri&ar )sta en contractual$ por(ue ella supone una obli aci'n pre&ia (ue no se ha cumplido 4N+1 8;07+ Contractualmente$ aun(ue con limitaciones$ se han aceptado las estipulaciones (ue alteran las re las le ales sobre responsabilidad2 en cambio$ respecto de los hechos il#citos se sosten#a en ,orma casi in&ariable su ilicitud$ por estimar (ue se trata de normas de orden p.blico indero ables por las partes$ pues a la sociedad interesa (ue no se cometan delito o cuasidelito$ a re !ndose (ue la e*istencia de una e*enci'n de responsabilidad puede debilitar el cuidado de (uien se siente prote ido por ella+ -in embar o de esto$ nunca se discuti' (ue a posteriori la &#ctima puede renunciar$ transi ir$ etc+$ respecto de la indemni3aci'n (ue le corresponde+ Ia% actualmente una tendencia en la doctrina$ le islaci'n % "urisprudencia$ aun(ue no en ,orma un!nime$0C@ a discutir la posici'n antes e*puesta$ por(ue el inter)s social est! representado por la represi'n penal del hecho il#cito$ pero la indemni3aci'n es un problema particular de la &#ctima$ (ue si la puede renunciar cuando el da?o se ha producido$ no se di&isa ra3'n para (ue no le sea posible hacerlo de antemano$ con al unas limitaciones+ Ia% ciertas responsabilidades (ue no (uedan liberadas de indemni3aci'n/ 0+1 -i la le% lo ha e*presamente dispuesto$ como ocurre en materia del traba"o$ en (ue los derechos del obrero o empleado son irrenunciables2 ;+1 En caso de dolo o culpa ra&e+ -e .n el Art$ 0+:56$ la condonaci'n del dolo ,uturo no &ale$ % como en materias ci&iles$ la culpa ra&e le e(ui&ale 4Art+ ::7$ se conclu%e tanto en materia contractual como e*tracontractual 4N+1 8557 (ue las con&enciones de irresponsabilidad no cubren las indemni3aciones (ue se deban por actos colosos o de culpa ra&e+ -i de hecho se pactan$ adolecen de nulidad absoluta+ =+1 El da?o a las personas+
1.F N as1, el 6rt. 1.((. del 2di*o italiano acepta en materia contractual con limitaciones semejantes a las del texto las clusulas de exoneracin de responsa%ilidad, pero como nada dice en los hechos Ll1citos, se conclu#e cine no proceden en ellosH Messineo, o%. cit. 9. @+, p*. !13.

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Tampoco se libera el autor dc un hecho il#cito de indemni3ar el da?o a las personas por(ue se estima (ue )stas se encuentran al mar en del comercio "ur#dico %$ en consecuencia$ no se podr#a estipular la e*enci'n de responsabilidad por los da?os (ue ellas su,ran+ En el e"emplo propuesto de la carrera automo&il#stica$ la con&enci'n de irresponsabilidad cubrir#a el da?o a los &eh#culos$ pero no a los participantes+ Todo lo cual no es 'bice$ como (ueda dicho$ para (ue una &e3 producido el hecho il#cito la &#ctima renuncie a la indemni3aci'n$ la compon a directamente con el responsable$ transe con )l$ etc+$ por (ue en tales casos no se condona el dolo ,uturo sino el %a ocurrido$ ni se comercia con la personalidad humana$ sino con un e,ecto pecuniario/ la indemni3aci'n$ (ue es netamente patrimonial+ Prra!o 3.: LA CAPACIDAD E8TRACONTRACTUAL 242. @eneralidades. En nuestra le islaci'n$ como en la ma%or#a de ellas$ la capacidad en materia de delitos % cuasidelitos est! su"eta a re las especiales+ Err'neamente se suele denominar este re(uisito de la responsabilidad e*tracontractual como FimputabilidadG$ e*presi'n (ue usan entre otros los Arts+ ;+=;8 % ;+=;C del C'di o Ci&il$ Art+ 9@ de la Le% 06+;=0$ etc+ La imputabilidad supone (ue el hecho il#cito ha sido cometido por una persona$ esto es$ ha% una acci'n u omisi'n culpable o dolosa de ella+ -i no ha% capacidad$ desaparece la responsabilidad+ Este re(uisito$ incluso$ es ob"eto de discusiones en la doctrina % la tendencia actual en las le islaciones es a procurar la reparaci'n de la &#ctima$ aun en estos casos+ -in lle ar tan le"os como el C'di o me*icano$ (ue lo elimin' totalmente$ la ma%or#a de los C'di os modernos$ como el alem!n$ sui3o$ italiano$ etc+$ Aermiten a los tribunales$ a ,alta de responsabilidad del uardi!n del incapa3 4N+1 ;:67$ condenar a )ste a la reparaci'n$ atendidas las circunstancias % los medios de ,ortuna de ambas partes+ 243. ,as incapacidades delictuales en nuestra le$islacin. La re la eneral en materia e*tracontractual$ m!s ampliamente a.n (ue en otros campos$ es la capacidad para responder de los da?os ocasionados por un hecho il#cito+ En e,ecto$ de acuerdo al Art+ ;+=0C$ s'lo ha% tres cate or#as de incapaces/0C0 0+1 Los in,antes$ esto es$ los menores de 9 a?os+ ;+1 Los dementes+ Respecto a ellos$ se ha considerado (ue es responsable si ha actuado en un inter&alo l.cido$ a di,erencia de lo (ue ocurre en materia contractual$ en (ue si se ha declarado la interdicci'n no se acepta dicha e*cepci'n 4Art+ :567 =+1 Los ma%ores de 9 a?os % menores de 05 anos$ (ue pueden ser o no capaces$ se .n el inciso ;+1 del precepto+ FOueda a la prudencia del "ue3 Edice la disposici'nE determinar si el menor de 05 a?os ha cometido el delito o cuasidelito sin discernimientoG2 es decir$ el "ue3 decide % si declara
1.1 El 2di*o &ranc's no contiene una disposicin similar al 6rt, (.31. nuestro, o, lo "ue no exclu#e "ue en *eneral la doctrina # jurisprudencia contemplen las mismas incapacidades "ue esta%lece a"uel precepto, pero con ma#or li%eralidad. no &altando "uienes sosten*an "ue no existe exencin de responsa%ilidad por esta causal ;Mazeaud, o%. cit., Iarte (1 N. 88., p*. 11)<.

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(ue obraron sin discernimiento los ma%ores de 9 a?os % menores de 05 a?os$ ser!n tambi)n incapaces+ En consecuencia$ la plena capacidad para los hechos il#citos se ad(uiere a los 05 a?os$ pero puede e*tenderse en el caso se?alado hasta los 9 a?os+ Distinta es la situaci'n en materia contractual % penal2 en la primera$ am)n de (ue e*isten otras incapacidades$ la ma%or#a de edad se alcan3a sin distinciones como la se?alada$ a los ;0 a?os$ por(ue se considera (ue es m!s ,!cil entender la ilicitud de un hecho (ue la responsabilidad (ue si ni,ica obli arse+ En materia penal$ la ma%or#a de edad es a los 08 a?os$ debiendo e,ectuarse entre los 05 % 08 la misma cali,icaci'n de discernimiento 4Art+ 0@$ N+1 ;+1 % =+1 del C+A+7$ pero )sta le corresponde al "ue3 de menores$ mientras (ue se ha resuelto (ue respecto del hecho il#cito ci&il es de la competencia del "ue3 (ue conoce del "uicio de indemni3aci'n+0C; 244. -esponsa#ilidad del e#rio. Nuestro C'di o se preocupa en el Art+ ; =08 de establecer la responsabilidad del ebrio por los actos il#citos (ue cometa/ Fel ebrio es responsable del da?o causado por su delito o cuasidelitoG+ -u responsabilidad se ,unda en su culpabilidad por haberse colocado en tal estado2 por ello$ no obstante la amplitud del precepto$ la doctrina conclu%e (ue no estar#a obli ado por su hecho il#cito si ha sido colocado en este estado por obra de un tercero % contra su &oluntad$ lo (ue se e*tiende i ualmente a cual(uier otra into*icaci'n$ como por estupe,acientes+ En tal caso el into*icado o ebrio no tiene culpa$ % ella corresponder#a a (uien lo coloc' en tal situaci'n+ 245. -esponsa#ilidad del $uardin del incapa<. En materia de responsabilidades este t)rmino de F uardi!nG se usa para desi nar a la persona (ue tiene a su car o a otra o a una cosa % debe &i ilarla/ si no cumple este deber es responsable de los da?os (ue ocasione esa persona o cosa$ % su culpa consiste precisamente en haber ,altado a dicha obli aci'n+ As# ocurre con los incapaces/ responde de los da?os por ellos causados (uien debe &i ilarlos+ As# lo se?ala el inc+ 0+1 del Art+ ; =0C en su parte ,inal/ Fpero ser!n responsables de los da?os causados por ellos 4los incapaces7$ las personas a cu%o car o est)n si pudiere imput!rseles ne li enciaG+ Esto es$ la &#ctima debe probar la ne li encia del uardi!n+ En la si uiente secci'n estudiaremos la responsabilidad por el hecho a"eno$ como la del padre de ,amilia por los hechos il#citos del hi"o menor$ del marido por su mu"er$ etc+$ (ue di,iere ,undamentalmente de la (ue establece el Art+ ;+=0C en un doble sentido2 en )sta no ha% hecho il#cito del incapa3$ pues ,alta este re(uisito/ la capacidad2 lo ha% del uardi!n por su ne li encia+ Este responde del hecho propio$ mientras en la responsabilidad indirecta se responde del hecho il#cito de otra persona capa3$ % (ue tambi)n es responsable+ < ense uida$ en la responsabilidad indirecta se presume la culpa del responsable por el hecho a"eno$ % a )l corresponder! probar su ausencia de culpa 4N+1 ;957$ mientras (ue trat!ndose de un incapa3$ la &ictima debe probar la ne li encia del uardi!n+ A primera &ista podr#a pensarse (ue la distinci'n es in"usta % odiosa$ % tanto es as#$ (ue el Art+ ;+@:9
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A.9. de 1.3., 9. ( sent. 1)1. p*. )4(

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del C'di o italiano obli a a )ste probar su ,alta de responsabilidad2 pero la &erdad es (ue ha% una di,erencia ,undamental entre un caso % otro+ Trat!ndose de un incapa3$ el uardi!n soporta de,initi&amente la indemni3aci'n/ no puede repetir contra a(u)l$ pues )ste no ha cometido hecho il#cito+ En cambio$ en la responsabilidad indirecta ha% derecho a cobrar la indemni3aci'n pa ada al autor del da?o 4N+1 ;987+ 246. -esponsa#ilidad de las personas 2urdicas. -e!erencia. Las personas "ur#dicas son plenamente responsables en materia e*tracontractual2 su capacidad no es discutida entre nosotros+ Are,erimos s# tratarla en los casos de hechos il#citos particulares 4N+1 ;8C7$ donde tambi)n se hablar! de la responsabilidad del Estado 4N+1 ;C@7+ Prra!o 4.: EL DA9O O PER1UICIO 24 . Concepto. El da?o (ue su,re la &#ctima es un re(uisito indispensable de la responsabilidad ci&il$ (ue no persi ue$ como la penal$ casti ar$ sino reparar el per"uicio su,rido+ Es posible (ue concurran los dem!s re(uisitos$ dolo o culpa$ capacidad % (ue e*ista responsabilidad penal$ pero si no ha% da?o no habr! delito o cuasidelito Ci&il+ 0C= De ah# (ue el delito ,rustrado no pro&o(ue responsabilidad ci&il+ A la in&ersa$ en los casos de responsabilidad ob"eti&a$ ha% obli aci'n de indemni3ar el da?o aun(ue no ha% culpa ni dolo+ En nuestra le islaci'n$ da?o % per"uicio son t)rminos sin'nimos % se usan indistintamente$ mientras (ue en otras le islaciones se reser&a &a la primera e*presi'n para el da?o emer ente % la se unda para el lucro cesante 4N+1 8C=7+ En Drancia se habla tambi)n de da?os e intereses para e,ectuar el mismo distin o+0C: El concepto m!s di,undido de da?o o per"uicio es el (ue lo considera como todo detrimento o menoscabo (ue su,ra una persona en su patrimonio o en su persona ,#sica o moral+0C6 24". -e5uisito del daAo para ser indemni<a#le. Enunciacin. Aara (ue el da?o de lu ar a reparaci'n$ debe reunir las si uientes caracter#sticas$ (ue e*aminaremos en los n.meros (ue contin.an a )ste/ 0+1 -er cierto2 ;+1 No haber sido %a indemni3ado$ % =+1 Lesionar un derecho o inter)s le #timos+

BD0, 9. 3), sec. 1 , p*. 3(.H si el curador no hace inventario no ha# delito por no ha%er perjuicio. ,er*io Aatica, o%. cit. N. )/, p*. .1; 5ue#o, De las ?%li*aciones, 1 tomo, nota 1 a la p*. 3(!. >a sinonimia entre nosotros ha sido reconocida en sentencias de la BD0, 9,. (4, ,ec. 1 p*. !3F, # )!, sec. 1 , p*. (8F. 1.! Es todo menosca%o "ue experimente un individuo en su persona # %ienes, a p'rdida de un %ene&icio de 1ndole material o moral, de orden patrimonial o extrapatrimonial ;BD0, 9 4F, sec 8 , p* )/<.
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24% ). Certidum#re del daAo. Per2uicio e*entual y !uturo. Oue el da?o sea cierto$ (uiere si ni,icar (ue debe ser real$ e,ecti&o$ tener e*istencia+0C5 Con esto se recha3a la indemni3aci'n del da?o e&entual$ netamente hipot)tico$ (ue no se sabe si e*istir! o no$0C9 como ocurre con una persona (ue es a%udada por mera bene&olencia por otra % )sta ,allece a causa de un hecho il#cito el primero no puede cobrar indemni3aci'n$ pues no e*iste se uridad de (ue el occiso continuara con su a%uda+ Distinta es la situaci'n en el derecho de alimentos$ pues ha% obli aci'n de proporcionarlos 4N+1 =607+ -in embar o$ en Drancia se est! aceptando una cierta cate or#a de da?o e&entual/ la p)rdida de una probabilidad cierta como ocurre en el caso$ por e"emplo$ de (ue por ne li encia un procurador "udicial de"e transcurrir un t)rmino sin deducir un recurso le al2 como no ha% ,orma de determinar si el tribunal superior habr#a aco ido el recurso$ el da?o es en cierta ,orma hipot)tico+0C8 Aero (ue el da?o sea cierto no elimina la indemni3aci'n del da?o ,uturo$ (ue no ha sucedido a.n$ con tal (ue sea cierto$ esto es$ (ue no (uepa duda de (ue &a a ocurrir+ En el ,ondo el lucro cesante es siempre un da?o ,uturo 4N+1 8C=7+ Aor ello no se discute la indemni3aci'n del da?o ,uturo cierto+0CC 25(. )). El daAo no de#e estar indemni<ado. )mprocedencia del c9mulo de indemni<aciones. En principio no puede e*i irse la indemni3aci'n de un per"uicio %a reparado+ < as# &eremos m!s adelante (ue ha% casos en (ue la &#ctima tiene acci'n en contra de &arias personas para demandar los da?os 4N+1 ;CC72 por e"emplo$ si los autores del hecho il#cito son &arios$ por ser solidaria la acci'n 4Art+ ;+=097$ la &#ctima puede cobrar el total a cual(uiera de ellos$ pero indemni3ada por el demandado no podr! &ol&er a cobrar los da?os a otro+ I ualmente en la responsabilidad por el hecho a"eno$ como en el %a citado caso del padre de ,amilia por sus hi"os menores$ la &#ctima puede demandar al hechor o a a(u)l$ pero no puede e*i ir a ambos (ue cada uno pa ue el total de la indemni3aci'n 4N+1 ;997+ -e presenta en este punto el problema del llamado c.mulo de indemni3aciones$ esto es$ (ue la &#ctima ha%a obtenido de un tercero a"eno al hecho il#cito una reparaci'n total o parcial del da?o su,rido+ Este tercero podr! ser una compa?#a ase uradora o un or anismo de la -e uridad -ocial$ etc+ La soluci'n m!s aceptada$ aun(ue se ha discutido$ pues el hechor se apro&echa para disminuir su responsabilidad liber!ndose del todo o parte de la indemni3aci'n$ de un acto "ur#dico (ue le es totalmente a"eno$ es (ue si tales bene,icios tienden a reparar el da?o$ )se se e*tin ue$ %a no e*iste$ % no puede e*i irse nue&amente su reparaci'n+ El (ue ha pa ado )sta$ por re la eneral no podr! repetir contra el hechor$ a menos (ue se le cedan las acciones correspondientes$ o la le% se las otor ue$ como &imos en el cabo de los accidentes del traba"o debidos a culpa o dolo del patr'n o de un tercero 4N+1 ;@:7+;@@
BD0, 9. (8, sec. 1 p*. !F4. Ior v1a de ejemplo, BD0, 9. 3., sec. 1 1 p*. (F3. 1./ Mazeaud, o%. cit., ( Iarte, 9. (, N 81(, p*. )( 1.. 6lessandri. o%. cit., M 18F, p*. (18. 5allos pu%licados, por v1a ejemplar, en la BD0, 9s. (4, sec. 1 p*. 488; 3(, sec. 1 p*. !3/. # 3.. sec, la. p*. (F3. (FF +'ase 6lessandri, o%. cit., N. 8/4 # si*tes., p*s. !/F # si*tes.
1.) 1.4

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Tras estudiar la responsabilidad contractual$ &eremos tambi)n el problema de si es posible acumular la indemni3aci'n de este orden % la e*tracontractual 4N+1 C=67 25'. ))). El daAo de#e lesionar un derecho o inter8s le$timo. Lo normal es (ue resulte lesionado por el hecho il#cito un derecho sub"eti&o$ %a sea patrimonial como el de dominio$ o e*trapatrimonial$ como el honor de la persona+ Ahora bien$ en el da?o a las personas se pueden presentar casos dudosos si la &#ctima ,allece2 desde lue o (ueda al mar en la situaci'n en cual(uier clase de da?os si el a,ectado perece con posterioridad al acto il#cito$ pero sin haber cobrado la indemni3aci'n+ Esta es per,ectamente transmisible+ Nos estamos re,iriendo al caso en (ue muere a consecuencia del hecho il#cito2 si le sobre&i&e e$ aun(ue ,alle3ca posteriormente la situaci'n es i ual a la anterior$ pero si la muerte es instant!nea$ nada transmite a sus herederos$ por(ue nada ha alcan3ado a ad(uirir+;@0 -in embar o$ los (ue son herederos de la &#ctima pueden tener un per"uicio personal a consecuencia del ,allecimiento de )sta$ % en tal caso$ concurriendo los re(uisitos le ales$ habr! derecho a indemni3aci'n$ pero no la cobran como herederos$ sino por el da?o personal (ue e*perimentan+ En esto se encuentran en i ual situaci'n (ue cual(uiera otra persona (ue no sea heredera de la &#ctima$ % a la (ue el ,allecimiento de )sta lesiona un derecho$ % por ello se ha concedido indemni3aci'n a un hermano del occiso$ a (uien )ste proporcionaba alimentos+;@; El hermano no es heredero ,or3oso$ de modo (ue si no es llamado por testamento$ s'lo puede tener derecho de herencia si no es e*cluido por otros herederos abintestato de me"or derecho$ como descendientes % ascendientes le #timos+ En el caso ,allado no ten#a derecho a la herencia$ no era heredero$ pero el hecho il#cito hab#a &ulnerado un derecho su%o/ el de alimentos+ Aor la misma ra3'n se aco i' la demanda indemni3atoria de una madre ile #tima$ (ue s'lo puede ser heredera testamentaria$ pero tiene derecho a alimentos del hi"o ile #timo+;@= Aero no s'lo ha% lu ar a la indemni3aci'n cuando se &ulnera un derecho$ sino tambi)n un inter)s le #timo2 as# se acept' en el si uiente caso/ el padre ile #timo$ si no es llamado por testamento$ (ue no era el caso$ ni es heredero ni llene derecho a alimentos del hi"o ile #timo+ Este ,alleci' atropellado por un tren$ pero como &i&#a a e*pensas del hi"o$ el padre demand' la indemni3aci'n % le ,ue otor ada+;@: -e e*i e sin embar o (ue el inter)s sea le #timo$ l#cito$ % por ello la doctrina recha3a en eneral (ue los concubinos puedan cobrar indemni3aci'n por los da?os personales (ue les produ3ca el ,allecimiento de su con&i&iente a causa de un hecho il#cito+;@6 252. Clasi!icacin de los daAos. Los per"uicios admiten di&ersas clasi,icaciones$ las cuales no tienen tanta trascendencia en materia e*tracontractual$ por(ue el principio imperante en ella es (ue todos ellos se indemni3an$ a la in&ersa de la contractual en (ue e*isten al unas limitaciones+
BD0, 9. 8!, sec. 1 p*. !(). BD0, 9. 18, sec. 1 p*. 8./. (F3 BD0, 9. 88, sec. 1 p*, 13F. (F8 BD0, 9. 3F, sec. 1 , p*. !(8, con comentario de don 6rturo 6lessandri Bodr1*uez (F! Manuel ,omarriva, Derecho de 5amilia, N. 1!4, p*. 14!. ,in em%ar*o, por o%vias razones sociales el 6rt. 83 de la le# 1).488 so%re 6ccidentes del 9ra%ajo da derecho a pensin a la madre de los hijos naturales del ase*urado &allecido por el accidente.
(F1 (F(

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La .nica e*cepci'n es la del da?o indirecto (ue nunca se indemni3a en materia e*tracontractual$ pues le ,alta el re(uisito de la causalidad entre el hecho il#cito % el da?o 4N+1 ;657+ Nos re,eriremos bre&emente a las dem!s clasi,icaciones$ pues nos remitimos a lo (ue m!s detalladamente se dir! en la responsabilidad contractual2 s'lo el da?o moral trataremos con m!s e*tensi'n en esta parte$ pues en eneral s'lo se acepta su indemni3aci'n en materia e*tracontractual$ pero no en la contractual 4N+1 8C;7+ 0+1 Da?o emer ente % lucro cesante+ El primero es el empobrecimiento real % e,ecti&o (ue su,re el patrimonio de una persona$ % el lucro cesante$ la utilidad (ue de"a de percibirse 4N+1 8C=7+ No dice el C'di o e*presamente en el T#tulo =6 (ue ambos son indemni3ables$ como lo hace el Art+ 0+665 en materia contractual$ pero tanto la doctrina$ como la "urisprudencia$ ;@5 en ,orma un!nime i ual lo entienden as#$ dada la amplitud de los preceptos (ue establecen la indemni3aci'n delictual+ En e,ecto$ el Art+ ;+=0: al contemplar la obli aci'n del autor del hecho il#cito a la indemni3aci'n$ habla de Fda?oG In distin uir$ % el Art+ ;+=;C por su parte dispone (ue Ftodo da?oG imputable a tina persona obli a a )sta a la reparaci'n+ Dinalmente el Art+ ; ==0 menciona e*presamente para un caso especial Ein"uriasE ambas clases de da?os 4N+1 ;C:7$ ;+1 Are&istos e impre&istos+ Esta s# (ue es una clasi,icaci'n m!s propia de los contratos$ pues s'lo se responde por re ia eneral de los pre&istos al tiempo de su celebraci'n$ % de los impre&istos .nicamente en caso de dolo o culpa ra&e 4N+1 8C:7+ La distinci'n no cabe hacerla en materia de hechos il#citos$ pues$ por las mismas ra3ones anteriores$ debe concluirse (ue se indemni3an tanto los per"uicios (ue pudieron pre&erse como los impre&istos a la )poca de su comisi'n+;@9 =+1 En las personas % en las cosas+ El per"uicio puede repercutir en la persona$ como la lesi'n (ue imposibilita para el traba"o2 la muerte$ para las personas (ue &i&#an a e*pensas del di,unto$ etc+$ o en las cosas$ si ellas se destru%en o menoscaban a causa del hecho il#cito$ como un autom'&il (ue es chocado+ La soluci'n es la misma anterior/ ambos se indemni3an$ pues el C'di o no distin ue$ % as#$ se re,iere al da?o en las cosas el Art+ ;+=06$ % en las personas el Art+ ;+=;C+ :+1 Da?o contin ente+ Es el (ue a.n no ha ocurrido$ pero (ue ,undadamente se teme$ se re,iere a )l el Art+ ;=== 4N+1 ;C8$ =+17 6+1 Da?o por repercusi'n o rebote+ Es el (ue su,re una persona a consecuencia del hecho il#cito e*perimentado por otra$ situaci'n a (ue nos re,erimos en el N+1 ;60$ etc+ 253. DaAo material y moral. El .nico problema (ue se plantea en materia e*tracontractual % (ue ho% puede considerarse resuelto$ no as# en la contractual en (ue la discusi'n contin.a 4N+1 8C;7$ es la procedencia de la indemni3aci'n del da?o moral+;@8
Ior v1a de ejemplo, BD0, 9. (). sec. 1 , p*. (38. BD0, 9, !F, sec. 8 p*. 8F. (F/ ,o%re da$o moral v'ase la complet1sima o%ra citarla de >eslie 9omasello, "ue aun cuando re&erida a la contractual, analiza en pro&undidad todo el pro%lema 2asos interesantes de da$o moral v'anse en 5.M. N. (84, p*. 1)4; N3 (8. p*. (83 # N. (44, p*. !/1.
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Como decimos$ tras al unas &acilaciones la doctrina % la "urisprudencia se han uni,ormado en orden a (ue en materia e*tracontractual se indemni3a tanto el da?o material como el moral+ Comen3aremos por se?alar su concepci'n$ para lue o destaca los ar umentos (ue con,irman la interpretaci'n anterior/ Da?o material es el (ue su,re una persona en su patrimonio o en su propia persona ,#sica$ %a sea (ue el hecho il#cito cause en,ermedad$ lesiones o muerte+ < da?o moral es el (ue a,ecta los atributos o ,acultades morales o espirituales de la persona+;@C En eneral$ ese su,rimiento (ue e*perimenta una persona por una herida$ la muerte de una persona (uerida$ una o,ensa a su di nidad u honor$ la destrucci'n de una cosa de a,ecci'n$ etc+ Como han dicho otras sentencias$ es el dolor$ pesar$ an ustia % molestias ps#(uicas (ue suba una persona en sus sentimientos a consecuencia del hecho il#cito2 ;0@ un hecho e*terno (ue la inte ridad ,#sica o moral de indi&iduo+;00 El da?o moral puede presentarse de distintas ,orman unido a un da?o material$ o como .nico da?o$ como un da?o puro+ Como e"emplo de lo primero$ tenemos el caso del pianista (ue &e lesionada sus manos en un accidente+ El da?o moral es el (ue e*perimenta a &erse pri&ado de su arte$ pero tambi)n ha% uno material (ue es la p)rdida (ue le produce no poder tocar$ o m!s t#picamente a.n$ el da?o moral (ue produce consecuencias pecuniarias$ corno el descr)dito (ue se hace de una persona % la per"udica en sus ne ocios+ Nunca se ha discutido (ue este da?o con repercusiones pecuniarias se indemni3a+;0; El problema se ha centrado en el da?o moral sin repercusiones pecuniarias$ como ocurre en el caso del padre (ue tiene un hi"o demente$ pero al cual tiene cari?o % (ue ,allece por un hecho il#cito+ Esta muerte no produce da?o material al padre$ pues antes por el contrario seme"ante hi"o era una car a para )l$ pero s# moral (ue es el su,rimiento (ue le causa la muerte de ese hi"o (uerido+ -e discuti' la procedencia de la indemni3aci'n de este da?o por(ue se dec#a (ue la indemni3aci'n tiene por ob"eto hacer desaparecer el da?o % el moral es imposible de"arlo sin e,ecto2 (ue la indemni3aci'n es mu% di,#cil de establecer$ % (ue puede lle arse a abrir al aceptada una a&alancha de demandas por este cap#tulo de la personas ami as$ ,amiliares$ etc+$ de la &#ctima$ todas ellas ale ando su a,licci'n+ -in embar o$ como dec#amos$ ho% en d#a las le islaciones$ doctrina % "urisprudencia uni&ersales son un!nimes pr!cticamente para aceptar la indemni3aci'n del da?o moral$ ampliamente o en los casos (ue enumeran 4C'di os alem!n e italiano7+ Las ra3ones$ re,eridas las de te*to le al a nuestro pa#s$ son las si uientes/ 0+1 No es e,ecti&o (ue la indemni3aci'n sea siempre reparadora pues puede tambi)n ser compensadora2 tampoco ciertos da?os materiales es posible hacerlos desaparecer2 la indemni3aci'n pecuniaria tiende a hacer m!s lle&adero el dolor por las satis,acciones (ue el dinero produce2 adem!s$ puede ser posible una reparaci'n en especie$ como la publicaci'n de la sentencia$ en caso de o,ensas al honor o cr)dito$ etc+

,o%re reajusti%ilidid del da$o moral, v'ase nota (.1 %is. (F. BD0. 9. 3., sec. 1 p*. (F3 (1F BD0, 9, !4, ,ec 81, p*. ((., 9. )F, sec. 8 p*. 884 # 9. 4F, sec. 8 p*. )/. (11 BD0, 9. !/, sec. 81, p*. 34! # otras de&iniciones en los 9s. 31, sec, 1 p*. 8)( 8!, su, 1 p*. !(); !), sec 8P1 p*. 1.1 # !4, sec. 8 p*. 188. (1( Ior v1a de ejemplo, BD0, 9s. 88, sec, 1 p*, 1 # sec. ( p*. 81; 83, sec, 1 p*. 8.); 8!, sec. 1 p*. 11/.

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;+1 La di,icultad de la indemni3aci'n % los posibles abusos no pueden ser&ir de prete*to para ne ar la compensaci'n$ pues tambi)n se presentan en los da?os materiales+ Aor ello se reconoce (ue (ueda a la prudencia del "ue3 apreciarlos discrecionalmente2 ellos pueden no necesitar si(uiera probarse$ por ser e&identes$ como ocurre con la muerte de un hi"o+;0= Realmente no puede sino reconocerse una amplia ,acultad al "ue3 para ,i"ar su procedencia$ se .n la cercan#a del a,ectado a la &#ctima$ % su cuant#a+ =+1 Aor(ue las disposiciones (ue establecen la indemni3aci'n de per"uicios en materia e*tracontractual son amplias % no distin uen$ se .n hemos &isto$ % ordenan indemni3ar todo per"uicio2 :+1 Aor(ue en un precepto$ el Art+ ;+==0+ el le islador ne ' e*presamente la indemni3aci'n del da?o moral2 es el caso de las imputaciones in"uriosas contra el honor o el cr)dito de una persona$ (ue s'lo dan derecho a demandar una indemni3aci'n pecuniaria si se prueba un da?o emer ente o lucro cesante apreciable en dinero 4NB ;C:7+ -i lo di"o e*presamente en esta situaci'n el le islador$ (uiere decir (ue en los dem!s se indemni3a el da?o moral$ pues si no el precepto estar#a de m!s$ % 6+1 La le islaci'n posterior al C'di o Ci&il es con,irmatoria en tal sentido$ pues menciona e*presamente el da?o moral entre los indemni3ables/ Art+ 0C$ No 9$ letra i de la Constituci'n Aol#tica2 Art+ ;06 del C'di o Aenal2 Art+ 5C de la Le% 05+9:: sobre accidentes del traba"o2 Art+ =: de la Le% N+1 05+5:=$ de : de septiembre de 0C59 sobre Abusos de Aublicidad+ Este precepto es especialmente interesante$ por(ue e,ect.a la distinci'n antes se?alada entre las dos cate or#as de da?o moral2 dispone/ Fla indemni3aci'n de per"uicios pro&enientes de los delitos de in"uria o calumnia causados por al uno de los medios se?alados en esta le%$ podr! hacerse e*tensi&a al da?o pecuniario (ue sea consecuencia de la depresi'n moral su,rida con moti&o de la in"uria$ o calumnia por la &#ctima$ su c'n%u e$ ascendientes$ descendientes o hermanos$ % aun a la reparaci'n del da?o meramente moral (ue su,riere el o,endidoG+ Con lo e*puesto$ nada de e*tra?o tiene (ue nuestra "urisprudencia se ha%a a,irmado en la plena aceptaci'n de la indemni3aci'n del da?o moral+;0: 254. Determinacin del daAo. La prueba del da?o corresponde a la &#ctima2 no ha% otras limitaciones (ue las introducidas por la "urisprudencia en caso de da?o moral$ se .n &imos en el n.mero anterior$ % en (ue se ha declarado en al unos casos (ue basta la prueba del parentesco de madre a hi"o+ En los per"uicios materiales es siempre necesario para (uien lo$ cobra
(13 BD0, 9s. 8!, sec. 1 , p*. !(); 8/, sec. 8 , p*. 48; !F, sec. 8 , p*. /.; !/, sec. 8 ,,p* 34!,; !4, sec. 8 , p*. 188; )3, sec. 1 , p*. (38; )!, sec. 8 p*s. (81 # (!/, p*s. (( # 1F(. En contra de la discrecionalidad judicialH 9. !4, sec 8 . En &allo pu%licado en la misma BD0, 9. )), sec. la, p*, /)1 se ha declarado "ue corresponde a Los jueces del &ondo cali&icar si el hecho produjo pesar, depresin o &rustracin a la v1ctima. (18 6dems de los &allos citados en la nota anterior, BD0, 9s. 3/, sec. 1 p*. (3.; 3., sec. +, p*. (F3; !., sec. 8 p*. (/ en materia de a%usos de pu%licidad; )F sec. 8 p*. 84; !4, sec. 8 p*. ((.. ,e ha resuelto tam%i'n "ue la sociedad con#u*al no puede su&rir da$o moral, lo "ue es evidente, pues no es personaH BD0, 9. !), sec. 8 p*. 1.!. ,e ha resuelto, sin em%ar*o, "ue el solo homicidio del padre de &amilia hace presumir el da$o material # moral a la &amiliaH BD0, 9. )!, sec. 8 p*. (.3. ,e de%en aun"ue no se demandenH BD0, 9. 4(, sec. 8a, p*. 1)F.

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acreditarlos$ sin (ue e*istan limitaciones al respecto (uien pretende indemni3aci'n ale a una obli aci'n % la prueba de )sta corresponde al (ue la in&oca 4ArtE 05C87+ -e ha considerado en eneral por$ nuestros tribunales (ue la determinaci'n del monto del da?o es cuesti'n de hecho$ no susceptible de re&isi'n por la &#a de la casaci'n$ ;06 pero la cali,icaci'n de ellos$ aun(ue se ha &acilado mucho$ o sea$ si es da?o e&entual$ indirecto$ moral$ etc+$ es cuesti'n de derecho+;05 Prra!o 5.: LA RELACI"N DE CAUSALIDAD 255. Concepto. Aara (ue una persona (uede obli ada a indemni3ar un per"uicio no basta (ue )ste e*ista % (ue ha%a habido un acto culpable o doloso su%o2 es preciso$ adem!s$ (ue el da?o sea por causa directa % necesaria del hecho del autor$ de manera (ue In )ste no se habr#a producido+ No lo dice en esta parte la le% e*presamente$ como en materia contractual 4Art+ 0+6682 No 8;:7$ aun(ue se puede deducir de las e*presiones (ue utili3a/ Fin,erir da?o a otroG$ Fda?o (ue pueda imputarse a otroG$ % por simple l' ica/ si la acci'n u omisi'n del demandado nada ha tenido (ue &er con el da?o no se &e a (u) t#tulo tendr#a )ste (ue indemni3arlo+ Ia% e"emplos cl!sicos % e*tremos en la materia una persona deseando matar a otra le proporciona un &eneno de acci'n lenta % antes (ue )ste ha a e,ecto$ otra mata a la &#ctima de un bala3o2 no ha% responsabilidad ci&il para el primero$ por(ue con o sin &eneno$ el disparo de todos modos habr#a matado a la &#ctima$ Otro caso/ una persona mane"a de noche sin los ,ocos encendidos$ pero ha% tal neblina (ue i ualmente las luces de nada le habr#an ser&ido+ -i en tales circunstancias atropella a un peat'n$ el hecho es casual$ por(ue no ha% relaci'n entre la ne li encia del conductor % el accidente+;09 La e*i encia de cae re(uisito conduce a la e*clusi'n de los da?os indirectos$ como se dir! en el n.mero si uiente re,iri)ndose los (ue contin.an a )ste al problema de la pluralidad de causas$ de la causa sobre&iniente % a la prueba de la causalidad+ 256. ). El daAo indirecto. <a di"imos (ue los per"uicios pueden ser directos o indirectos$ siendo los primeros una consecuencia directa % necesaria del hecho$ % los indirectos$ los (ue se habr#an producido a.n sin )ste+ Como dec#amos$ en materia contractual$ el Art+ 0+668 los e*clu%e de la indemni3aci'n$ % en materia delictual debe lle arse a i ual conclusi'n$ por(ue respecto de ellos ,alta el re(uisito en estudio de la causalidad+ Auede suceder como en los e"emplos e*tremos (ue hemos dado (ue la ,alta de causalidad entre el hecho % el da?o e*onere totalmente de responsabilidad$ pero en otras ocasiones determinar! una distinci'n entre los per"uicios$ debiendo repararse a(uellos (ue son directos$ pero no los (ue carecen de relaci'n con el hecho il#cito+
Ior v1a de ejemploH BD0, 9, 3., sec. 1 p*. (F3. 6 t1tulo de ejemploH BD0, 9. 3(, sec. 1 , p*. 81.. (14 2omo, por ejemplo, entre el hecho de conducir el veh1culo sin la licencia correspondiente # el accidenteH BD0, 9. )), sec. 8 p*. (3. ?tra sentencia en 5.M. N. (33, p*. !), aplica el principio de la causalidad al 6rt. (.33F, # no procede reducir la indemnizacin si la in&raccin de la v1ctima no tuvo incidencia en el accidente leG trnsito, En el mismo sentido, 5.M. M (3., p* 3F8, # N. ()., p*, 113.
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En el caso ,ortuito$ en cambio$ no e*iste culpa ni dolo por parte del hechor2 en los per"uicios indirectos concurre el uno o el otro$ pero el da?o no tiene relaci'n con la actuaci'n il#cita+ Dinalmente$ debe ad&ertirse (ue en el da?o indirecto ha% una ,alta total de relaci'n entre el hecho il#cito % el per"uicio2 si la ha%$ aun(ue sea mediata$ como ocurre en los da?os por repercusi'n$ e*iste obli aci'n de indemni3arlos+ 25 . )). Pluralidad de causas. /eoras para solucionarla. El da?o puede resultar de la concurrencia de &arias causas$ la ausencia de cual(uiera de las cuales habr#a e&itado su eneraci'n+ La di,erencia con el da?o indirecto es (ue el hecho Kl#cito no in,lu%e en )l2 el per"uicio de todos modos se habr#a producido2 en la pluralidad de causas$ el da?o se habr#a producido de no concurrir todas las causas (ue lo pro&ocan+ -e presenta en &ariadas circunstancias$ como por e"emplo cuando ha% culpa tanto del hechor como de la &#ctima$ o de un tercero$ o del acaso/ en la responsabilidad por el hecho a"eno$ en (ue concurren la culpa del hechor % del (ue lo tiene a su cuidado$ cuando inter&iene una posterior (ue pro&oca o a ra&a el da?o2 en el caso de (ue al uien robe un &eh#culo % cause un accidente culpable$ habiendo ne li encia del conductor por haberlo de"ado abierto % con las lla&es puestas$ etc+ Aara determinar si ha% responsabilidad en estos casos$ e*isten principalmente dos tendencias en la doctrina/ 0+1 Una es la llamada de la e(ui&alencia de condiciones$ ,ormulada por el "urista alem!n Men >uri % (ue inspira$ en ran parte$ a la doctrina % "urisprudencia ,rancesas$ % es se uida$ entre nosotros$ por Alessandri+;08 -e la llama as# por(ue para sus sostenedores todos los acontecimientos (ue han enerado el da?o % sin los cuales )ste no se habita producido$ tienen i ual e(ui&alencia "ur#dica %$ en consecuencia$ si entre ellos e*iste un hecho il#cito$ su autor est! obli ado a la indemni3aci'n #nte ra2 si son &ados los hechos il#citos (ue han enerado el da?o$ todos los autores de ellos est!n obli ados solidariamente a la indemni3aci'n$ sin per"uicio de la distribuci'n posterior de ella entre los hechores+ ;+1 La doctrina anterior tiene a su ,a&or su sencille3 % el ,a&or (ue otor a a la &#ctima$ pero ha sido criticada$ %a (ue puede lle&ar a e*tremos absurdos$ pues una causa insi ni,icante culpable$ entre muchas m!s determinantes$ puede obli ar a la indemni3aci'n total+ Aor ello ha sur ido otra teor#a preconi3ada por el "urista alem!n Mon [ries$ de la causa e,iciente$ adecuada o determinante$ para la cual entre todas las causas (ue concurren a la producci'n del da?o debe ele irse a(uella (ue normalmente ha de producirlo$ o sea$ es necesario pre,erir el acontecimiento (ue ha desempe?ado el papel preponderante en la ocurrencia del per"uicio+ Esta teor#a tiende a abrirse paso entre los autores % tribunales en Drancia+;0C 25". ))). ,a pluralidad de causas en la le$islacin chilena. Nuestra le islaci'n no tiene una soluci'n directa al problema$ sino parciales para ciertos casos+ Aor e"emplo$ si el da?o se debe a la acci'n de dos o m!s personas$ % constitu%e un solo delito o cuasidelito$ el Art+ ;+=09 las hace responsables solidariamente ,rente a la &#ctima$ esto es$ cada uno est! obli ado a la reparaci'n total+
(1/ (1.

?%. cit. N. 1!), p*. (8(. Mazeaud, o%. cit,, Iarte ( 9. (, N. !)), p*. 318.

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El precepto no resuel&e el problema$ si las actuaciones il#citas no constitu%en un solo delito o cuasidelito$ pero inter&ienen &arios su"etos$ todos los cuales concurren al da?o$ pero parece l' ico aplicar el mismo criterio+ La responsabilidad indirecta est! ,undada en i ual idea$ por(ue concurre al da?o tanto la culpa de (uien obr' como de a(uel (ue lo ten#a a su cuidado % con su autoridad % &i ilancia no impidi' el Aecho 4N+1 ;557+ En el caso de la concurrencia de la culpa de la &#ctima$ &imos (ue el C'di o aten.a la responsabilidad del hechor 4N+1 ;=C7+ El problema de la causa sobre&iniente lo &eremos en el n.mero (ue si ue$ Nuestra "urisprudencia por estas ra3ones ha aplicado en eneral la doctrina de la e(ui&alencia de las condiciones;;@ % as#$ por e"emplo$ en dos casos ha resuelto (ue si una persona ,allece de una an rena sobre&enida a cansa del accidente$ el da?o es directo % debe indemni3arse$ por(ue ci&ilmente se responde de todos los da?os inmediatos como tambi)n de los mediatos o remotos (ue sean consecuencia necesaria del acto$ pues a no mediar )ste no habr#an ocurrido+;;0 Tambi)n se ha ,allado (ue si el reo conductor del autom'&il pudo e&itar el accidente % su imprudencia lo determin'$ no se toman en cuenta para encontrarlo responsable otros ,actores+;;; En otros casos la ha recha3ado+;;= 25%. );. )nter*encin de una causa posterior al hecho. Ia% m!s o menos acuerdo para concluir (ue si el da?o se debe a una causa posterior al hecho il#cito$ ,alta la relaci'n de causalidad2 el da?o es indirecto % no indemni3able+ El e"emplo en la materia tambi)n es cl!sico/ una persona su,re en un accidente una herida le&#sima % sin nin una importancia o trascendencia+ El hechor debe indemni3ar$ si tu&o culpa$ el le&e da?o ocasionado$ pero puede ocurrir (ue por descuido de la &#ctima o error m)dico$ la herida se a ra&e$ lle ando a producir la muerte de la &#ctima+ Este da?o es totalmente indirecto % no responde el autor del hecho il#cito$ por(ue su causa eneradora es la ne li encia de la &#ctima o del m)dico+ 26(. ;. Determinacin de la causalidad. La &erdad es (ue se trata de un problema bastante relati&o % nin una de las doctrinas e*aminadas es aceptable inte ralmente+ -e puede apreciar en el e"emplo del n.mero anterior (ue la muerte de la &#ctima no habr#a ocurrido sin la herida$ de modo (ue )sta es concausa en su producci'n/ sin embar o$ la opini'n eneral es (ue en tal caso no ha% responsabilidad por esos da?os+ I ualmente en el e"emplo (ue d!bamos anteriormente del autom'&il robado no ha% responsabilidad para el propietario$ de acuerdo a los Arts+ 58 % 9@ de la Le% N+1 06+;=0 sobre Hu3 ados de Aolic#a Local$ se .n lo &eremos m!s adelante 4N+1 ;9:7/ a esta soluci'n i ualmente lle a la doctrina de otros pa#ses$ a ,alta de te*to le al+ La &erdad es (ue en tal caso ,alta &erdaderamente el &#nculo de causalidad$ por(ue no puede determinarse si el auto$ a pesar de estar cerrado$ hubiere sido robado$ % adem!s con el accidente mismo nin una relaci'n tiene el propietario+

BD0, 9s 31, sec. 1 p* 181 # 3(, sec. 1 , p*. 1F. A.9. de 1.3., 9. ( sent. 1)1, p*. )4( # BD0, 9. )F, sec. 8 p*. 348. ((( BD0, 9. )(, sec. 8 p*. 348. ((3 A. de 9. de 1//4, sent. N. /8., p*. !F1.
((F ((1

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En conclusi'n$ en nuestra opini'n$ en principio basta cual(uier relaci'n entre la actuaci'n culpable o dolosa % el da?o$ sal&o (ue ella normalmente sea inadecuada para producirlo+ Aor re la eneral corresponder! al actor probar el &inculo de causalidad$ %a (ue es presupuesto de la obli aci'n$ sal&o los casos en (ue la le% lo presuma$ como ocurre en los (ue establece el Art+ ;+=;C+ Aor e"emplo$ si se remue&en las losas de una ace(uia o ca?er#a en calle o camino$ sin las debidas precauciones$ % al uien cae en ellas$ el actor no necesita probar (ue se ca%' por la remoci'n de las losas2 al demandado corresponder! acreditar la causa e*tra?a 4N+1 ;887+ La Corte -uprema ha considerado (ue es cuesti'n de hecho determinar la concurrencia del &#nculo de causalidad$;;: lo (ue parece err'neo+ Se((i)& ter(era RESPONSABILIDAD POR EL HECHO A1ENO 26'. Concepto. Estudiada la teor#a eneral del hecho il#cito en las secciones anteriores$ en la presente % dos (ue si uen anali3aremos sucesi&amente distintas cate or#as de hechos il#citos+ En )sta nos corresponde tratar la responsabilidad por el hecho a"eno$ % en la cuarta la responsabilidad por el hecho de las cosas+ Ambas han solido a ruparse ba"o distintas denominaciones+ As#$ es ,recuente o#r hablar$ sobre todo en te*tos anti uos$ de responsabilidad e*tracontractual comple"a2 la simple ser#a a(uella en (ue se responde por el hecho propio+ La se unda por el hecho a"eno o de las cosas$ % se llama as# por(ue la causa del da?o es directamente el hecho de otra persona o de una cosa 4en (ue se inclu%en los animales7$ pero responde el (ue tiene a su cuidado la persona o cosa$ por presumir la le% (ue ha ,altado a su deber de &i ilancia+ E,ecti&amente$ la di,erencia ,undamental entre una % otra responsabilidad es (ue por re la eneral la llamada simple no se presume$ % en cambio en la comple"a ha% presunciones de responsabilidad en contra del (ue deber! reparar el da?o a"eno o de las cosas+ De ah# (ue muchos autores llaman a este cap#tulo de las presunciones de responsabilidad+ Otra denominaci'n (ue ha hecho ,ortuna es de responsabilidad indirecta$ por(ue no se indemni3a el da?o ocasionado directamente$ sino por otra persona o tina cosa+ -e ha criticado$ en cambio$ la denominaci'n de responsabilidad por el hecho a"eno 4al i ual (ue por el hecho de las cosas/ N+1 ;9C7$ por(ue se dice (ue no se est! respondiendo por el hecho de otro$ sino por la propia culpa de haber descuidado el deber de &i ilancia+ Aero la &edad es (ue el hecho il#cito es a"eno$ lo (ue ocurre es (ue en su comisi'n ha% culpa tambi)n de otra persona (ue tenia deber de cuidado respecto del hechor+ La responsabilidad por el hecho a"eno est! re lamentada por el C'di o en los Arts+ ;=;@ a ;=;;2 el primero de estos preceptos comien3a diciendo/ Ftoda persona es responsable no solo de sus propias acciones$ sino del hecho de a(uellos (ue estu&ieren a su cuidadoG+
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BD0, 9s 3(, sec. 1 , I*. 3!/; 3., sec 1 p*. 4..

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Aodemos con estos elementos de,inirla como la (ue deri&a de los delitos % cuasidelitos de las personas capaces de cometerlos (ue se encuentran en la relaci'n e*presamente pre&ista en la le% respecto del responsable+ El precepto citado en sus incisos si uientes contempla cinco casos$ enumeraci'n (ue no es ta*ati&a2 en el Art+ ;+=;; se contiene uno m!s % ,uera del C'di o e*isten otros$ situaciones todas (ue &eremos a continuaci'n+ Ad&irtamos de antemano (ue esta responsabilidad es solamente ci&il % no Aenal$ aun(ue el hecho il#cito de (ue se trate constitu%a delito o cuasidelito sancionado por la le% criminal+ La responsabilidad penal es siempre personal+ El (ue responde ci&ilmente por el hecho a"eno puede ,i urar en el proceso criminal$ constitu%endo la ,i ura del tercero ci&ilmente responsable$ pero (ue nada tiene (ue &er con la acci'n penal+ 262. 6undamento de la responsa#ilidad por el hecho a2eno. En t)rminos enerales$ % desde lue o en los casos del C'di o$ la responsabilidad por el hecho a"eno se ,unda en la culpa (ue la le% presume en la persona (ue tiene a otra a su cuidado % abandona su &i ilancia+ No se trata de responsabilidad ob"eti&a$ sin culpa/ )sta e*iste % por ella se responde % la ne li encia es haber ,altado al deber de cuidado+ Tanto es as# (ue$ como &eremos$ el responsable del hecho a"eno puede destruir la presunci'n$ probando (ue por las circunstancias no le ha sido posible e&itar el hecho 4N+1 ;957+ Aero m!s all! de esto$ la responsabilidad del hecho a"eno se ,unda en (ue normalmente el autor del hecho il#cito$ precisamente por depender de otro$ ser! insol&ente$ no tendr! con (u) responder a la indemni3aci'n+ -e procura$ pues$ ase urar la indemni3aci'n de la &#ctima+ 263. -e5uisitos de la responsa#ilidad por el hecho a2eno. Aara (ue proceda la responsabilidad por el hecho a"eno deben concurrir tres circunstancias/ 0+1 Un determinado &#nculo entre hechor % responsable$ (ue eneralmente ser! de subordinaci'n o dependencia2 ;+1 Oue ambos$ hechor % responsable$ ten an capacidad e*tracontractual$ % =+1 Oue el hechor ha%a cometido un hecho il#cito$ concurriendo todos los re(uisitos propios de )ste %a estudiados Los anali3aremos en los n.meros (ue a )ste si uen+ 264. ). ;nculo entre hechor y responsa#le. En las responsabilidades por el hecho a"eno e*iste un &#nculo entre el responsable % el hechor$ (ue$ en eneral$ % desde lue o en todas las del C'di o$ es uno de subordinaci'n % dependencia$ por(ue si el ,undamento de ellas es una ,alta de &i ilancia$ es necesario (ue se ten a autoridad respecto de la persona por (uien se responde+ ;;6 Esto es lo (ue la le% dice al hablar de a(uellos (ue Festu&ieren a su cuidadoG+ En los casos e*presamente enumerados por la le% se presume la e*istencia del &#nculo de subordinaci'n % as#$ por e"emplo$ el padre para e*imirse de responsabilidad deber!
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BD0, 9. (., sec. 1 , p*. !8(.

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probar (ue no tenia al hi"o a su cuidado+ En los dem!s deber! probarse por el (ue in&oca la responsabilidad del hecho a"eno el mencionado &#nculo+ Aplicando este re(uisito se ha resuelto (ue el e"ecutante no responde de los hechos del depositario de,initi&o$;;5 ni el (ue encar ' la obra por los del contratista (ue e"ecuta )sta por su cuenta$;;9 ni el mandante por los hechos il#citos del mandatario$ ;;8 por(ue los mandatos se otor an para e"ecutar actos l#citos$ % el mandatario no est! al cuidado del (ue le dio poder+ Re las especiales obiernan la responsabilidad por el hecho a"eno del propietario de un &eh#culo con el (ue se ocasiona un acto il#cito2 el &#nculo en tal caso es de otra naturale3a 4N+1 ;9:7+ 265. )). Capacidad extracontractual del hechor y responsa#le. El Art+ ;+=0C$ (ue establece el re(uisito de la capacidad en los hechos Kl#citos$ no distin ue si se trata de responsabilidad por el hecho propio o a"eno$ % por tanto se aplica a ambos+ En consecuencia$ tanto el (ue cometi' el hecho il#cito como (uien lo ten#a a su cuidado no deben estar comprendidos en las causales de incapacidad para (ue ha%a lu ar a la responsabilidad por el hecho a"eno+ -i es incapa3 (uien cometi' el hecho il#cito$ tiene aplicaci'n el Art+ ;+=0C citado$ % responden .nicamente los (ue tienen a su cuidado al incapa3/ Fsi pudiere imput!rseles ne li enciaG+ Es la ran di,erencia (ue e*iste entre un caso % otro/ la responsabilidad por el hecho a"eno no e*clu%e la del hechor % se presume+ En cambio$ trat!ndose de un incapa3$ debe acreditarse la culpa del uardi!n+ < si el incapa3 resulta ser la persona a (uien se pretende responsabili3ar del hecho a"eno$ el mismo Art+ ;+=0C lo impedir!$ %a (ue$ como dec#amos$ e*clu%e de toda obli aci'n de indemni3ar tanto por el hecho propio como por el a"eno o de las cosas+ < as#$ por e"emplo$ el padre demente no responder! del hecho de sus hi"os menores (ue &i&an con )l$ pues mal puede cuidar de otra persona (uien no puede atenderse a s# mismo+ As# se ha ,allado+;;C 266. ))). Comisin de un hecho ilcito por la persona de cuyos actos se responde. En la responsabilidad por el hecho a"eno ha% obli aci'n de indemni3ar la comisi'n de un delito o cuasidelito ci&il de otro2 en consecuencia$ el hecho cometido por la persona de (uien se responde debe reunir todos los re(uisitos de la responsabilidad e*tra contractual$ %a estudiados+ A.n m!s$ la &#ctima debe probarlo$ a menos (ue a su respecto e*ista otro tipo de presunci'n le al/ a ,alta de ella$ deber! acreditar la acci'n u omisi'n culpable o dolosa el da?o % la relaci'n de causalidad$ todo ello con,orme a las enerales La .nica di,erencia es (ue establecido el hecho il#cito$ esto es$ probadas todas las circunstancias se?aladas$ la &#ctima (ueda liberada de acreditar la culpa del tercero ci&ilmente responsable/ ella es la
(() BD0, 9 (!, sec., 1 p*. 114. ,i se trata de depositario provisional desi*nado por el ejecutante, este es responsa%le, por"ue as1 lo dispone expresamente el 6rt. 883, N. 3 del 2di*o de Irocedimiento 2ivil. ((4 BD0, 9. 3, sec. (1, p*. /) ((/ A.9. de 1.3/, 9omo (F, sent. N. 4(. p*, 3(1; BD0, 9. 3.. sec, 1 p*. 18/ # 9. !1, sec. 1 , p*. 8F. Es un punto "ue en el extranjero se discute, pero en el nuestro no admite dudasH ,tichRin, o%. cit., p*s. !/) # si*tes., N. (F4 # si*tes.; 6lessandri, o%. cit., p*. 31(, N. (14. Excepcionalmente, el mandatario ;# en t'rminos ms amplios, el representado< responder si ha participado tam%i'n personalmente en el hecho il1cito, # si ha reci%ido provecho del dolo ajeno, con&orme a la re*la *eneral del 6rt. (.31), inc. ( ;NS (..H BD0, 9. 3F, sec. la, 813<. ((. A.9. de 1.3., 9. ( sent. N. 1)1 p*. )4(.

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(ue se presume+ Aor tal ra3'n se ha ,allado (ue no ha% responsabilidad de terceros si el hechor ha sido declarado absuelto por ,alta de culpa+;=@ 26 . ,os casos de responsa#ilidad por el hecho a2eno. Como di"imos$ al unos de ellos est!n e*presamente establecidos en el Art+ ;+=;@$ otros caben en la re la eneral del inc+ 0C del mismo % los ha% establecidos ,uera del C'di o+ Estudiaremos sucesi&amente$ en consecuencia/ 0+1 El padre o la madre respecto de los hi"os menores2 ;+1 Juardador por el pupilo2 =+1 Marido por la mu"er casada$ ho% dero ado2 :+1 He,es de escuelas % cole ios por los disc#pulos2 6+1 Aatrones % ernpleadores por el hecho de sus dependientes2 5+1 Otros casos de personas al cuidado de terceros$ % 9+1 Aropietario del &eh#culo por el conductor+ 26". ). -esponsa#ilidad del padre o madre por sus hi2os menores 5ue ha#iten con ellos. Dice el inc+ ;; del Art+ ;+=;@/ FAs# el padre$ % a ,alta de )ste la madre$ es responsable del hecho de los hi"os menores (ue habiten en la misma casaG+ Aara (ue ten a lu ar esta responsabilidad por el hecho a"eno es necesario (ue se cumplan las si uientes circunstancias/ 0+1 A,ecta al padre$ % a ,alta de )l a la madre+ Nuestra le islaci'n$ apart!ndose de la uni&ersal$ separ' de la patria potestad todo lo relati&o a la autoridad paterna$ % en consecuencia$ esta responsabilidad (ue se ,unda precisamente en el cuidado de los hi"os$ deri&a del Titulo C+1 del Libro 0+1 FDe los derechos % obli aciones entre los padres % los hi"os le #timos Arts+ ;0C a ;=C$ % no del t#tulo 0@+1 del mismo Libro+ FDe la patria potestadG+ La le% no distin ue % en consecuencia puede tratarse tanto de padres le #timos como naturales$ pues a ambos corresponde el cuidado de los hi"os menores$ pero no al simplemente ile #timo$ a (uien le pertenece .nicamente si le ha sido otor ado 4N+1 ;9=7+ La responsabilidad es en primer lu ar del padre$ por(ue a )l est!n sometidos los hi"os 4Art+ ;0C7/ A ,alta de )l$ corresponder! a la madre$ pero el le islador no di"o en este caso$ cu!ndo se entiende ,altar el padre+ Creemos (ue deben aplicarse por analo #a las disposiciones de los Arts+ 0@C % 00@$ (ue precisan cu!ndo se entiende ,altar el padre para dar el consentimiento para el matrimonio del hi"o menor/ si ha ,allecido$ est! demente$ ausente del territorio de la Rep.blica % no esperarse su pronto re reso o i norarse el lu ar de su residencia2 si ha sido pri&ado de la patria potestad por sentencia "udicial o por su mala conducta ha sido inhabilitado para inter&enir en la educaci'n de los hi"os+ I ualmente$ en los casos en (ue de acuerdo a los Arts+ ;;= % ;;: corresponde a la madre el cuidado personal de sus hi"os+ ;+1 Debe tratarse de hi"os menores de 08 a?os+ Estos son los hi"os menores en nuestra le islaci'n+ Aor los hi"os ma%ores no responden los padres2 en consecuencia$ en el caso del Art+ ;:5$ o sea$ si el hi"o de ,amilia comete un hecho il#cito en la administraci'n de su patrimonio pro,esional o industrial$ no responder!n los padres$ por(ue el hi"o Fse mirar! como ma%or de edadG+ I ual ocurre en el caso del Art+ ;:;$ esto es$ respecto de los empleos p.blicos del hi"o menor$ pues tambi)n es considerado
(3F

BD0, 9. !., sec. 8 p*. )4.

1)!

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como ma%or en lo concerniente a )stos+ Dinalmente$ la emancipaci'n pone t)rmino a la patria potestad % no al cuidado de los hi"os$ % en consecuencia$ no elimina la responsabilidad por los hechos il#citos de ellos$ a menos (ue lle&e consi o tambi)n la p)rdida de su tuici'n 4Art+ ;5:7+ =+1 El hi"o debe habitar en la misma casa con sus padres+ As# lo e*i e la le%$ pues en tal caso podr!n e"ercer la &i ilancia necesaria2 de ah# (ue en principio los padres no responden de los hechos de sus hi"os menores (ue no con&i&en con ellos$ sal&o el caso de e*cepci'n del Art+ ;+=;0$ se .n lo &eremos a continuaci'n :N Oue el padre o la madre$ con la autoridad % cuidado (ue su calidad les con,iere$ no ha%a podido impedir el hecho 4Art+ ;+=;@$ inc+ ,inal2 N+1 ;957+ Los tres primeros re(uisitos los debe probar el demandante2 el .ltimo se presume$ % toca a los padres acreditar (ue no pudieron impedir el hecho il#cito$ prueba (ue no se les acepta en el caso del citado Art+ ;+=;0+ Dice el precepto/ Flos padres ser!n siempre responsables de los delitos o cuasidelitos cometidos por sus hi"os menores$ % (ue conocidamente pro&en an de mala educaci'n$ o de los h!bitos &icios (ue les han de"ado ad(uirirG Como la disposici'n usa la e*presi'n FsiempreG se conclu%e (ue es una presunci'n de derecho$ de manera (ue probado el hecho il#cito % (ue )l pro&iene conocidamente$ esto es$ notoriamente de al una de las circunstancias se?aladas$ nada obtendr#an los padres con probar (ue no se re.nen los re(uisitos anteriores$ como dec#amos reci)n en el caso del hi"o (ue no &i&e con el padre$ o (ue con su autoridad % cuidado ,ue imposible e&itar el hecho$ siempre ser! responsable mientras el hi"o sea menor+ 26%. )). -esponsa#ilidad del $uardador por el pupilo. FAs# el tutor o curadores responsable de la conducta del pupilo (ue &i&e ba"o su dependencia o cuidadoG 4Art ;+=;@$ inc+ =+17+ Corresponde esta responsabilidad al tutor por los hechos del imp.ber ma%or de 9 a?os (ue ha obrado con discernimiento % a los curadores enerales del menor adulto$ o sea menor de ;0 a?os$ pero siempre (ue teniendo menos de 05 a?os ha%a obrado con discernimiento$ del disipador % del sordomudo (ue no puede darse a entender por escrito2 no del demente$ dada la incapacidad e*tracontractual$$ de )ste+ El uardador del incapa3 s'lo responder! si se le prueba ne li encia de acuerdo al Art+ ;+=0C 4N+1 ;:67+ La le% no e*i e (ue el pupilo &i&a en la misma casa del uardador$ como lo hi3o respecto del padre o madre2 basta (ue lo ha a ba"o su dependencia % cuidado2 por ello no puede aplicarse a los curadores ad"untos$ de bienes % especiales$ (ue no tienen a su cuidado al pupilo$ % de acuerdo a la re la eneral del inc+ ,inal del precepto$ el tutor o curador se libera de responsabilidad$ probando (ue con la autoridad % &i ilancia (ue su car o le con,iere no ha podido impedir el hecho 4N+1 ;957+ 2 (. ))). -esponsa#ilidad del marido por la mu2er. &u dero$acin. Dispon#a el inc+ :+1 del precepto (ue comentamos/ FAs# el marido es responsable de la conducta de su mu"erG+

1))

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Esta responsabilidad se ,undaba en la autoridad marital$ % en consecuencia abarcaba el caso de la mu"er separada de bienes$;=0 (ue si ue su"eta a ella$ pero no el de la di&orciada perpetua o temporalmente$ por(ue el di&orcio hace cesar la &ida en com.n de los c'n%u es+ -e .n la re la eneral del inciso ,inal del Art+ ;+=;0$ se e*im#a de responsabilidad el marido$ probando (ue con su autoridad no pudo e&itar el hecho 4N+1 ;957+ Al suprimirse la incapacidad de la mu"er casada$ ba"o el r) imen de sociedad con%u al$ la le% opt' por dero ar tambi)n esta disposici'n+ 2 '. );. -esponsa#ilidad de los 2e!es de escuelas y cole$ios por sus discpulos. Dice la parte primera del inc+ 6+1 del Art+ ;+=;@/ FAs# los "e,es de cole ios % escuelas responden del hecho de los disc#pulos$ mientras est)n ba"o su cuidadoG+ La responsabilidad a,ecta al "e,e o (uien e"er3a el car o e(ui&alente$ director$ rector$ etc+$ por los hechos il#citos de sus disc#pulos ma%ores o menores de edad$ %a (ue el precepto no distin ue como en otros casos+ < s'lo subsiste mientras los ten a a su cuidado$ o sea$ mientras permane3can en el establecimiento o ba"o su control+ -e libera de ella de acuerdo a la re la eneral$ o sea$ si prueba (ue con su autoridad % cuidado no habr#a podido impedir el hecho 4N+1 ;957+ 2 2. ;. Patrones y empleadores por sus dependientes. Todas las le islaciones contemplan la responsabilidad del patr'n o empleador por los hechos (ue e"ecuten sus traba"adores en el e"ercicio de sus ,unciones de tales2 esta responsabilidad ha ad(uirido una ma%or trascendencia aun con la e*istencia de empresas de transportes$ % de empresas con &eh#culos propios para el reparto+ Ello ha multiplicado la posibilidad de da?os a terceros a"enos a las respecti&as empresas+ Mucho se ha discutido sobre el ,undamento de la responsabilidad del empleador2 para al unos es moti&ada por la culpa in eli endo$ o sea$ por la ne li encia en la selecci'n de su personal2 para otros es la culpa in &i ilando$ por(ue ha descuidado la &i ilancia+ Dinalmente$ para otros es netamente ob"eti&a2 el empresario crea un ries o con su acti&idad (ue reali3a ho% m!s (ue nunca a tra&)s de sus traba"adores$ siendo l' ico (ue responda por los hechos Kl#citos cometidos por )stos en sus ,unciones+ En nuestra le islaci'n ha% (ue ,undarla en al uno de los dos primeros principios$ pues el empresario$ patr'n$ empleador$ etc+$ puede e*imirse de responsabilidad probando su ,alta de culpa+;=; Nuestro C'di o contiene tres disposiciones di,erentes en relaci'n con la materia$ de redacci'n no mu% a,ortunada$ aun(ue "usti,icable en la )poca de su dictaci'n$ pero (ue
(31 6lessandri, o%. cit. N. (!/, p*. 38., # Ducci, o%. cit. N. 1(4, p*. /3, creen "ue cuando la mujer ejerce una pro&esin, industria u o&icio de acuerdo al 6rt. 1!F, el marido no responde por los hechos il1citos cometidos por ella en dicho ejercicio. No compartimos su opinin, por"ue si la mujer separada totalmente de %ienes si*ue al cuidado del marido, no ha# razn ni disposicin para excluir el caso citado. (3( En nuestro concepto, en doctrina no ca%e otra justi&icacin "ue la responsa%ilidad o%jetiva del empresario mientras el dependiente est' en &unciones. En el volumen de la empresa actual es imposi%le ha%lar de culpa de eleccin, # as1 el empleado Pu o%rero puede tener antecedentes excelentes # sin em%ar*o cometer un hecho il1cito, por"ue con la complejidad moderna a ellos todos estamos expuestos. 6dems, no de%e olvidarse "ue la inamovilidad de los tra%ajadores ha restrin*ido la &acultad del empresario de despedir a su personal, a los casos en "ue la &alta se ha cometido. No puede actuar por prevencin. 9ampoco es posi%le sostener "ue el empresario, salvo casos de excepcin en la pe"ue$a industria o comercio, dom'sticos, etc., ten*a a su cuidado al dependiente # menos cuando 'ste act=a &uera del recinto de la empresa, "ue es el caso ms &recuente ho# en d1a de responsa%ilidad de 'sta, por accidentes del trnsito. 5inalmente, es la solucin ms justa; no ha# responsa%ilidad sin culpa, por"ue de%e ha%erla en el dependiente, # es necesario "ue 'ste act=e por cuenta de la empresa al cometer el hecho Ll1cito. Es realmente 'sta # no el dependiente "uien cre el ries*o.

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a,ortunadamente no ha producido ma%ores tropie3os$ por(ue la "urisprudencia ,undada en una u otra ha hecho una aplicaci'n ampl#sima de esta responsabilidad indirecta$ se .n lue o lo &eremos+ Estas disposiciones son/ 0+1 Los artesanos$ por el hecho de sus aprendices$ mientras est!n ba"o su cuidado 4inc+ 6+1 del Art+ ;+=;@7+ -on artesanos los (ue e"ercitan al .n arte u o,icio mec!nico$ sin ma(uinarias comple"as % en pe(ue?a escala2 el aprendi3 es el (ue est! ad(uiriendo ba"o su direcci'n el mismo arte u o,icio+ La responsabilidad del primero por los hechos del se undo subsiste mientras el aprendi3 est) ba"o &i ilancia del artesano2 puede suceder (ue &i&a con )l$ % en tal caso es permanente+ Es indi,erente (ue el aprendi3 sea ma%or o menor de edad$ % (ue est) unido al artesano por un contrato de traba"o o no+ Este se libera de responsabilidad con,orme a la re la eneral del inc+ ,inal del Art+ ;+=;@/ probando (ue con su autoridad no habr#a podido e&itar el hecho il#cito 4N+1 ;957+ En realidad$ esta responsabilidad se ,unda m!s bien en la relaci'n casi patriarcal entre artesano % aprendi3 (ue en el &#nculo de traba"o (ue entre ellos e*iste2 ;+1 Empresarios por el hecho de sus dependientes mientras est)n a su cuidado 4inc+ 6C del Art+ ;+=;07+ El C'di o habl' de FempresarioG % FdependienteG$ e*presiones (ue no son mu% precisas en la le islaci'n$ pero (ue los tribunales han entendido en un sentido sumamente amplio+ Otras le islaciones$ como la ,rancesa e italiana$ usan un t)rmino m!s e*tensi&o (ue el de empresario$ FcomitentesG+ En consecuencia$ debe entenderse por FempresarioG$ aun(ue en el C'di o % en el idioma la e*presi'n es m!s restrin ida$ a todo patr'n o empleador$ % por dependiente a todo traba"ador su%o$ cuales(uiera (ue sean las condiciones en (ue presten sus ser&icios+ La .nica condici'n se?alada por la le% es (ue se encuentren al cuidado del empresario$ % se ha entendido (ue es as# mientras presten sus ser&icios o desempe?en las ,unciones encomendadas+;== < el empresario se e*ime de responsabilidad con,orme a la re la eneral tantas &eces citada del inc+ ,inal del Art+ ;+=;@/ probando (ue con su autoridad % cuidado no habr#a podido e&itar el hecho 4N+1 ;957+ =+1 Dinalmente$ los amos por sus criados o sir&ientes+ Este caso est! contemplado no por el Art+ ;+=;@$ sino por el Art+ ;+=;;/ Flos amos responder!n de la conducta de sus criados o sir&ientes en el e"ercicio de sus respecti&as ,unciones2 % esto aun(ue el hecho de (ue se trate no se ha%a e"ecutado a su &istaG+;=: La e*presi'n FamosG % FcriadosG tiene si ni,icaci'n bien precisa en el C'di o2 son )stos los dom)sticos+ -in embar o$ la "urisprudencia ha interpretado el precepto a &eces en ,orma amplia$ aplic!ndolo en ,orma eneral a toda clase de obreros e incluso empleados+;=6
Ior v1a de ejemplo. A.9. de 1.F1, 9. ( ., sent. 3.F(!, p*. 1. 148. Este precepto es la ms ca%al demostracin de lo "ue dec1amos en la nota ((., por"ue cam%i la expresin :a su cuidadoJ por :ejercicio de sus respectivas &uncionesJ, # a*re* todav1aH :aun"ue el hecho... no se ha#a ejecutado a su vistaJ, todo lo cual es revelador de "ue el cuidado no comprende esta =ltima situacin. En consecuencia, no podr1a &undarse en el 6rt. (.3(F la responsa%ilidad del empresario por el conductor "ue tra%aja en la calle, cosa "ue la jurisprudencia siempre ha aceptadoH BD0, 9. !!, sec. 1 ., p*. (/. >a verdad es "ue el 6rt. (.3(( es ms propio para las empresas "ue el anterior. 6&ortunadamente la jurisprudencia ha prescindido un tanto del texto le*al para dar la interpretacin amplia "ue se cita en el texto. (3! Ior ejemplo, BD0, 9. 4, sec. 1 ., p*. 18). >a razn es la dichaH el precepto es ms propio de la responsa%ilidad patronal, aun"ue el 2di*o lo limit al sirviente por o%vias razones de 'poca. 2a%e tener
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La di,erencia del precepto con los casos anteriores es ob&ia/ el amo responde por los hechos e"ecutados por los criados % sir&ientes en el e"ercicio de sus ,unciones$ % aun(ue no se ha%an e"ecutado a su &ista+ I ualmente$ la e*enci'n para el amo es distinta$ % la contempla el inc+ ;+1 del Art+ ;+=;;/ Fpero no responder!n de lo (ue ha%an hecho sus criados o sir&ientes en el e"ercicio de sus respecti&as ,unciones$ si se probare (ue las han e"ercido de un modo impropio (ue los amos no ten#an medio de pre&er o impedir$ empleando el cuidado ordinario$ % la autoridad competente+ En este caso toda la responsabilidad recaer! sobre dichos criados o sir&ientesG+ La conclusi'n es (ue en nuestra le islaci'n la responsabilidad de todo empleador o patr'n es ampliamente aceptada por la doctrina % "urisprudencia$ %a sea ,undada en el 4N+1 6 del Art+ ;+6;@$;=5 %a en la re la eneral (ue se?ala este precepto 4&er n.mero si uiente7$ %a en el Art+ ;+6;;$ e*cediendo con mucho su te*to estricto+;=9 Ello mientras los dependientes se encuentran en el e"ercicio de sus ,unciones % las realicen del modo (ue es propio$ aun cuando las e,ect.en ,uera del recinto de la empresa$ como conductores de &eh#culos$;=8 o reparadores de arte,actos a domicilio$ etc+ 2 3. ;). 3tros casos de personas a cuidado de terceros. La enumeraci'n del Art+ ;+=;@ no es limitati&a2 lo re&ela el encabe3amiento eneral/ Ftoda persona es responsable++ del hecho de a(uellos (ue estu&ieren a su cuidadoG$ % los casos e*presamente contemplados &an todos ellos precedidos de la e*presi'n Fas#G$ demostrati&a de (ue se trata de meras aplicaciones de una re la eneral+;=C Aor ello dicho precepto siempre se aplicar! cuando una persona ten a a otra a su cuidado$ debiendo as# probarlo la &#ctima$ % de ah# (ue se ha ,allado (ue el padre simplemente ile #timo (ue$ se .n di"imos$ no tiene ni patria potestad ni autoridad paterna responde de los hechos il#citos del hi"o ile #timo (ue ten a a su cuidado+;:@ Naturalmente (ue no se podr! asilar la &#ctima en la re la enera para eludir al uno de los re(uisitos del precepto en los casos espec#,icos se?alados$ como por e"emplo$ si el hi"o no &i&e con su padre$ % tampoco cabe aplicar el Art+ ;+=;0+ De acuerdo al Art+ 06$ inc+ ;+1 de la Le% 9+50=$ sobre Adopci'n$ a adoptante corresponden los derechos de la autoridad paterna respecto del adoptado$ % en consecuencia$ responde de los hechos il#citos de )ste en los mismos t)rminos (ue el padre o madre 4inc+ ;+1 del Art+ ;+=;@7 Ia% numerosas disposiciones le ales (ue contienen tambi)n aplicaci'n del principio eneral se?alado$ como el Art+ 856$ N+1 :+1 del C de Co+ (ue contempla la responsabilidad ci&il del na&iero por los hechos del capit!n % tripulaci'n$ ;:0 el Art+ C@C del mismo C'di o (ue establece la del capit!n por ciertos hechos de estos .ltimos$ etc+ Dinalmente$ ha% casos (ue alteran las re las % ,undamentos de C'di o$ como ocurre con el propietario del &eh#culo (ue causa un accidente$ % (ue &eremos en el n.mero (ue si ue$ % en el Art+ =0 de la Le% 05+5:=$ de : de septiembre de 0C59 sobre Abusos de Aublicidad % (ue hace al propietario o concesionario del medio de di,usi'n por &#a del cual
presente eso s1 lo dicho en una revisin ur*entemente necesaria de estas disposiciones. (3) -n caso reciente en la BD0, 9. )!, sec. 8 , p*. 3.. (34 +'ase nos (3(. (3/ +'anse la nota (31 # la sentencia en ella citada. (3. En cam%io, en 5rancia, se estima *eneralmente "ue el 6rt. 1.3/8, e"uivalente a nuestro 6rt. (.3(F, es taxativo. (8F A.9. de 1.3!, 9. ( , sent. N. 1/, p*. !FF. (81 BD0, 9. 14, sec. la., p*. 34!.

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se ha cometido el delito$ solidariamente responsable con el autor de las indemni3aciones ci&iles (ue procedan+ 2 4. ;)). Propietario del *ehculo por el conductor. Iemos %a dicho (ue los accidentes del tr!nsito se han con&ertido en los m!s ,recuentes hechos il#citos2 ello ha obli ado al le islador en todas las latitudes a tomar medidas especiales para este tipo de cuasidelitos2 entre ellas muchas contemplan la responsabilidad del propietario del &eh#culo por el hecho del conductor (ue )l ha colocado al &olante o si el accidente deri&a del mal estado del &eh#culo+;:; Nuestra le islaci'n se ha hecho eco de esta tendencia con la dictaci'n de la Le% N+1 06+0;=$ de 09 de enero de 0C5=$ re,undida en la Le% N+1 06+;=0$ de 8 % =@ de a osto de 0C5=$ sobre Or ani3aci'n % Atribuciones de los "u3 ados de Aolic#a Local$ Arts+ 58 % 9@+;:= Actualmente la materia la contemplan la Le% del Tr!nsito 4Arts+ 09: % s tes+7 % la Le% N+1 08+;89 de 9 de ,ebrero de 0C8: sobre Arocedimientos ante los "u3 ados de Aolic#a Local+ Interesa antes (ue todo precisar los conceptos (ue est!n en "ue o/ &eh#culo$ conductor % propietario+ Meamos$ en primer lu ar$ a (u) &eh#culos se re,ieren estas disposiciones/ la respuesta es a toda clase de medios de transporte+ En e,ecto$ la Le% del Tr!nsito en su Art+ ;C de,ine el &eh#culo como Fmedio en el cual$ sobre el cual o por el cual toda persona o cosa puede ser transportada por una &#aG+ La misma disposici'n menciona &arios$ a t#tulo de e"emplo$ &eh#culos de emer encia$ de locomoci'n colecti&a$ a tracci'n humana o animal$ triciclos$ etc+ En consecuencia$ las presunciones (ue pasaremos a estudiar se aplican a toda clase de &eh#culos+ La misma Le% de,ine al conductor como Ftoda persona (ue conduce$ mane"a o tiene el control ,#sico de un &eh#culo motori3ado en la &#a p.blica2 (ue controla o mane"a un &eh#culo remolcado por otro2 o (ue diri e$ maniobra$ o est! a car o del mane"o directo de cual(uier otro &eh#culo$ de un animal de silla$ de tiro o de arreo de animalesG+ Dinalmente$ debe tenerse presente (ue en con,ormidad al Art+ =8 de la misma Le% del Tr!nsito F-e presumir! propietario de un &eh#culo motori3ado la persona a cu%o nombre ,i ure inscrito en el Re istro$ sal&o prueba en contrarioG+ La disposici'n reproduce el anti uo art#culo :@ de la Le% NE 06+=;0 sobre "u3 ados de Aolic#a Local$ % se re,iere a la
(8( Ior ejemplo, 6rt. (.F!8, inc. 3( # &inal del 2di*o italianoH :El propietario del veh1culo o en su lu*ar, el usu&ructuario o el ad"uirente con pacto de reserva de dominio, es responsa%le solidariamente con el conductor, si no prue%a "ue la circulacin del veh1culo ha tenido lu*ar contra su voluntad. En todo caso, las personas indicadas por los incisos anteriores son responsa%les de los da$os derivados de vicios de construccin o de de&ecto de mantenimiento del veh1culoJ. 2omo se aprecia, la disposicin es ms precisa # ms amplia "ue la nuestra, pues a%arca al usu&ructuario # ad"uirente aun no due$o. Iarece un poco exa*erado s1 hacerlo responder por de&ectos de construccin a "ue es totalmente ajeno. (83 6l*unos juz*ados del 2rimen sostuvieron "ue estas disposiciones por su u%icacin slo se aplica%an en los asuntos de "ue conocen los 0uz*ados de Iolic1a >ocal pero no en los "ue corresponden a ellos. Es realmente penoso "ue ciertos tri%unales en vez de a#udar con su interpretacin al per&eccionamiento de las instituciones, des%araten con una hermen'utica tan primaria los intentos, aun"ue aislados, del le*islador de poner al d1a nuestra le*islacin. Es principio elemental "ue la aplicacin de una disposicin no deriva de su u%icacin, sino de su contenido # &undamento. 6dems, ellas arrancan su ori*en de la >e# 1!.1(3 de aplicacin totalmente *eneral, # se encuentran re&undidas en la de Iolic1a >ocal por autorizacin "ue dio a"u'lla al Iresidente de la Bep=%lica para ordenar las normas so%re esta materia. 5inalmente, en un punto "ue no vale la pena insistir, con i*ual criterio no de%er1an "uienes as1 piensan ha%er aplicado la ?rdenanza Aeneral del 9rnsito, por"ue la &acultad del Iresidente para dictarla tam%i'n la conten1a el 6rt. 4( de la >e# de Iolic1a >ocal. 9odo el t1tulo +@ en "ue estn los 6rts. )/ # 4F ten1a precisamente el ep1*ra&e :Disposiciones AeneralesJ.

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inscripci'n de los &eh#culos en el Re istro de Meh#culos Motori3ados (ue lle&a el -er&icio de Re istro Ci&il e Identi,icaci'n$ % antes correspond#a al Conser&ador de >ienes Ra#ces+ A la &#ctima$ en consecuencia$ le bastar! acompa?ar$ una copia de dicha inscripci'n$ % al (ue en ella ,i ure le corresponder! probar (ue %a no es el due?o+;:: La le% contempla tres situaciones di,erentes de responsabilidad del propietario$ cu%as naturale3as "ur#dicas % alcances anali3aremos separadamente+ -on ellas/ primero$ por el conductor a (uien ha ,acilitado el &eh#culo2 por el conductor (ue no ha sido indi&iduali3ado %$ ,inalmente$ en el caso de mal estado del &eh#culo+ 0+1 Conductor a (uien se ha entre ado el &eh#culo+ A esta situaci'n se re,er#a el Art+ 58 de la Le% 06+=;0$ ho% trasladado con ciertas modi,icaciones de redacci'n al Art+ 09:$ inc+ ;; de la Le% del Tr!nsito/ Fsin per"uicio de la responsabilidad de otras personas en con,ormidad al derecho com.n$ estar!n obli adas solidariamente al pa o de los da?os % per"uicios causados el conductor % el propietario del &eh#culo$ a menos (ue )ste pruebe (ue el &eh#culo le ha sido tomado sin su consentimiento o autori3aci'n e*presa o t!citaG+ Mu% discutida es la naturale3a "ur#dica de esta responsabilidad2 desde lue o cuando el &eh#culo lo entre a el propietario a otro conductor$ ha% una presunci'n de culpa su%a totalmente an!lo a a los casos de responsabilidad por el hecho a"eno/ s'lo se libera de responsabilidad probando (ue el &eh#culo ha sido tomado sin su conocimiento o autori3aci'n+ En cierto sentido ha% responsabilidad ob"eti&a$ por(ue el propietario al dar el &eh#culo al conductor ha creado el ries o del accidente$ % debe responder del mismo+ No tiene posibilidad de liberarse de esta responsabilidad aun probando la debida dili encia o cuidado$ o (ue con su autoridad no pudo e&itar el hecho il#cito$ como es la re la del C'di o sino la ,alta de conocimiento o autori3aci'n$ .nica ,orma de eludir su responsabilidad+ Aodr#a pensarse tambi)n (ue ha% presunci'n de derecho de culpa$ pero %a hemos dicho (ue tales presunciones mu% poco se di,erencian de la responsabilidad ob"eti&a+ Es$ pues$ un caso de responsabilidad por el hecho a"eno$ pero con &arias particularidades+ En primer lu ar$ es sin per"uicio de la responsabilidad de otras personas en con,ormidad al derecho com.n$ o sea$ pueden concurrir con"untamente &arias responsabilidades por el hecho a"eno/ del padre del conductor$ etc+ Incluso el propietario$ a su &e3$ puede estar a,ecto a dos responsabilidades por el hecho a"eno distintas/ por e"emplo$ si es padre del conductor menor de edad (ue &i&e con )l$ o es empresario % el conductor dependiente su%o$ etc+ Otra particularidad es (ue la responsabilidad del propietario es solidaria con el conductor+ En los casos antes se?alados de responsabilidad por hecho a"eno no ha% solidaridad 4N+1 ;997+;:6 ;+1 Conductor (ue no ha sido indi&iduali3ado+
(88 De ah1 "ue el peli*ro de la mala prctica de no e&ectuar oportunamente las trans&erencias de los veh1culos "ue se enajenan, a &in de evitar o poster*ar el pa*o de los impuestos "ue las *ravan o por no tener justi&icacin tri%utar1a de los dineros con "ue se ad"uieren. 6dems del ries*o se$alado en el texto, estn los propios entre ad"uirente # enajenante, por ejemplo, si 'ste &allece. +'ase 5.M. N. 1/., p*s. 181, (1! # (8(, &allos "ue se re&ieren a la inscripcin en el Be*istro de +eh1culos Motorizados. (8! +eremos "ue en la responsa%ilidad del hecho ajeno, el tercero civilmente o%li*ado puede repetir contra el hechor ;6rt. (.3(!, N. (4/<. OIuede hacerlo el propietario "ue est o%li*ado solidariamenteW No podr1a hacerlo en virtud del citado 6rt. (.3(!, pero s1 creemos "ue podr1a hacerlo por aplicacin del inc. ( del 6rt. 1.!((H la deuda es slo del conductor ;N 8(1<. El cometi el hecho il1cito # la responsa%ilidad solidaria se impone al propietario &rente a la v1ctima

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En #ntima relaci'n con la disposici'n (ue hemos comentado se encuentra el inc+ ;+1 del Art+ 096 de la Le% del Tr!nsito 4antes Art+ 9@ de la Le% 06+=;07/ Ftambi)n ser!n imputables al propietario$ las contra&enciones cometidas por un conductor (ue no ha%a sido indi&iduali3ado$ sal&o (ue a(u)l acredite (ue el &eh#culo le ,ue tomado sin su conocimiento o sin su autori3aci'n e*presa o t!citaG+ Dicho de otra ,orma+ la responsabilidad del propietario subsiste$ aun(ue no pueda indi&iduali3arse al conductor+ -u responsabilidad es .nica$ puesto (ue "ustamente no puede identi,icarse al hechor+ La le% preca&e el caso$ (ue era tan ,recuente$ de (ue )ste$ muchas &eces el propio propietario$ hu%era del sitio del hecho % se e*cusara de responsabilidad+ Actualmente ha% una presunci'n en su contra$ % s'lo puede destruirla con,orme a la re la eneral/ (ue le ,ue tomado el &eh#culo sin conocimiento o consentimiento+ Nada sacar#a con acreditar s'lo (ui)n es el conductor desaparecido$ pues de todos modos (uedar#a su"eto a la responsabilidad solidaria antes estudiada+ =+1 Mal estado del &eh#culo+ El otro caso de responsabilidad del propietario est! as# de,inido por el Art 096$ inciso 0+1 de la Le% del Tr!nsito 4antes Art+ 9@ de la Le% 06+=; 07;:= Fsal&o prueba en contrario$ las in,racciones (ue se deri&en del mal estado % condiciones del &eh#culo ser!n imputables a su propietario$ sin per"uicio de la responsabilidad (ue corresponde al conductorG+ A(u# la responsabilidad se ,unda en la e&idente ne li encia del propietario (ue mantiene su &eh#culo en condiciones de causar accidentes+ Nada tiene de ob"eti&a$ % en consecuencia se permite la prueba de (ue el mal estado no le es imputable$ por corresponder a una ne li encia del conductor$ del establecimiento (ue lo arre la$ etc+ Tampoco es solidaria$ pues la le% no lo dice$ ni nada obtendr#a el propietario con probar (ue el &eh#culo le ,ue tomado sin su autori3aci'n o conocimiento$ tanto por(ue la le% no le ,aculta dicha prueba$ como por(ue el ,undamento de su responsabilidad no es el hecho de dar el &eh#culo sino tenerlo en condiciones de causar accidentes+ Mu% dudoso es resol&er si ha% propiamente responsabilidad por el hecho a"eno+ No lo creemos as#2 la le% considera al propietario autor del hecho il#cito en responsabilidad directa$ pues es mu% posible incluso (ue no la ha%a para el conductor+ El precepto dice/ Fsin per"uicio de la responsabilidad (ue corresponda al conductorG$ dando a entender (ue a )ste puede no caberle nin una+ En e,ecto$ si )ste no ten#a por (u) saber ni ad&ertir el mal estado del &eh#culo$ % el accidente se debe e*clusi&amente a )l$ no habr! responsabilidad para el conductor+ En consecuencia$ tampoco in,luir! en su responsabilidad la concurrencia de al una e*imente de ella en el conductor$ como la incapacidad de )ste+ 2 5. E!ectos de la responsa#ilidad por el hecho a2eno. Enunciacin. Desde lue o$ se .n %a di"imos$ la responsabilidad por el hecho a"eno es de e,ectos solamente ci&iles$ nunca criminales+ Dicho a modo de enunciaci'n$ estos e,ectos ci&iles son/ 0+1 Aor re la eneral establecen una presunci'n solamente le al2 ;+1 La &#ctima puede tambi)n cobrar al hechor$ %
-na sentencia pu%licada en la BD0, 9. 4F, sec. 8 , p*. (/ determin "ue el due$o responde solidariamente con el mecnico a "uien encar* la reparacin, aun"ue le ha#a prohi%ido el uso del veh1culo, por"ue es una convencin "ue produce e&ectos slo entre las partes. ?tra pu%licada en 5.M. N. 1.F, p*. 1/F, esta%lece "ue el precepto se aplica tanto a las personas naturales como a las jur1dicas. +'anse tam%i'n &allos de la misma 5.M. N. (1), p*. ()8 # N. (3F # 81).

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=+1 El tercero (ue pa a la indemni3aci'n puede repetir contra el autor del hecho Kl#cito+ Los e*aminaremos en los n.meros si uientes+ 2 6. ). ,a presuncin de responsa#ilidad por el hecho a2eno es le$al. Excepciones. La responsabilidad del hecho a"eno se ,unda en la concepci'n de (ue ha habido un descuido$ una culpa por ,alta de &i ilancia en la persona (ue tiene autoridad sobre otra 4N+1 ;5;7$ % por ello se presume su responsabilidad$ presunci'n (ue normalmente es meramente le al+ La re la eneral la contempla el tantas &eces citado Art+ ;+=;@$ inc+ ,inal/ Fpero cesar! la obli aci'n de esas personas si con la autoridad % el cuidado (ue su respecti&a calidad les con,iere % prescribe$ no hubieren podido impedir el hechoG+ La &#ctima$ en consecuencia$ no tiene (ue probarle culpa al tercero ci&ilmente responsable$ sino (ue )ste debe acreditar (ue no la tiene rindiendo la proban3a antes transcrita+ < la "urisprudencia ha sido estricta en este sentido$ por(ue e*i e una imposibilidad total de e&itar el hecho para (ue el responsable pueda e*imirse+ ;:5 -e ha resuelto tambi)n (ue es cuesti'n de hecho determinar si con su autoridad pudo e&itarlo+;:9 En el C'di o esa re la tiene dos e*cepciones/ la %a citada del inc+ ;+1 del Art+ ;+=;; respecto a la responsabilidad de los amos por el hecho de sus criados % sir&ientes 4N+1 ;9;7$ en (ue la prueba de e*enci'n &ar#a li eramente$ % la del Art+ ;+=;0 respecto de los padres$ por los hechos de sus hi"os menores pro&enientes de la mala educaci'n o h!bitos &iciosos$ estudiada en el N+1 ;58+ En los casos no contemplados en el C'di o % (ue no est)n ,undados en el cuidado del hechor$ como ocurre con el reci)n &isto del propietario de un &eh#culo$ o conten a normas especiales$ tambi)n ha% casos de e*cepci'n a la re la eneral se?alada+ 2 . )). ,a responsa#ilidad por el hecho a2eno no excluye la del hechor. No lo ha dicho e*presamente la le%$ pero deri&a de la aplicaci'n de las re las enerales/ el hechor ha cometido un acto il#cito$ % es plenamente capa3+ En consecuencia$ (ueda comprendido en las disposiciones enerales de los Arts+ ;+=0: % ;+=;C$ inciso 0+1$ no habiendo precepto le al (ue la e*clu%a+ Antes por el contrario el inc+ ;+1 del Art+ ;+=;; se?ala (ue si el amo se e*onera de responsabilidad por los hechos de sus criados 4N+1 ;9;7 Ftoda la responsabilidadG recae sobre )stos+ En consecuencia$ la responsabilidad del uardi!n s'lo e*tin ue la del hechor cuando a(u)l pa a la indemni3aci'n+ La &ictima si no la ha percibido del responsable$ podr! entonces cobrarla al hechor$ pero lo normal ser! lo contrario$ %a (ue uno de los ,undamentos de la responsabilidad por el hecho a"eno es la probable insol&encia del autor+ No puede$ eso s#$ demandar a ambos$ por(ue la le% no establece solidaridad$ sal&o el caso %a se?alado del propietario (ue ha dado el &eh#culo para (ue otro lo condu3ca2 podr#a s# hacerlo pero en ,orma subsidiaria$ por(ue lo (ue no puede es pretender cobrar a ambos+ Tampoco podr#a acumular las responsabilidades por el hecho a"eno pro&enientes de di,erentes causales$ como si$ por e"emplo$ el hi"o menor (ue &i&e con su padre comete un
A.9. de 1.(), 9. ( ., sent. 118, N. !13. BD0, 9s. 3(, sec. la., p*. )), # )3, sec. la, p*. (38. En sentencia pu%licada en 5.M. N. ()8, p*. 34/ se resolvi "ue si se invoca la responsa%ilidad del due$o del veh1culo # no la del empleador, no puede excusar su responsa%ilidad %asado en el inc. &inal del 6rt. (.3(F del 2di*o 2ivil.
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hecho il#cito mientras est! en el cole io+ La responsabilidad por el hecho a"eno corresponde en tal caso al "e,e del cole io$ por(ue )l tiene a su cuidado al menor$ % no al padre+ La e*cepci'n es el caso %a citado de la responsabilidad del propietario de un &eh#culo$ (ue es sin per"uicio de otras con,orme al derecho com.n 4N+1 ;9:7+ Dinalmente$ no ha% tampoco incon&eniente para (ue la &#ctima demande al responsable de acuerdo al derecho com.n$ por e"emplo$ por no reunirse los re(uisitos le ales$ como si el hi"o menor no &i&e con su padre % el hecho il#cito no deri&a de su mala educaci'n o h!bitos &iciosos$ pero en tal caso deber! probarle su culpa al padre$ se .n las re las enerales+ 2 ". ))). Derecho a repetir del responsa#le 5ue ha pa$ado la indemni<acin contra el hechor. Dice el Art+ ;+=;6/ FLas personas obli adas a la reparaci'n de los da?os causados por las (ue de ellas dependen tendr!n derecho para ser indemni3adas sobre los bienes de )stas$ si los hubiere$ % si el (ue perpetr' el da?o lo hi3o sin orden de la persona a (uien deb#a obediencia$ % era capa3 de delito o cuasidelito$ se .n el art#culo ;+=0CG+ En consecuencia$ para (ue e*ista el derecho a repetir$ deben concurrir las si uientes circunstancias/ 0+1 El acto il#cito debe haber sido cometido por una persona capa3+ <a sabemos (ue el uardi!n del incapa3 s'lo responde si se le prueba culpa propia$ % el incapa3 no es responsable ante nadie2 tampoco respecto del uardi!n culpable (ue por su ne li encia se &io obli ado a pa ar indemni3aci'n+ ;+1 El responsable debe haber pa ado la indemni3aci'n+ En caso contrario no tendr#a (ue repetir+ <a di"imos (ue el ,undamento de esta disposici'n es e&itar el enri(uecimiento sin causa 4NB 09;72 si se pudiera repetir sin haber pa ado$ a la in&ersa$ hab#a enri(uecimiento in"usti,icado para el tercero responsable+ =+1 Es preciso (ue el acto se ha%a e"ecutado sin orden de la persona (ue pretende repetir+ El autor del hecho il#cito debe obediencia a la persona responsable2 es posible$ pues$ (ue ha%a actuado por orden su%a$ % en tal caso se le nie a a )sta la posibilidad de repetir$ % :+1 El precepto destaca$ ,inalmente$ (ue el hechor debe tener bienes+ Ello es com.n a toda obli aci'n (ue para cobrarse si el deudor no la pa a &oluntariamente$ debe e"ecutarse en su patrimonio$ pero al propio le islador le merece dudas el derecho de repetici'n (ue consa ra$ por(ue uno de los ,undamentos de la responsabilidad por el hecho a"eno es la probable insol&encia del hechor 4N+1 ;5;7+ Trat!ndose de c'n%u es casados ba"o el r) imen de sociedad con%u al se aplica el Art+ 0+9:8/ FCada c'n%u e deber!$ asimismo$ recompensa a la sociedad por los per"uicios (ue le hubiere causado con dolo o culpa ra&e$ % por el pa o (ue ella hiciere de las multas % reparaciones pecuniarias a (ue ,uere condenado por un delito o cuasidelitoG+ El precepto ten#a ma%or importancia cuando el marido respond#a por los hechos Kl#citos de la mu"er+ De todos modos se aplicar! en caso de (ue la indemni3aci'n se pa ue por la sociedad con%u al/ el c'n%u e culpable$ marido o mu"er$ le deber! una recompensa por este cap#tulo+ -i ella se pa a con dineros propios del c'n%u e in,ractor$ no habr!$ por cierto$ recompensa al una+

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Se((i)& (uarta RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE LAS COSAS 2 %. Concepto. El otro caso de responsabilidad indirecta o comple"a$ o de presunci'n de culpa$ se encuentra en el hecho de las cosas$ (ue es un punto en el cual e*iste una ,uerte di&isi'n$ se .n &eremos en el n.mero si uiente$ en las le islaciones+ La &erdad es (ue en la ma%or#a de los hechos il#citos inter&iene una cosa u ob"eto (ue$ o causa el da?o por s# mismo$ si tiene independencia total del hombre para accionar$ como ocurre con los animales$ o ,unciona con la colaboraci'n de )ste$ como cual(uier m!(uina$ &eh#culo$ etc+$ o$ ,inalmente$ s'lo puede actuar si el ser humano hace uso de ella$ como un ob"eto contundente (ue se utilice como arma+ Repeso de este .ltimo caso$ no ha% duda al una de (ue se trata del hecho del hombre (ue hace uso de la cosa2 el problema de la responsabilidad por el hecho de )stas s'lo puede presentarse cuando ellas act.an con independencia de la acci'n del hombre por la sola ,uer3a de la naturale3a$ o con la inter&enci'n de )ste+ En ambos casos la responsabilidad se ,undar! en la ,alta de &i ilancia del propietario (ue tiene la cosa a su cuidado o se sir&e de ella2 en esto consiste su culpa$ la (ue se presume$ ,acilit!ndose as# la prueba del acto il#cito a la &#ctima+ El uardi!n de la cosa$ o (uien la utili3a$ debe mantenerla en condiciones de no causar da?o a terceros o accionarla con la prudencia necesaria a ,in de obtener el mismo resultado2 si la cosa ocasiona un da?o$ la le% presume la culpa$ o sea (ue se ha ,altado a dicha obli aci'n+ 2"(. Distintas doctrinas respecto a la responsa#ilidad por el hecho de las cosas. En la materia existen !undamentalmente tres posiciones. 0+1 La concepci'n romanista+ El Derecho Romano concibi' .nicamente la responsabilidad por el hecho de las cosas (ue act.an por s# solas$ con total independencia sin inter&enci'n del hombre$ respondiendo el uardi!n de la cosa por su ,alta al deber de &i ilarla o tenerla en condiciones de buena conser&aci'n+ Con seme"ante posici'n re lament' .nicamente tres casos de responsabilidad presunta por acci'n de las cosas$ los mismos (ue contemplan nuestro C'di o % otros de corte cl!sico 4N+1 ;8C7$ con la natural sal&edad del hecho de los escla&os+ Dueron ellos/ a7 los da?os cometidos por escla&os % animales2 b7 los ocasionados por ruina de edi,icios$ % c7 los producidos por ob"etos (ue caen de los edi,icios 4actio de e,,usis et de"ectis7+ ;+1 La concepci'n ,rancesa+ El C'di o ,ranc)s re lament' e*presamente las dos primeras situaciones$ % en un comien3o a ellas limit' la doctrina % "urisprudencia el campo de aplicaci'n de la responsabilidad por el hecho de las cosas2 pero posteriormente e&olucionaron interpretando el Art 0+=8: en un sentido cada &e3 m!s amplio+ Este precepto es meramente enunciati&o en orden a (ue una persona responde no s'lo del hecho propio$ sino del de las personas por (uienes debe responder % del da?o causado Fpor las cosas (ue se tienen en custodiaG2 a continuaci'n$ re lamenta los casos de responsabilidad por el hecho a"eno % por estas .ltimas+

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Los autores % tribunales han interpretado el precepto no como meramente enunciati&o de los casos (ue posteriormente se re lamentan$ sino como una presunci'n de responsabilidad para el uardi!n de la cosa por todos los da?os (ue ella puede ocasionar % no solamente en las situaciones e*presamente pre&istas2 lle&ando la presunci'n cada &e3 m!s le"os$ se conclu%e (ue el uardi!n s'lo se e*ime de responsabilidad probando el caso ,ortuito o el hecho a"eno$ % no le basta acreditar la ausencia de culpa+ Dinalmente$ se acepta (ue e*iste hecho de la cosa$ % presunci'n de responsabilidad$ aun cuando el ob"eto sea accionado por el hombre$ lo (ue ha permitido e*tenderla a los accidentes de &eh#culos$ de m!(uinas$ calderas$ etc+ La doctrina es aparentemente seductora por la protecci'n (ue otor a a la &ictima$ pero crea un ra&e problema por(ue$ como dec#amos$ no e*iste pr!cticamente hecho Kl#cito en (ue no inter&en a al una cosa % se hace necesario deslindar cu!ndo ha% hecho de ella % cu!ndo del hombre$ &ariando en este punto las opiniones desde considerar (ue concurre lo primero si la cosa tiene &icios % de,ectos$ si ella es peli rosa$ escapa al dominio material del hombre$ etc+ En todo caso$ (ueda amplio campo a la arbitrariedad de las interpretaciones+ =+1 Ampliaci'n de los casos de responsabilidad por el hecho de las cosas+ No es de e*tra?ar$ entonces$ (ue no ha%a prosperado la posici'n ,rancesa$ ni aun en >)l ica con un te*to id)ntico % donde primero se ,ormul' esta doctrina por el c)lebre "urista Laurent+ Los C'di os modernos se limitan a ampliar el n.mero de presunciones por el hecho de las cosas$ o sea$ en (ue )stas inter&ienen+ Arincipalmente se ha introducido la noci'n de cosa peli rosa$ o sea$ a(uella (ue por su propia naturale3a est! ma%ormente e*puesta a pro&ocar accidentes$ como ocurre con las empresas (ue utili3an las ,uer3as de la naturale3a 4 as$ &apor$ electricidad$ etc+7$ e*plosi&os$ ma(uinarias % &eh#culos$ etc+ A esta concepci'n se re,ieren los C'di os de Aolonia$ M)*ico e italiano2;:8 por e"emplo$ el Art+ ;+@6@ de este .ltimo$ impone a (uien desarrolla una acti&idad peli rosa$ por su naturale3a o la de los medios empleados$ una m!*ima obli aci'n de dili encia+ -e presume su responsabilidad % de ella puede e*imirse .nicamente probando Fhaber adoptado todas las medidas id'neas para e&itar el da?oG+ 2"'. -esponsa#ilidad por el hecho de las cosas en nuestra le$islacin. -i nos hemos e*tendido en la concepci'n doctrinaria % le islati&a contempor!nea respecto a la responsabilidad por el hecho de las cosas$ es por(ue se impone en nuestra le islaci'n en este punto m!s (ue en otros una pronta re&isi'n del C'di o+ Como di"imos$ )ste limita estas presunciones a los tres casos cl!sicos se?alados en el n.mero anterior$ (ue e*aminaremos sucesi&amente en los ac!pites (ue a )ste si uen$ % en (ue la cosa causa el da?o sin inter&enci'n de la mano del hombre$ ,und!ndose la presunci'n de responsabilidad en la ausencia de &i ilancia o conser&aci'n de ella+ La modi,icaci'n del C'di o creemos (ue debe estar orientada hacia la posici'n se?alada en el N+1 = del p!rra,o anterior$ o sea$ a la e*tensi'n de los casos de responsabilidad por el hecho de las cosas$ especialmente en materia de accidentes por medio de &eh#culos$ a (ue nos re,eriremos en la secci'n si uiente 4N+1 ;C07 % otras cosas peli rosas+
(8/ Ese 2di*o en su 6rt. (.F!1 impone tam%i'n la responsa%ilidad del *uardin por las cosas "ue tiene en custodia, pudiendo eximirse =nicamente pro%ando el caso &ortuito pero con un alcance ms limitado en la interpretacin "ue en 5ranciaH Messineo, o%. cit., 9omo ) , N. (8, p*. !((. 9am%i'n re*lamenta especialmente los accidentes de veh1culosH 6rt. (.F!8 ;N (.1<.

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2"2. ). -esponsa#ilidad por el hecho de los animales. -e re,ieren a los da?os ocasionados por animales los Arts+ ;+=;5 % ;+=;9$ % en s#ntesis establecen la responsabilidad del due?o % del (ue se sir&e del animal a"eno por el da?o causado por )ste$ aun despu)s de (ue se ha%a soltado o e*tra&iado2 ,.ndase la presunci'n de responsabilidad en el deber de &i ilancia de estas personas a ,in de e&itar (ue el animal cause da?o a otros+ -i )ste se ocasiona$ se presume la responsabilidad % al due?o o al (ue se sir&e de la cosa corresponder! probar la ausencia de culpa$ proban3a (ue en ciertos casos ni si(uiera se admite+ Es necesario ,ormular una ad&ertencia/ en nuestro derecho s'lo e*iste hecho del animal cuando el da?o es ocasionado por este FmismoG2 si es mane"ado por el hombre % mientras )ste manten a su control ha% hecho humano % no del animal$ %$ en consecuencia$ no e*iste$ como ocurre en Drancia$ presunci'n de responsabilidad+ -e .n lo se?alado$ )sta puede recaer en dos personas/ 0+1 El due?o del animal+ Dispone el inc+ 0+1$ del Art+ ;+=;5/ Eel due?o de un animal es responsable de los da?os causados por el mismo animal$ a.n despu)s (ue se ha%a soltado o e*tra&iado2 sal&o (ue la soltura$ e*tra&#o o da?o no pueda imputarse a cu%a del due?o o del dependiente encar ado de la uarda o ser&icio del animalG+ El due?o$ en consecuencia$ se e*ime de responsabilidad probando (ue la soltura$ e*tra&#o o da?o no se debi' a su culpa$ por(ue con ello destru%e la base de la presunci'n+ Dentro de la culpa del due?o se inclu%e la del dependiente encar ado de la custodia o ser&icio del animal$ % en tal caso se presenta una doble responsabilidad indirecta/ por el hecho a"eno del dependiente$ % de la cosa$ el animal+ El due?o deber! e*imirse de ambas$ probando la ,alta de culpa del dependiente+ Esta prueba no se le permite en el caso contemplado en el Art+ ;+=;9$ de da?o causado por un animal ,iero del (ue no se reporta utilidad+ ;+1 El (ue se sir&e de un animal a"eno+ -e re,iere a ella el inc+ ;+1 del precepto/ Flo (ue se dice del due?o se aplica a toda persona (ue se sir&a de un animal a"enoG+ O sea$ se si uen en todo % por todo las re las anteriores/ se presume la responsabilidad$ % ella s'lo se e*tin ue probando el (ue se ser&#a del animal (ue la soltura$ e*tra&#o o da?o no se deben a su culpa ni a los dependientes encar ados de la uarda o ser&icio del animal$ no admiti)ndose seme"ante proban3a en el caso del animal ,iero (ue no presta utilidad+ La .nica &ariante es (ue el precepto de"a a sal&o la acci'n de (uien se sir&e de un animal a"eno Fcontra el due?o$ si el da?o ha sobre&enido por una calidad o &icio del animal$ (ue el due?o$ con mediano cuidado o prudencia$ debi' conocer o pre&er$ % de (ue no le dio conocimientoG+ En consecuencia$ tiene acci'n de repetici'n contra el due?o$ pero debe probarle su culpa en la ,orma se?alada en el precepto+ Debe tenerse cuidado con esta disposici'n$ por(ue ella no establece una doble responsabilidad ante la &#ctima2 )sta s'lo puede diri irse contra el (ue usaba el animal a"eno$ % es )ste (uien$ pa ada la indemni3aci'n$ podr! hacerlo contra el due?o por la culpa por omisi'n del propietario hacia )l$ % (ue lo coloc' en situaci'n de causar da?os a terceros+ Como dec#amos$ el Art+ ;+=;9 contempla una presunci'n de derecho de responsabilidad+ Dispone el precepto/ FEl da?o causado por un animal ,iero$ de (ue no se

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reporta utilidad para la uarda o ser&icio de un predio$ ser! siempre imputable al (ue lo ten a$ % si ale are (ue no le ,ue posible e&itar el da?o$ no ser! o#doG+ La presunci'n$ en consecuencia$ abarca a todo el (ue ten a al animal$ sea como due?o o a cual(uier t#tulo o moti&o+ El .nico re(uisito es (ue se trate de una ,iera (ue no preste utilidad a la uarda o ser&icio del predio2 no ser#a$ pues$ el caso de un perro ,ero3 (ue sir&a para prote er una propiedad contra los ladrones+ -i no se admite prueba de ausencia de culpa$ podr#a pensarse (ue se trata de un caso de aplicaci'n de la teor#a del ries o$ pero en &erdad lo (ue ocurre es (ue se nie a toda posible e*enci'n al (ue tiene un animal ,iero$ por(ue su imprudencia % ne li encia son tan ostensibles (ue el le islador las considera indiscutibles+ Aero si el ,undamento es la culpa$ %a hemos dicho (ue las presunciones de derecho producen e,ectos mu% seme"antes a la responsabilidad ob"eti&a$ por(ue no se discute la culpa2 en las primeras$ ella se da por descontada2 en la doctrina del ries o no se toma en cuenta+ 2"3. )). -esponsa#ilidad por ruina de un edi!icio. -e re,ieren a esta materia los Arts+ ;+=;= % ;+=;:$ en relaci'n con los Arts+ C=: % ;+@@=$ re la =a+ Las e*presiones Fedi,icioG % FruinaG son utili3adas en sentido amplio2 la primera comprende toda construcci'n (ue adhiere al suelo en ,orma permanente$ % la ruina no implica necesariamente la #nte ra destrucci'n de la obra2 la ha% cuando una parte cual(uiera del edi,icio$ adherida al mismo$ su,re un deterioro (ue causa da?o a terceros2 as# se ,all' en el caso de una persona (ue transitaba por calle Ahumada % su,ri' lesiones pro&enientes de la ca#da de una comba de un edi,icio+;:C Esta responsabilidad corresponde al propietario si ha omitido las reparaciones necesarias o ha ,altado de a%una u ora manera al cuidado de un buen padre de ,amilia+ Al propietario le cabe la obli aci'n de mantener el edi,icio en buenas condiciones$ % de ah# (ue se presuma su responsabilidad en los dos casos citados+ Trat!ndose de &icios de construcci'n$ corresponder! al constructor de acuerdo a las normas del contrato de empresa+ Meremos estas dos situaciones en los n.meros si uientes+ 2"4. +. -esponsa#ilidad del propietario. Dispone el inc+ 0+1 del Art+ ;+=;=/ Fel due?o de un edi,icio es responsable a terceros 4(ue no se hallen en el caso del art#culo C=:7$ de los da?os (ue ocasione su ruina acaecida por haber omitido las necesarias reparaciones$ o por haber ,altado de otra manera al cuidado de un buen padre de ,amiliaG+ La re,erencia al Art+ C=: si ni,ica (ue entre los terceros (ue su,ren da?o por la ruina del edi,icio es preciso distin uir a los &ecinos de los dem!s terceros+ La di,erencia entre los primeros % )stos es (ue a(u)llos han tenido los medios de ad&ertir el posible da?o$ % el le islador los prote e .nicamente si tomaron las medidas necesarias para de,enderse+ El Art+ C=: re lamenta la denuncia de obra ruinosa (ue puede e,ectuar (uien teme (ue la ruina de un edi,icio &ecino le ocasione da?o+ De acuerdo a este precepto$ es necesario distin uir si el &ecino ha noti,icado la (uerella al tiempo de producirse el da?o o no+ -i no hubiere precedido noti,icaci'n de la (uerella a la ruina del edi,icio Fno habr! lu ar a la indemni3aci'nG 4inc+ ;+1 del Art C=:7+
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BD0, 9. 3., sec. la., p*. (F3.

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-i se ha noti,icado pre&iamente la (uerella$ es ,uer3a e,ectuar un subdistin o en caso de da?o al &ecino/ -i el edi,icio ca%ere por e,ecto de su mala condici'n$ se indemni3ar! de todo per"uicio a los &ecinos2 pero si ca%ere por caso ,ortuito$ como a&enida$ ra%o o terremoto$ no habr! lu ar a indemni3aci'n$ a menos de probarse (ue el caso ,ortuito$ sin el mal estado del edi,icio$ no lo hubiera derribado 4inc+ 0+1 del Art+ C=:7+ La le% se pone tambi)n en el caso de (ue el edi,icio perteneciere a dos o m!s personas proindi&iso2 en )l la indemni3aci'n se di&ide entre ellas a prorrata de sus 4notas de dominio 4inc+ ;+1 del Art+ ;+=;=7+ La disposici'n constitu%e una e*cepci'n a la norma eneral del Art+ ;+=09 (ue establece la responsabilidad solidaria entre los coautores de un mismo delito o cuasidelito ci&il 4N+1 ;CC7+ La disposici'n tiene importancia$ adem!s de los casos de copropiedad$ en los edi,icios aco idos a la Menta por Aisos % Departamentos 4Cap#tulo M de la Le% Jeneral de Construcciones % Urbani3aci'n2 N+1 8@$ =+1+7$ en (ue cada propietario es due?o e*clusi&o de su departamento$ local o piso$ % copropietario con los dem!s en los bienes comunes del edi,icio+ 2"5. .. DaAos pro*enientes de *icios de construccin. F-i el da?o causado por la ruina de un edi,icio pro&iniere de un &icio de construcci'n$ tendr! lu ar la responsabilidad prescrita en la re la =+1 del art#culo ;+@@=G 4Art+ ;+=;:7+ Este precepto es un caso en (ue la responsabilidad contractual % la e*tracontractual se ri en por la misma re la/ el Art+ ;+@@=$ N+1 =+1$ (ue re lamenta la primera$ % se aplica a la se unda por la remisi'n del Art+ ;+=;:+ En consecuencia$ el constructor le responde tanto al propietario como a los terceros por la ruina del edi,icio pro&eniente de un &icio de construcci'n$ siempre (ue se re.nan las si uientes condiciones/ 0+1 Oue la ruina total o parcial del edi,icio ocurra dentro de los 6 a?os subsi uientes a la entre a$ % ;+1 Oue ella se deba/ A7 A &icios de la construcci'n2 >7 A &icios del suelo (ue el empresario o las personas empleadas por )l han debido conocer en ra3'n de su o,icio2 C7 A &icio de los materiales suministrados por el empresario$ o D7 A &icio de los materiales suministrados por el due?o$ siempre (ue sean de a(uellos (ue el empresario por su o,icio ha debido conocer o conoci)ndolos no dio a&iso oportuno+ 2"6. ))). DaAo causado por una cosa 5ue cae o se arro2a de la parte superior de un edi!icio. De acuerdo al inc+ 0+1 del Art+ ;+=;8/ Fel da?o causado por una cosa (ue cae o se arro"a de la parte superior de un edi,icio$ es imputable a todas las personas (ue habitan la misma parte del edi,icio$ % la indemni3aci'n se di&idir! entre todas ellas2 a menos (ue se pruebe (ue el hecho se debe a culpa o mala intenci'n de al una persona e*clusi&amente$ en cu%o caso ser! responsable )sa solaG+ La cosa (ue se arro"a o cae del edi,icio no debe ,ormar parte de )se$ estar adherida al mismo$ por(ue en tal caso estar#amos ,rente a la ruina de un edi,icio$ de la cual responde el due?o$ se .n &imos reci)n+ -e hace responsables a todas las personas (ue habitan la parte del edi,icio de donde pro&ino el ob"eto$ sal&o (ue se pruebe la culpa o dolo de una sola de ellas$ (uien deber!
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#nte ra la indemni3aci'n+ En el primer caso ha% una nue&a e*cepci'n a la re la eneral del Art+ ;+=09$ %a (ue la indemni3aci'n no se debe solidariamente$ sino (ue se di&ide entre los (ue habitan la parte correspondiente del edi,icio$ con la sal&edad %a indicada 4N+1 ;CC7+ Esta responsabilidad se ,unda en la mani,iesta ne li encia del (ue arro"a un ob"eto a la calle$ o coloca cosas$ como maceteros$ (ue pueden caerse lesionando a un peat'n+ El inc+ ;+1 del precepto otor a acci'n popular para solicitar la remoci'n de cual(uier ob"eto (ue amenace ca#da o da?o$ en la ,orma (ue &eremos m!s adelante 4N+1 ;C8$ =+17+ Se((i)& :ui&ta DE ALGUNOS HECHOS IL$CITOS EN ESPECIAL 2" . Enunciacin. De &arios hemos hablado %a$ % no nos corresponde insistir ma%ormente$ como son los (ue se re,ieren a los da?os por las cosas (ue terminamos de e*aminar2 los accidentes del traba"o$ cu%os lineamientos enerales hemos esbo3ado % (ue escapan a los m!r enes de nuestro estudio 4N+1 ;;:72 abusos del derecho 4N+1 ;;972 deri&ados de las relaciones de &ecindad 4N+1 ;=;72 los casos de responsabilidad ob"eti&a 4N+1 ;;=72 los hechos il#citos de mera omisi'n 4N+1 ;;;7$ etc)tera+ Ia% otro rupo de responsabilidades en (ue el problema consiste precisamente en determinar su naturale3a contractual o e*tracontractual$ % (ue por tal moti&o estudiaremos una &e3 anali3ada a(u)lla2 son los casos de responsabilidad pre % postcontractual 4N+1 C=072 del contrato nulo 4N+1 C=;72 de todos a(uellos contratos en (ue se establece una obli aci'n de se uridad$ como el de transporte 4N+1 C==72 pro,esional 4N+1 C=:72 etc)tera+ En consecuencia$ en esta secci'n estudiaremos$ % en este orden/ 0+1 Los hechos il#citos del Art+ ;+=;C2 ;+1 La responsabilidad de las personas "ur#dicas2 =+1 La del Estado2 :+1 Los accidentes del tr!nsito2 6+1 El incendio2 5+1 Los e&entos deporti&os$ % 9+1 In"urias % calumnias+ 2"". ). ,os hechos ilcitos del +rt. 2.32%. En el N+1 ;;; nos re,erimos en eneral al precepto del Art+ ;+=;C$ por haberse sostenido (ue )l establece una presunci'n de culpa por el hecho propio$ al decir (ue todo da?o (ue pueda imputarse a malicia o ne li encia de otra persona$ debe ser reparado por )sta+ A re a ense uida/ F-on especialmente obli ados a esta reparaci'n/ F 0+1 El (ue dispara imprudentemente un arma de ,ue o2 F;+1 El (ue remue&e las losas de una ace(uia o ca?er#a en calle o camino$ sin las precauciones necesarias para (ue no cai an los (ue por all# transitan de d#a o de noche2 F=+1 El (ue$ obli ado a la construcci'n o reparaci'n de un acueducto o puente (ue atra&iesa un camino$ lo tiene en estado de causar da?o a los (ue transitan por )lG+ No son casos de responsabilidad ob"eti&a2 antes por el contrario en los tres mencionados e*isten actitudes culpables/ disparar FimprudentementeG un arma de ,ue o2 no tomar Flas precauciones necesariasG$ tener el acueducto o puente (ue se repara o constru%e en estado de causar da?o+ Estas circunstancias debe probarlas la &ictima$ % hecho$ %a no podr! discutirse (ue se trata de un cuasidelito ci&il+

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Aplicando el precepto$ una sentencia conden' a un contratista (ue e"ecutando unas obras no coloc' el distinti&o de peli ro en una 3an"a abierta$ lo cual pro&oc' un accidente+;6@ 2"%. )). -esponsa#ilidad de las personas 2urdicas. Dec#amos al hablar de la capacidad e*tracontractual (ue en nuestra le islaci'n e*iste te*to e*preso (ue establece la responsabilidad de las personas "ur#dicas 4N+1 ;:57+ Es el Art+ =C$ inc+ ;+1 del C+A+A+/ FLa responsabilidad penal s'lo puede hacerse e,ecti&a en las personas naturales+ Aor las personas "ur#dicas responden los (ue ha%an inter&enido en el acto punible$ sin per"uicio de la responsabilidad ci&il (ue a,ecta a la corporaci'n en cu%o nombre ha%an obradoEEE+ La persona "ur#dica no puede ser responsable penalmente$ sal&o ciertas penas pecuniarias2 en cambio$ % as# lo establecen e*presamente tambi)n al unos C'di os modernos/ alem!n sui3o$ brasile?o$ etc+$ lo es ci&ilmente+ Lo (ue merece la duda es (ue la persona "ur#dica por s# misma no puede actuar % en consecuencia$ delin(uir o cuasidelin(uir ella personalmente2 de ah# (ue aun(ue eneralmente se ha aceptado su responsabilidad e*tracontractual$ nuestra "urisprudencia ha%a solido tener al unas &acilaciones+;60 Esta responsabilidad abarca a toda clase de personas "ur#dicas$ %a sea (ue persi an ,ines de lucro o no$ ,undaciones$ corporaciones$ sociedades de personas o de capitales$ etc)tera+ TCu!ndo ser! responsable la persona "ur#dicaU El precepto del Art+ =C del C+A+A+ lo da a entender/ cuando se act.a en su nombre$ esto es$ cuando lo hacen por ella personas naturales con ,acultad para representada u obli arla/ administrador de una sociedad ci&il$ Directorio de una -ociedad An'nima$ etc+ Dicho de otra manera$ cuando la sociedad ha e*presado su &oluntad en la .nica ,orma (ue puede hacerlo/ a tra&)s de sus 'r anos de administraci'n+ Aun(ue se ha discutido$ es e&identemente una responsabilidad por el hecho propio$ por(ue la acci'n u omisi'n en (ue incurren los 'r anos de las personas "ur#dicas son de )stas mientras a(u)llos se manten an en el e"ercicio de sus ,unciones+ -i los han e*cedido$ %a no act.an por la persona "ur#dica$ sino por su propia cuenta$ % ser!n los .nicos responsables+ -in embar o$ la responsabilidad de las personas "ur#dicas se aseme"a en cierta ,orma a la indirecta por el hecho a"eno$ en un doble sentido/ primero$ por(ue no e*clu%e la responsabilidad personal de las personas naturales (ue han actuado por la "ur#dica 4no ol&idemos (ue ellas pueden haber cometido el delito penal a (ue se re,iere el Art+ =C$ inc+ ;+1 del C+A+A+7$ % ense uida$ por(ue la persona "ur#dica tiene derecho a repetir contra sus administradores si se &e obli ada al pa o de la indemni3aci'n+ Aor otro lado$ la responsabilidad directa de la persona "ur#dica tampoco e*clu%e la indirecta de ella por los hechos il#citos cometidos por sus dependientes en el e"ercicio de sus ,unciones en con,ormidad a las re las enerales 4N+1 ;607+ La di,erencia es (ue los dependientes no son 'r anos de la persona "ur#dica$ act.an por cuenta de ella$ no en nombre su%o+;6;
BD0, 9. 3 sec. (a. , p*. /). +'ase 6lessandri, o%. cit., N. 1F3, p*. 18/, # N'stor >etelier, o%. cit., NP (), p*. (4/. (!( Ior v1a de ejemplo, BD0, 9. 3., sec. la., p*. (F3.
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2%(. ))). -esponsa#ilidad del Estado. Es uno de los puntos m!s comple"os % di,#ciles de de,inir$ por(ue a la di,icultad %a se?alada de las personas "ur#dicas (ue propiamente no tienen actuaci'n propia$ sino a tra&)s de sus 'r anos$ se a re a el poder de soberan#a de (ue o3a el Estado % (ue le permite imponerse a los particulares+ De all# (ue primeramente se ha%a ne ado toda posibilidad de (ue el Estado ,uere responsable por los actos il#citos de los ,uncionarios$ perteneciendo e*clusi&amente a )stos la obli aci'n de indemni3arlos+ Aosteriormente$ se ,und' la responsabilidad del Estado en la doctrina (ue distin ue entre los actos de autoridad % de esti'n 4N+1 6=7$ acept!ndose en )stos pero no en los primeros$ por(ue es en ellos (ue el Estado act.a como poder+ En esta noci'n se ha mantenido hasta ahora entre nosotros el problema en la doctrina % "urisprudencia$ aun(ue los modernos estudios de Derecho A.blico (ue recha3an seme"ante distinci'n por arbitraria$ cu!n permitiendo una e&oluci'n (ue ,unde la responsabilidad del Estado en principios m!s s'lidos+ A ,in de despe"ar el problema con&iene de"ar a un lado a las empresas del Estado$ por(ue en ellas la soluci'n no di,iere en absoluto de lo (ue di"imos anteriormente en cuanto a las personas "ur#dicas en eneral+ Es el caso de los Derrocarriles del Estado$ % antes de L#nea A)rea Nacional$ Empresa de Transportes Colecti&os del Estado$ etc+ Aor considerarse actos de esti'n siempre se ha aceptado su responsabilidad indirecta por los hechos de su personal de acuerdo al Art+ ;+=;@+;6= Io% la ma%or parte de las empresas del Estado son sociedades an'nimas$ su"etas$ por ende$ a la misma le islaci'n de todas ellas+ Lue o$ es preciso de"ar al mar en de la responsabilidad del Estado todo da?o deri&ado de la dictaci'n de una le% o una sentencia "udicial$ por(ue se trata de actos le #timos$ % si ha habido ilicitud 4como es el caso de pre&aricaci'n7 responde el ,uncionario+ -in embar o$ se acepta la responsabilidad del Estado por los actos "udiciales de persecuci'n penal in"usta+ 4N+1 ;;=7+;6: -e .n dec#amos al comien3o$ respecto de los dem!s actos del Estado$ hasta a(u# siempre entre nosotros$ la responsabilidad (ue a )ste puede caberle$ se ha ,undado en la distinci'n entre los actos de autoridad % de esti'n+ Tanto es al (ue una sentencia reciente$ bas!ndose en ella$ de,in#a los actos de autoridad como a(uellos (ue directamente emanan de una le% o re lamento$ % siempre (ue el ,uncionario act.e de acuerdo a ellos$ ;66 % la "urisprudencia ha sido constante para recha3ar respecto de estos actos la responsabilidad del Estado$ como por e"emplo en cuanto a los actos de polic#a le #timos$ o sea$ en (ue )sta act.a con,orme a las le%es % re lamentos+ < as#$ se ha resuelto (ue el Estado no responde de los da?os ocasionados durante la represi'n de una turba+;65 En cambio$ se acepta la responsabilidad del Estado en los actos de esti'n$ % por ello se ha resuelto (ue si un radiopatrullas in,rin e el Re lamento del Tr!nsito % comete un hecho il#cito no ha% acto de autoridad$ sino de esti'n % responde el Estado+;69
(!3 Ior v1a de ejemplo, BD0, 9. 3., sec. la., p*. 383, respecto de la Empresa de 6*ua Iota%le. +'ans' otros &allos en 6lessandri, o%. cit., NP (14 %is, p*. 318. (!8 +'anse BD0, 9. )(, sec. la., p*3.3, # >uis 2ousi$o MacP@ver. Derecho de las personas detenidas, procesadas e< condenadas injustamente a ser indemnizadas de todos los da$os ocasionados, BD0 4!!, Iarte la, p*. 83. (!! BD0, 9. )(, sec. la., p*. ), con un interesante voto disidente del Ministro @nte*rante don >uis 2ousi$o MacP@ver en "ue se$ala al*unas de las modernas tendencias de Derecho I=%lico al respecto. (!) por v1a de ejemplo, BD0, 9s. 3), sec. la., p*. (4/; 8(, sec. la., p*. 3.(; )(, sec. la., p*. .3. (!4 ,entencia citada en la nota 11).

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Ahora bien$ respecto de los actos de esti'n de los ,uncionarios se aplica el mismo criterio (ue para las personas "ur#dicas de derecho pri&ado/ si el ,uncionario representa al Estado$ responde )ste directa mente$ % en caso contrario$ la responsabilidad es indirecta$ de acuerdo al Art+ ;+=;@+ O sea$ el problema es resuelto con un criterio estricta mente de Derecho Ari&ado+ Ello ha permitido (ue se diri"an ,undadas criticas a esta distinci'n entre actos de autoridad % esti'n+ En primer lu ar$ por(ue la relaci'n entre el Estado % sus ,uncionarios no es de Derecho Ari&ado$ sino de Derecho A.blico2 no se trata de un contrato de traba"o$ sino (ue su"eto a una re ulaci'n le al$ como es el Estatuto Administrati&o (ue el Estado impone unilateralmente+ -e a re a (ue el ,uncionario no se encuentra al cuidado del Estado$ ni tampoco puede aplicarse e ,undamento de la responsabilidad por el hecho de los dependientes (ue se .n sabemos es la culpa in eli endo o in &i ilando+ ;68 Dinalmente$ no ha% "usticia al una en de"ar al mar en de la responsabilidad de Estado todos los actos de autoridad+ No podemos detenernos en las doctrinas modernas (ue buscan ,undar la responsabilidad del Estado en principios propios del Derecho A.blico+ Nos limitaremos a se?alar sus lineamientos m!s enerales+ Aara al unos el Estado es responsable cuando ha% una ,alta en el ser&icio p.blico$ o sea$ una de,iciencia o mal ,uncionamiento de )ste (ue causa da?o+ Aara otros E% es la doctrina (ue m!s adecuada nos pareceE se distin ue entre la acti&idad re lada % discrecional de los ,uncionarios+ En la primera s'lo puede e*istir responsabilidad si el ,uncionario e*cede sus atribuciones$ (ue est!n claramente deslindadas % se?aladas en la le%$ re lamento$ decreto u otra resoluci'n$ % en tal caso la responsabilidad es en principio del ,uncionario+;6C Distinta es la situaci'n en los actos discrecionales del ser&icio p.blico$ en (ue si se causa un da?o a terceros$ el Estado debe responder ob"eti&amente Epor(ue en el ,ondo toda responsabilidad de persona "ur#dica lo esE$ pero siempre naturalmente (ue se trate de un hecho il#cito cometido por el ,uncionario+ El Estado con su acti&idad administrati&a crea un ries o de da?os ile #timos a los particulares$ % debe indemni3arlos en &irtud del principio de la i ual repartici'n de las car as p.blicas+;5@ 2%'. );. +ccidentes del trnsito. Iemos se?alado en numerosas oportunidades la importancia creciente (ue ellos &an ad(uiriendo$ para lo cual no es necesario recurrir a estad#sticas2 basta con abrir todas las ma?anas el peri'dico+
(!/ +'anse notas .8 # .!. -n &allo pu%licado en la BD0 9. 41, sec. 8 , p*. ((4 determin "ue la Municipalidad responde del da$o causado con dolo o culpa por las personas "ue act=an a su nom%re. (!. De exceso de atri%uciones del &uncionario responde siempre 'ste, como i*ualmente de los actos personal1simos, o sea, e&ectuados &uera del servicio. En la Bevista 5allos del Mes, 6$o M, N. 11/, se pu%lica una sentencia de la Excma. 2orte ,uprema de 3 de septiem%re de 1.)/ "ue declara procedente una demanda de indemnizacin de perjuicios contra un @ntendente "ue ne* la &uerza p=%lica para un lanzamiento. No ha# responsa%ilidad del Estado, sino personal del &uncionario, pero ca%e pre*untarse O"ui'n no sa%e "ue 'sta es una pol1tica amparada # prote*ida por el Ao%ierno # el Iarlamento en muchas ocasionesW ,e ve cun relativas son estas doctrinas, pues se mezclan en ellas elementos de pol1tica "ue ms %ien inclinan a esta%lecer o%jetivamente la responsa%ilidad del Estado. ()F +erdaderamente, trtese de la responsa%ilidad de las empresas, personas jur1dicas, #a sean de Derecho Irivado o I=%lico, su propia responsa%ilidad directa o indirecta es siempre o%jetiva; el dolo # la culpa es re"uisito de la actuacin del a*ente "ue o%ra por ellas # en ciertos casos ni si"uiera de%e exi*1rsele. N as1, cuando la autoridad act=a en la represin de un delito # causa da$o a terceros ajenos al hecho, de%er1a siempre indemnizarlos.

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Esto ha mo&ido a todas las le islaciones a la dictaci'n de normas especiales para ellos$ destinadas a pre&enirlos % ase urar el pa o de la indemni3aci'n a la &#ctima una &e3 ocurridos2 ha% al unas en (ue se establece una presunci'n de responsabilidad para el conductor de un &eh#culo por los accidentes de transe.ntes o da?os a ob"etos en la &#a p.blica$ %a sea por la &#a p.blica$ %a sea por la &#a de presunci'n de responsabilidad por el hecho de las cosas$ como en Drancia 4N+1 ;8@7$ o por disposici'n e*presa$ como en el Art+ ;+@6: del C'di o italiano+;50 En nuestra le islaci'n tambi)n se ha de"ado sentir esta necesidad$ la cual trat' de llenar la Le% N+1 06+0;=$ de 09 de enero de 0C5=$ (ue re&is' las di,erentes disposiciones en la materia/ en su &irtud se moderni3' la Le% de "u3 ados de Aolic#a Local$ N+1 06+;=0$ de 8 % =@ de a osto de 0C5=$ dando$ en eneral$ % sal&o (ue se trate de un cuasidelito penal$ competencia a dichos "u3 ados para resol&er lo relacionado con la indemni3aci'n por cho(ues o accidentes 4N+1 ;9C72 como hemos dicho esta materia est! contemplada tambi)n en la Le% del Tr!nsito 4N+1 08+;C@7 % en la Le% N+1 08+;89 sobre Arocedimientos ante los "u3 ados de Aolic#a Local+ La &erdad es (ue en todo caso ,alta darle un contenido or !nico a esta le islaci'n % sentar sus principios ,undamentales en el propio C'di o Ci&il+ La principal di,icultad de los accidentes del tr!nsito es el establecimiento de la culpabilidad de las partes (ue inter&ienen+ Aor ello la le% ha establecido numerosas presunciones de responsabilidad (ue aten.an el incon&eniente$ pues$ acreditadas las circunstancias se?aladas en ellas$ corresponder! al imputado probar su ,alta de culpa+ Aara el caso de atropellamiento de peatones$ la m!s eneral$ si el hecho constitu%e cuasidelito penal$ es la establecida en el Art+ :C; del C'di o Aenal (ue presume la responsabilidad en los accidentes ocasionados por &eh#culos de tracci'n mec!nica o animal$ del conductor de )stos si ocurren en el radio urbano de una ciudad en el cruce de las cal3adas 4(ue es el !rea comprendida por la intersecci'n de dos cal3adas7 o en la e*tensi'n de 0@ metros anteriores a cada es(uina$ % la del peat'n$ si el accidente se produce en otro sitio de las cal3adas+ El Art+ 59 de la Le% 06+;=0 sobre "u3 ados de Aolic#a Local estableci' &arias presunciones de responsabilidad para el conductor$ % lo mismo hac#a la Ordenan3a Jeneral del Tr!nsito en su Art+ ;=5+ Io% estas presunciones las contempla el Art+ 09; de la Le% del Tr!nsito$ cu%o encabe3amiento dice/ Fen los accidentes del tr!nsito$ constitu%en presunci'n de responsabilidad del conductor$ los si uientes casos/G$ enumerando ;@ situaciones$ como ser conducir sin licencia$ no estar atento a las condiciones del tr!nsito$ conducir ba"o los e,ectos del alcohol$ dro as$ etc+ Aor su parte$ el inc+ ;+1 del Art+ 09= presume la responsabilidad de (uienes hu%an del lu ar del accidente sin dar cuenta a la autoridad+ E*iste un or anismo del Cuerpo de Carabineros especiali3ado en accidentes del tr!nsito$ la -ecci'n T)cnica de Accidentes del Tr!nsito 4-+I+A+T+7$ (ue in,orma a los tribunales al respecto 4Art+ 085 de la Le% del Tr!nsito$ antes Art+ 96 de la Le% 06+;=07$ % cu%o in,orme puede lle ar a constituir plena prueba 4Art+ 088 de la Le% del Tr!nsito$ antes

()1 En el 2di*o italiano siempre el da$o a las personas # cosas se presume imputa%le al veh1culo, salvo los "ue tienen v1a propia de circulacin ;trenes, tranv1as<, # los da$os a los veh1culos en cho"ues en "ue se presume la culpa rec1proca. Es dudoso entre nosotros esta%lecer semejante presuncin sin una previa educacin del peatn, "ue resulta ser tan o ms irresponsa%le "ue los propios conductores.

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Art+ 95 de la Le% 06+;=072 se presume$ adem!s$ la culpabilidad de (uien se nie ue a prestar ,acilidades al e*amen de alcoholemia 4Art+ 09; N+1 ;@ de la Le% del Tr!nsito7+;5; Todas las presunciones se?aladas son meramente le ales$ % admiten la prueba en contrario del imputado+ <a hemos &isto$ adem!s$ las responsabilidades (ue la le% establece para el propietario (ue ha ,acilitado a un tercero la conducci'n del &eh#culo o lo mantiene en malas condiciones 4N+1 ;6=7+ Dinalmente$ al unas le islaciones con el ob"eto de ,acilitar a la &#ctima el cobro de la indemni3aci'n establecen la obli atoriedad de los se uros por da?os a terceros de los due?os de &eh#culos+ Tambi)n en Chile este sistema se ha implantado$ comen3ando en el a?o 0C55 con la dictaci'n del Art+ 0C de la Le% N+1 05+:;5 de : de ,ebrero de ese a?o (ue ,acult' al Aresidente de Rep.blica para dictar un Re lamento$ estableciendo un sistema de se uros de &ida % accidentes personales de los pasa"eros de la locomoci'n colecti&a+ A continuaci'n$ la Le% N+1 09+=@8 de 0; de "ulio de 0C9@$ modi,icatoria de la le islaci'n sobre se uros % sociedades an'nimas$ en su art#culo 0= estableci' obli atoriamente un se uro para cubrir la responsabilidad ci&il por accidentes personales de todo &eh#culo motori3ado+ Actualmente$ estos se uros los contempla la Le% N+1 08+:C@ de : de enero de 0C85$ pero hasta la ,echa est! suspendida su aplicaci'n a los da?os materiales ocasionados por accidentes del tr!nsito+ 2%2. ;. )ncendios. El incendio es otro hecho il#cito de relati&a ,recuencia+ No constitu%e ruina de un edi,icio$ por lo cual no se aplica lo dispuesto en los Arts+ ;+=;= % ;+=;:$ ;5= % pueden dar ori en a una responsabilidad contractual o e*tracontractual$ % as# por e"emplo$ el da?o (ue un incendio debido a ne li encia del arrendatario pro&oca en las propiedades &ecinas+ En consecuencia$ si el hechor tiene la cosa por cual(uier t#tulo (ue le obli ue a su custodia$ su responsabilidad es contractual con la persona a (uien est! obli ado$ % e*tracontractual respecto a los dem!s+ Es des raciadamente ,recuente el caso de los incendios intencionales de comerciantes con el ob"eto de cobrar el se uro2 el C'di o Aenal$ para reprimir esta situaci'n$ en su Art+ :8= contempla al unas presunciones de responsabilidad para el comerciante si no "usti,ica (ue no reporta pro&echo del siniestro$ o cu%o se uro es e*a eradamente superior al &alor del ob"eto ase urado$ las cuales$ en cuanto el incendio constitu%a tambi)n delito ci&il por da?os ocasionados a terceros$ se aplican i ualmente en materia de responsabilidad e*tracontractual+ 2%3. ;). -esponsa#ilidad en e*entos deporti*os. La responsabilidad (ue puede deri&arse de los deportes para los participantes % espectadores es e*tracontractual+ No puede suponerse en ellos la e*istencia de una obli aci'n de se uridad$ como en al unos contratos 4N+1 C==7$ aun(ue para los deportistas pro,esionales es posible considerarlo como un accidente del traba"o o an!lo o a )ste+
()( ,o%re la materia # el procedimiento # competencia ante los juz*ados de Iolic1a >ocal v'ase Derecho Irocesal 2hileno, por ?svaldo >pez >., Ediciones Encina >tda., ,antia*o, 1.)., 9omo 11, p*s. (8( # si*uientes. Bespecto a la ,@69, v'ase BD0, 9. )!, sec. 8 , p*. (3!, # 5.M. N. (3F, p*. 8(/, # N. (38, p*. .1. ()3 6lessandri, o%. cit., N. 38/, p*. 8(8.

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Respecto de los participantes$ habr! culpa de acuerdo a las re las enerales si no se respeta la re lamentaci'n propia del deporte % las 'rdenes de las autoridades pri&adas (ue lo diri en$ como es el !rbitro2 pero aun cuando se ha%an cumplido$ puede e*istir responsabilidad si no se han adoptado las precauciones m#nimas$ como si el bo*eador si ui' olpeando al ad&ersario no obstante ad&ertir sus malas condiciones+ En cuanto a los espectadores$ la responsabilidad$ en eneral$ corresponder! a los or ani3adores del e&ento (ue no han adoptado las precauciones necesarias a ,in de e&itarles accidentes+ 2%4. ;)). )n2urias y calumnias. El C'di o Aenal distin ue entre la calumnia Eimputaci'n de un delito determinado$ pero ,also % (ue pueda actualmente perse uirse de o,icio 4Art+ :0;7E % la in"uria$ (ue de,ine como toda e*presi'n pro,erida o acci'n e"ecutada en deshonra$ descr)dito o menosprecio de otra persona 4Art+ :057+ El C'di o Ci&il no hace distinci'n al una en la .nica disposici'n (ue a ellas se re,iere % las en loba en la e*presi'n Fimputaciones in"uriosas contra el honor o el cr)dito de una personaG 4Art+ ;+==07+ -e .n este precepto$ ellas Fno dan derecho para demandar una indemni3aci'n pecuniaria$ a menos de probarse da?o emer ente o lucro cesante$ (ue pueda apreciarse en dinero2 pero ni a.n entonces tendr! lu ar la indemni3aci'n pecuniaria$ si se probare la &erdad de la imputaci'nG+ Este precepto lo hemos citado anteriormente$ por(ue$ primero$ es el .nico (ue se re,iere en el t#tulo =6 al da?o emer ente % lucro cesante 4N+1 ;60 N+1 07$ % adem!s e*clu%e la indemni3aci'n pecuniaria del da?o moral 4N+1 ;6=7+ Ello es sin per"uicio de otro tipo de reparaciones no pecuniarias del mismo$ como ser$ publicaci'n de la sentencia$ etc+$ % de la plena procedencia de la indemni3aci'n del da?o moral en los delitos de in"uria % calumnias$ sancionados en la Le% N+1 05+5:=$ de : de septiembre de 0C59$ sobre Abusos de Aublicidad 4N+1 ;6=7+ De acuerdo al Art+ ;+==0$ antes transcrito$ no ha% indemni3aci'n al una si el hechor prueba sus imputaciones como &erdaderas+ Dinalmente$ (uedan su"etas a normas especiales las acusaciones o denuncias calumniosas ante los tribunales2 es re(uisito indispensable para (ue la (uerella o denuncia den lu ar a responsabilidad penal % ci&il (ue sean declaradas calumniosas por sentencia e"ecutoriada 4Art+ ;00 del C+A+$ Arts+ 89$ C5$ C9$ C8$ CC$ 0@@$ 0@0 % 695 del C+A+A+7+ Se((i)& .e,ta 1UICIO INDEMNI-ATORIO Y REPARACION DEL DA9O 2%5. Enunciacin. Concurriendo los re(uisitos antes se?alados$ nace para el autor de un hecho il#cito la obli aci'n de indemni3ar el da?o ocasionado+ Aun(ue el punto se ha discutido en la "urisprudencia ,rancesa$ nos parece e&idente (ue la obli aci'n nace coet!neamente con la e"ecuci'n del hecho il#cito da?oso2 la sentencia (ue re ule la indemni3aci'n es meramente declarati&a en cuanto a la e*istencia de la obli aci'n+ No ser! lo ,recuente$ pero no ha% discusi'n posible (ue la &#ctima % el hechor pueden componer &oluntariamente la indemni3aci'n$ ,i"arla de com.n acuerdo+

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Aero si )l no se produce$ la &#ctima$ si desea cobrar la indemni3aci'n$ deber! recurrir a los tribunales2 no podr#a pretender la reparaci'n por s# misma$ pues nadie est! ,acultado para hacerse "usticia por s# mismo sal&o casos de e*cepci'n$ como ocurre en el Art+ C:;$ (ue ,aculta al due?o de un predio para cortar las ra#ces de los !rboles (ue penetran en )l+ < la &#ctima recurrir! a los tribunales para obtener la indemni3aci'n$ e"ercitando la acci'n de indemni3aci'n$ (ue es la (ue nace de los hechos il#citos$ a ,in de (ue se condene a su autor a la reparaci'n del da?o ocasionado+ 2%6. Caractersticas de la accin indemni<atoria. &u prescripcin. Los caracteres m!s importantes (ue presenta la acci'n de indemni3aci'n son los si uientes/ 0+1 Es una acci'n personal$ pues corresponde e"ercerla contra el responsable del da?o2 ;+1 Es siempre mueble$ pues normalmente persi ue el pa o de una suma de dinero$ % en ciertos casos la e"ecuci'n de un hecho+ De acuerdo al Art+ 680 los hechos (ue se deben se reputan muebles+ =+1 Es una acci'n netamente patrimonial$ % como consecuencia de esto/ A+ Es renunciable+ De acuerdo a la re la eneral del Art+ 0; no ha% duda de (ue puede renunciarse a la reparaci'n del da?o$ una &e3 producido+;5: Iemos &isto (ue e*isten serias limitaciones para la condonaci'n anticipada de la indemni3aci'n 4N+1 ;:07$ pero nin una para su remisi'n una &e3 nacida la obli aci'n2 >+ Es transi ible+;56 As# lo se?ala el Art+ ;+::C/ FLa transacci'n puede recaer sobre la acci'n ci&il (ue nace de un delito2 pero sin per"uicio de la acci'n criminalG+ Es lo (ue dec#amos anteriormente/ las partes pueden componer libremente la indemni3aci'n %a de&en ada+ Es ob&io (ue no puede transarse la acci'n penal p.blica2 C+ Es cedible+ Tampoco ha% incon&eniente al uno para (ue la &#ctima ceda la acci'n indemni3atoria$ como cual(uier otro cr)dito 4N+1 0+@:97$ pero no se acepta por al unos autores en cuanto a la reparaci'n del da?o moral$ (ue se considera personal#simo2 D+ Es prescriptible+ Nuestro C'di o$ a di,erencia del ,ranc)s$ (ue nada di"o$ por lo cual se han ori inado discusiones en la doctrina % "urisprudencia$ se?al' un pla3o especial de prescripci'n para la acci'n de indemni3aci'n+ Dice el Art+ ;+==;/ FLas acciones (ue concede este t#tulo por da?o o dolo$ prescriben en cuatro a?os contados desde la perpetraci'n de actoG+ Este pla3o de prescripci'n s'lo se re,iere a la acci'n de indemni3aci'n (ue nace del delito o cuasidelito ci&il$ % no a otras accione (ue pueden corresponder a la &#ctima$ como la rei&indicatoria si ha sido ob"eto de robo$ hurto$ usurpaci'n$ etc+$ (ue se ri e por su propio t)rmino de prescripci'n+ < es sin per"uicio de los pla3os se?alados en le%es especiales$ % en el propio C'di o en caso de ruina de un edi,icio$ en (ue el pla3o es de 6 a?os en cuanto a la responsabilidad del empresario 4N+1 ;8672 % de un a?o por los da?os a los &ecinos 4Art+ C6@$ inc+ 0+17+
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BD0, 9. )(, sec. 8a, p*. (13. Mismo &allo de la nota anterior.

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Como el precepto habl' de la Fperpetraci'n del actoG como momento inicial del transcurso de la prescripci'n$ la "urisprudencia % la doctrina entend#an habitualmente (ue ella comen3aba a corre desde el instante de la acci'n u omisi'n imputable del hechor$ aun(ue el da?o se ocasionara posteriormente+ De ordinario ambos momentos &an a coincidir$ pero no ocurre siempre en esta ,orma+ As# se hab#a ,allado habitualmente con relaci'n a la responsabilidad e*tracontractual de los conser&adores de bienes ra#ces 4N+1 C=:7$ por el otor amiento de certi,icados de ra&!menes % prohibiciones con omisi'n de una hipoteca debidamente inscrita2 con el m)rito de ellos los acreedores hab#an ,acilitado dineros al deudor$ % al tiempo de rematar la propiedad no alcan3aron a pa arse por haberse hecho presente el acreedor de la hipoteca omitida en el certi,icado+ No se ne aba la responsabilidad del Conser&ador por este da?o$ pero de acuerdo a la distinci'n antes mencionada$ se contaba el pla3o de la prescripci'n de otor amiento del certi,icado err'neo$ % no desde la ,echa del da?o$ (ue ocurre cuando la se unda hipoteca no puede cancelarse+;55 Esta interpretaci'n nos parece inaceptable$ pues conduce al absurdo de (ue la acci'n resulte prescrita antes de nacer$ por(ue hemos se?alado (ue es re(uisito de la indemni3aci'n la e*istencia del da?o+ Antes de (ue )ste se produ3ca$ la &#ctima nada puede demandar$ pues no ha su,rido per"uicio+ Los hechos i#citos se de,inen precisamente como las acciones u omisiones culpables o dolosas (ue causan da?o2 al hablar de perpetraci'n del acto$ el C'di o se est! re,iriendo a este concepto (ue inclu%e el da?o+ E&identemente$ la &#ctima no podr#a cobrar pasado el cuadrienio otros per"uicios sobre&enidos posteriormente 4N+1 =@;$ :;7$ por(ue desde el momento (ue hubo da?o se complet' el hecho il#cito % comen3' a correr la prescripci'n+ Es por estas ra3ones (ue en un ,allo reciente la Corte -uprema cambi' de opini'n % cont' el pla3o de prescripci'n desde el momento en (ue se produ"o el da?o+;59 Esta prescripci'n es de corto tiempo$ por lo cual no se suspende$ % se interrumpe naturalmente por reconocer el deudor e*presa o t!citamente su obli aci'n$ % ci&ilmente$ por la demanda "udicial 4N+1 0+;5:7+ Meremos en se uida (ue si el hecho es il#cito ci&il % penal$ la &#ctima tiene una opci'n para su acci'n de indemni3aci'n/ deducirla ante el mismo "u3 ado (ue conoce del proceso criminal$ o ante el (ue es competente en lo ci&il2 en este .ltimo caso el "uicio ci&il puede (uedar en suspenso hasta la terminaci'n del proceso criminal 4Art+ 059 del C+A+C+72 naturalmente (ue mientras dure la suspensi'n$ la prescripci'n no corre+ -in embar o$ la Corte -uprema ha sido mu% &acilante para determinar en el caso de (ue no se dedu3ca la acci'n ci&il$ si el pla3o de prescripci'n corre mientras se sustancia el proceso criminal o (ueda interrumpido+ En al unos casos ha declarado (ue la prescripci'n comien3a a correr desde la dictaci'n de la sentencia criminal$ ;58 % en otros ha dicho (ue aun en este caso el pla3o se cuenta desde la perpetraci'n del hecho il#cito+ ;5C Nos parece esta
BD0, 9s. (!, sec. 1 , p*. !F1; 3(, sec. la., p*. !3/. BD0, 9. )8, sec. 1 p*. ()!; se trata%a de un pro%lema de sociedad con#u*al, en "ue el da$o a la mujer slo puede determinarse al tiempo de su disolucin # li"uidacin. Iues %ien, ella ha%1a pedido la separacin de %ienes por actos de &raude del marido, # mientras se tramita%a el juicio transcurri el cuadrienio de la prescripcin. De aplicarse 1 criterio anterior de la 2orte, a la mujer le era imposi%le co%rar sus perjuiciosH antes de la separacin de %ienes, no exist1an, esta%an por determinarse. 6l li"uidar la sociedad con#u*al, estar1an #a prescritos. ()/ BD0, 9s. 3(, sec. 1 I*. 384; !F, sec. la, p*. 3(F ;la "uerella criminal interrumpe la prescripcin<, # )(, sec. 8a., p*. 1)4. (). BD0, 9. 8!, sec. 1 p*. !/1.
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.ltima la buena doctrina$ por(ue el Art+ :0 del C+A+A+ declara (ue la prescripci'n de la acci'n ci&il se ri e por el Art+ ;+==; % las de la pena % acci'n penal por el C'di o Aenal+;9@ 2% . El 2uicio )ndemni<atorio. +spectos rele*antes. No$ nos corresponde$ como es natural$ anali3ar en detalle las normas procesales (ue obiernan esta clase de "uicios$ sino .nicamente destacar : aspectos ,undamentales/ 0+1 La le itimaci'n para demandar2 ;+1 La le itimaci'n pasi&a2 =+1 La competencia % procedimiento$ en nociones enerales$ % :+1 La In,luencia de la sentencia criminal en lo ci&il+ 2%". ). ,e$itimacin acti*a en el 2uicio indemni<atorio. En t)rminos enerales podemos decir (ue la acci'n de indemni3aci'n corresponde a la &#ctima$ sus herederos o cesionarios+ Nada de e*tra?o tiene esto .ltimo$ por(ue hemos se?alado "ustamente el car!cter plenamente transmisible % cedible de la acci'n indemni3atoria+ Aara precisar un poco m!s$ es necesario distin uir el da?o en las personas$ en las cosas % los casos de acci'n popular+ 0+1 Da?o en las personas+ Normalmente$ la acci'n corresponder! al su"eto pasi&o mismo del hecho il#cito$ a(uel (ue su,re el da?o en su persona+ Aero se .n &imos en el N+1 ;60$ el da?o en la persona de la &#ctima misma puede repercutir en otras personas$ (uienes tambi)n pueden demandar los da?os+ Esas personas pueden ser$ a su &e3$ herederos de la &#ctima$ pero aun cuando )sta ,alle3ca no cobran sus per"uicios personales como tales$ sino a t#tulo propio+ Recordemos tambi)n (ue si la &#ctima ,allece instant!neamente a consecuencia del hecho il#cito$ nada transmite$ % en consecuencia s'lo est!n le itimados para demandar per"uicios (uienes los su,ran personalmente+ ;+1 Da?o en las cosas+ De acuerdo al Art+ ;+=06$ puede pedir la indemni3aci'n Fno s'lo el (ue es due?o o poseedor de la cosa (ue ha su,rido el da?o$ o su heredero$ sino el usu,ructuario$ el habitador$ el usuario$ si el da?o irro a per"uicio a su derecho de usu,ructo o de habitaci'n o uso+ Auede tambi)n pedirla en otros casos el (ue tiene la cosa con obli aci'n de responder de ella2 pero s'lo en ausencia del due?oG+ O sea$ la acci'n pertenece al due?o$ al poseedor e incluso al mero tenedor$ pero este .ltimo s'lo en ausencia del due?o+ Este re(uisito debe entenderse en cuanto el mero tenedor pretenda cobrar los per"uicios del due?o$ pero no si el arrendatario$ por e"emplo$ cobra los (ue a )l le acarrea la destrucci'n de la cosa arrendada+ Respecto de ellos$ a )l corresponde la acci'n+ Aertenece i ualmente a todo el (ue tiene un derecho real sobre la cosa de (ue se &e menoscabado o e*tin uido+ < ,inalmente a los herederos de todas estas personas+ =+1 Acci'n popular+ La Le% en eneral otor a acci'n popular para la pre&enci'n del da?o contin ente 4N+1 ;6;$ :+17$ pero si )l amena3a solamente a personas determinadas$ a ellas pertenecer! la acci'n+ As# lo se?ala el Art+ ;+===/ FAor re la eneral$ se concede acci'n popular en todos
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los casos de da?o contin ente (ue por imprudencia o ne li encia de al uien amenace a personas indeterminadas2 pero si el da?o amena3are a personas determinadas s'lo al una de )stas podr! intentar la acci'nG+ La le% se?al$ adem!s$ re las particulares para ciertos casos$ como ocurre con la denuncia de obra ruinosa$ de (ue tratan los Arts+ C=; % si uientes del C'di o$ % el inc+ ;+1 del Art+ ;+=;8+ Dispone este precepto/ Fsi hubiere al una cosa (ue$ de la parte superior de un edi,icio o de otro para"e ele&ado$ amenace ca#da % da?o$ podr! ser obli ado a remo&erla el due?o del edi,icio o del sitio$ o su in(uilino$ o la persona a (uien perteneciere la cosa o (ue se sir&iere de ella2 % cual(uiera del pueblo tendr! derecho para pedir la remoci'nG+ Dinalmente$ el Art+ ;==: % ,inal del t#tulo =6$ se?ala el e,ecto de estas acciones populares/ si ellas Fparecieren ,undadas$ ser! el actor indemni3ado de todas las costas de su acci'n$ % se le pa ar! lo (ue &al an el tiempo % dili encia empleados en ella$ sin per"uicio de la remuneraci'n espec#,ica (ue conceda la le% en casos determinados+;90 2%%. )). ,e$itimacin pasi*a en el 2uicio indemni<atorio. En t)rminos enerales podemos decir (ue la acci'n de indemni3aci'n de per"uicios se diri ir! contra todo a(uel (ue responde del da?o+ En consecuencia/ 0+1 Antes (ue todo$ en contra del autor del mismo 4Art+ ;+=05$ inc+ 0+17+ En el autor del da?o se comprende al c'mplice$ ;9; pero no al en cubridor$ como lue o lo &eremos+ Es posible (ue los autores sean &arios$ % en tal caso nuestro C'di o$ reparando la omisi'n del C'di o ,ranc)s 4N+1 :@67$ estableci' entre todos ellos la responsabilidad solidaria+ Dice el Art+ ;+=09/ Fsi un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o m!s personas$ cada una de ellas ser! solidariamente responsable de todo per"uicio procedente del mismo delito o cuasidelito$ sal&as las e*cepciones de los art#culos ;+=;= % ;+=;8G+ Esas e*cepciones son las %a &istas/ del edi,icio cu%a ruina causa da?os % pertenece a una comunidad$ en (ue la indemni3aci'n se di&ide entre los copropietarios a prorrata de sus cuotas 4N+1 ;8:7$ % de las cosas (ue se arro"an o caen de la parte superior de un edi,icio$ en (ue la indemni3aci'n$ si no puede imputarse dolo o culpa a persona determinada$ se di&ide por partes i uales entre todos (uienes habitan dicha parte del edi,icio 4N+1 ;857+ Aara (ue proceda la solidaridad es necesario (ue dos o m!s personas ha%an participado como autores o c'mplices en la comisi'n de un mismo delito o cuasidelito+ -i se han cometido distintos delitos o cuasidelitos respecto de la misma &#ctima$ como si$ por e"emplo$ una persona es atropellada primero por un &eh#culo$ % &uel&e a ser atropellada por otro por haber (uedado botada en el camino$ no ha% solidaridad+;9= Otro caso de solidaridad pre&isto por la le% es el de la responsabilidad del propietario de un &eh#culo (ue lo ha dado o prestado a otra persona para su conducci'n 4N+1 ;9:7+ Los e,ectos de la solidaridad$ la manera de demandar$ etc+$ los &eremos al tratar de las obli aciones solidarias 4N+1 :@; % si uientes72
(41 6lessandri, o%. cit., N. 3.1 p*. 841 se re&iere al da$o llamado colectivo por"ue a&ecta a un conjunto de personas, pero no particularmente a nin*una de ellas, como el descr'dito a una pro&esin. Ior re*la *eneral los or*anismos "ue a*rupan a dichas personas no tienen &acultad para demandar los da$os, salvo "ue la le# expresamente se las otor*ue, como ocurre en ciertos aspectos con los sindicatos, 2ole*io de 6%o*ados, etc. (4( Ior via de ejemplo, BD0, 9. !/, sec. 8 p*. !/. (43 >a disposicin supone pluralidad de sujetos # unidad en el hechoH BD0, 9. )/, sec. 8a., p*. ((.

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;+1 Responsable del hecho a"eno+ La acci'n podr! intentarse contra la persona (ue responde del hecho a"eno$ como por e"emplo$ contra el padre por los hechos il#citos del hi"o menor (ue &i&e con )l2 (ue ,i urar! en el proceso criminal si el "ue3 en lo penal conoce de la demanda ci&il$ como tercero ci&ilmente responsable$ pero sin (ue lo a,ecte naturalmente responsabilidad penal2 =+1 El (ue recibe pro&echo del dolo a"eno+ De acuerdo al inc+ ;+1 del Art+ ;+=05/ Fel (ue recibe pro&echo del dolo a"eno$ sin ser c'mplice en )l$ s'lo es obli ado hasta concurrencia de lo (ue &al a el pro&echoG+ El hecho de (ue el precepto e*clu%a al c'mplice es el ar umento para decidir (ue su responsabilidad es la misma del autor$ como dec#amos reci)n+ En cambio$ el encubridor del delito (ueda a,ecto a esta obli aci'n de indemni3ar hasta el monto del pro&echo recibido+;9: La responsabilidad se limita al caso de dolo$ pero no de culpa$ o sea$ tiene lu ar .nicamente en los delitos$ pero no en los cuasidelitos$ % es la misma soluci'n (ue da el Art+ 0+:68$ inc+ ;;$ respecto del dolo en la ,ormaci'n del consentimiento/ si es incidental no &icia )ste$ pero da acci'n contra los (ue lo han ,ra uado o apro&echado de )l$ respecto de estos .ltimos hasta concurrencia del pro&echo (ue han reportado del dolo 4N+1 8;572 :+1 Los herederos+ Dinalmente$ la obli aci'n de indemni3ar es transmisible con,orme a las re las enerales+ 3((. ))). >ociones $enerales so#re competencia y procedimiento. Como %a lo hemos de"ado se?alado$ la re la eneral es (ue si el hecho il#cito lo es a la &e3 ci&il % penalmente$ la competencia pertenece indistintamente al "u3 ado ci&il o penal$ a elecci'n de la &#ctima+ A normas especiales (ueda su"eta la indemni3aci'n por accidentes del tr!nsito+ -i el hecho es il#cito penalmente$ corresponder! conocer de la indemni3aci'n al mismo tribunal (ue "u3 a el delito o cuasidelito$ o al "ue3 ci&il (ue sea competente de acuerdo a las re las enerales2 si el hecho il#cito no tiene sanci'n criminal es .nicamente competente el "ue3 ci&il$ como por e"emplo si se trata de un cuasidelito de da?os+ ;96 Aero si la acci'n ci&il tiene por ob"eto la mera restituci'n de una cosa 4por e"emplo$ si ella ha sido hurtada$ esta,ada$ robada$ etc+7$ ,or3osamente debe deducirse ante el "ue3 (ue conoce del proceso penal 4Art+ 6C del C+A+A+7+ -i trat!ndose de un delito de acci'n pri&ada se e"erce solamente la acci'n ci&il$ se entiende por ello renunciada la penal 4Art+ 0; del C+A+A+7+ El "uicio indemni3atorio ante los "u3 ados del Crimen se su"eta en cuanto a su procedimiento a las re las (ue se?ala al e,ecto el C+A+A+$ pero no por ello de"a de ser Ci&il2;95 ante los "u3 ados ci&iles$ si ue las re las del "uicio ordinario sin &ariantes especiales+;99 Cabe tener presente .nicamente (ue el "uicio ci&il puede (uedar en suspenso$ se .n lo dispuesto por los Arts+ 059 del C+A+C+ % 6C$ inc+ ;+1 del C+A+A+$ hasta la terminaci'n del "uicio criminal$ % siempre (ue en )ste se ha%a dado lu ar al plenario+
(48 Ior v1a de ejemplo, BD0, 9. !/, sec. 8 , I*. !/; 9. )8, sec. 8(1, p*. 14!. El primero de estos &allos a*re* "ue el encu%ridor no responde del lucro cesante, "ue no puede %ene&iciarlo. (4! BD0, 9. )(, sec. 8a., p*. (F!. (4) BD0, 9. )8, sec. 8 , p*. (8! (44 Iara el procedimiento en lo criminal v'ase ?svaldo >pez >pez, o%. cit., # para las particularidades del civil indemnizatorio, 6lessandri, o%. cit., p*s. 8.8 # si*uientes. (48

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Con&iene eso s# tener presente (ue se .n "urisprudencia reiterad#sima+ uni,orme % compartida por la doctrina 4Mer N+1 8857$ en materia e*tracontractual no se aplica el Art+ 09= del C+A+C+$ (ue permite reser&ar para la e"ecuci'n del ,allo o en "uicio di&erso lo relacionado con la especie %$ monto de los per"uicios$ siempre (ue est)n establecidas las bases para su li(uidaci'n+ En los delitos % cuasidelitos$ en un solo "uicio deben establecerse todos estos ,actores Aor re la eneral$ se .n lo hemos &isto para cada uno de los elementos cu%a presencia con"unta determina la e*istencia de un hecho Kl#cito$ la prueba corresponder! a la &#ctima$ sin limitaciones de nin una especie$ puesto (ue se trata de acreditar un hecho/ puede &alerse de todos los medios de prueba (ue la le% ,ran(uea+;98 Trat!ndose de accidentes del tr!nsito$ es necesario distin uir/ si e hecho constitu%e cuasidelito penal$ su conocimiento corresponder! a los "u3 ados del crimen o ci&iles$ se .n lo antes e*presado+ En caso contado$ puede ser competente o el "ue3 ci&il (ue corresponda o e de Aolic#a Local en cu%a comuna ha ocurrido el hecho+ Estos "ueces conocen$ siempre (ue sean abo ados$ de la re ulaci'n de los da?os % per"uicios pro&enientes del hecho denunciado en .nica instancia hasta cierta suma (ue &ar#a peri'dicamente % en 0+1 instancia$ por encima de esta suma$ % Fde la re ulaci'n de da?os % per"uiciosG;9C 4Art 0: de la Le% 06;=07+ El procedimiento est! actualmente re ulado$ como hemos dicho$ por la Le% 08+;89 de 9 de ,ebrero de 0C8:$ (ue establece procedimientos ante los "u3 ados de Aolic#a Local+ El Art+ C; otor a competencia al "ue3 para conocer de la demanda ci&il en accidentes del tr!nsito siempre (ue ella se noti,i(ue con = d#as de anticipaci'n al comparendo de contestaci'n % prueba (ue se celebre+ -i no se ha noti,icado$ el "ue3 de o,icio o a petici'n de parte puede ,i"ar nue&o ella % hora para el comparendo+ El inc+ ,inal del precepto dispone (ue Fsi no se hubiere deducido demanda ci&il o )sta ,uere e*tempor!nea o si habi)ndose presentado no hubiere sido noti,icada dentro de pla3o$ podr! interponerse ante el "ue3 ordinario (ue corresponda$ despu)s (ue se encuentre e"ecutoriada la sentencia (ue condena al in,ractorG+ En el intertanto se suspende la prescripci'n$ % ante la "usticia ordinaria el procedimiento es el sumario+;8@ Lo (ue debe destacarse a(u# es lo dispuesto en el Art+ 0:$ (ue da al "ue3 de Aolic#a Local ,acultad para apreciar la prueba de acuerdo a las re las de la sana critica$ ;80 poderosa arma si es bien empleada$ para e&itar (ue estos "uicios (ueden enteramente entre ados al arbitrio de la prueba testimonial+ El mismo precepto da otra re la a ,in de e&itar malentendidos/ el mero hecho de comprobarse una contra&enci'n o in,racci'n no determina por s# sola la responsabilidad ci&il del in,ractor$ si no concurren los dem!s re(uisitos del cuasidelito ci&il$ de los cuales el precepto destaca el &inculo de causalidad entre la contra&enci'n o in,racci'n % el da?o producido por el accidente+ < as#$ si uno de los &eh#culos lle&a una lu3 mala$ ha cometido in,racci'n$ pero si el otro pas' contra la

por +1a de ejemplo, BD0, 9. (4, sec. la., p*. !!4. ,i el 6lcalde ejerce las &unciones de juez de Iolic1a >ocal slo tiene competencia para la re*ulacin del da$o hasta cierta suma, # siempre "ue la comuna no sea asiento de un juz*ado de >etras de Menor 2uant1a. (/F El procedimiento "ue contempla%a la ?rdenanza era mu# semejante al de los juz*ados de Iolic1a >ocal ;91tulo 111 de la >e# N. 1!.(31< # no se ve1a el o%jeto de esta repeticin. +'ase ?svaldo >pez, o%. cit., 9. 11, p*s. (8( # si*uientes, con al*unas salvedades de "ue da cuenta la nota (/3. 2omo "ueda dicho en el texto ho# se ha ordenado en al*o la materiaH >a >e# del 9rnsito contiene las normas sustantivas. >a >e# 1!.(31, esta%lece los juz*ados de Iolic1a >ocal, # la N. 1/.(/4, el procedimiento. (/1 >a le# anterior ;art. (1 de la >e# 1!.(31< permit1a al juez apreciar la prue%a en conciencia. Eo# se aten=a la norma, aplicando el sistema de la sana critica.
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indicaci'n del sem!,oro$ la responsabilidad ci&il es de ese .ltimo$ In per"uicio de la sanci'n (ue corresponde al primero+ 3('. );. )n!luencia de la sentencia criminal en materia ci*il. Como$ se .n hemos &isto$ es posible (ue de la acci'n ci&il cono3ca el "u3 ado ci&il correspondiente$ % de la penal el "u3 ado del Crimen$ con&iene tener presente la in,luencia (ue una sentencia puede tener en la otra+ Al respecto es ,or3oso e,ectuar un primer distin o entre la sentencia ci&il % la criminal+ Aor re la eneral$ la primera no tiene in,luencia en lo penal 4Art+ 0: del C+A+A+7+ En cambio$ respecto de esta .ltima es ,uer3a hacer un distin o nue&amente$ se .n si ella es condenatoria o absolutoria 4(ue inclu%e el sobreseimiento de,initi&o7+ La primera puede hacerse &aler en "uicio ci&il 4Art+ 098 del C+A+C+7 no si ni,icar! por s# sola la aco ida de la acci'n de indemni3aci'n por(ue deber! probarse el da?o$ pero acredita la comisi'n del hecho % la culpa 4Art+ 0= del C+A+A+7+ La se unda s'lo tiene in,luencia en lo ci&il en los tres casos (ue se?ala el Art+ 09C del C+A+C+/ si se ,unda en la no e*istencia del delito o cuasidelito$ a menos (ue la absoluci'n pro&en a de una e*imente de responsabilidad penal2 en no e*istir relaci'n al una entre el hecho (ue se persi ue % la persona acusada$ sal&o los casos de responsabilidad por el hecho a"eno o por da?os (ue resulten de accidentes$ % ,inalmente$ en no haber en autos indicio al uno contra el acusado$ pero en tal caso la cosa "u3 ada a,ecta .nicamente a las personas (ue ha%an inter&enido en el "uicio criminal como partes directas o coad%u&antes+ El inc+ ,inal del precepto se?ala (ue no producen nunca cosa "u3 ada en materia ci&il las sentencias absolutorias respecto a las personas (ue ha%an recibido &alores u ob"etos muebles por un t#tulo de (ue na3ca obli aci'n de de&ol&erlos$ como uardadores$ albaceas$ etc+ Con,orme al Art+ 08@ del mismo C'di o/ F-iempre (ue la sentencia criminal produ3ca cosa "u3 ada en "uicio ci&il$ no ser! l#cito en )ste tomar en consideraci'n pruebas o ale aciones incompatibles con lo resuelto en dicha sentencia o con los hechos (ue le sir&an de necesario ,undamentoG+ 3(2. -eparacin del daAo.2"2 Cuando la &#ctima obtiene en el "uicio indemni3atorio$ la sentencia ordenar! reparar el da?o % la ,orma en (ue ello debe hacerse+ En esta materia se reconoce al "ue3 una ma%or libertad (ue en materia contractual+;8= -i ello es posible$ la reparaci'n ser! en especie$ como en el caso citado del &ecino (ue ele&a el muro con el solo ob"eto de per"udicar al colindante$ % (ue puede ser obli ado a demolerlo$ pero m!s ,recuentemente ser! por e(ui&alencia$ % normalmente una suma de dinero2 puede tambi)n condenarse al pa o de una renta &italicia$ o por un per#odo determinado+;8: La .nica limitaci'n (ue tiene el "ue3 es (ue no puede otor ar lo (ue no se le ha%a pedido en la demanda$ por(ue ,allar#a ultrapetita+ El principio eneral es (ue la indemni3aci'n debe cal3ar "ustamente con el per"uicio su,rido2 no serie ni superior ni in,erior+ No se atiende$ en consecuencia$ a la ma%or o menor
(/( 6l*unos autores distin*uen indemnizacin # reparacin, viendo en la primera un aspecto punitivo civil. Nuestro 2di*o utiliza indistintamente am%os preceptos, # el carcter de pena civil es mu# discuti%le. (/3 Ior via de ejemplo, BD0, 9.)F, sec. 8a., p*. 3(. +'ase N. //). (/8 Ior v1a de ejemplo, BD0, 9. 14, sec. la., p*. 34!.

1.3

BENC 67E>@-D M6N6,E+@2E

culpabilidad del autor 4N+1 ;057$;86 ni al bene,icio (ue pueda )ste obtener$ aun(ue sea ma%or (ue el da?o$ sal&o el caso del (ue recibe pro&echo del dolo a"eno$ (ue limita su responsabilidad a la utilidad conse uida$ ni a la naturale3a de los per"uicios$ por(ue en materia e*tracontractual se indemni3an todos$ sal&o los inciertos o e&entuales % los indirectos+ En cambio$ deben restarse del per"uicio los bene,icios (ue el hecho il#cito pueda haber procurado a la &ictima$ % la conculpa de )sta 4N+1 ;=C7+ Ia% al unos aspectos (ue han dado lu ar a ciertas dudas/ 0+1 -ituaci'n social % econ'mica de las partes+ Al unos C'di os la toman en cuenta$ por e"emplo$ en caso de (ue el uardi!n del incapa3 no sea responsable 4N+1 ;:;7$ no as# en el nuestro$ no obstante lo cual los tribunales han solido considerarlo contra la opini'n de la doctrina+;85 ;+1 Des&alori3aci'n de la cosa+ Lo (ue la cosa &al a menos despu)s del accidente % no obstante su reparaci'n$ es un elemento de la indemni3aci'n+;89 Ello tiene actualmente ran importancia en cho(ues de &eh#culos$ aun(ue se ha pretendido lo contrario+;88 =+1 Aa o de intereses+ -e ha sostenido por al unas sentencias % autores$;8C (ue el tribunal no podr#a ordenar "unto con la indemni3aci'n el pa o de intereses$ por aplicaci'n de normas propias de la responsabilidad contractual+ En otros casos se ha declarado (ue puede hacerlo s'lo desde la dictaci'n de la sentencia+;C@ Creemos con Alessandri;C0 % otras sentencias$;C; (ue la .nica manera de (ue la reparaci'n sea cabal es (ue ella considere todas las &ariaciones ocurridas durante el pleito$ % si la manera de obtenerlo es el pa o de intereses desde la demanda$ e "ue3 est! ,acultado$ dentro de la relati&a libertad (ue tiene en materia e*tracontractual$ % siempre (ue ello le ha%a sido pedido$ para ,i"arlos+ Dice el se?or Alessandri en apo%o de su opini'n/ Fcorno la &#ctima tiene derecho a ser restituida al estado en (ue se hallar#a antes del delito o cuasidelito$ es "usto darle lo (ue necesite con este ob"eto2 solamente as# la reparaci'n ser! completaG+;C= :+1 Mariaci'n del &alor del da?o+ Auede ocurrir (ue la cuant#a del da?o &ar#e en el tiempo$ %a sea por(ue la &#ctima me"ore o se a ra&e$ apare3can nue&os da?os no considerados$ la moneda se des&alorice$ etc+ Ello da lu ar al problema de la re&isi'n de la indemni3aci'n+ Al respecto$ preciso es distin uir si las &ariaciones ocurren antes o despu)s de la sentencia2 por las mismas ra3ones se?aladas en e caso de los intereses$ la conclusi'n m!s aceptable es (ue se toman en cuenta todos los ,actores modi,icatorios anteriores a la
6 t1tulo de ejemplo, BD0, 9s. (), sec. la., p*. 181, # 31, sec. la., p*. 188. BD0, 9s. 1(, sec. 1 ., p*. !!1; 3(, sec. la., p*. 1F, # 8(, sec. la., p*, 3.(. En contra, 6lessandri, o%. 2it. N. 848, p*. !)! # 9s autores "ue 'l cita , # BD0. )., sec. 8a, p*. )). (/4 Ior v1a de ejemplo, BD0, 9. 8F, sec. ( , p*. 33. (// ?svaldo >pez, o%. cit., 9. ( p*. ()F, cree "ue es un da$o indirecto, # "ue pese a ello se lo indemniza. Nos parece un error; el da$o es directo, # una consecuencia precisa # necesaria del accidente. (/. 2arlos Ducci 2laro, o%. cit., N. (.3, p*. 1/3. BD0, 9s. (/, sec. la., p*s. 1)8 # 484; !4, sec. 8a., p*. 18. # )F, sec. 8 p*. !)3. (.F BD0, 9. )(, sec. 8a., p*. 38!. A.9. 1.(F, ( sem., N3P /), p*. 83(. (.1 ?%. cit., N. 8)., p*. !!/. (.( BD0, 9s. (4, sec. 1 , p*. 4(1 83, sec. 1 , p*. (); !F, sea ( , p*. 11; !4, sec. 8a, p*. ((.; 41, sec. 8a., p*s. ()) # (4/. ?tro &allo de la misma BD0, 9. 4(, sec. 8a., p*. 1!4 dispuso "ue los intereses se de%en desde la &echa del delito # no de la demanda. 5inalmente, una sentencia pu%licada en 5.M. N. (88, p*. 33 dispuso "ue ha# ultrapetita si se condena al pa*o de intereses no demandados. si se condena al pa*o de intereses no demandados (.3 o%. cit., N. 844, p*. !)..
(/! (/)

1.8

>6, ?7>@A62@?NE, 9?M? @

sentencia incluso los (ue se deban a la des&alori3aci'n monetaria2 ;C: los "ueces deben considerar la reparaci'n se .n el &alor de los da?os al momento de pa arse la indemni3aci'n+ En cambio$ la opini'n eneral es contraria a una re&isi'n posterior a la sentencia por oponerse a ella la cosa "u3 ada$ ;C6 % aun(ue deri&e de la p)rdida del poder ad(uisiti&o de la moneda+ De ah# (ue en Drancia en )pocas a udas de in,laci'n las indemni3aciones consistentes en rentas peri'dicas se ha%an ,i"ado en ,orma rea"ustable$ de acuerdo a un #ndice+ No creemos (ue e*ista incon&eniente al uno para adoptar i ual procedimiento entre nosotros$ siempre con la limitaci'n$ naturalmente$ (ue se ha%a as# pedido en la demanda$ % e&itar as# la repetici'n en casos tan lamentables como a(uel en (ue la Corte -uprema se &io obli ada a recha3ar el rea"uste de una renta &italicia ,i"ada en el a?o 0C:; en C@@ pesos$ suma (ue constitu%e una &erdadera burla+;C5 Io% en d#a la "urisprudencia % la doctrina se han uni,ormado en torno a este principio de la rea"ustabilidad$ por dos ra3ones/ por la re la eneral del Art+ ;+=;C$ de (ue todo da?o imputable debe indemni3arse$ o sea la reparaci'n debe ser inte ral % no lo ser#a si el acreedor la recibiera des&alori3ada$ % por(ue sobre todo$ a partir de la dictaci'n del D+L+ :66 4ho% reempla3ado por la Le% N+1 08+@0@7$ la re la normal de la le islaci'n chilena es la rea"ustabilidad de las deudas de dinero$ como lo &eremos al tratar de )stas 4N+1 =657+;C9 En Drancia tambi)n se suele aceptar la re&isi'n cuando se discute un da?o distinto a los debatidos en el proceso$ lo (ue si bien es "usto$ tambi)n parece mu% discutible+ Dinalmente$ la autoridad de cosa "u3 ada no obsta en caso al uno para (ue otras personas$ distintas a las (ue ,i uraron en el proceso anterior$ ale uen los da?os personales (ue la &ariaci'n les ocasiona$ como si por e"emplo$ la &#ctima se a ra&a % ,allece/ a(uellos a (uienes la muerte produce un per"uicio propio pueden$ e&identemente$ cobrar en un nue&o "uicio+

BD0, 9. )F, sec. 8 , p*. 84. 6lessandri, o%. cit., N. 84/, p*. !).. BD0, 9. )F sec. 1 p*. 8F4. Especialmente critica%le parece la actitud de la empresa &iscal "ue ne* el reajuste, aprovechando la evidente &alla de la le#. (.4 Ior v1a ejemplar, BD0, 9s. 4F, sec. 8a., p*s. !1 # )1; 41, sec. 8aP, p*s. ((4, ()1 # ()) # 4(, sec. 8P ,, p*. 1!4. 5.M. N. 1/., p*. 1!3; N. 1.F, p*. 1/!; (1/, p*. 3)(; N. ((F, p*s. (!, )) # )4; N. ((8, p*. 133; N. (44, p*. !/1, # adems los "ue se citan a continuacin. ,e ha resuelto "ue tam%i'n el da$o moral "ueda sujeto a reajustesH BD0 9s. 4F, sec. 81 p*. )/ # 41, sec +@ p*. (4/. 5.M. N. 1.(, p*. (8/; N. (1!, p*. (!8; N. (1/, p*. 3)3; N. (((, p*s. 1F. # 11); N. ()!, p*. 88(. ,e ha discutido ante los tri%unales si 'stos pueden ordenar un reajuste no pedido por la v1ctima, resolvi'ndose en *eneral "ue ha# ultrapetita en otor*ar reajustes no pedidosH BD0. 9. 41, sec. 8a, p*. ()1; 5.M. N. 1//, p*. 1(!; N. ()F, p*. (1F. En contraH BD0 9. 4F, sec. 8a., p*. 8/. ?tra sentencia pu%licada en 5.M. N. 1.F, p*. 1/F declar "ue no ha%1a ultrapetita si el reajuste se ha%1a solicitado despu's de la demanda. 5inalmente, en el mismo tema, se resolvi "ue la casacin por ultrapetita por este motivo de%1a &undarse en el 2.I.2. # no en el 2.I.I.H 5.M. N. 1.F, p*. 1/1. ?tro tema "ue se ha prestado a con&licto es determinar desde "u' momento se deven*an los reajustes, # el criterio predominante es "ue desde el momento en "ue se aval=an los da$os. N as1, por ejemplo, si el juez consider el valor de 'stos al dictar sentencia, los reajustes se deven*an a contar de 'staH 5.M. N. (3/, p*. ()!. -n &allo pu%licado en 5.M. N. 1/., p*. 1!3 determina "ue no ha# incompati%ilidad en "ue una indemnizacin deven*ue al mismo tiempo reajustes e intereses.
(.8 (.! (.)

1.!

Ter(era Parte

1.4

Captu ! I LAS DIVERSAS CLASIFICACIONES 3(3. )mportancia y enunciacin. No todas las obli aciones se obiernan por las mismas normas2 di,ieren entre s# respecto a su nacimiento$ sus e,ectos$ e incluso su e*tinci'n2 de ah# la importancia del estudio de la clasi,icaci'n de Es obli aciones$ en cuanto las di&ersas cate or#as de ellas se apartan de las re las normales+;C8 Estas clasi,icaciones atienden a di&ersos ,actores/ 0+1 En cuanto a su ori en2 ;+1 En cuanto a su e,icacia2 =+1 En cuanto a su ob"eto2 :+1 En cuanto a su su"eto2 6+1 En cuanto al momento % ,orma en (ue producen sus e,ectos$ % 5+1 En cuanto a su causa+ En los n.meros si uientes estudiaremos estas clasi,icaciones$ pero de al unas (ue se enumeran en el N+1 =0@ daremos una re,erencia nada m!s$ por(ue merecen un tratamiento m!s amplio+ 3(4. ). Clasi!icacin en cuanto al ori$en4 '.: Contractuales y extracontractuales. La m!s tradicional de las clasi,icaciones atiende a la ,uente de donde emanan$ se .n lo estudiado en la parte anterior$ % as# se habla de obli aciones contractuales % e*tracontractuales$ % entre )stas$ de Es cuasicontractuales$ delictuales$ cuasidelictuales % le ales stricto sensu+ La enumeraci'n &ariar! se .n la clasi,icaci'n de las ,uentes (ue se adopten 4N+1 =; % si uientes7+ Di amos .nicamente (ue se distin uen tambi)n las obli aciones precontractuales$ o sea$ las (ue se producen en la ,ormaci'n de contrato$ para los e,ectos de determinar la responsabilidad (ue puede caberle a (uien las in,rin e 4N+1 C=07+ 3(5. )). En cuanto a la e!icacia4 2.: Ci*iles y naturales. -e!erencia. A esta clasi,icaci'n nos re,erimos en el cap#tulo se undo+ 3(6. ))). En cuanto a su o#2eto. Desde este punto de &ista ha% &arias clasi,icaciones/ ;*< O= i%a(i!&e. 'e 'ar# >a(er ? &! >a(er* Tambi)n re(uieren un comentario m!s e*tenso 4N+1 =:; % si uientes7$ (ue se e*tiende a una cate or#a particular$ la obli aci'n de restituci'n 4N+1 =:97+ 6*< O= i%a(i!&e. p!.iti2a. ? &e%ati2a.*
(./ 6l i*ual "ue con las &uentes, ha# autores "ue se limitan a enumerar en esta parte las distintas clasi&icaciones, pero las principales las tratan justamente con los e&ectos de la o%li*acin. Ello permite, es cierto, ordenamientos ms l*icos para ciertas materias, # as1, la condicin resolutoria tcita se estudia a propsito del incumplimiento de los contratos %ilaterales. 9am%i'n en este punto hemos pre&erido mantenernos en lo tradicional slo en atencin a "ue creemos "ue es mejor el estudio de cada institucin completa # no en &orma parcelada.

Disle*ia +irtual

1..

Esta clasi,icaci'n carece de ma%or importancia "ur#dica2 consisten las primeras en (ue el deudor e"ecute una acci'n$ % comprenden las de dar$ hacer % restituir+ La obli aci'n de no hacer es ne ati&a$ pues consiste$ a la in&ersa en una abstenci'n del deudor$ (ue )ste de"e de hacer al o+ @*< O= i%a(i!&e. patrim!&ia e. ? e,trapatrim!&ia e.* Esta distinci'n (ued' %a se?alada en la primera parte 4N+1 67+ 4*< O= i%a(i!&e. pri&(ipa e.# a((e.!ria. ? 'epe&'ie&te.* Corresponde a la clasi,icaci'n de los contratos %a estudiada en el N+1 90$ s'lo (ue e*tendida a cual(uier tipo de obli aci'n$ no solamente a las contractuales+ Nos remitimos a lo %a dicho+ A*< O= i%a(i!&e. !r'i&aria. ? rea e. ! pr!pter rem* Ia% dos criterios para esta clasi,icaci'n/ para al unos e(ui&alen las obli aciones propter rem$ o ambulatorias como se las llama$ a los ra&!menes % obli aciones (ue deri&an de un derecho real sobre la cosa2 son las car as (ue lle&a apare"ado dicho derecho real+;CC En otra concepci'n$ la obli aci'n es de este orden siempre (ue el deudor limite su responsabilidad mientras sea poseedor o due?o de la cosa (ue est! a,ectada a la deuda2 en la ordinaria$ el deudor responde con todos sus haberes+ -e produce as# la separaci'n entre la deuda % la coacci'n 4N+1 ;C7+ En la obli aci'n ordinaria$ el deudor est! su"eto a ambas$ mientras en la propter rem$ .nicamente a la coacci'n % mientras manten a el dominio o posesi'n+ En esta concepci'n ha% casos m.ltiples en la hipoteca$ por e"emplo$ si un tercero la ha constituido en un bien propio para aranti3ar una deuda a"ena 4,iador real7 % respecto del ad(uirente de un bien ra&ado con hipoteca+ Estas personas responden s'lo hasta el &alor de la cosa hipotecada$ % si ella no alcan3a para pa ar toda la deuda$ no tienen m!s responsabilidad+ I ualmente$ )sta subsiste s'lo en cuanto dichas personas ten an la posesi'n de la cosa2 si la pierden por cual(uier moti&o$ como si ena"enan el inmueble$ de"an de estar a,ectas a coacci'n+ Las caracter#sticas ,undamentales de la obli aci'n propter rem son (ue la persona del deudor se determina por la tenencia a t#tulo de due?o$ poseedor o por otro derecho real de la cosa$ % (ue$ en consecuencia$ se traspasa por su car!cter real$ "unto con ella o el derecho real en (ue incide+ B*< O= i%a(i!&e. 'e !=Cet! D&i(! ? !=Cet! mD tip e* Es una cate or#a de obli aciones comple"as en cuanto al ob"eto$ % (ue tambi)n re(uiere un estudio m!s particulari3ado 4N+1 =9@ % si tes+7+ E*< O= i%a(i!&e. 'etermi&a'a. ! 'e re.u ta'!# ? 'e me'i!. ! %e&era e. 'e pru'e&(ia ? 'i i%e&(ia* Nos remitimos a lo dicho en el N+1 ;;0 sobre esta clasi,icaci'n doctrinaria$ % (ue no es eneralmente aceptada+ 37*< O= i%a(i!&e. e.pe(0i(a. ? %e&/ri(a.* Atiende esta clasi,icaci'n a la determinaci'n del ob"eto de la prestaci'n$ % tambi)n se hace acreedora a un tratamiento especial 4N+1 =6@ % si uientes7$ (ue nos lle&ar! a hablar de la m!s com.n de las obli aciones$ la de dinero 4N+1 =66 % si uientes7$ % de los intereses 4N+1 =5@ % si uientes7+ 33*< C a.i0i(a(i!&e. .e%D& e !=Cet! 'e a pre.ta(i)&*
(..

+'ase Messineo, o%. cit. 9. @+, p*. 81 NY / # si*tes.

(FF

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>6, ?7>@A62@?NE, 9?M? @

Los ob"etos del derecho admiten numerosas clasi,icaciones$ todas las cuales repercuten en las obli aciones (ue en ellos recaen2 % as# tendremos obli aciones muebles o inmuebles$ de cosas consumibles e inconsumibles$ ,un ibles e in,un ibles$ etc+G 3( . );. Clasi!icaciones en cuanto al su2eto4 '2.:. &imples1 con2untas1 solidarias e indi*isi#les. -e!erencia. Es )sta una de las clasi,icaciones m!s importantes$ % le destinamos el Cap#tulo Cuarto de esta Aarte 4N+1 =80 % si uientes7+ 3(". ;. Clasi!icaciones en cuanto a los e!ectos. En este rupo tenemos dos 'rdenes de clasi,icaciones/ 3;*< O= i%a(i!&e. 'e eCe(u(i)& D&i(a# i&.ta&tF&ea ! p!.ter%a'a# ? 'e tra(t! .u(e.i2!* Corresponde a la clasi,icaci'n i ual de los contratos$ % nos remitimos a lo dicho en el N+1 80+ 36*< O= i%a(i!&e. pura. ? .imp e.# ? .uCeta. a m!'a i'a'e.* Es otra de las clasi,icaciones de importancia$ % le destinaremos el .ltimo cap#tulo de esta parte 4N+1 :6@ % si uientes7+ 3(% ;). Clasi!icacin en cuanto a la causa4 '5.:. Causales y a#stractas. El Art+ 0+:59 declara (ue toda obli aci'n debe tener una causa real % l#cita$ aun(ue no es necesario (ue se e*prese+ En consecuencia$ esta clasi,icaci'n no atiende a si la obli aci'n tiene o carece de causa2 se llaman abstractas o ,ormales a(uellas$ como ha dicho una sentencia$ (ue son independientes del contrato de (ue emanan$=@@ en el sentido de (ue dicho contrato no puede ser opuesto al acreedor+ Aor e"emplo$ % como lo &eremos m!s adelante$ en la dele aci'n$ un tercero Eel dele adoE asume la obli aci'n ante el acreedor en lu ar del dele ante$ primiti&o deudor 4N+1 0+0:67+ El acreedor es a"eno totalmente a las relaciones entre dele ante % dele ado % no se pueden in&ocar en su contra/ as# ocurre tambi)n en la ,ian3a$ en (ue el ,iador no puede oponer al acreedor sus e*cepciones ,undadas en el contrato (ue lo li a al deudor principal$ % en la ma%or parte de las obli aciones cambiarias$ =@0 % as#$ por e"emplo$ al (ue ha ad(uirido una letra de cambio por el endoso$ no le empece la con&enci'n en cu%a &irtud el librado acept' la letra de cambio+ 4Art+ ;8 de la Le% 08+@C;$ de 0: de enero de 0C8;7+ 3'(. Pauta. De acuerdo a lo e*presado anteriormente$ en la ma%or parte de estas clasi,icaciones nada tenemos (ue insistir$ pero s# destinaremos sendos cap#tulos a las obli aciones naturales$ a las clasi,icaciones del ob"eto (ue (uedaron pendientes/ dar$ hacer % no hacer$ ob"eto .nico % m.ltiple$ % espec#,icas % en)ricas$ a las (ue atienden al n.mero de su"etos$ % a las su"etas a modalidades+

3FF 3F1

BD0, 9. !/, sec. la, p*. 31. BD0, 9. (!, sec. (a, p*. 4!.

(F1

Captu ! II OBLIGACIONES NATURALES 3''. -e$lamentacin. El C'di o destina a la clasi,icaci'n de las obli aciones (ue pasamos a estudiar un t#tulo$ el =+1 del Libro :+1 FDe las obli aciones ci&iles %$ de las meramente naturalesG$ Arts+ 0+:9@ % 0+:9;+ Nuestro e*amen de ellas lo haremos en tres secciones/ una destinada a ,i"ar el concepto$ ,undamento % naturale3a "ur#dica de la obli aci'n natural2 la se unda$ a los casos de ella en nuestra le islaci'n$ % la tercera$ a los e,ectos (ue producen+ Se((i)& primera CONCEPTO DE OBLIGACI"N NATURAL 3'2. De!inicin. Dice el Art+ 0+:9@/ Flas obli aciones son ci&iles o meramente naturales+ Ci&iles son a(uellas (ue dan derecho para e*i ir su cumplimiento+ Naturales$ las (ue no con,ieren derecho para e*i ir su cumplimiento2 pero (ue cumplidas$ autori3an para retener lo (ue se ha dado o pa ado en ra3'n de ellasG+ La de,inici'n destaca la caracter#stica ,undamental de la obli aci'n natural (ue$ a di,erencia de la ci&il$ no es completa$ pues no otor a acci'n$ sino .nicamente e*cepci'n para retener lo (ue se ha dado o pa ado por ella+ Es )ste su principal e,ecto$ % en al unas le islaciones$ como la italiana 4Art+ ;+@=:7$ el .nico+ -e ha criticado la de,inici'n por limitarse as# a se?alar el e,ecto m!s importante$ pero es )ste "ustamente el (ue las separa m!s cate 'ricamente de las ci&iles+ 3'3. 3ri$en y e*olucin. Como tantas otras$ esta instituci'n de las obli aciones naturales$ o imper,ectas$ como se las llama tambi)n$ pro&iene del Derecho Romano+ En )ste e*ist#an$ se .n di"imos$ pactos (ue no daban acci'n$ pero (ue cumplidos daban derecho a retener lo pa ado por ellos/ i ualmente los actos de los escla&os por no ser )stos personas$ no obli aban ci&ilmente$ como tampoco en ciertos casos los de los hi"os de ,amilia+ Como estas personas no pod#an obli arse$ tampoco estaban ,or3adas a cumplir$ pero si lo hac#an$ carec#an de derecho de repetici'n2 tambi)n por ciertos actos nulos por &icios de ,orma$ se establec#a una obli aci'n natural+ El C'di o ,ranc)s s'lo mencion' de paso esta clase de obli aciones$ en el inc+ ;+1 del Art+ 0+;=6$ en cu%a &irtud no se puede repetir lo (ue se ha%a dado o pa ado en ra3'n de una obli aci'n natural+ Nuestro C'di o$ como di"imos$ e,ectu' una re lamentaci'n completa de

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(F3

ellas$ pero$ se .n &eremos en el n.mero subsi uiente$ la concepci'n moderna de la obli aci'n natural es mucho m!s amplia (ue la de nuestra le islaci'n+ 3'4. 3#li$acin ci*il1 natural y de#er moral. El le islador establece la obli aci'n natural por ra3ones de moralidad2 en muchos casos$ por haberse in,rin ido ciertas disposiciones le ales$ no puede amparar al acreedor d!ndole acci'n para e*i ir el cumplimiento2 pero si el deudor$ por un imperati&o de su conciencia$ % siendo plenamente capa3$ pa a$ cumple un deber moral$ de conciencia$ % la le% no le permite el arrepentimiento % (ue pretenda recuperar lo dado o pa ado+ Di,iere$ pues$ la obli aci'n natural de la mera liberalidad$ se .n insistiremos m!s adelante$ por(ue en )sta no ha% nin .n deber espec#,ico hacia el acreedor+ El campo de la obli aci'n puede representarse$ en consecuencia$ como un tra3o$ en uno de cu%os e*tremos est! la obli aci'n ci&il$ (ue es la de,inida en la Aarte Arimera de esta obra2 en el otro est! el deber moral$ al (ue nos re,erimos en el N+1 0C$ % entre ambos (ueda ubicada la obli aci'n natural+ En la obli aci'n ci&il est!n plenamente determinados o son determinables los su"etos del acreedor % deudor % la prestaci'n$ % o3a tanto de acci'n para e*i ir el cumplimiento como de e*cepci'n para retener )ste+ En el deber moral no es precisa la determinaci'n$ ni tampoco ha% acci'n de cumplimiento+ La obli aci'n natural participa de caracteres de ambos2 como en la obli aci'n ci&il$ determinadas son las partes % la prestaci'n$ pero no ha% acci'n de cumplimiento$ en lo cual se parece al deber moral+ Aero se distancia de )l$ pues por tratarse de un &#nculo "ur#dico$ produce e,ectos de derecho/ retener lo pa ado$ (ue se encuentran tutelados por el Derecho+ Ouien cumple un mero deber moral$ e,ect.a una liberalidad2 (uien cumple una obli aci'n natural$ pa a$ cumple una obli aci'n$ aun(ue no sea plena+ Aero en ambos casos el pa o se hace por un deber de conciencia+ 3'5. Distintas concepciones de la o#li$acin natural. /endencia moderna. De,inida as# la obli aci'n natural en cuanto a sus caracter#sticas principales$ debemos destacar (ue ha% ,undamentalmente dos doctrinas respecto de ella/ una$ la cl!sica (ue si ue la tradici'n romana$ % otra$ la de la doctrina % "urisprudencia ,rancesas$ (ue inspira las le islaciones contempor!neas+ En el tra3o ima inario con (ue hemos representado la obli aci'n$ la doctrina cl!sica coloca a la natural m!s cerca de la ci&il$ por(ue la concibe como una de ellas (ue se ha des&irtuado o lle ado a ser nula2 una deuda ci&il imper,ecta+ -upone la obli aci'n natural la e*istencia pre&ia de un &#nculo "ur#dico$ una obli aci'n ci&il (ue por causas di&ersas de ener' en meramente natural+ No ha% duda al una de (ue es )sta la doctrina (ue inspira nuestro C'di o$ pues los casos (ue enumera de obli aci'n natural$ % (ue &eamos en la secci'n si uiente$ suponen todos ellos la pre&ia e*istencia de una obli aci'n ci&il+ La %a se?alada par(uedad del C'di o ,ranc)s % la %a tambi)n destacada audacia de los tratadistas % tribunales ,ranceses$ han permitido a )stos elaborar una nue&a concepci'n de la obli aci'n natural$ (ue acerca mucho m!s a )sta al deber moral+ Las obli aciones naturales no son .nicamente ci&iles des&irtuadas$ sino (ue se presentan en el cumplimiento de

(F8

Disle*ia +irtual

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cual(uier deber moral$ a condici'n de (ue )ste sea preciso % de aceptaci'n eneral % se ha%a cumplido con la conciencia de ser tal+ El concepto se hace$ pues$ mu% amplio %$ adem!s$ &a o$ (uedando pr!cticamente al criterio del int)rprete precisarlo+ -e consideran tales los deberes de solidaridad ,amiliar$ % as# en el C'di o ,ranc)s los hermanos no se deben$ como en el nuestro$ alimentos$ no obstante lo cual se ha ,allado en dicho pa#s (ue si se pa an &oluntariamente$ el hermano alimentante no puede repetir lo (ue ha%a dada Este deber de solidaridad se ha solido e*tender tambi)n a las relaciones de &ecindad+ I ualmente$ si una persona no responde por cual(uier causa de un hecho Kl#cito$ pero buenamente % en pleno uso de sus ,acultades$ pa a una indemni3aci'n$ se considera (ue ha cumplido un deber moral$ % por ende una obli aci'n natural$ % no puede e*i ir la restituci'n+ Esta nue&a concepci'n ha entroncado en a(uella poderosa corriente moderna (ue %a hemos se?alado$ de morali3ar las relaciones "ur#dicas$ % (ue ha ori inado otras instituciones como el enri(uecimiento sin causa$ el abuso del derecho$ etc+ Con este criterio la "urisprudencia ,rancesa resuel&e el problema de las donaciones entre concubinos (ue anula por causa Kl#cita si tienen por ob"eto continuar las relaciones amorosas$ pero si su ,in es ponerles t)rmino e indemni3ar a la con&i&iente el da?o a su reputaci'n$ las declara &!lidas por constituir el cumplimiento de una obli aci'n natural+ Es la doctrina (ue inspira a los C'di os de este si lo/ alem!n 4Art+ 80:7$ sui3o 4Art+ 9;7$ italiano 4Art+ ;+@=:7$ etc+ Nuestra Corte -uprema$ prescindiendo de lo (ue hemos dicho sobre nuestra le islaci'n$ aplic' la doctrina ,rancesa en el si uiente caso/ un homicida ,ue indultado con la condici'n de pa ar una renta &italicia a la &iuda del di,unto2 tras pa arla un tiempo$ el indultado pretendi' la restituci'n de lo (ue hab#a dado en cumplimiento de dicha condici'n$ pero el m!s alto tribunal de la Rep.blica ne ' lu ar a ella$ ,undado en (ue el pa o importaba el cumplimiento de una obli aci'n natural=@; 3'6. >aturale<a 2urdica de la o#li$acin natural. Mariadas discusiones se han suscitado en tomo al problema de determinar si la obli aci'n natural es "ur#dica o no+ -in !nimo de terciar en el debate parece e&idente el car!cter "ur#dico de la obli aci'n natural$ desde e momento (ue merece la tutela de la le%$ no tan per,ecta como en la ci&il$ pero su,iciente para permitirle producir importantes e,ectos ci&iles+ En la doctrina alemana sobre la obli aci'n$ (ue distin ue entre deuda % coacci'n$ la obli aci'n natural se caracteri3a por(ue en ella s'lo e*iste la primera$ pero no ha% coacci'n contra el deudor n responsabilidad al una por el incumplimiento+ Dinalmente$ para al unos autores la obli aci'n natural es .nica mente una causa de "usti,icaci'n del pa o 4N+1 ==67+

3F( BD0, 9. 1 sec. ( p*. 181 Don Manuel ,omarriva -ndurra*a en su o%ra >as ?%li*aciones # los 2ontratos ante la jurisprudencia, ,antia*o, 1.3., p*. ., N 1, considera "ue no ha%1a o%li*acin natural, se*=n la concepcin de nuestra le*islacin # "ue la 2orte estim como tal el cumplimiento de un de%er moral, #a "ue era mu# dudosa la le*alidad de la renta vitalicia.

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Se((i)& .e%u&'a L!. (a.!. 'e != i%a(i)& &atura 3' . Enunciacin. Despu)s de de,inir las obli aciones naturales el Art 0+:9@ enumera$ tras decir Ftales sonG$ cuatro cate orias de ellas+ La doctrina ha acostumbrado di&idir en dos rupos estos cuatro casos/ 0+1 Obli aciones nulas o rescindibles$=@= es decir$ correspondientes a obli aciones ci&iles a,ectas a ciertos &icios de nulidad2 son los casos de los n.meros 0+1 % =+1 del precepto$ % ;+1 Obli aciones naturales (ue han sido obli aciones ci&iles de eneradas o des&irtuadas$ en las situaciones pre&istas en los n.meros ;+1 % :+1 del Art+ 0+:9@+ Dinalmente$ se ha discutido si esta enumeraci'n es ta*ati&a$ lo (ue lle&a a anali3ar otros posibles casos de obli aci'n natural en el C'di o+ Destinaremos un p!rra,o al estudio de cada una de estas tres situaciones+ Prra!o '.: OBLIGACIONES NULAS O RESCINDIBLES 3'". Enunciacin. Como dec#amos$ son dos casos/ el del N+1 0+1 del Art+ 0+:9@$ re,erente a ciertas obli aciones contra#das por al unos incapaces$ % el del N+1 =+1 del mismo precepto$ relati&o a la ,alta de solemnidades en ciertos actos+ < se les trata con"untamente$ por(ue en ambos ha% actos a,ectos a una nulidad (ue es la relati&a en el primer caso$ % absoluta en el del N+1 =+1 del precepto+ 3'%. ). 3#li$aciones contradas por ciertos incapaces. -e .n el N+1 0+1 del Art+ 0+:9@$ son obli aciones naturales/ Flas contra#das por personas (ue teniendo su,iciente "uicio % discernimiento$ son$ sin embar o$ incapaces de obli arse se .n las le%es$ como la mu"er casada en los casos en (ue le es necesaria la autori3aci'n del marido$ % los menores adultosG+ El precepto ha planteado dos problemas de interpretaci'n/ 0+1 Actos e incapaces a (ue se aplica$ % ;+1 Desde cu!ndo e*iste la obli aci'n natural+ Los (ue &eremos en los si uientes n.meros+ 32(. +. +ctos e incapaces a 5ue se aplica el >.: '% del +rt. '.4 (. Desde lue o$ el precepto s'lo puede aplicarse a las obli aciones de los incapaces relati&os2 nunca a los absolutamente incapaces$ primero$ por(ue e*i e en (uienes han contra#do la obli aci'n "uicio % discernimiento su,icientes$ del (ue )stos carecen$ % por(ue$ adem!s$ el inc+ ;+1 del Art+ 0+::9$ dispone e*presamente (ue los actos de los incapaces absolutos no producen ni aun obli aci'n natural+

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5ue#o, o%. cit., 9. 1 , N. 3., p*. )), estima pre&eri%le la expresin :anula%lesJ.

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-e re,iere$ pues$ la disposici'n$ e*clusi&amente a los incapaces relati&os$ % el problema es determinar cu!les de ellos (uedan incluidos+ No ha% nin una duda respecto del menor adulto+ Respecto de la mu"er casada el precepto mencionaba e*presamente tambi)n a la Fmu"er casada en los casos en (ue le es necesaria la autori3aci'n del maridoG$ e*presi'n (ue ,ue dero ada por la Le% 08+8@; de C de "unio de 0C8C Oueda .nicamente pendiente de resol&er el caso del disipador interdicto$ (ue es la .nica otra incapacidad relati&a no mencionada por la disposici'n+ Nos parece con la ma%or#a de los autores (ue no se le aplica$ por(ue si el disipador est! ba"o interdicci'n es precisamente por(ue no tiene el su,iciente "uicio % discernimiento+ -e contra ar umenta diciendo (ue el precepto menciona a la mu"er casada % menor adulto a t#tulo de e"emplo$ % si eliminamos al disipador interdicto$ de e"emplar la enumeraci'n pasa a ser ta*ati&a2 ello tiene una e*plicaci'n hist'rica$ por(ue sucesi&as modi,icaciones del C'di o eliminaron otros dos casos de incapacidades relati&as/ de las personas "ur#dicas % reli iosas (ue (uedaban incluidas en el N+1 0+1 del Art+ 0+:9@$ % es en ra3'n de esto (ue la enumeraci'n del precepto era meramente e"emplar$ % ahora pas' a ser ta*ati&a+ Tampoco la disposici'n comprende todos los actos de la mu"er casada$ cuando necesita autori3aci'n del marido$ % del menor adulto$ sino .nicamente a(uellos en (ue el &icio de nulidad es la incapacidad relati&a+ -i ha% error$ dolo$ ,uer3a$ in,racci'n de una prohibici'n le al$ como la de la compra&enta entre c'n%u es no di&orciados perpetuamente 4Art+ 0+9C57$ no ha% obli aci'n natural+ 32'. .. ,a o#li$acin natural existe desde 5ue se contrae. La doctrina est! di&idida$ en cuanto al momento en (ue e*iste la obli aci'n natural$ en dos corrientes+ Una (ue cuenta con la opini'n de los se?ores Da&id -titch\in$ Due%o % Alessandri$ =@: % sostiene (ue la obli aci'n pasa a ser natural una &e3 (ue la rescisi'n ha sido "udicialmente declarada$ por(ue antes el acto se considera &!lido % produce obli aci'n ci&il+ La otra$ (ue compartimos$ es la de don Luis Claro -olar$ don Manuel -omarri&a$ =@6 % la "urisprudencia de los tribunales$=@5 % considera (ue la obli aci'n natural e*iste desde la celebraci'n del acto por los incapaces relati&os sin la inter&enci'n de sus representantes le ales+ Esta interpretaci'n se a"usta m!s a los te*tos le ales/ 0+1 Aor(ue el propio N+1 0+1 del Art+ 0+:9@$ dice (ue son obli aciones naturales Flas contra#dasG por esas personas$ esto es$ se re,iere al momento en (ue nace la obli aci'n$ % ;+1 Aor(ue el Art+ ;+=96$ N+1 0$ nie a la acci'n de reembolso$ (ue es la (ue corresponde al ,iador (ue ha pa ado al acreedor para (ue el deudor principal le restitu%a lo dado o pa ado$ Fcuando la obli aci'n del deudor principal es puramente natural$ % no se ha &alidado por la rati,icaci'n o por el lapso del tiempoG+ -on estas .ltimas las .nicas ,ormas de sanear la nulidad relati&a % suponen ,or3osamente (ue ella no ha sido "udicialmente declarada2 una &e3 dictada la sentencia (ue da lu ar a la rescisi'n$ no se puede rati,icar )sta$ ni menos habr! prescripci'n de ella+ -aneada la nulidad$ la obli aci'n pasa a ser ci&il$ % en consecuencia si la disposici'n e*i e (ue ello no ha%a ocurrido$ es por(ue no es re(uisito de la obli aci'n natural (ue la rescisi'n est) "udicialmente declarada+
3F8 5ue#o, o%. cit., 9. 1 , NP 88, p*. 4F, "uien cita al pro&esor ,titchRin; Zlessandri, De las ?%li*aciones, p*. 3!. 3F! 2laro ,olar, o%. cit., 9. 1F, NoP 3(, p*. 8/ # ,omarriva en sus clases. 3F) A.9. de 1/4(. N. 8(3, p*. (.F, # de 1/4., N@S 1.4)/, p*. 1.(3..

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322. )). 3misin de solemnidades le$ales. De acuerdo al N+1 =+1 del Art+ 0+:9@$ son obli aciones naturales/ Flas (ue proceden de actos a (ue ,altan las solemnidades (ue la le% e*i e para (ue produ3can e,ectos ci&iles2 como la de pa ar un le ado$ impuesto por un testamento (ue no se ha otor ado en la ,orma debidaG+ El precepto presenta problemas mu% seme"antes a los del caso anterior/ 0+1 A (u) clase de actos se re,iere$ % ;+1 Desde (u) momentos e*iste la obli aci'n natural$ (ue e*aminaremos en los n.meros si uientes+ 323. +. El >.: 3.: del +rt. '.4 (1 Bse re!iere Cnicamente a los actos unilaterales o comprende tam#i8n a los #ilateralesD -e ha discutido el alcance de la e*presi'n FactosG pues ella puede entenderse en dos sentidos$ uno restrin ido$ e(ui&alente a acto "ur#dico unilateral % otro amplio$ (ue comprende tanto a )ste como al bilateral o con&enci'n+ Opina en este .ltimo sentido don Luis Claro -olar$=@9 mientras sustentan la contraria Alessandri$ -omarri&a % Due%o+ =@8 La "urisprudencia es &acilante+=@C < en realidad$ el problema es de ardua soluci'n$ aun(ue pareciere tener m!s asidero la opini'n restrin ida$ por las si uientes ra3ones/ 0+1 Aor(ue el e"emplo del C'di o del testamento (ue no se ha otor ado en ,orma debida$ es de un acto "ur#dico unilateral$ % de acuerdo al Mensa"e con (ue el C'di o ,ue en&iado para su aprobaci'n$ los e"emplos Fponen a la &ista el &erdadero sentido % esp#ritu de una le% en sus aplicacionesG+ ;+1 Aor(ue si bien es cierto (ue el C'di o suele utili3ar el t)rmino FactoG$ tambi)n en un sentido amplio$ normalmente cuando (uiere in&olucrar a los unK % bilaterales$ habla de acto o contrato+ =+1 Aor un ar umento hist'rico$ %a (ue el caso est! tomado de la tradici'n romana$ reco ida por Aothier+ Las Aartidas % el Aro%ecto de C'di o Ci&il espa?ol$ de Jarc#a Jo%ena$ todos limitados al acto "ur#dico unilateral$ % :+1 Aor(ue resultar#a absurdo e in"usto en muchos casos aplicar la disposici'n a los actos "ur#dicos bilaterales$ % as#$ si se otor a una compra&enta de bienes ra#ces por instrumento pri&ado$ el comprador podr#a &erse imposibilitado de repetir el precio pa ado$ por ser el cumplimiento de una obli aci'n natural$ mientras (ue el &endedor$ aun(ue (uisiere$ no podr#a cumplir con su obli aci'n de entre ar$ pues el Conser&ador de llenes Ra#ces no puede inscribir documentos pri&ados+ "usto es reconocer (ue este ar umento no milita en los contratos unilaterales$ % as# el donante de una donaci'n no insinuada % cumplida &oluntariamente no puede repetir$ se .n se ha ,allado$=0@ por(ue habr#a cumplido una obli aci'n natural+ Este caso de obli aci'n imper,ecta se di,erencia del anterior en (ue la sanci'n es la nulidad absoluta del acto$ % tambi)n tendr! lu ar .nicamente si la nulidad pro&iene de la ausencia de la solemnidad e*i ida por la le%$ pero no por la omisi'n de otro re(uisito+

3F4 3F/ 3F. 31F

?%. cit., tomo 1 , p*. !F, N. 38. 6lessandri, o%. cit., p*. 34; 5ue#o, o%. cit., 9. 1, N. 8), p*. 4F # ,omarriva en sus clases. +'ase Bepertorio, 9. 8 , p*. 44, N. 4. A.9. de 1/)/, N. 1./4., p*. /1!.

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324. .. ,a o#li$acin natural existe desde el otor$amiento de acto. Es el mismo problema del caso anterior$ esto es$ determinar si la obli aci'n natural nace con la sentencia "udicial (ue declara la nulidad absoluta o e*iste desde (ue la obli aci'n se contrae2 la di&isi'n de opiniones es an!lo a$ % la conclusi'n en nuestro concepto es esta .ltima por ra3ones de te*to le al mu% seme"antes a las se?aladas en el N+1 =;0$ con las &ariantes (ue a continuaci'n se indican$ % as#$ por .ltimo$ se ha inclinado a reconocerlo$ aun(ue con ciertas &acilaciones$ la "urisprudencia de los tribunales+=00 En e,ecto$ en el N+1 =+1 del Art+ 0+:9@$ se re,iere a las obli aciones (ue FprocedenG del acto nulo % no (ue pro&ienen de la declaraci'n de la nulidad+ La e*presi'n es mu% seme"ante a la del N+1 0+1/ contra#das+ <$ ense uida$ el Art+ ;+=96$ +1 0+1$ en cuanto permite la &alidaci'n por el tiempo 4es inaplicable la re,erencia a la rati,icaci'n$ pues la nulidad absoluta no se sanea por esta &#a7$ es i ualmente ar umento para este caso+ Prra!o 2.: OBLIGACIONES CIVILES DESVIRTUADAS 325. Enunciacin. Los N+1 ;+1 % :+1 del Art+ 0+:9@ contemplan dos casos de obli aci'n natural$ (ue teniendo inicialmente el car!cter de ci&il$ lo han perdido$ por haberse e*tin uido la acci'n por prescripci'n$ o no haberse podido acreditar en "uicio+ 326. ). ,a prescripcin. De acuerdo al N+1 ;+1 del precepto$ son obli aciones naturales/ Flas obli aciones ci&iles e*tin uidas por la prescripci'nG+ E*iste una pe(ue?a incorrecci'n de len ua"e por(ue )sta no e*tin ue la obli aci'n$ sino la acci'n 4N+1 0+;0C72 est! claro en todo caso lo (ue el C'di o (uiso decir/ la obli aci'n naci' per,ecta$ pudo e*i irse su cumplimiento % no se hi3o$ por lo (ue %a carece de acci'n$ pero si se cumple a pesar de la prescripci'n$ no cabe solicitar la restituci'n+ Aor eso se dice (ue se trata de una obli aci'n ci&il de enerada o des&irtuada+ Lo (ue se le ha e*tin uido entonces a la obli aci'n es su car!cter ci&il$ % ha pasado a ser natural+ TDesde (u) momentoU < hacemos la pre unta por(ue tambi)n este caso presenta el mismo problema %a &isto en los anteriores de determinar cu!ndo nace la obli aci'n natural$ si desde (ue transcurre el tiempo necesario para (ue la acci'n se e*tin a por prescripci'n$=0; o es adem!s indispensable (ue ella ha%a sido "udicialmente declarada+=0= < aun(ue es m!s l' ico concluir lo primero$ ello choca con el incon&eniente de (ue en tal caso el cumplimiento de la obli aci'n natural se con,undirla con la renuncia de la prescripci'n+ En e,ecto$ la prescripci'n debe ser ale ada$ % no puede el "ue3 declararla de o,icio2 si no opera de pleno derecho$ (uiere decir (ue la obli aci'n subsiste como ci&il$ m!*ime si$ como (ueda dicho$ ella puede ser renunciada e*presa o t!citamente una &e3 cumplida 4N+1 0+;;57+ En consecuencia$ la prescripci'n cumplida se renuncia antes de ser
+'ase Bepertorio, 9omo @+, p*. 44, N3 /. ?pinan as1, 2laro ,olar, o%. cit., 9. 1 , p*. !8, N. !), # una sentencia pu%licada en BD0, 9. 3 , sec. la, p*. !!1. 313 Es la posicin de 6lessandri, o%. cit., p*. 34; 6l&redo 7arros Errzuriz, 2urso de Derecho 2ivil. Nascimento. ,antia*o, 1.3(, (( 6$o, p*. 88; 5ue#o, o%. cit., 9. 1 , N. 8/, p*. 4(, # el pro&esor ,omarriva en sus clases.
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declarada$ % si una &e3 ocurrido esto .ltimo se pa a la obli aci'n$ entonces se ha solucionado una obli aci'n natural+ 32 . )). 3#li$aciones ci*iles no reconocidas en2uicio por !alta de prue#a. -e .n el N+1 :+1 del Art+ 0+:9@$ son obli aciones naturales/ Flas (ue no han sido reconocidas en "uicio por ,alta de pruebaG2 tambi)n en este 4uso la obli aci'n ,ue ci&il$ per,ecta con acci'n para e*i ir el cumplimiento$ pero al hacerlo as# el acreedor ,ue &encido por no haber podido acreditar su,icientemente la e*istencia de ella2 )sta de enera entonces en una natural+ Aara (ue la obli aci'n natural e*ista$ se re(uiere$ en consecuencia$ la concurrencia de tres re(uisitos/ 0+1 Oue ha%a habido un pleito2 ;+1 Oue el deudor ha%a sido absuelto$ % =+1 Oue la absoluci'n se ha%a ,undado en (ue el acreedor no pudo probar la e*istencia de la obli aci'n+ -i se ha basado en al una e*cepci'n de ,ondo$ no ha% obli aci'n$ natural+ La Corte -uprema aplic' esta disposici'n en el si uiente caso/ un corredor de propiedades cobr' "udicialmente a unos comuneros su comisi'n por su inter&enci'n en la ena"enaci'n de un ,undo$ (ue en de,initi&a no se hab#a e,ectuado por oposici'n de al unos de los comuneros$ pero perdi' el pleito por no haber acreditado la orden de &enta emanada de todos ellos+ -in embar o$ posteriormente )stos se la pa aron$ % pretendieron repetir lo pa ado$ recha3!ndose su demanda por aplicaci'n del N+1 :; del Art+ 0+:9@+=0: Prra!o 3.: GE8ISTEN EN EL C"DIGO OTROS CASOS DE OBLIGACI"N NATURALH 32". Carcter taxati*o o enunciati*o del +rt. '.4 (. -e ha discutido si el Art+ 0+:9@ contiene todos los casos de obli aci'n natural en nuestra le islaci'n$ o ha% otros en el C'di o+ Ia% (uienes sostienen (ue el precepto no es ta*ati&o$ pues la e*presi'n Ftales sonG es meramente enunciati&a2 cita al unos casos de obli aci'n natural$ e*istiendo otros en di,erentes disposiciones+ Aero a(u# las opiniones se des&#an considerablemente$ desde (uienes aceptan .nicamente un caso m!s$ hasta los (ue enumeran 6 o m!s casos+=06 E*aminaremos estas di,erentes situaciones$ pero teniendo presente (ue para cali,icar una obli aci'n de natural no basa (ue se produ3ca el e,ecto ,undamental de ella$ esto es$ (ue no pueda repetirse lo dado o pa ado$ sino adem!s es necesario (ue e*ista una ra3'n de e(uidad 4no lo seria$ por e"emplo$ si es una sanci'n7 % (ue concurran cuando menos
A.9. 1.3/, ( sem., N. (), p*. 8F8. 2omo ense$a%a en sus clases don Manuel ,omarriva, en realidad el precepto "uiso ser taxativo, pero se le escap cuando menos un caso. En e&ectoH 1 >a expresin :tales sonJ no es enunciativa, # e"uivale a son ellas; ( ,i el e&ecto propio de la o%li*acin natural es la ausencia de derecho de repeticin, el 6rt. (.(.) lo limita expresamente a las enumeradas en el 6rt. 1.84F. ,i en el pa*o de lo no de%ido se dijo "ue 'ste no existe cuando se cumple una o%li*acin natural de las enumeradas en el 6rt. 1.84F, es por"ue el le*islador part1a de la %ase "ue no ha%1a otras; # 3 6 trav's de los pro#ectos se &ueron concentrando en el precepto todos los casos de o%li*acin natural. En los primeros pro#ectos no exist1a para ellas un t1tulo especial # solo se repet1a la disposicin del 6rt. 1.(3! del 2di*o &ranc's, e"uivalente al actual 6rt. (.(.), antes citado. En el Iro#ecto llamado @n'dito aparecen #a enumerados en un precepto especial al*unos de los casos, completando la enunciacin la 2omisin Bevisora. Ello o%li*a a ser cuidadoso en la cali&icacin de los casos dudosos.
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al unos de los otros e,ectos de la obli aci'n natural+ Estudiaremos )stos en la secci'n si uiente$ pero podemos adelantar (ue la obli aci'n natural puede no&arse % caucionarse % la sentencia (ue recha3a la acci'n no e*tin ue la obli aci'n natural+ < se ha sostenido precisamente (ue ha% obli aci'n natural en todos a(uellos casos en (ue el C'di o proh#be la repetici'n$ a saber/ 0+1 La multa en los esponsales2 ;+1 Lo dado o pa ado por un ob"eto il#cito a sabiendas2 =+1 En el bene,icio de in&entario$ en cuanto se pa a m!s all! de lo recibido por herencia$ % otras situaciones seme"antes2 :+1 En el pa o de intereses estipulados$ % 6+1 En lo pa ado en el "ue o % apuesta+ En los si uientes n.meros e*aminaremos estas situaciones+ 32%. ). ,a multa en los esponsales. Esponsales o desposorios son/ Fla promesa de matrimonio mutuamente aceptadaG 4Art+ C87+ El mismo precepto a re a (ue constitu%en Fun hecho pri&ado (ue las le%es someten enteramente al honor %$ conciencia del indi&iduo$ % (ue no produce obli aci'n al una ante la le% ci&ilG+ -i se estipula una multa para el caso de no cumplirse la palabra de matrimonio$ no puede ella e*i irse$ Fpero si se hubiere pa ado la multa$ no podr! pedirse su de&oluci'nG 4Art+ CC7+ Opina (ue es un caso de obli aci'n natural$ el pro,esor Due%o$ =05 contra$ los se?ores Alessandri$ -omarri&a % Claro -olar+=09 Compartimos esta .ltima opini'n$ por(ue si bien es cierto (ue en su ,undamento moral % en su e,ecto principal$ se aseme"a esta situaci'n a la obli aci'n natural$ no lo es menos (ue no podr#a producir los e,ectos secundarios de no&arse o caucionarse$ pues la le% ha ne ado a los esponsales todo e,ecto ante la le% ci&il$ como no sea el se?alado+ La &erdad es (ue el pa o de la multa en los esponsales no puede ser obli aci'n natural en la concepci'n de )sta como obli aci'n ci&il imper,ecta o des&irtuada (ue adopta nuestro C'di o$ puesto (ue precisamente el Art+ C8 ha declarado (ue ellos no producen obli aci'n al una$ e*presi'n (ue$ por lo dem!s$ inclu%e tanto a las ci&iles como a las naturales+ En cambio$ en la doctrina moderna$ la ruptura de la palabra matrimonial con indemni3aci'n al a,ectado$ es un caso t#pico de obli aci'n natural en cumplimiento de un deber moral+=08 33(. )). Pa$o por un o#2eto o causa Elcitos a sa#iendas. De acuerdo al Art+ 0+:58/ Fno podr! repetirse lo (ue se ha%a dado o pa ado por un ob"eto o causa il#cita a sabiendasG+

?%. cit., 9. @ p*. 48. 6lessandr, o%. cit.. p*. 8FH 2laro ,olar. o%. cit., N. () p*. 83; ,omarriva en sus clases. 31/ En relacin con los esponsales se ha discutido la posi%ilidad de indemnizacin a la v1ctima de un delito civil de seduccin. No ha# pro%lemas si 'ste constitu#e al mismo tiempo un delito penal, como el estupro, pues en tal caso nace la accin civil para co%rar la indemnizacin, se*=n hemos visto, # evidentemente la existencia de los esponsales es incluso un antecedente para cali&icar la actitud del seductor. >a discusin se centra en el caso de no existir delito penal, sino una relacin sexual prematrimonial o%tenida con en*a$o, # "ue a la v1ctima provoca un descr'dito. Normalmente la existencia del en*a$o ha%r consistido en los esponsales previos, pero no es la =nica &uente de seduccin; tam%i'n lo ser1a el a%uso de autoridad. En todos ellos, ajenos al pro%lema de los esponsales, es evidente la procedencia de la reparacin. pero si se invoca la mera ruptura de la pala%ra matrimonial, como el 2di*o ha declarado "ue no producen o%li*acin al*una, parece &orzoso, aun"ue injusti&icado concluir "ue no ha%r1a lu*ar a indemnizacin.
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Aparece tambi)n el e,ecto t#pico de la obli aci'n natural$ pero el ,undamento es "ustamente el contrario/ no ha% cumplimiento de un deber moral$ no se trata de morali3ar los actos "ur#dicos$ sino (ue una sanci'n de la le% al (ue celebr' el acto il#cito$ impidi)ndole repetir lo (ue ha%a pa ado a sabiendas de la ilicitud$ de acuerdo con el anti uo a,orismo de (ue nadie puede ale ar su propia torpe3a o ,raude+ -e hace$ pues$ e*cepci'n al e,ecto de la nulidad de (ue las cosas se retrotrai an al estado en (ue se encontraban anteriormente+=0C 33'. ))). .ene!icio de in*entario1 competencia1 con*enio1 etc. E*isten &arias situaciones en (ue el deudor &e limitada su responsabilidad$ % no pa a todas sus deudas 4N+1 68=7+ As# ocurre en el bene,icio de in&entario$ en el de competencia$ en (ue el deudor no puede ser obli ado a pa ar m!s all! de lo (ue buenamente pueda2 tambi)n en &irtud de un con&enio con los acreedores puede haber limitado sus deudas a una parte de ellas$ etc+ -e ha sostenido aisladamente (ue si el deudor pa a m!s all! de lo (ue est! obli ado$ estar#a cumpliendo una obli aci'n natural2 nada m!s ine*acto$ lo (ue pasa es (ue el deudor renuncia al bene,icio de in&entario$ de competencia o del con&enio$ % cumple una obli aci'n per,ectamente Ci&il+=;@ 332. );. Pa$o de intereses no estipulados. El Art+ 0;@8 re,iri)ndose al mutuo dispone/ Fsi se han pa ado intereses$ aun(ue no estipulados$ no podr!n repetirse ni imputarse al capitalG+ Aor su parte el Art+ 06 de la Le% N+1 08+@0@ de ;9 de "unio de 0C80 dispone para las operaciones de cr)dito de dinero 4N+1 =6C tris7/ Fsi se han pa ado intereses$ aun(ue no se ha%an estipulado$ no podr!n repetirse n imputarse al capitalG+ Ambos preceptos contienen$ pues$ la misma idea+ Concurren en este caso tanto el ,undamento$ %a (ue ha% un deber moral de retribuir el ,a&or del pr)stamo recibido sin intereses$ como el e,ecto principal de la obli aci'n natural/ derecho a retener lo pa ado+ Aero a pesar de ello es discutible el car!cter de obli aci'n natural en nuestra le islaci'n de este caso$ por(ue no e*iste una obli aci'n ci&il pre&ia % no es posible ni la no&aci'n ni la cauci'n$ pues desde el momento en (ue las hubiera$ e*istir#a estipulaci'n de las partes$ % el precepto se pone "ustamente en el caso (ue no la ha%a+=;0 En la concepci'n moderna de la obli aci'n natural es e&idente (ue la ha% por la ra3'n apuntada/ el deber moral de retribuir a (uien nos presta un ser&icio+ Aplic!ndola sin te*to le al al uno en su amparo$ la Corte de Talca resol&i' (ue el pa o de intereses no estipulados en una compra&enta constitu#a obli aci'n natural si del m)rito de autos resultaba e(uitati&o+=;; 333 ;. =ue$o y apuesta. Re lamentan estos contratos aleatorios los Arts+ ;+;6C % si uientes2 se .n ellos$ se pueden clasi,icar en "ue os de a3ar$ de destre3a corporal % de inteli encia+ Respecto de los primeros$ el Art+ ;+;6C se remite al 0+:55$ o sea$ en ellos e*iste ob"eto il#cito+ En consecuencia$ se les aplica el Art+ 0+:58$ (ue &imos en el N+1 ==@+ Aor tanto$ no
31. Es la opinin predominante en la doctrinaH por ejemplo, 6lessandri, o%. cit., p*. 8); 5ue#o. o%. cit., 9. 1 , p*. 4); ,omarriva en sus clases, etc. 3(F 2omparten nuestra opinin, 5ue#o, o%. cit., 9. 1 , p*. 4); 6lessandri, o%. cit., p*. 84; ,omarriva en sus clases, etc. 3(1 Iara 5ue#o ha# o%li*acin natural, o%. cit., p*. 4!. 3(( BD0, 9. 1(, sec. 1 ., p*. 34).

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se podr! repetir lo dado o pa ado por "ue o de a3ar a sabiendas$ pero en ello ha% m!s una sanci'n (ue el cumplimiento de una obli aci'n natural+ A los "ue os de destre3a corporal se re,iere el Art+ ;+;5=$ % dispone (ue producir!n acci'n con tal (ue no contra&en an a las le%es % a los re lamentos de polic#a+ En consecuencia$ eneran una obli aci'n ci&il per,ecta$ pro&ista de acci'n para e*i ir el cumplimiento+ A los "ue os de inteli encia$ como ser#a el caso del a"edre3$ se les aplica la norma del Art+ ;+;5@+ Dispone este precepto/ Fel "ue o % la apuesta no producen acci'n$ sino solamente e*cepci'n+ El (ue ana no puede e*i ir el pa o+ Aero si el (ue pierde pa a$ no puede repetir lo pa ado$ a menos (ue se ha%a anado con doloG+ Como puede apreciarse$ la disposici'n es mu% amplia$ pero habiendo normas especiales para los "ue os de a3ar % de destre3a corporal$ ,or3oso es concluir (ue s'lo se aplica a los de inteli encia % a la apuesta l#cita+ < constitu%e un caso t#pico de obli aci'n natural en la concepci'n cl!sica$ pues el e,ecto$ el ,undamento % todas sus caracter#sticas son de ella+ El le islador a un acto (ue normalmente debi' producir una obli aci'n ci&il$ por su descon,ian3a hacia estos contratos aleatorios$ lo pri&a de una parte de su e,icacia+=;= Ello con,irma (ue el Art+ 0+:9@ no es enteramente ta*ati&o$ % cuando menos ha% un caso de obli aci'n natural a"eno a )l+ Se((i)& ter(era EFECTOS DE LA OBLIGACION NATURAL 334. Enunciacin. <a hemos se?alado (ue el e,ecto ,undamental (ue produce la obli aci'n natural es (ue constitu%e causa su,iciente del pa o$ % no puede repetirse lo (ue se ha dado o solucionado por ella+ Aroduce otros e,ectos tambi)n$ % da lu ar a al unos pe(ue?os problemas$ puntos (ue &eremos en los n.meros si uientes en este orden/ 0+1 La obli aci'n natural como causa su,iciente del pa o2 ;+1 La obli aci'n natural % la no&aci'n2 =+1 La obli aci'n natural % otros modos satis,actorios de e*tin uir las obli aciones2 :+1 Cauci'n de la obli aci'n natural2 6+1 La sentencia (ue recha3a la acci'n no e*tin ue la obli aci'n natural$ % 5+1 TAuede la obli aci'n natural con&ertirse en ci&ilU 335. ). ,a o#li$acin natural como causa su!iciente del pa$o. -e5uisitos de 8ste. La e*presi'n del ep# ra,e de este n.mero no es otra cosa (ue el e,ecto (ue a la obli aci'n natural se?ala el Art+ 0+:9@$ pero &isto desde el pa o+ En e,ecto$ la caracter#stica ,undamental de la obli aci'n natural es (ue (uien pa a una de ellas$ no puede repetir$ esto es$ no est! habilitado para solicitar la de&oluci'n de lo dado o pa ado+ Es la .nica de,ensa del acreedor (ue carece de acci'n$ pues la obli aci'n natural s'lo es susceptible de pa o &oluntario pero no ,or3oso+
3(3 ?pinan "ue es caso de o%li*acin natural, 6lessandri, o%. cit., p*. 3!; 5ue#o, o%. cit., 9. 1 , p*. 43, aun"ue sin hacer la distincin del texto, # ,omarriva en sus clases, En contra, 2laro ,olar, 9omo 1F de su o%. cit., N. (!, p*. 3..

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Aero (uien cumple una obli aci'n natural &oluntariamente$ pa a En consecuencia$ en primer lu ar$ no ha% pa o de lo indebido en e cumplimiento de una obli aci'n natural$ % de ah# (ue el le islador lo ha%a se?alado as# en dama reiterada precisamente al hablar del pa o de lo no debido+ -e .n el Art+ ;+;C5/ Fno se podr! repetir lo (ue se ha pa ado para cumplir una obli aci'n puramente natural de las enumeradas en el Art+ 0+:9@G$ % de acuerdo al ;+;C9/ Fse podr! repetir aun lo (ue se ha pa ado por error de derecho cuando el pa o no ten#a por ,undamento ni aun una obli aci'n puramente naturalG+ < en se uida$ se .n lo hemos tambi)n destacado$ (uien cumple una obli aci'n natural no dona$ pa a2=;: en la primera se cumple una obli aci'n ci&il$ pro&eniente de un contrato &!lido$ % por mera libertad con animus donandi$ mientras (ue en la se unda no ha% deber "ur#dico de cumplimiento coercible+ Aero para (ue el pa o produ3ca el e,ecto (ue comentamos es necesario (ue se ha%a hecho &oluntariamente por el (ue ten#a la libre administraci'n de sus bienes 4Art+ 0+:9@$ inc+ ,inal7+ De ah# (ue para la irrepetibilidad del pa o deben concurrir dos circunstancias copulati&as+=;6 0+1 El pa o debe ser &oluntario+ Esta e*presi'n es mu% seme"ante a la utili3ada por el Art+ 0+5C6 a de,inir la con,irmaci'n 4rati,icaci'n7 t!cita de la nulidad relati&a como la e"ecuci'n &oluntaria de la obli aci'n contra#da+ La e*presi'n debe entenderse$ en consecuencia$ en el sentido (ue el cumplimiento de la obli aci'n natural debe ser libre % espont!neo por parte del deudor %$ adem!s$ con la con&icci'n de estar cumpliendo una obli aci'n meramente de esa naturale3a+ =;5 As# tambi)n lo con,irma el Art+ ;+;C5$ antes transcrito$ pues nie a la repetici'n por pa o indebido cuando se ha pa ado para cumplir una obli aci'n natural$ o sea$ con este ob"eto+ No se cumplir#a con esta e*i encia si en el pa o concurre al .n &icio del consentimiento=;9 o se pa a en &irtud de una e"ecuci'n de acreedor+=;8 ;+1 El (ue pa a debe tener la libre administraci'n de sus bienes+ Esta e*presi'n del C'di o se ha prestado a dudas$ pues es cosa distinta la capacidad para administrar (ue para disponer de los bienes 4N+1 8:7+ El pa o$ por re la eneral$ es un acto de disposici'n+ -in embar o$ la &erdad es (ue el C'di o en numerosas ocasiones ha utili3ado la e*presi'n Flibre administraci'nG para e*i ir la plena capacidad de disposici'n$ por lo cual debe concluirse (ue en el cumplimiento de la obli aci'n natural esta .ltima es la (ue debe concurrir$ o sea$ el sol&ens debe ser ma%or de edad$ no estar a,ecto a nin una otra incapacidad$ % la cosa (ue se da no debe estar su"eta a prohibici'n$ embar o$ etc+ 336. )). ,a o#li$acin natural puede ser no*ada. La no&aci'n es un modo de e*tin uir la obli aci'n$ reempla3!ndola por otra 4N+1 0+@CC7+

A.9. de 1.3/, ( sem., N. /), p*. 8F8, # toda la doctrina. ?tros autores a*re*an un tercer re"uisito "ue omitimos por o%vioH el pa*o de%e ser hecho con arre*lo a la le#, o sea, en la &orma "ue el 2di*o re*lamenta a tratar del cumplimiento. 3() El mismo &allo de la nota (8. 3(4 -n caso de error en la BD0, 9. (1, sec. la, p*. (!4. 3(/ A.9. de 1/48, NY ((4(, p*. 1..F).
3(8 3(!

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El Art+ 0+5=@ dispone (ue Fpara (ue sea &!lida la no&aci'n es necesario (ue tanto la obli aci'n primiti&a como el contrato de no&aci'n sean &!lidos$ a lo menos naturalmenteG+ Nada de e*tra?o tiene (ue as# sea$ por(ue la no&aci'n es un modo satis,actorio de e*tin uir las obli aciones$ e(ui&ale al pa o 4N+1 0+0907$ % produce su mismo e,ecto/ e*tin uir la obli aci'n$ con el consentimiento del acreedor 4N+1 0+00;7+ 33 . ))). ,a o#li$acin natural y otros modos de extincin de o#li$aciones. Como hemos &isto anteriormente$ el C'di o se preocup' e*presamente del pa o % de la no&aci'n+ De los restantes modos de e*tin uir las obli aciones debemos de"ar a un lado a(uellos (ue no e(ui&alen al pa o$ pues todos ellos se oponen a la e*i ibilidad de la obli aci'n$ % la natural de todos modos no puede e*i irse+ De los (ue e(ui&alen al pa o$ (uedar#an la compensaci'n$ con,usi'n % daci'n en pa o+ La compensaci'n le al no puede tener lu ar entre una obli aci'n ci&il % una natural$ por(ue es re(uisito de ella la e*i ibilidad de las deudas (ue se e*tin uen$ % adem!s por(ue en la obli aci'n natural se e*i e cumplimiento &oluntario$ % la compensaci'n opera de pleno derecho$ aun(ue debe ser ale ada 4N+1 908$ 9;9 % 9=97+ Respecto de la con,usi'n$ carece de importancia % aplicaci'n por(ue nade se &a a cumplir &oluntariamente a s# mismo 4N+1 9:07+ Nos (ueda la daci'n en pa o$ % nos &emos incon&eniente al uno para (ue el deudor cumpla su obli aci'n natural con un ob"eto distinto al debido$ si ello es aceptado por el acreedor+ No podr#a el sol&ens e*i ir la restituci'n$ siempre (ue ha%a dado en pa o &oluntariamente % teniendo la libre administraci'n de sus bienes 4N+1 9@@7+ 33". );. ,a o#li$acin natural puede ser caucionada. El Art+ 0+:9; dispone de 0 suene de las cauciones contra#das para aranti3ar una obli aci'n natural$ % dice/ Flas ,ian3as$ hipotecas$ prendas % cl!usulas penales constituidas por terceros para se uridad de estas obli aciones$ &aldr!nG+ De acuerdo al precepto transcrito debe e,ectuarse un distin o/ 0+1 Las cauciones constituidas por el propio deudor no (uedan incluidas en )l pues se re,iere e*presamente a las contra#das por terceros$ % la ra3'n es mu% l' ica/ si el acreedor no puede e*i ir el cumplimiento de lo principal$ menos podr! hacerlo con lo accesorio/ prenda$ hipoteca$ etc+ ;+1 Las constituidas por terceros son las (ue tienen plena e,icacia$ % el acreedor$ si no puede e*i ir el cumplimiento al deudor$ podr! hacerlo$ por e"emplo$ al ,iador+=;C Como &imos en el N+1 =;0$ el C'di o se preocup' especialmente de la ,ian3a constituida por un tercero para aranti3ar una obli aci'n natural$ ne !ndole al ,iador en los Arts+ 0=68$ N+1 =+1 % 0=96 el bene,icio de e*cusi'n$$ para (ue el acreedor cobre primero al deudor principal$ % el de reembolso$ o sea$ el derecho del ,iador a repetir contra a(u)l lo (ue ha pa ado al acreedor$ a menos (ue la obli aci'n natural se ha%a &alidado por la rati,icaci'n o el tiempo+ < es l' ico (ue as# sea$ pues en caso contrario se estar#a persi uiendo al deudor de una obli aci'n natural$ lo (ue no puede hacerse+
3(. 6lessandri, errneamente a nuestro juicio, sostiene "ue la caucin vale =nicamente si se constitu#e una vez "ue la o%li*acin ha ad"uirido el carcter de natural, re"uisito "ue la le# no ha exi*ido en parte al*una. ?%. cit., p*. 83. En contra, 2laro ,olar, o%. cit., 9. 1F, N. !!, p*. )!. -n caso ante los tri%unales en la A.9. de 1/)!, N. 1.!1/, p*. )3(H se valid una hipoteca constituida por un tercero a &avor de un menor.

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33%. ;. ,a sentencia 5ue recha<a la accin no extin$ue la o#li$acin natural. As# lo se?ala el Art 0+:90/ FLa sentencia "udicial (ue recha3a la acci'n intentada contra el naturalmente obli ado$ no e*tin ue la obli aci'n naturalG+ El le islador lo di"o para e&itar toda duda$ pero la disposici'n es innecesaria$ por(ue si la obli aci'n natural carece de acci'n$ la sentencia "udicial (ue recha3a la demanda se limita a aplicar este car!cter$ declara (ue no ha% obli aci'n ci&il e*i ible$ pero no impide (ue posteriormente opere el e,ecto propio de ella$ (ue es la retenci'n de lo &oluntariamente pa ado por el deudor+ No podr#a pensarse (ue el amplio e,ecto de la cosa "u3 ada cubra esta situaci'n$ pero el le islador opt' por decirlo e*presamente+ Es el caso (ue cit!bamos$ por e"emplo$ en el NIEB =;9 del corredor de propiedades (ue no pudo probar su obli aci'n+ El "uicio le ,ue ad&erso$ pero pudo retener lo pa ado en &irtud de lo dicho+ -iempre &a a ocurrir as# en el caso del N+1 :+1 del Art+ 0:9@+ 34(. ;). BPuede la o#li$acin natural con*ertirse en ci*ilD -e ha discutido en doctrina si la promesa e,ectuada por el deudor de una obli aci'n natural de pa arla$ da derecho a e*i ir el cumplimiento+ Dicho de otra manera$ la obli aci'n natural es causa su,iciente del pa o$ pero Tser! causa su,iciente de un compromiso de pa oU El deudor desea cumplir la obli aci'n natural$ pero no estando en situaci'n de hacerlo$ se compromete a pa arla posteriormente$ Tes este compromiso una obli aci'n ci&il per,ecta$ % en consecuencia$ el deudor no puede arrepentirse % si lo hace$ el acreedor (ueda ,acultado para obli arlo al cumplimientoU En nuestro concepto el problema se soluciona de mu% distinta ,orma$ de acuerdo a la concepci'n (ue se ten a de la obli aci'n natural 4NB =067+ En la doctrina de la obli aci'n naturalEdeber moral no se di&isa (u) incon&eniente puede haber para aceptarlo as#2 si la obli aci'n natural puede ser pa ada &oluntariamente$ es l' ico (ue tambi)n el deudor pueda comprometerse a hacerlo$ % por ello en Drancia es la opini'n predominante en la doctrina % "urisprudencia+==@ En nuestro propio pa#s$ una sentencia de la Corte de -antia o de 5 de ma%o de 0880 tambi)n declar' (ue si el testador reconoci' deber una obli aci'n natural % la sucesi'n tiene bienes su,icientes para ello$ debe cumplirla+==0 -in embar o$ creemos (ue en la doctrina de la obli aci'n ci&il des&irtuada o de enerada$ (ue acepta nuestro C'di o$ es necesario e,ectuar un distin o+ -iempre la obli aci'n natural puede con&ertirse en ci&il por la &#a de la no&aci'n$ de acuerdo al Art+ 0+5=@$ % se .n &imos en el N+1 ==5$ pero en tal caso la obli aci'n natural primiti&a se e*tin ue % da nacimiento a una nue&a obli aci'n$ en (ue al uno de los elementos esenciales 4acreedor$ deudor$ ob"eto o causa7 debe ser di,erente 4N+1 0+0@97+ No ha% propiamente$ pues$ con&ersi'n de la obli aci'n natural en ci&il+ En los dem!s casos$ ella ser! posible .nicamente cuando la le% permite sanear el e,ecto de la obli aci'n$ % en tal caso la promesa de pa o se con,unde con dicho saneamiento % debe cumplir sus re(uisitos+ < as#$ en el caso del N+1 0+1 del Art+ 0+:9@ 4menor adulto7 ser#a la con,irmaci'n de la nulidad relati&a2 en el del N+1 ;+1$ una renuncia a la prescripci'n$ % en el del N+1 :+1$ una
33F Mazeaud, o%. cit., Iarte 1 , 9. 1 N. 3)4, p*. !3). 2uriosamente, en cam%io, el 6rt. (.F38 del 2di*o italiano "ue si*ue la doctrina &rancesa, nie*a todo otro e&ecto "ue el propio de ella, a la o%li*acin natural, por lo "ue pareciere "ue no puede convertirse en civil por la promesa del deudor. 331 A.9. de 1//1, N3 !(/, p*. 333.

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renuncia a la cosa "u3 ada del pleito en (ue se recha3' la acci'n por ,alta de prueba+ Aero en el caso del N+1 =+1 &endr#a a si ni,icar una rati,icaci'n de una nulidad absoluta$ (ue est! prohibida e*presamente 4Art+ 0+58=7+ En los dem!s casos en (ue se ha discutido su posible calidad de obli aci'n natural$ se hace preciso tambi)n anali3arlos uno por uno$ % as#$ en el pa o de un ob"eto Kl#cito a sabiendas$ el compromiso de pa ar ser#a tan absolutamente nulo como el acto mismo$ % no susceptible de rati,icaci'n2 en el mutuo$ si se con&iene con posterioridad al contrato el pa o de intereses$ no ha% sino una modi,icaci'n del contrato plenamente ci&il % e,ica3$ "ustamente el Art+ ;+;@8 se pone en el Fso de (ue no se ha%an estipulado intereses ni en el contrato ni posteriormente+ Ouedar#an el caso de los esponsales % de los "ue os de inteli encia % apuestas l#citas$ en (ue parece mu% discutible la &alide3 de la promesa de pa o$ pues la le% ha (uerido ne arles precisamente todo otro e,ecto ci&il (ue no sea el de retener lo pa ado+

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Captu ! III CLASIFICACIONES SEGIN EL OB1ETO 34'. Enunciacin. Al describir el cuadro eneral de las clasi,icaciones de la obli aci'n$ de"amos pendientes para un estudio m!s detenido al unas (ue atienden al ob"eto2 a )l nos abocaremos en tres sucesi&as secciones destinadas a/ 0+1 Las obli aciones de dar$ hacer % no hacer2 ;+1 Las de )nero % especie$ % =+1 Las de ob"eto simple % m.ltiple+ Se((i)& primera OBLIGACIONES DE DAR# HACER Y NO HACER 342. )mportancia. Nuestra le islaci'n asi na mucha trascendencia a esta clasi,icaci'n$ como (ue la repite en el Art+ 0+:5@$ al re,erirse al ob"eto de la obli aci'n 4N+1 ;67 % al de,inir el contrato en el Art+ 0+:=8+ 343. ). 3#li$acin de dar. Es )sa una materia en (ue nuestro C'di o e&identemente se con,undi' en el uso de los t)rminos$ apart!ndose de los conceptos uni&ersales$ especialmente por(ue re,undi' en ella la de entre ar+ Aara intentar una clari,icaci'n$ la estudiaremos a tra&)s de los si uientes aspectos/ 0N Concepto doctrinario de la obli aci'n de dar2 ;+1 Obli aci'n de entre ar$ % =+1 Demostraci'n de (ue en nuestro C'di o la obli aci'n de dar comprende la de entre ar+ 344. +. Concepto doctrinario de la o#li$acin de dar. -i en el len ua"e &ul ar dar e(ui&ale a donar$ en derecho su si ni,icado propio es mu% di&erso+ Obli aci'n de dar es la (ue tiene por ob"eto trans,erir el dominio o constituir un derecho real+ Dicho de otra manera$ es la (ue nace de los t#tulos traslaticios de dominio % dem!s derechos reales$ como por e"emplo$ en la compra&enta$ en (ue el &endedor se obli a a dar una cosa al comprador$ esto es$ a trans,erirle el dominio de ella+

Disle*ia +irtual

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345. .. ,a o#li$acin de entre$ar. En doctrina tambi)n$ la obli aci'n de entre ar es la (ue tiene por ob"eto el simple traspaso material de una cosa$ de su tenencia+ En el arrendamiento (ueda en claro su di,erencia con la de dar2 en este contrato el arrendador tiene una obli aci'n de entre ar$ pero no de dar$ por(ue el arrendamiento es un t#tulo de mera tenencia/ el arrendatario no ad(uiere derecho real al uno+ -iempre en doctrina$ la obli aci'n de entre ar es de hacer$ puesto (ue se trata de traspasar materialmente la tenencia de una cosa$ lo cual es un hecho+ 346. C. En nuestro Cdi$o1 la o#li$acin de entre$ar est incluida en la de dar. Demostracin. Al unos autores==; % ,allos=== han pretendido aplicar entre nosotros$ sin &ariaciones$ los conceptos doctrinarios se?alados en los anteriores n.meros2 pero para la ma%or#a de ellos$==: opini'n (ue no tenemos m!s remedio (ue suscribir$ es e&idente (ue nuestro C'di o con,undi' los conceptos % en consecuencia$ la obli aci'n de entre ar (ueda incluida en la de dar$ % no constitu%e una obli aci'n de hacer+ Dicho de otra manera$ en nuestra le islaci'n la obli aci'n de dar no tiene .nicamente por ob"eto trans,erir el dominio o constituir otro derecho real$ sino tambi)n traspasar la mera tenencia$ % en consecuencia$ ha% (ue de,inirla como a(uella (ue tiene por ob"eto trans,erir el dominio de una cosa$ constituir un derecho real en ella$ o traspasar su mera tenencia+ Tal conclusi'n ,lu%e de los si uientes ra3onamientos/ 0+1 El Art+ 0+6:8 dispone e*presamente (ue Fla obli aci'n de dar contiene la de entre ar la cosaG+ Esto (uiere decir (ue en la obli aci'n de dar ha% dos operaciones in&olucradas en ella/ una es la entre a "ur#dica$ (ue es la obli aci'n de dar propiamente tal % (ue en nuestra le islaci'n$ como del solo contrato no nacen derechos reales$ consiste en e,ectuar la tradici'n de la cosa+ Trat!ndose de bienes muebles se cumplir! mediante la entre a de la cosa$ pero si son bienes ra#ces$ la tradici'n se har! de acuerdo al Art+ 585$ mediante la inscripci'n en el Re istro del Conser&ador de >ienes Ra#ces2 as# (ueda e,ectuada la entre a "ur#dica$ pero$ adem!s$ debe hacerse el traspaso material de la propiedad$ entre !ndola ,#sicamente al ad(uirente$ % )sta$ (ue es obli aci'n de entre ar propiamente tal$ (ueda incluida en la de dar$ como lo se?ala el precepto citado2 ;+1 En la compra&enta el le islador$ para re,erirse a la misma obli aci'n$ la del &endedor de dar la cosa$ la denomina indistintamente como de dar % de entre ar+ En e,ecto$ el Art+ 0+9C= de,ine la compra&enta como Fun contrato en (ue una de las partes se obli a a dar una cosaG$ etc+$ % cuando toca el momento de re lamentar esta obli aci'n$ en el p!rra,o 5+1 del t#tulo ;= del Libro :+1$ lo hace ba"o el ep# ra,e Fde las obli aciones del &endedor$ % primeramente de la obli aci'n de entre arG$ % en los preceptos del p!rra,o citado$ Arts+ 0+8;: % si uientes$ &uel&e reiteradamente a hablar de la obli aci'n de Fentre arG$ como

33( 2laro ,olar, o%. cit., 9. 1F, N. )18, p*. !84, Mar1a Montene*ro, o%. cit., N. 1), p*. 13, con una nutrida ar*umentacin. 333 >a o%li*acin de entre*ar es de hacerH BD0, 9. 3(, sec. ( , p*. 1F! 338 6lessandri, o%. cit., p*. 1/; 5ue#o, o%. cit., 9. 1(, N. (F/, p*. (3); Meza 7arros, De las ?%li*aciones, N. 31 p*s. 3! # 3); ,omarriva en sus clases, en; A. de 1.33, (. sem., N. /1, p*. ()3, con un interesante voto disidente de don -r%ano Mar1n, "uien sostiene "ue no es o%li*acin de dar la "ue tiene por exclusivo o%jeto traspasar la mera tenencia, como ocurre en el arrendamiento.

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Disle*ia +irtual

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ocurre en el propio Art+ 0+8;:$ se .n el cual en eneral las obli aciones del &endedor se reducen a don Fla entre a o tradici'nG$ etc+ Los e"emplos pueden multiplicarse$ %a (ue el Art+0+C;: se?ala (ue el arrendador est! obli ado a Fentre arG la cosa arrendada$ o sea$ tiene la misma obli aci'n (ue el &endedor$ etc+ Todo ello prueba (ue el le islador utili3a indistintamente ambas e*presiones/ dar % entre ar2 =+1 Los derechos % acciones se reputan muebles o inmuebles se .n lo sea la cosa (ue se debe o en (ue han de e"ercerse 4Art+ 68@7$ % los hechos (ue se deben se reputan muebles 4Art+$ 6807+ Aues bien$ el primero de estos preceptos se?ala como e"emplo/ Fla acci'n del comprador para (ue se le entre ue la ,inca comprada es inmuebleG+ -i la obli aci'n de entre ar en nuestra le islaci'n ,uere de hacer$ ser#a mueble de acuerdo al Art+ 680$ pero el precepto anterior la cali,ic' %a e*presamente de inmueble$ por lo cual no cabe sino concluir (ue no es obli aci'n de hacer$ % :+1 Como se de"' comanda en la historia ,idedi na del C+A+C+$ el procedimiento para e*i ir "udicialmente el cumplimientoEde las obli aciones de dar$ inclu%e las de entre ar 4N+1 8@07+ Con los ar umentos se?alados no cabe duda de (ue el C'di o con,undi' % re,undi' en una sola las obli aciones de dar % entre ar$ % )sta$ en consecuencia$ comprende dos obli aciones de dar la de dar propiamente tal$ en cuanto tiene por ob"eto trans,erir el dominio o constituir un derecho real$ % la de dar$ (ue es de entre ar$ % mediante la cual se traspasa la mera tenencia+ 34 . )). 3#li$acin de restituir. Una ,orma especial de la obli aci'n de entre ar es la de restituir$ (ue normalmente corresponde al (ue ha recibido una cosa a t#tulo de mera tenencia % al a otamiento del contrato$ en cu%a &irtud la detenta$ debe de&ol&erla a su le #timo due?o o poseedor o incluso mero tenedor$ se .n (uien sea el (ue le ha%a traspasado la tenencia material+ T#picamente entonces$ la obli aci'n de restituir tiene lu ar en los contratos de mera tenencia$ % as# el arrendatario$ comodatario$ depositario$ acreedor prendario$ etc+$ a la e*piraci'n de los contratos respecti&os$ deben restituir la cosa arrendada$ dada en comodato$ depositada o dada en prenda$ respecti&amente$ a (uien se la entre ' pre&iamente+ Aero la obli aci'n de restituir se presenta tambi)n en otras situaciones$ como ocurre en el pa o de lo indebido$ en (ue debe restituirse lo pa ado sin pre&ia obli aci'n 4N+1 58C7$ en la acci'n de reembolso 4N+1 0C87$ por e,ectos de la resoluci'n del contrato 4N+1 65@7$ etc+ Dinalmente$ tambi)n se presenta en los derechos reales$ % as# a la e*piraci'n del usu,ructo el usu,ructuario debe restituir la cosa ,ructuaria$ % el poseedor &encido en el e"ercicio de la acci'n rei&indicatoria$ de petici'n de herencia$ etc+$ debe restituir al le #timo due?o$ heredero$ etc+ La di,erencia con los casos anteriores es (ue a(u# e*iste una acci'n real para la restituci'n$ mientras en los primeros ha% una acci'n personal$ pro&eniente del contrato o acto en cu%a &irtud el acreedor entre ' pre&iamente la cosa+ La obli aci'n de restituir puede corresponder a la misma cosa (ue ,ue entre ada si ella es in,un ible$ pero puede ser e(ui&alente a ella cuando el restitu%ente se ha hecho due?o de la cosa+ En el usu,ructo el le islador marc' per,ectamente esta di,erencia entre restituir una cosa no ,un ible % &ol&er i ual cantidad % calidad del mismo )nero$ o de pa ar su &alor$ si
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la cosa es ,un ible 4Art+ 95:72 en tal caso$ la obli aci'n de restituir es siempre de dar$ % as# ocurre en el mutuo$ (ue recae sobre cosas ,un ibles+ El mutuario no restitu%e la misma cosa (ue recibi'$ sino otras e(ui&alentes+ En consecuencia$ la obli aci'n de restituir puede tambi)n ser de dar o de entre ar$ sin (ue tal distinci'n ten a ma%or importancia en nuestra le islaci'n se .n lo dicho en el n.mero anterior+ En la obli aci'n de restituir puede haber lu ar a indemni3aciones rec#procas$ %a sea pro&enientes de los deterioros o menoscabos (ue ha%a su,rido la cosa en poder del restitu%ente$ o a la in&ersa por los astos o me"oras reali3adas por )ste$ % en (ue habitualmente la le% le otor a el derecho al deudor de retener la cosa mientras ellas no le sean pa adas por el acreedor/ es el derecho le al de retenci'n a (ue no re,erimos en los N+1 C:9 % si uientes+ 34". ))). 3#li$acin de hacer. Doctrinariamente$ obli aci'n de hacer es la (ue tiene por ob"eto la e"ecuci'n de un hecho$ pero de acuerdo a lo anteriormente e*presado este hecho en nuestra le islaci'n no ser! nunca la entre a de una cosa$ por(ue en tal caso la obli aci'n no es de hacer$ sino de dar+ Aor e*tensi'n de la clasi,icaci'n de los ob"etos$ se suele hablar de obli aciones de hacer ,un ibles e in,un ibles$ (ueriendo si ni,icar con ello (ue ha% al unas en (ue es indi,erente (ue el hecho lo e"ecute el propio deudor u otra persona en lu ar su%o$ pero ha% muchas obli aciones de hacer (ue dependen de una cualidad personal de a(u)l$ por lo (ue en caso de incumplimiento$ el acreedor no podr! obtener la e"ecuci'n ,or3ada del hecho mismo 4N+1 8@67$ se e*tin uen normalmente por la muerte del deudor$ % la imposibilidad en la e"ecuci'n se su"eta a re las especiales 4N+1 0+0C57+ E"emplos de obli aci'n de hacer/ construir un edi,icio$ transportar una mercader#a$ de,ender un pleito$ abrir una calle en terrenos propios en bene,icio de los poseedores lim#tro,es$==6 transportar el petr'leo &endido al lu ar con&enido$==5 prolon ar$ limpiar % ensanchar un canal$==9 otor ar una escritura p.blica$==8etc+ 34%. );. 3#li$acin de no hacer. El ob"eto de la obli aci'n de no hacer es una omisi'n/ abstenerse de e"ecutar un hecho (ue de no e*istir la obli aci'n podr#a hacerse+ Es como una limitaci'n a la libertad de actuar de una persona$ (ue debe pri&arse de hacer ciertas cosas (ue normalmente % a no mediar la obli aci'n podr#a lle&ar a cabo+ Aodemos citar &arios casos de obli aci'n ne ati&a/ una mu% ,recuente es 0 (ue contrae una persona al ena"enar un establecimiento de comercio de no colocar otro de i ual iro en la misma pla3a2==C las prohibiciones del Art+ :@: del C+ Co+ para los socios de una sociedad colecti&a$ como la de no e*plotar por cuenta propia el ramo de industria en (ue opera la sociedad2 la de un &ecino de no ele&ar m!s all! de cierta altura un muro$ etc+ Ciertas obli aciones de no hacer se aseme"an a las ser&idumbres ne ati&as$ pero se distin uen de ellas por su car!cter personal$ mientras (ue la ser&idumbre es un derecho real+
33! 33) 334 33/ 33.

BD0, 9. 1). sec. 11, p*. !... BD0, 9. (3, sec. la., p*. (43. A.9. de 1.1., 1 sem., N. 3.8F), p*. (1(. BD0, 9. )3, sec. (a., p*. )4. A.9. de 1.11, 9. (., NP 1. 1FF, p*. )8o # NY 4)), p*. 13.

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Tambi)n la obli aci'n ne ati&a est! a,ecta a normas especiales en caso de incumplimiento 4NosE 8@9 % si uientes7$ e imposibilidad 4N+1 0+0C97+ Se((i)& .e%u&'a OBLIGACIONES ESPECIFICAS Y GENJRICAS 35(. Enunciacin. Como se di"o en el N+1 ;6$ todo ob"eto debe ser determinado o determinable$ pero la determinaci'n puede ser la m!*ima$ en (ue se precisa un indi&iduo espec#,ico dentro de un )nero tambi)n delimitado$ como el bien ra#3 de calle Ahumada N+1 tanto$ o meramente en)rica$ como una &aca$ cien acciones de tal -ociedad An'nima$ etc+ Obli aci'n de especie o cuerpo cierto es la primera$ en (ue el o"eo debido est! determinado tanto en )nero como en especie2 las de )nero$ a(uellas en (ue se debe indeterminadamente un indi&iduo o una cantidad de cosas de una clase o )nero determinados+ La importancia de esta clasi,icaci'n estriba en la distinta ,orma de cumplirlas$ en la obli aci'n (ue como consecuencia de ello se impone al deudor espec#,ico de conser&aci'n$ % en la posible e*tinci'n de las primeras por p)rdida de la cosa debida+ Meremos en p!rra,os sucesi&os las obli aciones espec#,icas$ las en)ricas$ una cate or#a de estas .ltimas de ran importancia % aplicaci'n$ como son las de dinero$ % ,inalmente los intereses (ue normalmente las acompa?an+ Prra!o '.: OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO 35'. @eneralidades. El le islador no ha re lamentado en ,orma especial las obli aciones (ue recaen en una especie o cuerpo cierto$ como lo hi3o$ se .n &eremos$ con las de )nero$ pero se re,iri' a ellas en &arias disposiciones$ en especial en relaci'n con su cumplimiento+ Las particularidades de estas obli aciones deri&an de la circunstancia de (ue la cosa debida es .nica$ no tiene reempla3o$ % por ello/ 0+1 Lle&a en&uelta para el deudor la obli aci'n de conser&ar la especie o cuerpo cierto hasta la )poca del cumplimiento+ En el n.mero si uiente estudiaremos esta obli aci'n del deudor+ ;+1 Debe pa arse la cosa debida % no otra+ As# lo &eremos al tratar del pa o 4Art+ 0+68C$ inc+ ;+17 4Mer N+1 5067$ % esta caracter#stica %a se?alada impone en el cumplimiento de la obli aci'n una indi&isibilidad de pa o$ pues la entre a debe e,ectuarla$ en caso de haber &arios deudores$ (uien posea la especie o cuerpo cierto 4Art+ 0+6;5$ N+1 ;+17 4Mer N+1 ::@7+ =+1 A)rdida total o parcial de la cosa debida+ En la obli aci'n de especie o cuerpo cierto e*iste la posibilidad de (ue la cosa se destru%a antes de su entre a+

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La p)rdida puede ser culpable o ,ortuita+ En el primer caso$ el deudor responde de los per"uicios 4N+1 8;6 % si uientes7$ % si se trata de un contrato bilateral$ puede pedirse$ adem!s de )stos$ la resoluci'n del mismo 4N+1 6=07+ -i es ,ortuita$ la obli aci'n se e*tin ue por p)rdida de la cosa debida 4N+1 0+0C=7$ lo cual tambi)n en los contratos bilaterales da ori en a una situaci'n especial$ el problema del ries o 4N+1 0+;@67+ A la p)rdida parcial nos re,eriremos en el N+1 0+;@0+ 352. ,a o#li$acin de conser*acin. Mimos en el N+1 =:5 (ue de acuerdo al Art+ 0+6:8 la obli aci'n de dar contiene la de entre ar la cosa debida2 a re a el mismo precepto/ F< si )sta es una especie o cuerpo cierto$ contiene$ adem!s$ la de conser&arlo hasta la entre a$ so pena de pa ar los per"uicios al acreedor (ue no se ha constituido en mora de recibirG+ De manera (ue trat!ndose de un cuerpo cierto ha% tres obli aciones distintas contenidas en la de dar/ la de dar propiamente tal$ la de entre ar la especie debida$ %$ para (ue ello sea posible$ la de conser&arla hasta la entre a+ Aor e"emplo$ si se &ende un inmueble$ el &endedor est! obli ado a dar el bien ra#3$ e,ectuando la inscripci'n correspondiente en el Conser&ador$ (ue es su tradici'n2 debe entre ar materialmente el predio %$ ,inalmente$ conser&arlo hasta ese momento+ Es l' ico (ue le impon a esta obli aci'n la le% al deudor$ por(ue por el car!cter irreempla3able de la especie o cuerpo cierto$ si ella se destru%e$ no podr! cumplirse la obli aci'n$ teniendo entonces lu ar la distinci'n se?alada en el n.mero anterior$ se .n si la p)rdida es culpable o ,ortuita$ total o parcial+ A re a el Art+ 0+6:C/ Fla obli aci'n de conser&ar la cosa e*i e (ue se emplee en su custodia el debido cuidadoG2 este debido cuidado es el (ue corresponda$ de acuerdo a la naturale3a del contrato 4Art+ 0+6:9$ inc+ 0;$ &er N+1 8==7+ En nuestra le islaci'n se presume la in,racci'n a esta obli aci'n de custodia en el caso de (ue la especie o cuerpo cierto se destru%a o deteriore2 al deudor corresponder! probar la ausencia de culpa su%a en el incumplimiento de la obli aci'n de conser&aci'n 4N+1 8=57+=:@ Atentan contra el cumplimiento de esta obli aci'n actos "ur#dicos o materiales del deudor$ o a"enos a )l$ "ur#dicos$ como si$ por e"emplo$ el deudor (ue no ha entre ado la cosa$ la ena"ena a otra persona+ Actos materiales del deudor ser#an la ne li encia o dolo de )se (ue destru%e o deteriora la cosa$ % a"enos a )l$ el caso ,ortuito+ Ellos le impondr!n responsabilidad si le son imputables$ pero se .n lo dicho$ a )l le corresponde probar su ausencia de culpa o el caso ,ortuito+ Prra!o 2.: LAS OBLIGACIONES DE GJNERO

38F 6utores &ranceses distin*uen entre la o%li*acin de conservar # la de entre*ar la cosa en la &echa convenida. Esta ser1a una o%li*acin de resultado, de modo "ue si no entre*a el deudor cuando de%e en el estado "ue la especie se encuentre "ueda pro%ado el incumplimiento, # a 'l corresponde acreditar el caso &ortuito, etc. En cam%io la o%li*acin de conservar la cosa en %uen estado es de medios, pues o%li*a al deudor =nicamente a una cierta conductaH prestar a la cosa los cuidados de un %uen padre de &amilia, # al acreedor corresponder1a pro%ar "ue no la cumpli. Mazeaud, o%. cit., Iarte (a., 9. ( , p*s. 1!1 # si*tes.

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353. Concepto. A ellas el le islador destin' el t#tulo 8; del Libro :+1$ Arts+ 0+6@8 a 0+60@+ -e .n el primero Fobli aciones de )nero son a(uellas en (ue se debe indeterminadamente un indi&iduo de una clase o )nero determinadoG+ =:0 Como se ad&ierte$ no es (ue en las obli aciones de )nero e*ista absoluta indeterminaci'n$ por(ue ello se traducir#a en la ausencia de ob"eto$ % nulidad absoluta de la obli aci'n+ < as#$ no podr#a deberse un animal$ un !rbol$ etc+ El )nero debe estar determinado$ % adem!s la cantidad del mismo (ue se debe$ % as# si se di"era (ue se debe tri o sin se?alar la cuant#a$ podr#a pretenderse cumplir la obli aci'n entre ando un rano del mismo+ Aor ello no es enteramente correcto el precepto al hablar de Fun indi&iduoG$ pues pueden ser &arios$ con tal (ue se determine o sea determinable la cantidad+ Ahora bien$ en la obli aci'n en)rica la determinaci'n puede irse haciendo cada &e3 ma%or hasta lle arse mu% cerca de la m!*ima$ (ue es la espec#,ica2 para al unas le islaciones % autores modernos constitu%en una &erdadera obli aci'n intermedia$ (ue participa de los caracteres de la de )nero$ pero tambi)n de la espec#,ica+ Aor e"emplo$ si el deudor se compromete a entre ar 0@@ litros de &ino tinto$ esto es una obli aci'n en)rica corriente$ pero si se ha obli ado a entre ar los mismos 0@@ litros de al marca % tipo$ % correspondiente a la cosecha de tal a?o$ el deudor debe entre ar )stas % no otras+ =:; La importancia de esta distinci'n (uedar! se?alada en el n.mero (ue si ue+ 354. E!ectos de la o#li$acin de $8nero. La obli aci'n de )nero es normalmente ,un ible2 puede darse una u otra especie$ mientras (uede comprendida en el )nero debido+ De ah# (ue los e,ectos de la obli aci'n en)rica E(ue el le islador re lament' en el t#tulo 8+1 % no a prop'sito del pa o$ como lo hi3o con las de especieE sean radicalmente in&ersos a los de )sta % as#/ 0+1 No ha% obli aci'n de conser&aci'n+ As# lo se?ala la parte ,inal del Art+ 0+60@/ Fel acreedor no puede oponerse a (ue 0 deudor las ena"ene o destru%a 4las cosas del )nero debido7$ mientras subsistan otras para el cumplimiento de lo (ue debeG+ El deudor puede reali3ar$ en consecuencia$ toda clase de actos "ur#dicos % materiales respecto de las cosas del mismo )nero (ue posea+ ;+1 Cumplimiento+ En la obli aci'n de especie$ s'lo puede cumplirse entre ando el cuerpo cierto debido+ En la de )nero no ha% cosas determinadamente debidas+ Aor ello$ para cumplirla debe procederse a la especi,icaci'n$ o sea$ a la elecci'n entre los indi&iduos del )nero de a(uellos (ue deben entre arse al acreedor+ La elecci'n no es de )ste$ a menos (ue as# se ha%a e*presamente estipulado/ FEn la obli aci'n de )nero$ el acreedor no puede pedir determinadamente nin .n indi&iduoG 4Art+ 0+6@C$ primera parte7+ De manera (ue al momento del pa o el deudor eli e las cosas con (ue &a a cumplir$ % as#$ si debe 0@@ sacos de tri o$ retira de sus bode as los 0@@ sacos % los entre a al acreedor+ Auede entre ar cual(uier indi&iduo del )nero$ pero con una limitaci'n (ue le coloca la le%/ debe ser de una calidad a lo menos mediana$ si no se ha precisado otra 4Art+ 0+6@C$ parte ,inal7+ =+1 No e*iste p)rdida de la cosa debida+
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+'ase BD0, 9. !1, sec. la, p*. ()!. 5ue#o, o%. cit., 9. 1 , N. 133, p*.1)F, # 13), p*. 1)(.

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-e dice (ue el )nero nunca perece 4 enus nun(uam perit7$ % por ello el Art+ 0+60@$ en su primera parte dispone (ue Fla p)rdida de al unas cosas del )nero no e*tin ue la obli aci'nG+ < si no e*iste este modo de e*tin uir las obli aciones en las de )nero$ tampoco tiene en principio aplicaci'n la teor#a del ries o 4N+1 0+;067+ -in embar o$ se?alamos en el n.mero anterior la e*istencia de obli aciones (ue sin de"ar de ser en)ricas$ se acercan en cierto sentido a las espec#,icas/ las de un )nero precisado o delimitado$ como el e"emplo se?alado del &ino de tal marca$ calidad % a?o+ Aues bien$ en ellas$ el deudor deber! conser&ar las cosas necesarias para cumplir la obli aci'n$ entre ar e*actamente lo prometido$ % puede producirse la posibilidad de p)rdida sin culpa$ como lo &eremos precisamente a prop'sito del cumplimiento imposible 4N+1 0+0C67+ Adelantemos eso s# (ue la "urisprudencia en eneral ha resistido esta .ltima posibilidad+ Prra!o 3.: OBLIGACIONES MONETARIAS 355. ,as o#li$aciones de dinero. De m!s parece destacar la importancia % ,recuencia de las obli aciones e*presadas en una suma de dinero+ Es una obli aci'n en)rica$=:= ,un ible por e*celencia$ % de amplio poder de liberaci'n$ %a (ue sir&e para la ad(uisici'n de toda clase de ob"etos % ser&icios+ Normalmente$ las obli aciones de los principales contratos recaen en sumas de dinero/ pa ar el precio de la compra&enta$ las rentas de arriendo$ los capitales recibidos en mutuo2 los impuestos % contribuciones$ la indemni3aci'n por los hechos il#citos$ etc+$ tambi)n recaen en dinero+ Esta enorme importancia % su propio car!cter imponen a las obli aciones de dinero peculiaridades mu% propias en los si uientes aspectos$ principalmente/ 0+1 En cuanto a su cumplimiento$ como lo &eremos en los n.meros si uientes2 ;+1 En el caso de incumplimiento$ %a (ue siempre podr! obtenerse su pa o en la ,orma estipulada$ pues si el deudor no lo e,ect.a$ se le embar an % rematan bienes su,icientes % con su producto se pa a al acreedor 4N+1 8@07$ % por(ue la indemni3aci'n por la mora se traduce en el pa o de intereses 4N+1 8C872 =+1 Aor(ue normalmente &an acompa?ados de este .ltimo accesorio/ los intereses$ de (ue hablaremos en el p!rra,o (ue a )ste si ue/ :+1 Aor(ue al ser imposible el cumplimiento de las dem!s obli aciones en la ,orma con&enida$ ellas se con&ierten tambi)n en una obli aci'n de dinero/ el pa o de la indemni3aci'n de per"uicios 4N+1 86;72 etc+ 356. Cumplimiento de las o#li$aciones de dinero. El principio$ nominalista+ Las le islaciones en eneral imponen el principio nominalista en el pa o de las obli aciones de dinero$ esto es$ ellas se cumplen entre ando al acreedor la misma suma debida$ cuales(uiera (ue sean las &ariaciones (ue ha%a e*perimentado en el intertanto se deb#a el dinero$ el &alor intr#nseco de )ste$ si lo tiene$ o su
383 Ior excepcin no ser *en'rica una o%li*acin de dinero, cuando 'ste se individualice por su u%icacin, como por ejemplo, el le*ado de las monedas de oro depositadas en tal parte.

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poder ad(uisiti&o+ El Estado impone una moneda de curso le al % pa ando con ella el deudor se libera de su obli aci'n+ -in embar o$ el mundo ha estado &i&iendo un proceso in,lacionario m!s o menos a udo se .n los pa#ses+ Ello ha obli ado a alterar este principio$ % son muchas las le islaciones (ue establecen o permiten al .n sistema de rea"uste de las obli aciones de dinero a ,in de e&itar el per"uicio del acreedor$ %a (ue entre el per#odo en (ue se contrae la obli aci'n % a(uel en (ue se cumple$ la suma debida pierde ran parte de su poder ad(uisiti&o$ no obstante lo cual a(u)l no puede pedir m!s por ella+ Nuestra le islaci'n aceptaba tambi)n indudablemente el principio nominalista+=:: -u m!s clara e*presi'n se encontraba dentro del C'di o$ no en el pa o$ sino en el mutuo$ en el Art+ ;+0CC$ (ue ,ue dero ado por el DI+ :66 del a?o 0C9:$ al (ue lue o nos re,eriremos+ Dec#a el precepto/ Fsi se ha prestado dinero$ s'lo se debe la suma num)rica enunciada en el contratoG+ No obstante la dero aci'n de la disposici'n transcrita$ la re la eneral si ue siendo el principio nominalista$ esto es$ la deuda se pa a por su &alor+ Ello deri&a de las normas del pa o del propio C'di o$ de la le% (ue establece el si no monetario$ (ue actualmente es el Decreto Le% N+1 0+0;= de =@ de "ulio de 0C96$ publicado en el Diario O,icial de : de a osto de 0C96 4(ue reempla3' el E+1 por el peso7$ % en cu%a &irtud al acreedor no se le puede obli ar a aceptar monedas (ue no sean de curso le al en el pa#s ni che(ues u otros documentos$ % de la misma le islaci'n sobre rea"ustes+ -i ellos no se estipulan$ por re la eneral la le% no los presume+ Aodr#amos decir como conclusi'n (ue la situaci'n actual se sinteti3a en tres instancias/ 0+1 El principio nominalista si ue siendo la re la eneral en materia de obli aciones2 ;+1 -e aplica al .n sistema de rea"uste cuando la le%$ la con&enci'n o la resoluci'n "udicial as# lo establecen+ En materia de indemni3aci'n e*tracontractual la re la eneral es la rea"ustabilidad para otor ar una indemni3aci'n inte ral como lo e*i e la le% 4N+1 =@;$ N+1 :72 % =+1 Ia% una serie de situaciones no resueltas$ al unas de las cuales &eremos en los n.meros si uientes % numerosos con,lictos %a (ue se una de una materia en plena ,ormaci'n toda&#a+ Ellos deben resol&erse de acuerdo a lo se?alado$ esto es$ teniendo presente (ue el principio nominalista es la re la eneral$ pero tambi)n ha% una notoria tendencia a e*tender por ra3ones de e(uidad la aplicaci'n de la rea"ustabilidad+=:6 356 #is. -ea2usta#ilidad de las o#li$aciones. Nuestro pa#s tiene una lar a tradici'n in,lacionaria de m!s de un si lo+ Nada de raro tambi)n (ue ten a una con,licti&a historia respecto de los sistemas de rea"ustabilidad$ con numerosas le%es % encontradas interpretaciones+ Ello se ha hecho especialmente !l ido en per#odos de a udi3aci'n del proceso in,lacionario$ como han sido los a?os 0C6: % 0C66$ pero mu% ,undamentalmente el per#odo 0C9;E0C99+ En situaciones in,lacionarias$ sobre todo mu% a udas$ los acreedores buscan protecciones contra el pre&isible per"uicio (ue su,rir!n por aplicaci'n de la teor#a
Ior v1a de ejemplo, BD0, 9. )F, sec. 1 , p*. 8F4. -n &allo pu%licado en la BD0, 9. 4(, sec. la, p*. 8. no aplic el principio nominalista en una promesa, por &alta de texto expreso "ue mani&iestamente dispusiera "ue el pa*o de%1a hacerse en i*ual n=mero de monedas. ?tro de la misma BD0, 9, 41, sec. la, p*. 1!4, orden reajustar la indemnizacin de una expropiacin, para "ue ella &uera 1nte*ra # completa. @*ual en 5. del M., N. (1!, 1.4), p*. (8F. 6plic la reajusta%ilidad en un caso de &raude aduanero un &allo de la misma BD0, 9. 4F, sec. 8 , p*. 3..
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nominalista a la )poca del pa o$ a ,in de recibir lo (ue realmente se les debe+ Esas estipulaciones adoptan las ,ormas m!s &ariadas$ % su &alide3 se ha discutido no s'lo en nuestro pa#s$ sino en el e*tran"ero+ En Drancia e Italia$ en las )pocas !l idas de in,laci'n de la post uerra$ se sostu&o en eneral la in&alide3 de estas con&enciones$ por consider!rselas atentatorias contra el orden p.blico econ'mico$ % las le%es (ue establecen el curso ,or3oso % liberatorio de los billetes de banco % de la moneda o,icial+ Entre nosotros el problema se ha planteado en numerosas oportunidades % ha irado en torno a las le%es (ue sucesi&amente se han ido dictando al ritmo de las crisis monetarias+ =:5 En este .ltimo tiempo ha% (ue distin uir dos etapas bien de,inidas/ 5 de la &i encia de la Le% 0=+=@6 de 5 de abril de 0C6C % sus posteriores modi,icaciones$ especialmente a ra#3 de la crisis cambiaria del a?o 0C50+=:9 La otra es la le islaci'n dictada en estos .ltimos a?os % (ue introduce un sistema m!s o menos eneral % re lamenta la rea"ustabilidad desde el D+L+ :66 de 0= de ma%o de 0C9: 4publicado en el Diario O,icial de ;6 mismo mes7$ modi,icado por los D+L+ C0@ de 0; de mar3o de 0C96 % 06== de ;C de "ulio de 0C95 % reempla3ado por la Le% 08+@0@ de ;9 de "unio de 0C80$ modi,icada por la Le% N+1 08+8:@ de 0@ de octubre de 0C8C$ Or !nica Constitucional del >anco Central de Chile+ Nuestros tribunales han sostenido siempre el car!cter de orden p.blico de las le%es monetarias$ pero s'lo para imponer su &i encia in actum$ aun a las con&enciones otor adas antes de su dictaci'n$=:8 pero$ en cambio$ han reconocido en eneral la &alide3 de las estipulaciones de las partes para alterar el principio nominalista+ =:C < es l' ico (ue as# sea$ con la sola sal&edad de las limitaciones (ue las propias le%es monetarias impon an$ por el principio de la autonom#a de la &oluntad$ % por(ue el Art+ 0+65C ordena (ue Fel pa o se har! ba"o todos respectos en con,ormidad al tenor de la obli aci'nG+ Estas estipulaciones re&isten principalmente los si uientes caracteres/ 0+1 Cl!usula oro$ moneda de oro % &alor oro2 ;+1 Cl!usula en moneda e*tran"era o &alor de ellas2 =+1 Cl!usula de pa o en mercaderias o &alor de ellas2 % :+1 Cl!usulas de rea"uste$ se .n #ndices$ u otro &alor$ (ue anali3aremos en los n.meros si uientes+ 35 . ). Clusula oro1 moneda de oro y *alor oro. En la cl!usula oro o moneda de oro se estipula (ue la obli aci'n se pa ar! en moneda de oro determinada$ como por e"emplo con 0@@ monedas de oro chilenas de Q 0@@$ o ar entinas$ etc+ En la cl!usula &alor oro no se estipula el pa o en oro o moneda de oro$ sino (ue en moneda de curso le al$ pero calculada la suma de )sta con relaci'n a cierto peso del oro$ e*presado en ramos$ o con relaci'n al &alor de determinadas monedas de oro2 por e"emplo$ se con&iene (ue la deuda se pa ar! en pesos moneda nacional$ se .n el &alor (ue a la ,echa del pa o ten an tantas monedas chilenas de oro de Q 0@@+
38) ,o%re la jurisprudencia dictada en relacin con las le#es "ue antes re*1an la materia, v'ase Bepertorio de >e*islacin # jurisprudencia, 9omo +., p*s. 1( # si*tes. +'ase tam%i'n los 6rts. 113 # 118 del 2di*o de 2omercio. 384 +'ase al respecto la primera edicin de esa o%ra. 38/ A.9. 1.F1, 9. ( , N. (.3)8, p*. !)4 # BD0, 9s. 8 , sec. la., p*. .14; )F, sec. laP, p*. (// # sec. (a., p*. 1).; )1, sec. 1 ., p*. (// # )3, sec. la., p*. 8(.. 38. +'ase especialmente, BD0, 9. 8/, sec. la., p*. 18(.

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Todas las muchas discusiones (ue e*istieron sobre la materia =6@ ,ueron 3an"adas por la Le% N+1 06+0C;$ de 8 de ma%o de 0C5=$ (ue cali,ic' de operaciones de cambio internacional las trans,erencias de oro en cual(uiera de sus ,ormas 4Art+ 0+17$ someti' su comercio al control del >anco Central de Chile 4Art+ ;+17 % sancion' penalmente en su Art+ =; a las personas (ue in,rin"an las disposiciones de )ste relati&as a operaciones internacionales+ Esta disposici'n ,ue dero ada por el Decreto Le% TA 06:@ de ;= de a osto de 0C95$ publicado en el Diario O,icial de 67 de septiembre de 0C95 4Art+ 0+1$ letra a7+ En consecuencia$ ri e ha% en d#a la m!s amplia libertad para la comerciali3aci'n del oro % monedas de oro$ ra3'n por la cual nos parece no haber incon&eniente al uno para estipular la cl!usula oro o monedas de oro+ -in embar o$ tienen poco inter)s por(ue el mismo o parecido o"eo se obtiene con la cl!usula moneda e*tran"era$ (ue est! plena % claramente re lamentada por la le%$ como lo &eremos a continuaci'n+ 35". )). Clusula moneda extran2era y *alor moneda extran2era. Aor la primera se con&iene (ue la obli aci'n se pa ar! en la moneda e*tran"era (ue se e*presa$ pero re,erida a la de curso le al$ % no a la de oro$ como tantos d'lares$ libras esterlinas$ etc+$ % han ido reempla3ando a las cl!usulas oro a medida (ue de"' de circular la moneda de este metal+ En la cl!usula &alor moneda e*tran"era se estipula (ue la obli aci'n se pa ar! en moneda nacional$ pero calculada se .n la paridad (ue ella ten a con la moneda e*tran"era (ue se e*presa$ como por e"emplo se pa ar! en pesos chilenos por el e(ui&alente de unas d'lares de Estados Unidos de Norteam)rica$ etc)tera+ La Le% N+1 0=+=@6 %a citada estableci' una amplia libertad para la estipulaci'n de ese tipo de cl!usulas$ modi,icando el C+O+T+ 4Art+ 005$ inc+ ,inal7 % C+A+C+ 4Arts+ 6@@$ inc+ ,inal % 600$ inc+ ;;7 para hacerlas e,ecti&as en "uicio+ La crisis cambiar#a de 0C50 sorprendi' a muchos particulares con deudas e*presadas en esta ,orma$ (ue s'lo se &inieron a resol&er con la dictaci'n de la Le% N+1 0:+C:C de 00 de octubre de 0C5;+ Aun(ue esta le islaci'n est! reempla3ada con&iene anali3arla$ por(ue ha% muchas situaciones pendientes contratadas ba"o su &i encia+ Ella distin u#a entre las obli aciones estipuladas en moneda e*tran"era pa aderas en el pa#s % en el e*tran"ero+ Estas .ltimas eran per,ectamente &!lidas % deb#an cumplirse al tenor de lo estipulado$ con la sal&edad de (ue si el >anco Central no las hab#a autori3ado pre&iamente$ no pod#a ser obli ado a proporcionar las di&isas necesarias para su cancelaci'n+ Las pa aderas en Chile tambi)n eran &!lidas$=60 pero se pa aban$ tanto las contra#das antes como despu)s de la le%$ por su e(ui&alente en moneda nacional$ se .n el tipo de cambio libre bancario (ue diera a la ,echa del pa o$ e&o es todas ellas se e(uiparaban a la cl!usula &alor moneda e*tran"era 4Art+ 6+1 de la Le% N+1 0:+C:C % 8; del re lamento7+ -e e*ceptuaban los contratos de arrendamiento de inmuebles destinados a habitaci'n o locales comerciales cuando el arrendatario ten#a in resos en moneda e*tran"era$ los de traba"o$ se uro % transporte desde o hacia el e*terior$ % en eneral las obli aciones en el e*tran"ero+ La le% adem!s en sus Arts+ 0@ % si uientes re lamentaba la ,orma de cobrar en "uicio estas deudas$ % especialmente la manera de e,ectuar la con&ersi'n a moneda nacional+=6;
3!F

)8.

+'anse Bep., 9. +., p*. 14 # la %i%lio*ra&ia citada en la nota ( del mismo Bep., 9. @+, (a. edicin, p*.

3!1 BD0, 9. )!, sec. 1 , p*. 1/F. +'ase en la nota 14 &allos en relacin a la vi*encia in actum de la le#, aun en juicios enta%lados antes de su dictacin.

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Con&iene hacer presente (ue ba"o la &i encia de esta le islaci'n e*ist#an en el pa#s dos tipos de cambio$ ambos te'ricamente libres$ pero en la pr!ctica ,i"ados por el >anco Central/ el bancario % el de corredores$ este .ltimo m!s alto+ La le% se remit#a ob&iamente al primero$ pero se discuti' si las partes pod#an estipular lo contrario$ o sea$ la li(uidaci'n de la deuda por el e(ui&alente al cambio de corredores+=6= Dinalmente la le% no se puso en la situaci'n de las cl!usulas &alor moneda e*tran"era$ pero no e*istiendo otra coti3aci'n le al (ue las se?aladas$ % por la analo #a de la situaci'n$ era e&idente (ue deb#a aplicarse la misma soluci'n aun(ue ella no estu&iera de acuerdo con la &erdadera relaci'n en el mercado 4ne ro$ ob&iamente7 entre la moneda chilena % la (ue se hab#a tomado como padr'n+ As# ,uncion' por lar os per#odos la pr!ctica entre nosotros de estipular obli aciones por el e(ui&alente del d'lar moneda le al de EE+UU+ de Norteam)rica$ (ue adem!s era ob"eto de ,i"aci'n por tablas diarias$ de manera (ue el rea"uste operaba d#a por d#a+ Ello perdi' &i encia al ,i"arse el d'lar a ra3'n de Q =C ,i"os$ % entr' a ,uncionar mucho m!s el sistema de rea"ustes se .n la U+D+$ sobre todo a partir de la Le% N+1 08+@0@ %a citada+ En todo caso esta le% en su t#tulo ;+1 re lamenta Flas obli aciones en moneda e*tran"era o e*presadas en moneda e*tran"eraG+ El Art+ ;@ distin ue dos tipos de obli aciones en moneda e*tran"era/ 0+1 + Las (ue se han pactado en moneda e*tran"era en &irtud de autori3aci'n de la le% o del >anco Central de Chile+ En tal caso$ el acreedor podr! e*i ir su cumplimiento en la moneda estipulada o e"ercer los derechos (ue emanan para el deudor de la respecti&a autori3aci'n2 ;+1 En los dem!s casos$ las obli aciones e*presas en moneda e*tran"era ser!n solucionadas por su e(ui&alente en moneda nacional se .n el tipo de cambio &endedor del d#a del pa o+ Trat!ndose de obli aciones &encidas$ se aplicar! el tipo de cambio del d#a del &encimiento si ,uere superior al d#a del pa o+ Aara establecer el tipo de cambio &endedor (ue corresponda se estar! al (ue certi,i(ue un >anco de la pla3a+ Aara los e,ectos del cobro "udicial % cumplimiento de los Arts+ 005 % 0;@ del C+O+T+ citados$ bastar! un certi,icado otor ado por un >anco de la pla3a al d#a de la presentaci'n de 0 demanda$ o a cual(uiera de los 0@ d#as precedentes+ El Art+ ;; de la Le% N+1 08+@0@ da una serie de normas para el "uicio e"ecuti&o en (ue se persi a el pa o de obli aciones en moneda e*tran"era+ Aor .ltimo$ el Art+ ;: proh#be toda otra ,orma de rea"uste en las obli aciones e*presadas en moneda e*tran"era$ F(ue la (ue lle&an impl#citaG+ Dicho en castellano$ (ue el (ue podr#a emanar de las ,luctuaciones de la moneda e*tran"era+ Debe tenerse cuidado en este punto$ por(ue es com.n estipular adem!s el rea"uste (ue corresponda a la in,laci'n del pa#s cu%a moneda se est! usando como re,erencia+ Esa estipulaci'n estar#a prohibida por este precepto+ Creemos (ue en todo caso la le% solucion' el problema de las cl!usulas &alor moneda e*tran"era (ue estaban con,usas en la Le% N+1 0==@6/ ellas se pa ar!n por el e(ui&alente en moneda nacional+
3!( +'ase en BD0, 9s. )F, sec. la, p*. (// con comentario de 6lejandro ,ilva 7ascu$n, # )3, sec. 1 ., pa*. 8(., &allos totalmente contradictorios so%re la &orma en "ue concurren estos cr'ditos en el caso de una "uie%ra. 3!3 5. del M., N. 1/., a*osto de 1.48, p*. 13/.

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35%. ))). Clusulas en mercadera y *alor mercadera. Aor las complicaciones antes se?aladas (ue sol#an tener las cl!usulas relacionadas con el oro o las monedas e*tran"eras$ se hicieron usuales al unas de las si uientes estipulaciones$ (ue ahora no son Bmu% comunes dadas las &enta"as de las con&enciones por el e(ui&alente en d'lares$ o las su"etas a un sistema de rea"uste$ como las (ue &eremos en el n.mero (ue si ue/ 0+1 Obli aciones (ue habitualmente se estipulan pa aderas en dinero se con&iene (ue se pa uen en mercader#as$ como por e"emplo tantos (uintales de tri o$ mu% ,recuentes especialmente en los arriendos r.sticos+ No ha% discusi'n posible sobre su &alide3$ =6: sal&o en cuanto in,rin"an espec#,icas prohibiciones le ales$ como la con elaci'n de arriendos$ cuando ella e*iste2 % ;+1 Las mismas obli aciones se establecen pa aderas en pesos moneda nacional$ pero con relaci'n al &alor de al una mercader#a$ por e"emplo$ se .n el precio a la )poca del pa o de tantos (uintales de tri o$ situaci'n (ue es en todo similar a los sistemas de rea"ustes (ue &eremos a continuaci'n$ sal&o (ue re,eridos a una mercader#a+ 35% #is. );. Clusulas expresadas en *alores su2etos a rea2ustes. Es el sistema (ue m!s ha alcan3ado di,usi'n entre nosotros$ % reco ido por numerosas le%es+ -e trata de una &erdadera moneda de cuenta (ue se &a modi,icando de acuerdo a al .n sistema ,i"ado por la le%$ % (ue considera las &ariaciones del poder ad(uisiti&o del dinero+ El primer sistema adoptado ,ue el de sueldo &ital contemplado por la Le% 9+;C6 de ;; de octubre de 0C:;$ pero (ue perdi' toda trascendencia en el a?o 0C90 cuando de"' de rea"ustarse con,orme al mecanismo se?alado por dicha le%+ Al unas multas le ales en todo caso a.n se rea"ustan por este sistema+ El in reso m#nimo para los traba"adores es actualmente el mecanismo (ue reempla3a al sueldo &ital 4Art+ 8@ de la Le% 08+@08 de 0: de a osto de 0C807+ -e re lamenta en el Art+ :@ del DL+ C9 de ;; de octubre de 0C9=$ publicado en el Diario O,icial de ;: de octubre de 0C9= %$ sus modi,icaciones+ -e hi3o habitual entonces irse al sistema de rea"ustes (ue te'ricamente mide m!s de cerca el deterioro de la moneda/ el Yndice de Arecios al Consumidor (ue elabora el Instituto de Estad#sticas+ En la pr!ctica el mismo re&el' tener tres incon&enientes/ uno$ la descon,ian3a eneral en cuanto a su ,idedi nidad$ dos$ el hecho de (ue se mani,iesta mensual % no diariamente$ lo (ue tiene especial ra&edad en )pocas de alta in,laci'n como las (ue &i&i' Chile$ % tres$ (ue se &iene a conocer con cierta tardan3a$ de manera (ue si se li(uida una obli aci'n de mediados de mes$ no se sabe el Yndice (ue ri e+ =66 Drente a este incon&eniente$ solieron utili3arse otros #ndices corno el de la C!mara Chilena de la Construcci'n para el costo de la construcci'n$ el de las llamadas cuotas FCor&iG$ establecidas en el D+D+L+ N+1 ; del a?o 0C6C 4Alan Iabitacional7 % re lamentadas en el Decreto -upremo N+1 0;0 del Ministerio de la Mi&ienda % Urbanismo$ publicado en el Diario O,icial de 0C de octubre de 0C59/ son las cuotas de ahorro para la &i&ienda$ con un &alor pro&isional mensual 4en lo (ue a&enta"an al sueldo &ital % al m#nimo (ue tienen per#odos m!s lar os para su rea"uste7$ % uno de,initi&o$ ,i"ado por el -er&icio de Mi&ienda %
BD0, 9. )F, sec. 1 ., p*. 133. El D.>. 8!!, ho# dero*ado, solucion am%os pro%lemas re&iri'ndose al @ndice de Irecios al 2onsumidor =ltimo conocido, # al promedio diario. >a unidad tri%utaria a "ue se re&iere el texto, tra%aja con un des&ase de dos meses, con el mismo o%jeto.
3!8 3!!

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Urbanismo 4antes Corporaci'n de -er&icios Iabitacionales7+ Estos .ltimos se usaron bastante en las compra&entas % promesas de propiedades+ En materia tributaria$ el principio es (ue toda deuda de impuestos es rea"ustable 4Arts+ 6= % 69 del C'di o Tributario7+ Ri e para estos e,ectos una moneda especial de cuenta (ue es la Funidad tributariaG$ (ue es Fla cantidad de dinero cu%o monto$ determinado por le% % permanentemente adecuado sir&e como medida o como punto de re,erencia tributarioG+ La unidad tributaria anual es Fla &i ente en el .ltimo mes del a?o comercial respecti&o$ multiplicada por 0; o por el n.mero de meses (ue comprenda el citado a?o comercialG 4Art+ 8; N+1 0@ del C+ Tributario7+ FLa manera de calcular la unidad tributaria est! ,i"ada en el Art+ :; transitorio del C'di o Tributario/ ella se rea"usta Fmensualmente de acuerdo con el porcenta"e de &ariaci'n (ue e*perimente el Yndice de Arecios al Consumidor en el se undo mes (ue anteceda al correspondiente a la actuali3aci'n de dicha unidadG+ >a"o esta situaci'n se discut#a entre nosotros la &alide3 de las cl!usulas de rea"ustes se .n cual(uiera de los #ndices se?alados 4m!s el de la unidad de ,omento a (ue lue o nos re,eriremos7+ Aero e*ist#a pr!cticamente un consenso en aceptar su &alide3$ por tres ra3ones ,undamentales/ a7 La libertad contractual2 b7 La aceptaci'n por le% de al unos sistemas de rea"ustes como el de rea"uste por la e(ui&alencia en moneda e*tran"era2 % e7 El establecimiento por le% de sistemas de rea"ustes$ por e"emplo$ el %a se?alado de la unidad tributaria$ de la competencia de los tribunales$ de multas$ etc+=65 Esta era la situaci'n &i ente al producirse la Fe*plosi'n in,lacionariaG del a?o 0C9; en adelante+ Ello ori in' la dictaci'n del Decreto Le% Ni] :66$ a (ue %a nos hemos re,erido$ modi,icado por los D+L+ N+1 C0@$ 06== % 00=8+ Esta le islaci'n 4bastante de,iciente desde un punto de &ista t)cnico7 introdu"o una distinci'n ,undamental entre las Foperaciones de cr)dito de dineroG % las dem!s obli aciones monetarias$ % entre las primeras$ una subdistinci'n entre las de corto pla3o % las de pla3o mediano % lar o+ El D+L+ :66 % sus modi,icaciones ha sido reempla3ado por la citada Le% 08+@0@$ modi,icada por la Le% 08+8:@ de 0C8C$ a la (ue %a nos re,erimos al hablar de las obli aciones e*presadas en moneda e*tran"era+ Esta le% t)cnicamente es mu% superior al D+L+ :66 % mantiene la distinci'n entre operaciones de cr)dito de dinero % dem!s obli aciones de dinero+ Di amos de todos modos (ue todos estos sistemas de inde*aci'n est!n siendo criticados por(ue introducen una ran ri ide3 a la in,laci'n$ % si bene,ician al acreedor pueden per"udicar ,uertemente al deudor+ En consecuencia$ actualmente e*isten las si uientes situaciones en las obli aciones de dinero/ 0+1 Las operaciones de cr)dito de dinero2 ;+1 Las dem!s obli aciones de dinero+ Entre )stas ha% (ue distin uir/ A+ Los saldos de precios de compra&enta de bienes muebles e inmuebles a las (ue se aplican ciertas normas de las operaciones de cr)dito de dinero2 >+ A(uellas (ue no tienen nin .n r) imen especial2 C+ A(uellas (ue tienen re lamentaci'n especial de la le% (ue las somete a al una ,orma de rea"uste$ como &imos respecto de las deudas tributarias+
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+'ase la primera edicin de esta o%ra, N. 3!., p*. (3/.

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Con e*cepci'n de esta .ltima (ue no re(uiere ma%or comentario$ e*aminaremos en los n.meros si uientes estas situaciones+ 35% tris. +. 3peraciones de cr8dito de dinero. F-on operaciones de cr)dito de dinero a(uellas por las cuales una de las partes entre a o se obli a a entre ar una cantidad de dinero % la otra a pa arla en un momento distinto de a(u)l en (ue se celebra la con&enci'nG 4Art+ 0+1$ inc+ 0+1$ Le% 08+@0@7+=69 -e considera tambi)n de este tipo de operaciones el descuento de documentos representati&os de dinero$ sea (ue lle&e o no en&uelta la responsabilidad del cedente+ Aor e"emplo$ es operaci'n de cr)dito de dinero ob&iamente el descuento de una letra de cambio+ En todo caso$ se e*clu%en de la Le% 08+@0@ las operaciones de cr)dito de dinero correspondientes a contratos aleatorios$ arbitra"es de monedas a ,uturo$ pr)stamo mar#timo o a&#o minero+ -e alaban al dinero para estos e,ectos$ los documentos representati&os de dinero pa aderos a la &ista$ a un pla3o contado desde la &ista o a un pla3o determinado$ &erbi racia$ un che(ue+ Las operaciones de cr)dito de dinero pueden ser rea"ustables o no+ Los rea"ustes deben estipularse$ %a (ue la le% no los presume+ Aor eso dec#amos (ue la re la eneral contin.a siendo la no rea"ustabilidad$ % aun(ue mu% ,acilitada % ,recuente$ la e*cepci'n$ la aplicaci'n del rea"uste+ La Le% 08+@0@ en su te*to primiti&o consa raba un sistema basado e*clusi&amente en la Unidad de Domento 4UD$ en el len ua"e com.n7$ sal&o (ue el >anco Central hubiere autori3ado oso sistema 4Arts+ =+1$ :; % 6+1 de la Le% 08+@0@7+ La Unidad de Domento ,ue establecida por la le islaci'n (ue cre' los >ancos de Domento 4Le%es N+1 05+;6= de 0C de ma%o de 0C56$ % 09+=08 de 0C de a osto de 0C9@$ Decreto -upremo de Iacienda N+1 :@ de ; de enero de 0C597+ -u ran &enta"a respecto a otros sistemas de rea"uste es su ,i"aci'n diaria+ -u incon&eniente$ especialmente en )poca de a udi3aci'n in,lacionaria$ deri&a de lo mismo$ %a (ue los in resos de los deudores no necesariamente tienen la misma inde*aci'n+ -u ,i"aci'n$ en &irtud del DL+ N+1 :66 % sus modi,icaciones$ del DL+ =+=:6 de 0C8@ % de la propia Le% 08+@0@ en su Art+ :;$ correspond#a a la -uperintendencia de >ancos e Instituciones Dinancieras$ la (ue deb#a determinar su &alor diario rea"ust!ndolo de acuerdo a la &ariaci'n (ue ha%a e*perimentado el IAC determinado por el Instituto Nacional de Estad#sticas durante el mes calendario anterior al de su determinaci'n+ Dicho &alor se ,i"aba por la -uperintendencia mediante una publicaci'n en el Diario O,icial$ entre el d#a 0@ del mes en (ue se ,i"aba % el d#a C del mes si uiente+ Todo esto ,ue modi,icado por el Art+ ;; de la citada Le% 08+@:@ de 0C8C$ Or !nica del >anco Central de Chile$ (ue modi,ic' el Art+ =C de la Le% 08+@0@ % dero ' sus Arts+ :+1 % 6+1+ En esta &irtud$ ahora ha% (ue distin uir entre operaciones de cr)dito en moneda nacional en (ue inter&iene una empresa bancaria$ sociedad ,inanciera o cooperati&a de ahorro % cr)dito$ % a(uellas en (ue no inter&ienen estas instituciones+ En estas .ltimas las partes pueden con&enir el sistema de rea"uste (ue estimen con&eniente$ lo (ue ahora es una con,irmaci'n plena de la &alide3 de las cl!usulas de rea"uste+
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,o%re operaciones de cr'dito, v'ase 5.M., N. (8/, p*. 143

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Aara las instituciones se?aladas$ el sistema de rea"uste tiene (ue estar autori3ado por el >anco Central de Chile$ % la estipulaci'n de un sistema no autori3ado$ se tiene por no escrita+ 4Art+ =6$ N+1 C de la Le% 08+8:@$ Or !nica del >anco Central7+ En &irtud de esta ,acultad del >anco Central$ )ste de acuerdo al Compendio de Normas Dinancieras de ese >anco$ Cap#tulo II$ > = F-istemas de rea"ustabilidad autori3ado por el >anco CentralG$ ,i"a % publica la Unidad de Domento en el Diario O,icial$ reempla3ando as# a la -uperintendencia de >ancos e Instituciones Dinancieras+ Adem!s de la UD se publica el Yndice de Malor Aromedio 4IMA7$ (ue pretendi' ser un sustituto de la UD$ sin ma%or di,usi'n+ -i las partes pactan al uno de los sistemas de rea"ustes autori3ados por el >anco Central 4como es la UD7$ % )ste se dero are o modi,icare$ los contratos &i entes continuar!n ri i)ndose por el sistema con&enido$ sal&o (ue las partes acuerden sustituirlo por otro+ El C'di o$ en el mutuo$ determina (ue si no se hubiere ,i"ado pla3o para el pa o$ no podr! e*i irse antes de los 0@ d#as subsi uientes a la entre a 4Art+ ;+;@@7+ En cambio$ en las operaciones de cr)dito de dinero no puede e*i irse el pa o$ sino una &e3 transcurridos esos 0@ d#as$ sal&o en los documentos % obli aciones a la &ista o (ue de cual(uier otra manera e*presan ser pa aderos a su presentaci'n 4Art+ 0= de la Le% 08+@0@7+ La di,erencia est! en (ue en el mutuo puede estipularse un pla3o in,erior$ no as# en las operaciones de cr)dito de dinero+ Una norma de inter)s % (ue hace e*cepci'n a las re las enerales de las obli aciones es la del Art+ 0@ % (ue da ,acultad al deudor para anticipar el pa o aun contra la &oluntad del acreedor 4N+1 :907+ El Art+ 0; transitorio 4modi,icado por la Le% 08+@;; de 0C de a osto de 0C807 dispone (ue las obli aciones contra#das antes de la &i encia de la Le% 08+@0@ se ri en por la le islaci'n &i ente hasta entonces$ pero a partir del 0+1 de enero de 0C8=$ las deudas rea"ustables se .n el I+A+C+ pasan a serio por Unidad de Domento+ 35% cuatro. .. &aldos de precios de compra*enta. El Art+ ;5 de la Le% 08+@0@ coloca ciertas deudas de dinero en una situaci'n intermedia entre las operaciones de cr)dito de dinero % las operaciones monetarias (ue no tienen re lamentaci'n especial+ Aor su ,recuencia$ a los saldos de precios de compra&enta de bienes muebles o inmuebles se les aplican tres normas de la misma Le% 08+@0@$ dos de ellas sobre intereses$ % (ue &eremos en el A!rra,o :+1 de esta secci'n % la otra$ la del Art+ 0@$ esto es$ la ,acultad del deudor de pa ar anticipadamente aun en contra de la &oluntad del acreedor 4N+1 :907+ En todo lo dem!s$ esas obli aciones monetarias si uen las re las enerales+ 35% cinco. C. Dems o#li$aciones monetarias. El Art+ 0+1$ inc+ ;+1 del D+L+ :66 dispon#a (ue todas las operaciones de cr)dito no incluidas en el inciso anterior se re ir#an por las disposiciones le ales (ue les sean aplicables+ La Le% 08+@0@ no contiene una norma seme"ante$ pero de todas maneras la conclusi'n es la misma$ Aor re la eneral$ ellas no est!n su"etas a rea"ustes$ por(ue no ha% norma le al (ue los ha a operar$ % ellos no se presumen+ -e e*cept.an los casos en (ue la le% impone el rea"uste 4deudas tributarias$ &erbi racia7 o ellas est!n e*presadas en unidades de &alor

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4multas$ por e"emplo$ de tantos &itales$ pensiones alimenticias de tantos in resos m#nimos$ etc+7$ %$ se .n hemos &isto$ las indemni3aciones de per"uicios e*tracontractuales+ Al mismo tiempo$ al no operar las disposiciones de la le% 08+@0@$ % sobre todo despu)s de la re,orma a )sta por la le% 08+@:@$ no cabe duda de (ue Es panes pueden estipular cual(uier sistema de rea"uste$ con la .nica limitaci'n$ trat!ndose de deudas e*presadas en moneda e*tran"era$ (ue ellas no pueden (uedar su"etas a otro sistema de rea"uste (ue el (ue pro&en a de dicha moneda$ se .n &imos+ El Art+ ;6 de la Le% 08+@0@ contiene una disposici'n (ue es aplicable a toda obli aci'n de dinero$ %a sea una operaci'n de cr)dito de dinero$ un saldo de precio de compra&enta de bienes muebles o inmuebles$ o cual(uier otra obli aci'n de dinero+ Lo con,irma su ubicaci'n en el T#tulo III de la le% 4FOtras disposicionesBB72 su re,erencia en)rica/ Fen los "uicios de cobro de cual(uier obli aci'n de dinero rea"ustableBB$ como por .ltimo$ la soluci'n (ue daba Fel pa o se har! li(uid!ndose el cr)dito a esa ,echa por el &alor (ue ten a el capital rea"ustado se .n el #ndice pactado o la Unidad de Domento$ se .n correspondaG+ -abemos (ue en las operaciones de cr)dito de dinero no hab#a otro rea"uste posible (ue el de la U+D+$ de manera (ue cuando la le% se re,iere al #ndice pactado$ ob&iamente est! considerando las dem!s obli aciones de dinero+ El inc+ ;C a re a (ue en estos casos en el "uicio e"ecuti&o no se re(uiere e&aluaci'n pre&ia+ En materia de letras de cambio % pa ar)s la Le% 08+@C; de 0: de enero de 0C8; introduce normas de ran inter)s/ de acuerdo al Art+ 0= N+1 ;+1 puede establecerse en la letra la cl!usula de ser rea"ustable la cantidad librada$ (ue se e*presar! mediante la palabra Frea"ustable u otra i ualmente ine(u#&ocaG+ -e .n el Art+ 0: Fen las letras con cl!usula de rea"uste$ la cantidad librada se a"ustar! con,orme a las re las (ue el documento se?ale+ No indic!ndose sistema de rea"uste$ se aplicar! el de las operaciones de cr)dito de dinero &i ente a la )poca de la emisi'n de la letra+ La indicaci'n de sistemas prohibidos por la le%$ se tendr! por no escritaG+ Prra!o 4.: LOS INTERESES 36(. Concepto. E*olucin de la le$islacin chilena. Los intereses constitu%en un accesorio de la deuda (ue normalmente acompa?a a las obli aciones de dinero+ Jeneralmente a su &e3 se deben en dinero$ pero ni lo uno ni lo otro impide (ue otras cosas ,un ibles de&en uen intereses$ % (ue )stos a su &e3 se estipulen no en dinero$ sino tambi)n en otra cosa ,un ible 4Art+ ;;@67+ Trat!ndose de operaciones de cr)dito de dinero re idas por la Le% 08$@0@ no pueden estipularse intereses$ sino en dinero 4Art+ 00$ inc+ 0;7+ Los intereses son$ pues$ la renta (ue produce un capital+ El dinero por su ran empleabilidad normalmente produce una utilidad2 la m#nima utilidad o bene,icio (ue puede otor ar un capital son sus intereses+ -in embar o$ no toda obli aci'n de dinero los enera2 s'lo ocurre as# cuando las partes lo han con&enido o la le% los establece$ % por re la eneral no se presumen+ Esta norma se in&irti' trat!ndose de las operaciones de cr)dito de dinero+ En ellas$ dice el Art+ 0; de la Le% N+1 08+@0@$ la ratuidad no se presume$ % sal&o disposici'n de la le% o pacto en contrario 4pacto (ue adem!s$ de acuerdo al Art+ 0:$ debe constar por escrito$ % sin
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esta circunstancia ser! ine,ica3 en "uicio7$ ellas de&en an intereses corrientes$ calculados sobre el capital o sobre capital rea"ustado$ en su caso+ Dada la importancia de la materia$ ella ha tenido una marcada e&oluci'n en nuestra le islaci'n+ Aueden distin uirse tres etapas/ 0+1 La sola &i encia del C'di o Ci&il$ (ue no elabor' una teor#a eneral de los intereses$ sino (ue se re,iere a ellos en disposiciones dispersas$=68 pero principalmente en el mutuo$ a prop'sito del incumplimiento de las obli aciones de dinero 4Art+ 0+66C7 % en la cl!usula penal enorme 4Art+ 0+66:$ inc+ =+17+ El C'di o distin u#a tres tipos de intereses$ se .n &eremos m!s adelante/ le al$ (ue era por re la eneral del 5S anual 4inc+ ;; del Art+ ;+;@9$ dero ado por la Le% 08+@0@72 inter)s corriente$ al (ue se re,iere en numerosos preceptos %$ (ue es el (ue habitualmente se cobra en los ne ocios de una pla3a determinada =6C % con&encional$ (ue es el (ue ,i"an las partes de com.n acuerdo2 ;+1 El per#odo de &i encia de la Le% NoE :+5C: de ;9 de no&iembre de 0C;C llamada de Represi'n de la Usura$ con sus modi,icaciones+ Estas consistieron ,undamentalmente en la Le% 00+;=: de C de septiembre de 0C6= % Le% N+1 05+:5: de ;6 de abril de 0C55 % el Decreto Le% N+1 0;6 de 0: de no&iembre de 0C9=+ Esta le% comen3' aplic!ndose s'lo a los contratos de mutuos de dinero o de dep'sito de los mismos$ re ulando el monto de los intereses con&encionales$ para lue o e*tenderse a todas las operaciones de cr)dito+ =+1 El tercer per#odo es el actual$ marcado por el D+L+ :66 % sus modi,icaciones 4DL C0@$ D+L+ 0+6==7 % reempla3ado actualmente por la citada Le% 08+@0@$ modi,icada por la Le% 08+8:@+ Como hemos dicho$ esta le% introduce la noci'n de operaciones de cr)dito de dinero % los mecanismos de rea"ustabilidad %a estudiados+ Meremos en los n.meros si uientes lo (ue se re,iere a los intereses$ ad&irtiendo de antemano (ue esta le% ha de"ado &arios &ac#os % problemas de di,#cil soluci'n+ 36'. Caractersticas de los intereses. Los intereses constitu%en un ,ruto ci&il$ % pueden encontrarse pendientes$ mientras se deben$ % percibidos$ una &e3 (ue se cobran 4Art+ 5:97+ -e de&en an dia por d#a$ de acuerdo al Art+ 9C@=5@ Lo mismo se?ala el inc+ ;+1 del Art+ 00 de la Le% 08+@0@$ % a re a en su inc+ =+1 Fpara los e,ectos de esta le%$ los pla3os de meses son de =@ d#as % los de a?os$ de =5@ d#asG+ Los intereses constitu%en siempre una obli aci'n accesoria a la del capital (ue los produce+ De ah# (ue de acuerdo al principio de (ue lo accesorio si ue la suene de lo principal$ los intereses se encuentran unidos a la obli aci'n (ue los enera$ de manera (ue por re la eneral nacen con ella$ aun(ue tampoco ha% incon&eniente para (ue se estipulen posteriormente$ % se e*tin uen con el cr)dito principal$ %a sea por pa o$ compensaci'n o cual(uier otro modo de e*tin uir las obli aciones+ El pa o o e*tinci'n del capital hace
3!/ 5ue#o, o%. cit., 9. 1., p*. 1)!, se$ala "ue suman alrededor de 1FF. ,o%re la evolucin de los intereses en nuestro 2di*o v'ase ,omarriva, Evolucin del 2di*o 2ivil chileno, o%. cit., N. 3.F # si*tes. p*s. !(( # si*tes. 3!. Manuel ,omarriva -ndurra*a, Evolucin del 2di*o 2ivil chileno, ,antia*o, 1.!!. Nascimento, N. 3.(, p*. !(3. 3)F +'ase Aatica, o%. cit., N. 181, p*. (F)

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suponer el de los intereses % por ello el Art+ 0+6C6$ inc+ ;+1 dispone/ Fsi el acreedor otor a carta de pa o del capital sin mencionar los intereses se presumen )stos pa adosG+ Lo mismo dispone el Art+ 09 de la Le% 08+@0@$ cu%o Art+ 08 a re a (ue Fel recibo por los intereses correspondientes a tres per#odos consecuti&os de pa o hace presumir (ue los anteriores han sido cubiertosG+ I ualmente$ como el acreedor tiene el derecho a recibir el pa o total no puede ser obli ado a recibir el capital sin sus intereses 4Art+ 0+6C0 7+=50 Aor la misma caracter#stica accesoria de los intereses se traspasan con el cr)dito a (ue acceden$ en caso de sucesi'n por causa de muerte$ subro aci'n o cesi'n de cr)ditos+ Aero no en la no&aci'n$ a menos (ue se les reser&e e*presamente 4N+1 0+00:7$ por(ue ella e*tin ue la obli aci'n primiti&a+ Dinalmente$ por el mismo car!cter se?alado$ las cauciones del cr)dito principal tambi)n cubren sus respecti&os intereses+ 362. Clasi!icacin de los intereses. Los intereses admiten di&ersas clasi,icaciones/ 0+1 En cuanto a su ,uente$ estipulados por las partes o ,i"ados por la le%2 ;+1 -e .n la ,orma en (ue se ,i"a su tasa$ en le ales$ corrientes % con&encionales2 % =+1 -e .n la causa por 0 cual se deben$ por el uso % penales+ 363. ). En cuanto a su ori$en4 estipulados y !i2ados por la ley. <a dec#amos (ue los intereses por re la eneral no se presumen2 tienen (ue ser con&enidos por las partes o estar establecidos por la le%+ La denominaci'n de estos distintos tipos de intereses debe hacerse con cuidado para no con,undirlos con los (ue se enumeran a continuaci'n+ E*isten numerosos casos en (ue la le% es la ,uente de intereses+ <a citamos el Art+ 0; de la Le% 08+@0@ (ue los presume para las operaciones de cr)dito de dinero+ El Art+ 0+66C los establece como indemni3aci'n por la mora en las obli aciones de dinero 4N+1 8C87+ El Art+ 8@ de la Le% 08+@C; los establece desde el &encimiento de una letra de cambio+ =5; En el C'di o Ci&il establecen casos de intereses los Arts+ :@5$ :0@$ :;:$ 9C9$ ;+065$ ;+068$ ;+;89$ ;+=@@$ ;+=9@$ etc)tera+ Lo normal ser!$ sin embar o$ (ue los intereses sean estipulados por las partes$ en cu%o caso no tienen otra limitaci'n$ se .n &eremos$ (ue el tope (ue la le% impone en cuanto a su tasa+ En lo dem!s$ las partes pueden ,i"ar ,echas % ,ormas de pa o$ etc+=5= 364. )). intereses le$ales1 corrientes y con*encionales. Esta clasi,icaci'n atiende a la ,orma en (ue se determina la tasa del inter)s+ En el inter)s le al$ la tasa la ,i"a directamente la le%+ El inc+ ;+1 del Art+ ;+;@9 lo establec#a por re la eneral en un 5S$ ci,ra (ue por la in,laci'n se hab#a hecho mu% ba"a+ Aor ello ,ue suprimida por el Art+ ;8 de la Le% 08+@0@ (ue dero ' la disposici'n+ En su reempla3o el Art+ 0C de la Le% 08+@0@ dispone/ Fse aplicar! el inter)s corriente en todos los casos en (ue las le%es u otras disposiciones se re,ieran al inter)s le al o al m!*imo bancarioG+
3)1 Ior su carcter accesorio los intereses de%en pa*arse junto con el capitalH A.9. de 1/)., N. 1.)(F. p*. 41!. 3)( Beemplaz al 6rt. 434 del 2di*o de 2omercio. 3)3 +'ase Aatica, o% cit. N. 1!F, pa*.(18.

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Destacamos la e*presi'n Fen todos los casosG$ por(ue la disposici'n est! t)cnicamente mal ubicada+ En e,ecto$ cierra el t#tulo 0+1 de la le%$ (ue se re,iere a las Foperaciones de cr)dito de dineroG$ lo (ue har#a presumir (ue como las dem!s disposiciones del t#tulo$ s'lo ri e para dichas operaciones+ Aero al haberse dero ado el inc+ ;+1 del Art+ ;+;@9 el inter)s le al (uedar#a sin de,inici'n$ % la e*presi'n destacada con,irma la idea$ (ue imper,ectamente el le islador (uiso establecer una disposici'n de car!cter eneral$ (ue debi' haber ubicado en el T#tulo III 4Otras disposiciones7$ (ue s# son enerales+ El inter)s le al es 6 re la eneral en nuestra le islaci'n+ En e,ecto$ dice el inc+ 0+1 4ho% .nico7 del citado Art+ ;+;@9/ F-i se estipulan en eneral intereses sin determinar la cuota$ se entender!n los intereses le alesG+ De manera (ue siempre (ue la le% o las partes se?alen intereses sin ,i"ar su tasa$ se deben aplicar los le ales+=5: La norma es del mutuo$ pero a ,alta de otras en el C'di o sobre los intereses en eneral$ ha% acuerdo en aplicarlas en todos los casos Dada la asimilaci'n del inter)s le al al corriente$ la clasi,icaci'n entre los dos ha perdido bastante importancia+ En todo caso$ ha% ocasiones en (ue la le% especial ,i"a otras tasas$ como ocurre$ por e"emplo$ respecto de las deudas tributarias$ (ue est!n su"etas a un inter)s penal del uno % medio por ciento por cada mes o ,racci'n de mes$ en el caso de mora en el pa o de todo o parte de impuestos o contribuciones adeudadas$ inter)s (ue adem!s se calcula sobre los &alores rea"ustados 4inc+ =+1 del Art+ 6= del C'di o Tributario7+ El inter)s corriente$ como su nombre lo dice$ es el (ue se cobra habitualmente en los ne ocios de una pla3a determinada+=56 El C'di o % olas le%es se re,ieren a ellos en numerosas disposiciones$ como el Art+ :=:$ para el saldo (ue resulte en contra del tutor2 en el Art+ ;+065 para el mandatario por los dineros del mandante (ue ha%a utili3ado en bene,icio propio2 en el Art+ 8@ de la Le% 08+@C; de 0: de enero de 0C8;$ respecto a la letra de cambio &encida 4reempla3ando al Art+ 9@9 del C+ de Co+$ (ue lo establec#a para la letra protestada7$ etc)tera+ Aero el C'di o no de,ini' los intereses corrientes$ lo (ue daba ori en a randes di,icultades para establecerlo$ obli ando al (ue los cobraba a una prueba de su%o di,#cil+ La Le% :0C: de ;9 de no&iembre de 0C;C$ com.nmente denominada de Represi'n de la Usura$ en su Art+ 0+1$ inc+ ;+1 se .n la redacci'n (ue le dio la Le% 05+:55 de ;C de abril de 0C55$ dispuso (ue el inter)s corriente ser#a ,i"ado por el >anco Central de Chile$ por publicaci'n en el Diario O,icial+=55 El Decreto Le% N+1 :66 dero '$ como hemos dicho$ la Le% de Represi'n de la Usura$ % en su Art+ 6;$ letra d7 de,ini' el inter)s corriente como Fa(uel (ue se cobra habitualmente en el mercado nacional$ por personas distintas de las empresas bancariasG+ A ,alta de prueba se consideraba como inter)s corriente el m!*imo bancario$ un nue&o tipo de inter)s (ue consideraba dicho D+L+ % (ue no le sobre&i&i'+ El Art+ ;8 de la Le% 08+@0@ dero ' a su tumo el D+L+ :66$ % ahora ha% (ue distin uir/ a7 Trat!ndose de operaciones de cr)dito de dinero$ el Art+ 5C de la Le% 08+@0@ de,ine el inter)s corriente como Fel inter)s promedio cobrado por los bancos % las sociedades
BD0, 9s. (4 sec. 1 ., p*. 4(8 # 3(, sec. 1 , p*. (FF; A9. de 1.F., 9. (, sent. /!!, p*. ()1 Manuel ,omarriva -ndurra*a Evolucin del 2di*o 2ivil 2hileno, ,antia*o, 1.!!. Nascimento, N. 3.(, p*. !(3. 3)) >a >e# ha%1a dado esta &acultad primitivamente a la ,uperintendencia de 7ancos, "ue de%1a pu%licar en las primeras "uincenas de enero # julio de cada a$o el t'rmino medio del inter's corriente %ancario. >a modi&icacin, &uera de traspasar la &uncin al 7anco 2entral elimin esta re&erencia al inter's corriente %ancario, de modo "ue lo "ue pu%lica%a dicho or*anismo era para todos lo e&ectos el inter's corriente, como #a se ha%1a entendido aun antes de la aclaracin de la >e# 1).8)).
3)8 3)!

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,inancieras establecidas en Chile en las operaciones (ue realicen en el pa#sG+ Corresponde a la -uperintendencia de bancos e Instituciones Dinancieras determinar dicho inter)s corriente$ pudiendo distin uir entre operaciones rea"ustables % no rea"ustables o se .n los pla3os a (ue se ha%an pactado tales operaciones+ La -uperintendencia ,i"ar! tambi)n el inter)s promedio para las operaciones en una o m!s monedas e*tran"eras o e*presadas en dichas monedas+ FLos promedios se establecer!n en relaci'n con las operaciones e,ectuadas cada mes calendario % las tasas resultantes se publicar!n en el Diario O,icial durante la primera (uincena del mes si uiente$ para tener &i encia hasta el d#a anterior a la pr'*ima publicaci'nG+ O sea$ la situaci'n de la anti ua Le% de represi'n de la Usura se ha mantenido con al unas &ariantes$ principalmente (ue el inter)s corriente se ,i"a ahora mensualmente % cambia se .n el tipo de operaci'n de cr)dito$ esto es$ no es uno mismo % uni,orme2 b7 Aero adem!s la le% de"' nue&amente sin soluci'n el problema del inter)s corriente en los dem!s casos (ue no sean operaciones de cr)dito de dinero$ tal como e*ist#a en el primiti&o C'di o+ Al respecto cabe sostener dos soluciones posibles/ una (ue en estos casos ha% (ue probar en "uicio cu!l es el inter)s corriente+ La otra$ aplicar por analo #a el inter)s corriente (ue ,i"a 0 -uperintendencia$ (ue si bien est! en el T#tulo 0 de la le%$ (ue s'lo se re,iere a las operaciones de cr)dito de dinero$ como hemos sostenido (ue el Art+ 0C 4(ue dice (ue se aplicar! el inter)s corriente cuando la le% se re,iera al le al o m!*imo bancario7 es de aplicaci'n eneral$ podr#a decirse lo mismo respecto al Art+ 5+1 (ue los ,i"a+ As#$ por otra parte$ se est! operando en la pr!ctica+ Dinalmente$ el inter)s con&encional es el (ue ,i"an las partes de com.n acuerdo$ % est! su"eto a limitaciones (ue estudiaremos en los n.meros subsi uientes$ tras se?alar la clasi,icaci'n de los intereses en por el uso % penales+ 365. ))). )ntereses por el uso y penales. La desi naci'n no es del todo acertada$ pero se (uiere si ni,icar con ella (ue los primeros se de&en an durante la &i encia del cr)dito$ % los penales o moratorios por la mora del deudor en pa ar una obli aci'n de dinero+=59 Unos % otros pueden tener su ori en en la le% o en la &oluntad de las partes+ Los intereses moratorios los ,i"a la le% en el caso del Art+ 066C$ (ue se?ala los (ue deben pa arse en caso de mora de una obli aci'n de dinero 4N+1 8CC7$ % en el %a citado Art+ 6= del C'di o Tributario por las deudas tributar#as+ Los ,i"an las partes por medio de la cl!usula penal$ % as# es ,recuente en una compra&enta (ue se di a/ el saldo de precio de&en ar! un inter)s del 06S anual % un 08S tambi)n anual en caso de mora+ El 06S es el inter)s por el uso % el 08S es una indemni3aci'n de per"uicios si no se pa a oportunamente el saldo de precio adeudado 4N+1 C@57+ 366. ,imitacin del inter8s con*encional. Casi todas las le islaciones establecen limitaci'n en la estipulaci'n de las tasas de inter)s$ a ,in de e&itar los abusos de los acreedores % reprimir la usura+ -e reconoce (ue el
3)4 Aatica llama a los intereses convencionales, o sea, &ijados por las partes por el uso, voluntarios lucrativos # penales a los moratorios, # a los esta%lecidos por la le#, retri%utivos # moratorios. ?%. cit. p*s. (1) # si*tes.

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deudor$ por el apuro de dinero en (ue se encuentra$ suele &erse constre?ido a aceptar lo (ue el acreedor e*i"a en el momento de otor ar el cr)dito+ < como ese peli ro es ma%or en el mutuo (ue en otros contratos$ de ah# (ue nuestro C'di o en )l estableciera la limitaci'n de los intereses+ Dice el Art+ ;+;@5/ Fel inter)s con&encional no tiene m!s l#mites (ue los (ue ,ueron desi nados por le% especial2 sal&o (ue no limit!ndolo la le%$ e*ceda en una mitad al (ue se probare haber sido el inter)s corriente al tiempo de la con&enci'n$ en cu%o caso ser! reducido por el "ue3 a dicho inter)s corrienteG+ < el inc+ =+1 del Art+ 0+6:: se re,iere a los intereses penales pactados en el mutuo$ (ue se reba"aban si e*ceden al m!*imo (ue la le% permite estipular$ a este m!*imo+ O sea$ (ue el solo C'di o hace una distinci'n ,undamental siempre re,erida al mutuo$ entre el inter)s por el uso % el penal+ Ambos est!n su"etos al mismo l#mite/ 6@S por encima del corriente$ pero la sanci'n es di,erente/ en los primeros$ en caso de e*ceso$ se reba"an al corriente$ % en la cl!usula penal al m!*imo (ue la le% permite estipular+ Esta di,erenciaci'n se "usti,ica habitualmente diciendo (ue l deudor puede librarse por su propia &oluntad de pa ar intereses penales$ pero no de los otros+ Le basta para lo primero con cumplir oportunamente la obli aci'n+=58 -e ha discutido tambi)n si estas normas re,eridas por el le islador al mutuo se aplican a todo tipo de inter)s o no$ predominando la interpretaci'n e*tensi&a por la ra3'n %a apuntada de (ue el C'di o re lament' todo lo relacionado con los intereses a prop'sito del mutuo$ aun(ue no ,altan opiniones de (ue por su car!cter restricti&o % sancionatorio no pueden e*tenderse a otros contratos+ La Le% :0C: del a?o 0C;C$ sobre todo con la modi,icaci'n de la Le% 00+;=: de C de septiembre de 0C6= de"' pr!cticamente sin aplicaci'n al C'di o+ =5C La primera e*tendi' el mismo concepto del Art+ ;+;@5 al mutuo de dinero % dep'sito irre ular$ pero la se unda lo ampli' a las Foperaciones de cr)dito (ue puedan e"ecutar las personas naturales o "ur#dicasG$ concepto (ue no de,ini' % (ue se entendi' en sentido amplio$ =9@ % adem!s reba"' el inter)s m!*imo (ue se puede estipular al inter)s corriente m!s un ;@S en &e3 del 6@S del C'di o % de la primiti&a Le% :+5C:+ Ar!cticamente las disposiciones del C'di o hab#an (uedado sin aplicaci'n hasta (ue el D+L+ :66 de 0C9: dero ' las disposiciones citadas$ de,ini' las operaciones de cr)dito de dinero$ % en sus Arts+ 09 % ;@ 4distin uiendo entre las de corto pla3o % las de mediano % lar o pla3o7 ,i"' nue&amente el inter)s con&encional m!*imo en un 6@S m!s sobre el corriente+ Dinalmente$ en esta e&oluci'n de la le islaci'n$ la Le% 08+@0@ de ;9 de "unio de 0C80$ dero a el D+L+ :66 % dispone en su Art+ 5;$ inc+ ,inal/ No puede estipularse un inter)s (ue e*ceda en m!s de un 6@S al corriente (ue ri"a al momento de la con&enci'n$ %a sea (ue se pacte tasa ,i"a o &ariable+ Este l#mite de inter)s se denomina inter)s m!*imo con&encionalG+ El Art+ 9+1 determina (ue esta limitaci'n no se aplica a las operaciones (ue el >anco Central de Chile e,ect.e con las instituciones ,inancieras$ % adem!s contempla en su inc+ ;C un caso en (ue es posible modi,icar el inter)s con&encional m!*imo+
6lessandri, o%. cit., p*. 118. Iara un ma#or detalle v'ase la primera edicin de esta o%ra, # ,omarriva Evolucin N. 3.3, p*. !(). 34F ,omarriva, Evolucin, NP 3.3, p*. !() considera%a operacin de cr'dito :toda convencin en virtud de la cual se da una prestacin de presente contra una prestacin de &uturoJ. 2on este si*ni&icado, se*=n se comprender, "ueda%a comprendida toda estipulacin de intereses, como por ejemplo por un saldo de precio de una compraventa, # de ah1 "ue el 2di*o ha%1a "uedado de hecho sin aplicacin. No ocurre lo mismo con el D.>. 8!! # la >e# 1/.F1F "ue se re&ieren slo a las operaciones de cr'dito de dinero, # las de&inieron.
3)/ 3).

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En consecuencia$ se apli(ue el Art+ ;+;@5 del C'di o o el 5+1 de la Le% 08+@0@$ el inter)s m!*imo (ue se puede estipular es ahora i ual al corriente m!s un 6@S$ o sea$ por e"emplo$ si )ste es del ;@S$ el m!*imo con&encional es del =@S+ Las .nicas di,erencias pro&ienen de la duda %a se?alada sobre cu!l es el inter)s corriente en el C'di o$ % las di,erencias (ue la Le% 08+@0@ hace se .n la naturale3a del cr)dito % en la sanci'n se .n lo &eremos en el n.mero subsi uiente para el caso de pactarse intereses superiores a los le ales+ Ahora bien$ el inter)s corriente (ue se considera para calcular el m!*imo (ue la le% permite estipular es el &i ente al tiempo del contrato$ no del pa o+ El Art+ ;+;@5 se re,iere te*tualmente al F(ue se probare haber sido inter)s corriente al tiempo de la con&enci'nG$ % el Art+ 5+1$ inciso ,inal de la Le% 08+@0@ menciona Fal corriente (ue ri"a al momento de la con&enci'nG+ Este es tambi)n el criterio de nuestros tribunales respecto de una cl!usula mu% ,recuente/ (ue el deudor pa ue los intereses m!*imos (ue la le% permite con&enir+=90 -e e*cept.an de las normas se?aladas en cuanto a los intereses (ue se permite estipular las instituciones % contratos (ue se ri en por disposici'n o le%es especiales+ Eras suelen ,acultar a or anismos el cobro de intereses ma%ores a los normales$ como &e#amos reci)n en el Art+ 9+1 de la Le% 08+@0@$ para las operaciones (ue e,ect.e el >anco Central con las instituciones ,inancieras+ Ia% contratos (ue tambi)n hacen e*cepci'n a la limitaci'n como el pr)stamo a la ruesa 4Art+ 0+08:$ C+ de Co7+ La aplicaci'n de la Le% 08+@0@ tiene tambi)n ran importancia por dos cap#tulos/ la ampliaci'n del concepto de intereses % la sanci'n en caso de estipulaci'n de intereses superiores a los m!*imos (ue la le% permite+ 36 . +. Concepto de intereses en la ,ey '".('(. La Le% :+5:C del a?o 0C;C tu&o por ob"eto reprimir la usura$ % es sabido (ue (uienes se dedican a ella usan toda clase de subter,u ios para eludir la prohibici'n le al2 de ah# la e*tensi'n (ue hemos &isto a toda clase de contratos % ho% a toda clase de operaciones de cr)dito de dinero$ a ,in de preca&er la simulaci'n$ % de ah# tambi)n (ue el Art+ < de la Le% :+5:C ampli' el concepto de inter)s a una serie de ane*os al contrato (ue no tienen tal car!cter/ se consider' inter)s los (ue en ,orma directa se estipulaban como tales$ % Fcuales(uiera comisi'n$ honorarios$ costas$ % en eneral toda prestaci'n estipulada (ue tienda a aumentar la cantidad (ue debe pa ar el deudorG$ e*ceptuadas las costas "udiciales+ Los Arts+ :; % :+1 bis del D+L+ N+1 :66 de 0C9: 4este .ltimo introducido por el D+L+ 0+6== de 0C957 mantu&ieron m!s o menos la misma concepci'n+ pero considerando el problema del rea"uste$ (ue ob&iamente no era inter)s mientras se ,i"ara de acuerdo al Yndice de Arecios al Consumidor+ El Art+ ;+1 de la Le% 08+@0@ mantiene el mismo criterio+ Al respecto distin ue entre operaciones de cr)dito de dinero 4(ue por disposici'n del Art+ ;5 inclu%e las obli aciones monetarias constituidas por saldos de precio de compra&enta de bienes muebles o inmuebles7 rea"ustables % no rea"ustables+ En estas .ltimas es inter)s Ftoda suma (ue recibe o tiene derecho a recibir el acreedor$ a cual(uier t#tulo por sobre el capitalG$ e*cluidas las costas personales % procesales+ En las rea"ustables$ el concepto es el mismo/ Ftoda suma (ue recibe o tiene derecho a recibir el acreedor por sobre el capital rea"ustadoG+ @ sea$ s'lo el rea"uste % calculado con,orme a la propia le%$ no se considera inter)s+
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BD0, 9. 8), sec. (a., p*. .4. En i*ual sentido, Aatica o%. cit. N. 144 p*. (3/.

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En consecuencia$ cual(uier suma adicional a los intereses (ue deba pa ar el deudor se suma a los intereses con&enidos % si con ello se e*cede el l#mite le al$ tienen lu ar las sanciones (ue &eremos en el n.mero si uiente+ As# lo ha aplicado tambi)n la "urisprudencia ba"o la &i encia de la Le% N+1 :+5C:$ en un caso en (ue por el pa o anticipado de los intereses deducidos del capital dado en mutuo se declar' (ue ellos deb#an calcularse sobre lo e,ecti&amente recibido por el deudor$=9; % en otro en (ue se hab#a ra&ado a )ste con el impuesto a la renta sobre los intereses$ (ue por le% es de car o del acreedor+=9= En la Le% de la Renta$ DecretoELe% N+1 8;: del a?o 0C9:$ tambi)n se considera inter)s para ra&arlo con el impuesto de primera cate or#a lo (ue el acreedor reciba por encima del capital rea"ustado 4Arts+ ;@$ TA ;N % :0 bis7+ En las dem!s obli aciones monetarias (ue no est!n re idas por la Le% 08+@0@ el concepto de inter)s es el normal % restrin ido+ 36". .. &ancin mi caso de estipularse intereses excesi*os. Como dec#amos en el N+1 =55$ en el solo C'di o se distin ue entre el inter)s por el uso % el penal/ en el primero$ los intereses e*cesi&os se reba"an al corriente 4Art+ ;+;@57$ % en el se undo$ al m!*imo permitido por la le% 4Art+ 0+6::7+ El Art+ ;+1 de la Le% :+5C: estableci' una sanci'n m!s dr!stica/ el inter)s con&enido se reba"aba al le al$ % a re aba Feste derecho es irrenunciable % ser! nula toda estipulaci'n en contrarioG+=9: Dero ada la Le% :+5C: por el D+L+ :66 de 0C9:$ el Art+ 5+1 de )ste m!s o menos reprodu"o la disposici'n/ los intereses e*cesi&os se reba"aban al inter)s le al+ Aero como este D+L+ s'lo se aplicaba a las operaciones de cr)dito de dinero$ en todos los dem!s casos &ol&ieron a re ir plenamente las normas del C'di o Ci&il+ El Art+ 8+1 de la Le% N+1 08+@0@ (ue se aplica tambi)n por disposici'n del Art+ ;5 a las obli aciones de dinero constituidas por saldos de precio de compra&enta de bienes muebles o ra#ces$ dispone/ F-e tendr! por no escrito todo pacto de intereses (ue e*ceda al m!*imo con&encional$ % en tal caso los intereses se reducir!n al inter)s corriente (ue la al momento$ de la con&enci'nG+ El inc+ ;+1 dispone (ue los intereses percibidos en e*ceso se de&ol&er!n rea"ustados con,orme a la misma le%+ Mientras la Le% :+5C: % el D+L+ :66 hablaban de nulidad$ la actual le islaci'n dice (ue se tiene por no escrito el pacto de intereses e*cesi&os+ Aero no se trata propiamente de una nulidad % menos de ine*istencia$ por(ue el e,ecto es el se?alado/ s'lo se pa an los intereses (ue correspondan$ % si hubo pa o e*cesi&o se restitu%e el e*ceso$ ahora sobre los intereses corrientes+ >a"o la &i encia de la Le% :+5C: se discut#a si el Art+ ;+;@5 del C'di o hab#a (uedado dero ado por la aplicaci'n a todo contrato de la primera 4N+1 =557+=96 Io% no cabe duda (ue el precepto$ si se le considera de aplicaci'n amplia$ ri e en toda obli aci'n (ue no sea de cr)dito de dinero o saldo de precio en dinero de una compra&enta+

BD0, 9. 88, sec. 1 , p*. (38. BD0, 9. 88, sec. 1 , p*. 338. 348 +'ase la primera edicin de esta o%ra, # ,omarriva Evolucin, NY 3.8, p*. !(4. 34! Aatica, o%. cit., N. 14!, p*. (38 cre1a "ue se*u1a vi*ente el 6rt. (.(F) para los mutuos no pecuniarios, por"ue el 6rt. 1. de la >e# 8.).8 slo se re&er1a a las o%li*aciones de dinero, pero olvida%a "ue la modi&icacin de la le# 11.(38 lo extendi a toda operacin de cr'dito, sin exi*ir "ue &uere de dinero.
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Tambi)n se discuti' si hab#a (uedado modi,icado el Art+ 0+6:: del C'di o2 dicho de otra manera$ si la sanci'n establecida en la Le% N+1 :+5C: se aplicaba tanto a los intereses por el uso como a los penales+ -e sostu&o (ue s'lo a los primeros$ =95 pero parec#a pre,erirse concluir (ue tanto los intereses por el uso como los penales$ si se han estipulado m!s all! de los l#mites permitidos$ se reba"an a los le ales$ por(ue la le% no hac#a nin una distinci'n entre ellos+ Antes por el contrario$ hablaba de intereses con&encionales 4% ho% la Le% 08+@0@ de Fpacto de interesesG7$ e*presi'n en la cual ambos (uedan comprendidos % a.n m!s$ el concepto de intereses se e*tendi' a una serie de cosas (ue "ur#dicamente no tienen tal calidad+ TIabr#a de"ado al mar en a(uellos (ue propiamente son intereses como son los penalesU No parec#a l' ico pensarlo as#$ sobre todo teniendo presente el ob"eto de la le%$ % su amplitud+=99 Con ma%or ra3'n$ no cabe duda de (ue el Art+ 8+1 de la Le% 08+@0@ se aplica a ambos tipos de inter)s+ -in embar o$ el Art+ 0+6::$ al i ual (ue el ;+;@5 ri en para cual(uier otra obli aci'n (ue no sea de cr)dito de dinero$ o saldo de precio en dinero de una compra&enta+ 36%. El anatocismo. El anatocismo consiste en (ue los intereses de&en ados por el cr)dito % no pa ados al acreedor se capitalicen % de&en uen a su &e3 intereses$ esto es$ se producen intereses de intereses+ E*iste una descon,ian3a eneral hacia la instituci'n$ pues se presta a abusos % puede traducirse para el deudor en una &erdadera cat!stro,e2 de ah# (ue el Derecho Romano ha%a terminado por prohibirla totalmente$ lo (ue se mantu&o durante el Medie&o % en al unas le islaciones contempor!neas$ corno el C'di o alem!n 4Art+ ;8C72 el C'di o ,ranc)s la acept' con limitaciones 4Art+ 0+ 06:7$ (ue impiden los abusos/ s'lo por demanda "udicial o con&enci'n posterior respecto de intereses debidos a lo menos por un a?o completo+ Disposici'n seme"ante contiene el C'di o italiano 4Art+ 0+;8=7$ pero reducido el pla3o a seis meses+ Nuestro le islador &acil' mucho en la materia$ desde prohibirla en ,orma absoluta en los Arimeros Aro%ectos$ hasta lle ar a la soluci'n de,initi&a$ (ue s'lo conten#a dos normas al respecto/ La primera es el Art+ 0+66C$ re la =+1$ (ue al re lamentar la indemni3aci'n de per"uicios por la mora de las obli aciones de dinero dispuso (ue los Fintereses atrasados no producen interesesG$ esto es$ en el caso de incumplimiento no se producen de pleno derecho$ pero nada dispone el precepto respecto de la estipulaci'n de las partes+ En cambio$ el Art+ ;+;0@$ en el mutuo$ dispuso e*presamente (ue Fse proh#be estipular intereses de interesesG+ La le islaci'n comercial acept' a la in&ersa el anatocismo$ pero con limitaciones an!lo as a las del C'di o ,ranc)s/ Art+ 8@: del C+ de Co+ para el mutuo mercantil$ % 509 del mismo C'di o para la cuenta corriente mercantil$ etc+ En materia ci&il se hab#a di&idido la doctrina respecto a lo (ue ocurre en otros contratos distintos al mutuo+ Aara al unos autores % ,allos$ =98 la prohibici'n del Art+ ;+;0@$ no obstante su ubicaci'n en el mutuo$ era de car!cter eneral$ % en consecuencia no pod#a
34) 6lessandri. o%. cit., p*. 111; +odanovic, o%. cit., 9. 3 ., N. 8F4. ,e %asan en "ue es l*ico dar un distinto tratamiento al inter's penal, # en la opinin aislada "ue el diputado se$or Montecinos dio en tal sentido en el de%ate de la >e# N. 8.).8; A.9. de 1.8(, (Y semN 1F!. p*. 8!4 # BD0, 9. !(, sec. (a, p*. )F. 344 ,omarriva. o%. cit.. N. 3.8, p*. !(4 # 2auciones, N. 38, p*. 3p Aatica, o%. cit, N. 14/, p*. (81. 34/ 7arros Errzuriz, o%. cit., 9. (Y, N. )/. A.9. 1/.F., 9. ( , sent. 8.1/., p*. 1F(..

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estipularse en con&enci'n al una+ No obstante ser e,ecti&o (ue el le islador hab#a a rupado las disposiciones sobre los intereses en el mutuo$ pero a todas se les reconoce aplicaci'n amplia$ en este caso predominaba la opini'n contraria por el car!cter prohibiti&o del precepto$ % por(ue su in,racci'n se sancionaba con la nulidad absoluta+ As# lo estimaban la ma%or#a de los autores=9C % "urisprudencia+=8@ El Art+ 05 del D+L+ :66 repiti' la prohibici'n$ pero lo permiti' mediante demanda "udicial o con&enio especial$ con tal (ue la demanda o con&enio &ersara sobre intereses debidos al menos por un a?o completo+ El Art+ ;8 de la Le% 08+@0@ dero ' el Art+ ;+;0@ del C'di o Ci&il$ es decir$ (ue de )ste desapareci' la prohibici'n de pactar intereses de intereses El Art+ C+1 de la misma le% dispone (ue Fpodr! estipularse el pa o de intereses sobre intereses$ capitali3!ndolos en cada &encimiento o reno&aci'n+ En nin .n caso la capitali3aci'n podr! hacerse por periodos in,eriores a =@ d#asG+ O sea$ se da la soluci'n in&ersa$ % se acepta e*presamente (ue se estipule el anatocismo+ A.n m!s$ el inc+ ,inal a re a (ue Flos intereses correspondientes a una operaci'n &encida (ue no hubieren sido pa ados se incorporar!n a ella$ a menos (ue se estable3ca e*presamente lo contrarioG+ Male decir$ tambi)n es la soluci'n in&ersa al Art+ 0+66C$ re la =+1+ Dinalmente$ el inc+ ;+1 establece (ue los intereses capitali3ados con in,racci'n a lo dispuesto en el inciso 0+1 se consideran inter)s para todos los e,ectos le ales$ % en consecuencia$ si con ello se e*cede el m!*imo con&encional$ se reba"an al inter)s corriente+ Aero el Art+ T de la Le% 08+@0@ s'lo se aplica a las operaciones de cr)dito de dinero+ Aara las dem!s ri e la disposici'n del Art+ 0+66C re la =+1+ Esto es en el caso de mora en el pa o de una obli aci'n de dinero$ los intereses atrasados no producen intereses+ Aero$ T(u) ocurre en estos dem!s casos en (ue no ri e el Art+ C+1 de la Le% 08+@0@U TAuede o no pactarse el anatocismoU La discusi'n es m!s o menos la misma (ue e*ist#a ba"o la &i encia del Art+ ;+;0@ en cuanto a si )ste era de aplicaci'n eneral o s'lo re,erido al mutuo+ -in embar o$ dero ado el Art+ ;+;0@$ no ha% en el C'di o precepto al uno (ue proh#ba el anatocismo$ %a (ue el Art+ 0+66C$ re la = a$ -'lo se re,iere a los intereses penales+ En consecuencia$ si a.n antes de esta dero aci'n se pensaba (ue ,uera del mutuo pod#a pactarse el anatocismo$ no obstante sus m.ltiples incon&enientes$ con ma%or ra3'n ho% ha% (ue concluir (ue en &irtud del principio de la libertad contractual es l#cito pactar intereses de intereses+=80 Se((i)& ter(era OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE OB1ETOS 3 (. 3#li$aciones de o#2eto simple y comple2o. Lo normal es (ue la obli aci'n ten a un ob"eto % dos su"etos$ acreedor % deudor+ Aero puede presentarse el caso de pluralidad de unos u otros$ % entonces se habla de obli aciones comple"as en cuanto al ob"eto o los su"etos+

34. 3/F 3/1

6lessandri, o%. cit., p*. .4; Aatica, o%. cit., NY (1(, p*. (/!; 5ue#o, o%. cit., 9. 1., p*. 33.. +'ase Bepertorio, 9. 8 , ( ed. p*. (.., N. 3F # BD0, 9. 8), sec. la, p*. )84. +'ase la edicin, n 3)., p*. (88.

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En la obli aci'n simple o de ob"eto .nico$ ha% uno solo debido$ % el deudor cumple con )l la obli aci'n+ En la obli aci'n comple"a e*isten &arios ob"etos adeudados$ pero puede cumplirse de dos maneras/ pa ando todos ellos$ en cu%o caso nos encontramos con las obli aciones acumulati&as$ o s'lo al unos$ lo (ue se presenta en las obli aciones alternati&as % ,acultati&as+ En consecuencia$ ha% tres cate or#as de obli aciones con pluralidad de ob"etos/ la acumulati&a$ a (ue nos re,erimos en el n.mero si uiente$ como p!rra,o 0+1$ la alternati&a % la ,acultati&a$ a las (ue destinaremos un p!rra,o para cada una$ terminando en un :+1 p!rra,o con un paralelo entre todas ellas % otras instituciones+ Prra!o 'F OBLIGACIONES ACUMULATIVAS 3 '. Concepto y caracteres. E*iste una cierta &a uedad en las denominaciones de esta cate or#a de obli aciones$ habl!ndose de obli aciones de simple ob"eto m.ltiple$ con"untas o con"unti&as % acumulati&as+ Cuando se deben &arios ob"etos$ ello puede ocurrir de dos maneras distintas/ 0+1 -implemente se adeudan ob"etos distintos sin relaci'n entre ellos$ como si por e"emplo una persona &ende a otra por un mismo contrato un autom'&il % un bien ra#32 tal como lo hicieron en un solo contrato$ bien podr#an haber otor ado uno para cada operaci'n+ En consecuencia$ ha% tantas obli aciones distintas como ob"etos debidosE$ % cada una de ellas es e*i ible separadamente$ % ;+1 La obli aci'n es una sol$ pero para cumplirla el deudor debe e,ectuar &arias prestaciones de manera (ue la obli aci'n no estar! cumplida mientras no se satis,a an todos los ob"etos debidos+ As#$ por e"emplo$ una a enda de &ia"es (ue or ani3a una ira artistica debe proporcionar a los &ia"eros alo"amiento$ transportes$ &isitas a museos$ etc+$ o si se &ende una uni&ersalidad de hecho$ como un amoblado de comedor$ compuesto de una mesa$ seis sillas$ un aparador$ etc+ Ia% &arias prestaciones % todas ellas deben e,ectuarse para (ue la obli aci'n (uede cumplida2 el acreedor puede e*i ir el pa o simult!neo de todas ellas+ Era es la obli aci'n acumulati&a (ue la le% no ha re lamentado$ por lo (ue se su"eta a las re las enerales+ Prra!o 2.: OBLIGACIONES ALTERNATIVAS O DISYUNTIVAS 3 2. Concepto y caracteres. Las obli aciones alternati&as o dis%unti&as$ como tambi)n se las llama$ s# (ue est!n re lamentadas especialmente en el T#tulo 5+1 del Libro :+1$ Arts+ 0+:CC a 0+6@:+ El primero de ellos las de,ine como a(uellas por las cuales se deben &arias cosas$ de tal manera (ue la e"ecuci'n de una de ellas e*onera de la e"ecuci'n de las otras+ De ah# su nombre$ pues ha% una elecci'n del ob"eto de la obli aci'n$ o una cosa o la otra+ Ia% &arias prestaciones debidas$ pero al deudor le basta el cumplimiento de una de ellas para e*tin uir

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la obli aci'n$ como si me obli o con una persona a entre arle o un autom'&il$ o una propiedad ra#3 o Q 6@@+@@@+ Las tres cosas se deben$ pero se pa a una sola de ellas+ Lo (ue caracteri3a estas obli aciones es el uso de la con"unci'n dis%unti&a FoG2 si se usara la acumulati&a F%G$ todas las cosas se deber#an$ % ser#an &arias las obli aciones o una de ob"eto m.ltiple$ se .n lo e*puesto anteriormente+ Aresenta las si uientes caracter#sticas/ 0+1 La elecci'n es por re la eneral del deudor$ pero puede corresponderle al acreedor+ De acuerdo al inc+ ;+1 del Art+ 0+6@@$ Fla elecci'n es del deudor$ a menos (ue se ha%a pactado lo contrarioG+ Los e,ectos de la obli aci'n alternati&a % (ue se re,ieren ,undamentalmente a la ,orma de cumplirla$ % a la p)rdida de las cosas debidas dis%unti&amente$ &ar#an radicalmente en uno u otro caso2 ;+1 Los ob"etos se deben ba"o la condici'n de (ue sean ele idos para el pa o+ La obli aci'n alternati&a misma no es condicional$ pues no ha% nin .n hecho ,uturo o incierto (ue suspenda su nacimiento o e*tinci'n$ pero s# las cosas se deben todas ellas ba"o la condici'n de (ue el deudor o acreedor$ se .n a (uien corresponda la decisi'n$ las eli"a para el pa o+ Ele ida una de ellas$ es como si las dem!s nunca se hubieran debido$ % la obli aci'n se re,iriera e*clusi&amente a la cumplida+ Meremos en se uida$ los e,ectos (ue ello produce2 =+1 La obli aci'n ser! mueble o inmueble$ se .n lo sea el ob"eto (ue se determine para el pa o2 :+1 El deudor debe pa ar enteramente con una de las cosas debidas+ As# lo se?ala el inc+ 0+1 del Art+ 0+6@@/ Fpara (ue el deudor (uede libre$ debe e"ecutar o pa ar en su totalidad una de las cosas (ue alternati&amente deba2 % no puede obli ar al acreedor a (ue acepte parte de una % parte de otraG$ % 6+1 No es indispensable (ue las cosas debidas sean e(ui&alentes$ pues la le% no lo e*i e+=8; 3 3. E!ectos de la o#li$acin alternati*a. Aara determinarlos debemos distin uir tres situaciones$ a (ue nos re,eriremos en los n.meros si uientes/ 0+1 Elecci'n del deudor2 ;+1 Elecci'n del acreedor$ % =+1 A)rdida de al unas o todas las cosas debidas dis%unti&amente+ 3 4. ). E!ectos de la o#li$acin alternati*a cuando la eleccin es del deudor. -on ellos/ 0+1 Obli aci'n de custodia+ Al deudor le basta conser&ar una sola de las especies debidas+ Lo se?ala as# el inc+ 0+1 del Art+ 0+6@;/ Fsi la elecci'n es del deudor$ est! a su arbitrio ena"enar o destruir cual(uiera de las cosas (ue alternati&amente debe mientras subsista una de ellasG+ En la obli aci'n de especie el deudor tiene la obli aci'n de conser&arla hasta su entre a 4N+1 ==07$ pero como en la alternati&a si la elecci'n es su%a$ el deudor puede pa ar con cual(uiera de las debidas$ le basta con conser&ar una$ % as# cumplir! con ella2 ;+1 El acreedor no puede e*i ir determinadamente una de las cosas debidas+
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A.9. de 1/4/, N. 3!1, p*. 1!..

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Lo se?ala as# el Art+ 0+6@0/ Fsiendo la elecci'n del deudor$ no puede el acreedor demandar determinadamente una de las cosas debidas$ sino ba"o la alternati&a en (ue se le debenG+ No ha% con ello e*cepci'n al principio del Art+ 0+65C$ inc+ ;+1$ se .n el cual el acreedor no puede ser obli ado a recibir otra cosa distinta de la debida 4N+1 5067$ por(ue no se le o,rece un ob"eto di&erso$ sino uno de los (ue se deben$ estando el acreedor obli ado a recibir el ele ido por el deudor2 =+1 Aluralidad de deudores+ -i son &arios los deudores$ % la elecci'n es de ellos$ deben hacerla de consuno 4Art+ 0+6;5$ N+1 5+17$ en un caso de indi&isibilidad de pa o 4N+1 ::57$ % :+1 E,ectos especiales en caso de p)rdida de las cosas debidas$ (ue &eremos en el N+1 =95+ 3 5. )). E!ectos de la o#li$acin alternati*a cuando la eleccin es del acreedor. En eneral$ son in&ersos a los reci)n se?alados/ 0+1 Obli aci'n de conser&aci'n+ Debe el deudor conser&ar todas las especies debidas si la obli aci'n se re,iere a cuerpos ciertos$ pues el acreedor puede e*i irle cual(uiera % ser! responsable en caso de haber destruido la (ue eli"a )ste2 ;+1 El acreedor puede e*i ir cual(uiera de las cosas debidas+ No tiene aplicaci'n el Art+ 0+6@0 % el acreedor$ en consecuencia$ demandar! la cosa (ue )l decida+ =+1 Aluralidad de acreedores+ La elecci'n deber!n e,ectuarla de consuno$ si los acreedores de la obli aci'n alternati&a son &arios 4Art+ 0+6;5$ N+1 5+17$ % :+1 Los especiales en caso de p)rdida de las cosas alternati&amente debidas$ los &eremos a continuaci'n+ 3 6. ))). E!ectos de la p8rdida de todas o al$unas de las cosas alternati*amente de#idas. Est!n re lamentados en el inc+ ;+1 del Art+ 0+6@;$ % en los Arts+ 0+6@= % 0+6@:$ (ue no hacen$ por otra parte$ sino aplicar las re las enerales+ Iacen necesario e,ectuar al unos distin os/ en primer lu ar$ si la p)rdida es total o parcial$ ,ortuita o culpable$ % ,inalmente$ se .n de (uien sea la elecci'n+ 0+1 A)rdida total+ -e impone un nue&o distin o si es ,ortuita o culpable+ A+ Caso ,ortuito+ -i todas las cosas dis%unti&amente debidas perecen$ no habiendo culpa del deudor$ se e*tin ue la obli aci'n+ As# lo se?ala el inc+ 0+1 del Art+ 0+6@:+ >+ Culpa del deudor+ En seme"ante e&ento$ el deudor est! siempre obli ado al precio de una de las cosas % a la indemni3aci'n de per"uicios$ % lo .nico (ue &ar#a es el precio de (u) cosa debe$ se .n de (uien era la elecci'n+ -i ella pertenec#a al deudor$ deber! el precio de la cosa (ue )l eli"a % la indemni3aci'n de per"uicios$ % -i la elecci'n correspond#a al acreedor$ el deudor es obli ado al precio de la cosa (ue a(u)l eli"a % a la indemni3aci'n de per"uicios 4Art+ 0+6@:+ inc+ ;+17+
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;+1 A)rdida parcial+ Debe hacerse el mismo distin o anterior$ se .n si es ,ortuita o culpable+ A+ Caso ,ortuito+ F-i una de las cosas alternati&amente prometidas no pod#a ser ob"eto de la obli aci'n o lle a a destruirse$ subsiste la obli aci'n alternati&a de las otras2 % si una sola resta$ el deudor es obli ado a ellaG 4Art+ 0+6@=7+ >+ Culpa del deudor+ Nue&amente es preciso subdistin uir$ se .n a (ui)n corresponda la elecci'n+ -i ella es del deudor$ sin duda esco er! al una de las cosas (ue subsista para liberarse de la indemni3aci'n de per"uicios$ pero -i pertenece al acreedor$ )ste puede a su arbitrio$ se .n el inc+ ;+1 del Art+ 0=@; 4de manera (ue no cabr#a oponerle el abuso de derecho$ N+1 ;;97$ pedir cual(uiera de estas dos alternati&as/ a7 al una de las cosas (ue subsiste$ estando obli ado el deudor a d!rselo$ o b7 el precio de la cosa destruida$ m!s la correspondiente indemni3aci'n de per"uicios+ Prra!o 3.: OBLIGACIONES FACULTATIVAS 3 . Concepto y caracteres. Tambi)n las re lamenta el C'di o$ en el T#tulo 9+1 del Libro :+1$ Arts+ 0+6@6 % 0+6@9+ El primero las de,ine/ Fobli aci'n ,acultati&a es la (ue tiene por ob"eto una cosa determinada$ pero concedi)ndose al deudor la ,acultad de pa ar con esta cosa o con otra (ue se desi naG+ Aor e"emplo$ el testador$ en su testamento$ impone a un heredero la obli aci'n de entre ar una casa al le atario$ pero d!ndole la ,acultad de (ue si as# lo pre,iere$ cumpla su obli aci'n pa !ndole la suma de Q 0/@@@+@@@+ -e altera la %a citada re la del Art+ 0+65C$ inc+ ;+1$ pues se obli a al acreedor a recibir otra cosa distinta de la debida$ pero desde el nacimiento de la obli aci'n el deudor ten#a esta ,acultad 4N+1 5067+ Lo (ue distin ue a la obli aci'n ,acultati&a es (ue ha% un solo ob"eto debido$ en el e"emplo$ la casa2 no se deben la casa % el mill'n de pesos o una u otro$ pero el deudor$ al momento del cumplimiento$ puede liberarse de la obli aci'n con el ob"eto debido o con otro pre&iamente determinado2 en tal sentido$ la obli aci'n es de ob"eto m.ltiple pero s'lo para el deudor+ 3 ". E!ectos de la o#li$acin !acultati*a. Los e,ectos de esta clase de obli aciones deri&an de la caracter#stica %a se?alada de (ue ha% un solo ob"eto debido$ % en consecuencia/ 0+1 El acreedor s'lo puede demandar el ob"eto debido+ As# lo dispone la parte primera del Art+ 0+6@5/ FEn la obli aci'n ,acultati&a el acreedor no tiene derecho para pedir otra cosa (ue a(uella a (ue el deudor es directamente obli adoG2 en el e"emplo propuesto$ la casa$ por(ue es lo .nico debido2 s'lo a ella est! obli ado el deudor+ La de pa ar Q 0+@@@+@@@ podr#a considerarse como una obli aci'n su"eta a la condici'n meramente potestati&a de (ue el deudor (uiera cumplirla$ lo (ue e(ui&ale a decir (ue no ha% obli aci'n al una 4N+1 :8C7+
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;+1 A)rdida del cuerpo cierto debido+ Aor la misma ra3'n anterior$ si la cosa se debe espec#,icamente % se destru%e sin culpa del deudor % antes de haberse )ste constituido en mora$ el acreedor no tiene derecho a pedir cosa al una 4parte ,inal del Art+ 0+6@57$ o sea$ se e*tin ue la obli aci'n$ aun cuando subsista la cosa con (ue el deudor ten#a ,acultad de pa ar+ Nada di"o la le% para el caso de p)rdida culpable o durante la mora del deudor$ pero resulta e&idente (ue )ste pa ar! con la otra cosa a ,in de e&itarse el pa o de los per"uicios+ Aero el acreedor no esta ,acultado ni aun en este caso para e*i irla$ =8= % s'lo puede demandar la indemni3aci'n de per"uicio si el deudor no se allana a entre ada+ Prra!o 4.: PARALELO REC$PROCO Y CON OTRAS INSTITUCIONES 3 %. Paralelo entre las o#li$aciones comple2as se$9n el o#2eto. Entre las obli aciones acumulati&as por un lado % las alternati&as % ,acultati&as por el otro$ no ha% m!s seme"an3a (ue la pluralidad de ob"etos$ pero mientras en las primeras todos ellos deben cumplirse$ en las se undas uno solo se encuentra en tal situaci'n+ Es posible$ en cambio$ la con,usi'n entre la dis%unci'n % la ,acultad$ especialmente si en la primera la elecci'n corresponde al deudor$ lo (ue es la re la eneral+ En ambos casos$ )ste determina con (u) ob"eto cumple$ % para distin uirlas no (ueda sino atender a la estipulaci'n de las partes$ teniendo presente la disposici'n del Art+ 0+6@9$ (ue$ en caso de duda$ dispone (ue la obli aci'n se tendr! por alternati&a+ Ello es m!s ,a&orable para el acreedor$ se .n &eremos ense uida+ Las principales di,erencias (ue pueden anotarse % la trascendencia (ue tiene no con,undirlas$ deri&an de/ 0+1 En la obli aci'n alternati&a se deben &arias cosas distintas$ pero se cumple con tina sola de ellas$ mientras (ue en las ,acultati&as$ tina sola cosa es la debida$ (uedando al arbitrio del deudor cumplir con la otra2 ;+1 En estas .ltimas$ siempre eli e el deudor$ % en la dis%unti&a$ puede corresponder esco er al acreedor$ si as# se estipula2 =+1 De ah# (ue en la alternati&a$ si la elecci'n corresponde a este .ltimo$ puede e*i ir determinadamente cuales(uiera de las cosas debidas$ lo (ue "am!s ocurre en las ,acultati&as/ el acreedor s'lo puede reclamar lo debido2 :+1 Aor la misma ra3'n$ resultan di,erentes los e,ectos de la p)rdida de al unos de los ob"etos a (ue se re,iere la obli aci'n2 en la alternati&a$ )sta subsiste mientras e*ista uno de ellos$ a menos (ue siendo la elecci'n del acreedor$ e*i"a )ste el precio de la cosa destruida % la indemni3aci'n de per"uicios+ En la ,acultati&a$ si el ob"eto debido se destru%e por caso ,ortuito$ el acreedor no puede reclamar lo (ue el deudor ten#a ,acultad de darle en sustituci'n$ % 6+1 En la dis%unci'n$ la obli aci'n ser! mueble o inmueble$ se .n lo sea la cosa con (ue se pa ue2 en la ,acultati&a$ para la cali,icaci'n se atender! siempre al ob"eto debido$ aun(ue posteriormente se pa ue con el otro+=8:
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A.9. de 1.3), (Y sem., NY 1F), p*. 8F/. 6lessandri, o%. cit., p*. (11.

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3"(. Distincin con otras o#li$aciones4 de $8nero1 dacin en pa$o y clusula penal. Aara precisar el concepto de las obli aciones con multiplicidad de ob"etos$ no basta compararlas entre s#$ es preciso tambi)n distin uirlas de otras instituciones con las cuales uardan ciertas seme"an3as+ 0+1 Obli aciones de )nero+ El parentesco estriba en (ue tambi)n en )stas$ al momento del cumplimiento$ ha% una elecci'n por re la eneral a car o del deudor/ )ste esco e entre los indi&iduos del )nero prometido con cuales pa a$ pero la con,usi'n es di,#cil$ por(ue en )stas$ es .nico el ob"eto debido % la indeterminaci'n s'lo e*iste para la especi,icaci'n dentro de )l de las cosas con (ue se cumplir!+ ;+1 Daci'n en pa o+ El acreedor$ se .n di"imos$ est! obli ado .nicamente a recibir la cosa debida2 tal es la re la eneral$ pero no ha% incon&eniente en (ue por un acuerdo con el deudor$ la obli aci'n se e*tin a con otra cosa di&ersa+ Es la daci'n en pa o 4N+1 9@@7+ En la obli aci'n ,acultati&a tambi)n el acreedor recibe ob"eto di&erso al debido$ pero por(ue desde el nacimiento de la obli aci'n el deudor tiene este derecho+ Mientras en la daci'n en pa o concurre la &oluntad del acreedor al tiempo del pa o$ en la obli aci'n ,acultati&a no puede oponerse a (ue se le cumpla con ob"eto di&erso+ Di,iere i ualmente de la dis%unci'n$ por(ue no participa su &oluntad en la determinaci'n de la cosa con (ue se le pa a si la elecci'n es del deudor$ % si le pertenece$ por(ue )ste (ueda obli ado a entre ar lo (ue esco"a a(u)l+ =+1 Cl!usula penal+ Mu% di,erentes parecen a primera &ista las obli aciones alternati&as % ,acultati&as % la cl!usula penal$ por(ue )sta es una cauci'n$ una obli aci'n accesoria (ue s'lo tiene lu ar en el incumplimiento de la principal 4NoE C@67+ Ni en la dis%unci'n ni en la ,acultad ha% obli aci'n principal % accesoria ni dependen del cumplimiento o incumplimiento+ -in embar o$ producido el incumplimiento$ el acreedor normalmente podr! demandar o la obli aci'n principal o la pena$ una de las dos cosas$ lo (ue i ualmente ocurre en la obli aci'n alternati&a cuando la elecci'n es del acreedor % )ste esco e (u) ob"eto demanda+ I ualmente$ como en la ,acultati&a$ el deudor puede resultar pa ando una cosa di&ersa a la debida+ Debe reconocerse (ue ha% di,icultad en ciertos casos para la cali,icaci'n$ lo cual e*plica ciertas &acilaciones en la "urisprudencia (ue &eremos ense uida$ pero para e,ectuarla debe atenderse al elemento incumplimiento (ue identi,ica a la cl!usula penal/ si se ha estipulado la obli aci'n del deudor de un ob"eto di&erso si no cumple con el debido$ habr! pena % no dis%unci'n ni ,acultad+ As# parece m!s bien (ue ocurr#a en el si uiente caso ,allado por la Corte de I(ui(ue/ el deudor se hab#a obli ado a de&ol&er ciertos en&ases dentro de un pla3o$ % en su de,ecto a pa ar cierta suma por lo (ue omitiere restituir2 se cali,ic' de obli aci'n ,acultati&a por el tribunal citado % se ne ' derecho al acreedor a demandar el dinero$=86 lo cual parece err'neo$ por(ue "ustamente )ste se hab#a estipulado para el caso de incumplimiento+ I ualmente dudoso es otro caso en (ue se comprometi' una persona a cederle a otra sus derechos en una mina si no le pa aba en cierto pla3o una suma de dinero en el e&ento de &enta de un rupo minero+ La Corte -uprema lo cali,ic' de obli aci'n ,acultati&a+=85
3/! 3/)

A.9. de 1.3), ( sem., N. 1F), p*. 8F/. BD0. 9. 8/. sec. 1 . p*. )(.

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Captu ! IV LAS OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE SU1ETOS 3"'. Clasi!icacin. Dec#amos (ue la re la eneral en derecho es (ue la obli aci'n ten a un solo su"eto acti&o % un deudor .nico$ pero tampoco ha% incon&eniente para (ue no sea as#+ El mismo Art+ 0+:=8$ al de,inir el contrato se?al' (ue Fcada parte puede ser una o muchas personasG$ % lo (ue la le% di"o deV contrato &ale para toda clase de obli aciones+ Esas obli aciones comple"as en cuanto al su"eto por la e*istencia de m!s de uno de ellos acti&a o pasi&amente se pueden$ a su &e3$ clasi,icar desde dos !n ulos/ 0+1 En cuanto a la persona en (ue incide la pluralidad$ e*isten la acti&a$ si concurren &arios acreedores$ pasi&a$ si ha% m!s de un deudor$ % mi*ta$ si ella se presenta tanto respecto de los acreedores como de los deudores$ % ;+1 -implemente con"untas o mancomunadas$ solidarias e indi&isibles+ En ellas$ a su &e3$ se pueden combinar las clasi,icaciones anteriores$ como lo destacaremos en las secciones si uientes en (ue sucesi&amente estudiaremos estas tres cate or#as$ a tra&)s de las cuales se har! re,erencia a las acti&as$ pasi&as % mi*tas+ Se((i)& primera OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CON1UNTAS 7 MANCOMUNADAS 3"2. Concepto. La obli aci'n simplemente con"unta o mancomunada es a(uella (ue tiene un ob"eto di&isible % ha% pluralidad de deudores$ de acreedores o de ambos$ pero cada deudor est! obli ado al pa o de su parte en la deuda$ % cada acreedor puede demandar .nicamente su cuota en ella+ Aor e"emplo$ do% en mutuo Q =@+@@@ a A$ > % C2 si no se pacta solidaridad % como el ob"eto es di&isible$ cada uno de ellos pasa a deberme Q 0@+@@@+ En el ,ondo sucede lo mismo (ue en las obli aciones con &arios ob"etos/ e*isten tantas obli aciones aut'nomas como acreedores o deudores concurran$ % por eso ha% (uienes sostienen (ue e*iste m!s bien dis%unci'n$ o sea$ separaci'n (ue no con"unci'n$ uni'n+ El C'di o no re lament' especialmente esta clase de obli aciones$ pero se re,iri' a ellas principalmente en los Arts+ 0+600 % 0+6;5$ inc+ 0+1+ Dice a(u)l/ Fen eneral$ cuando se ha contra#do por Muchas personas o para con muchas la obli aci'n de una cosa di&isible$ cada uno de los deudores$ en el primer caso$ es obli ado solamente a su parte o cuota en la deuda$ % cada uno de los acreedores$ en el se undo$ s'lo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el cr)ditoG+ < el inc+ 0+1 del Art+ 0+6;5 repite m!s o menos lo mismo/ Fsi la obli aci'n no es solidaria ni indi&isible$
Disle*ia +irtual (!1

cada uno de los acreedores puede s'lo e*i ir su cuota$ % cada uno de los codeudores es solamente obli ado al pa o de la su%aG+ 3"3. Caractersticas. La cate or#a de obli aciones con pluralidad de su"etos (ue estamos anali3ando presenta principalmente las si uientes particularidades/ 0+1 Aluralidad de partes % unidad de prestaci'n+ De acuerdo a los preceptos transcritos en el n.mero anterior$ para la e*istencia de una obli aci'n con"unta se precisan a lo menos tres personas$ dos acreedores % un deudor$ o dos de )stos % uno de a(u)llos2 pero la prestaci'n ha de ser una sola % de cosa di&isible$ como lo se?alan e*presamente los Arts+ citados$ pues si es indi&isible %a no estamos en el terreno de la mancomunidad$ sino de la indi&isibilidad 4N+1 :;87+ La unidad en la prestaci'n no (uita (ue pueden ser tambi)n &arios los ob"etos debidos$ como si en el e"emplo se?alado los deudores deben un con"unto de cosas+ ;+1 "ur#dicamente$ constitu%en la re la eneral+ Como tambi)n lo destacan los citados preceptos$ aun(ue en la practica suele ser a la in&ersa$ "ur#dicamente la obli aci'n con"unta es la re la eneral2 se re(uiere una con&enci'n$ declaraci'n o disposici'n le al para (ue la obli aci'n sea solidaria o indi&isible+ En consecuencia$ en nuestro C'di o$ a toda obli aci'n con pluralidad de su"etos debe cali,ic!rsela de con"unta en principio$ sal&o (ue e*presamente se le ha%a ne ado tal calidad+ =+1 Auede ser ori inaria o deri&ati&a+ -er! ori inaria la obli aci'n con"unta cuando desde su nacimiento inter&ienen en ella &arios acreedores o deudores o unos % otros a la &e3+ Desde su nacimiento la obli aci'n tu&o pluralidad de su"etos+ No obstante ser la obli aci'n con"unta "ur#dicamente la re la eneral$ no es ,recuente en su ,orma ori inaria$ por(ue normalmente el acreedor$ si ha% &arios deudores$ e*i e la solidaridad entre ellos+ M!s com.n ser! la obli aci'n con"unta deri&ati&a$ lo (ue ocurre cuando ,allece el acreedor o deudor$ .nicos o solidarios$ esto es$ la obli aci'n naci' como .nica o solidaria$ pero por un hecho posterior el ,allecimiento de una de las partes$ ha pasado a ser con"unta+ < ello por(ue cuando ,allece el acreedor sus cr)ditos por re la eneral se di&iden entre sus herederos 4N+1 0+@::72 corresponder!n a ellos en con"unto como cual(uier otro bien de la herencia o se di&idir!n con,orme a sus derechos en )sta$ pero no podr! cada uno cobrar m!s all! de su cuota por s# solo+ Las deudas hereditarias se di&iden entre los herederos a prorrata de sus cuotas 4inc+ 0+1 del Art+ 0+=6:7$ % en consecuencia$ si por e"emplo he dado en mutuo Q =@+@@@ a una persona$ % )sta ,allece de"ando = herederos por partes i uales$ cada uno me est! obli ado por Q 0@+@@@+ La obli aci'n ori inariamente entre dos partes ha pasado a ser con"unta+ :+1 Aor re la eneral las obli aciones mancomunadas se di&iden entre acreedores % deudores por partes i uales+ As# lo comprueba el Art+ ;+=@9+ ubicado en la comunidad/ Fsi la deuda ha sido contra#da por los comuneros colecti&amente$ sin e*presi'n de cuotas$ todos ellos$ no habiendo estipulado solidaridad$ son obli ados al acreedor por partes i uales$ sal&o el derecho de cada uno contra los otros para (ue se le abone lo (ue ha%a pa ado de m!s sobre la cuota (ue le correspondaG+
(!( Disle*ia +irtual

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-eme"ante ,orma de di&isi'n puede ser alterada por la con&enci'n o la le%+ As#$ no ha% incon&eniente en el e"emplo anterior (ue A me deba Q 06+@@@ % > % C$ cada uno Q 9+6@@+ < la le% establece una di&isi'n distinta en el %a citado caso de las deudas hereditarias$ (ue corresponden a los herederos a prorrata de sus cuotas % )stas no tienen por (u) ser siempre i uales+ As#$ puede haber un heredero de la mitad % otros dos por un cuarto de la herencia cada uno$ % en tal proporci'n se di&idir!n entre ellos las deudas hereditarias+ 3"4. E!ectos. Las obli aciones mancomunadas producen los e,ectos si uientes/ 0+1 Aa o de la deuda+ El deudor no est! obli ado sino al pa o de su cuna de la deuda2 si pa a de m!s habr! un pa o de lo no debido$ si cometi' error 4N+1 5987$ % puede repetir por el e*ceso contra el acreedor$ % si lo hi3o intencionalmente se aplican las mismas re las del pa o e,ectuado por un tercero e*tra?o 4N+1 6CC % si uientes7+ A su &e3$ cada acreedor no puede e*i ir sino el pa o de su cuota en la deuda$ % si en el hecho percibe m!s de ella$ el deudor no (ueda liberado ,rente a los dem!s acreedores$ % tiene derecho a repetir contra el acreedor por el e*ceso$ pues ha% un pa o de lo no debido+ ;+1 Otros modos de e*tinci'n+ Lo (ue se dice del pa o ri e para todos los modos de e*tin uir las obli aciones 4N+1 0+05=7 %$ as#$ si entre el acreedor % uno de los deudores se produce con,usi'n$ ello no a,ecta a los dem!s obli ados+ El C'di o se preocup' e*presamente de la nulidad en el Art+ 0+5C@/ Fcuando dos o m!s personas han contratado con un tercero$ la nulidad declarada a ,a&or de una de ellas no apro&echar! a las otrasG+ =+1 Interrupci'n de la prescripci'n+ La interrupci'n (ue obra en bene,icio de al uno de los coacreedores no apro&echa a los otros$ ni la (ue obra en per"uicio de uno de &arios codeudores per"udica a los otros 4Art+ ;+60C7+ Dicho de otra manera$ ella a,ecta .nicamente al acreedor % deudor (ue inter&ienen 4N+1 0+;607+ :+1 La mora+ La constituci'n en mora de uno de los deudores por el re(uerimiento del acreedor$ no coloca en i ual situaci'n a los dem!s$ %$ a la in&ersa$ el re(uerimiento al deudor de uno de los acreedores no apro&echa a los restantes 4N+1 8907+ 6+1 Insol&encia de un deudor+ La cuota del deudor insol&ente no ra&a a los dem!s codeudores+ As# lo de"' e*presamente se?alado el Art+ 0+6;5$ lo (ue constitu%e una notoria di,erencia con la solidaridad$ en (ue la soluci'n es la in&ersa 4N+1 :;;7$ % 5N Cl!usula penal+ Como lo &eremos en su oportunidad$ el Art+ 0+6:@$ inc+ 0+1$ establece (ue si la obli aci'n principal es de cosa di&isible$ la pena en principio es con"unta 4N+1 C;@7+ En s#ntesis$ pueden resumirse los e,ectos de la mancomunidad diciendo (ue los actos e"ecutados por uno de los acreedores o a%uno de los deudores s'lo los a,ectan a ellos % no a los dem!s coacreedores o codeudores+

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3"5. Excepciones a la con2uncin. Las re las anteriores su,ren e*cepci'n en dos casos/ 0+1 En la solidaridad$ en la cual cada acreedor puede demandar el total de la deuda+ estando cada deudor obli ado al pa o total de ella$ % ;+1 En la indi&isibilidad$ en (ue la prestaci'n por su naturale3a o la con&enci'n no puede cumplirse por parcialidades+ Ambas constitu%en en nuestro derecho una e*cepci'n al derecho com.n$ % pasamos a estudiarlas en las si uientes secciones+ Se((i)& .e%u&'a LA SOLIDARIDAD EN GENERAL 3"6. Concepto. A di,erencia de las obli aciones con"untas en (ue se aplican las re las enerales del derecho$ la solidaridad como e*cepci'n (ue les hace$ ,ue re lamentada e*presamente en el T#tulo C+1 del Libro :+1$ Arts+ 0+600 a 0+6;=+ El inc+ 0+1 del Art+ 0+600 %a lo citamos por(ue consa ra como re la eneral la con"unci'n si la obli aci'n es de cosa di&isible$ % a re a en el ;+1/ Fen &irtud de la con&enci'n$ del testamento o de la le% puede e*i irse a cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda$ % entonces la obli aci'n es solidaria o #ns'lidumG+ -e .n esto$ don Arturo Alessandri las de,in#a como Fa(uella en (ue ha% &arios deudores o &arios acreedores$ % (ue tiene por ob"eto una prestaci'n (ue$ a pesar de ser di&isible+ puede e*i irse totalmente por cada uno de los acreedores o a cada uno de los deudores$ por disponerlo as# la le% o la &oluntad de las partes$ en t)rminos (ue el pa o e,ectuado a al uno de a(u)llos o por uno de )stos e*tin ue toda la obli aci'n respecto de los dem!sG+=89 Auede sinteti3arse la de,inici'n diciendo (ue obli aci'n solidaria es a(uella en (ue debi)ndose una cosa di&isible % e*istiendo pluralidad de su"etos acti&os o pasi&os$ cada acreedor est! ,acultado para e*i ir el total de la obli aci'n$ % cada deudor puede ser obli ado a cumplirla #nte ramente+ En todo caso$ lo (ue caracteri3a a la obli aci'n solidaria es (ue su ob"eto es di&isible % produce el e,ecto se?alado$ del cual deri&an todos los restantes/ cada acreedor puede e*i ir el total de la deuda a cada uno de los deudores En el e"emplo (ue &enimos utili3ando$ si he prestado a A$ > % C Q =@+@@@ % hemos estipulado solidaridad$ puedo cobrar a cual(uiera de ellos los Q =@+@@@ % no .nicamente Q0@+@@@$ como ocurre en las obli aciones con"untas+ De acuerdo al precepto transcrito$ es i ual hablar de obli aci'n solidaria o ins'lidum+ 3" . Clasi!icacin. La solidaridad se .n si se presenta entre acreedores$ deudores o ambos a la &e3$ admite una triple clasi,icaci'n$ de acuerdo a lo e*presado en el N+1 =80/
3/4 ?%. cit., p*. (1). 2omo veremos ;N 3.!<, ho# ella contiene un pe"ue$o errorH la solidaridad puede emanar de un caso de sentencia judicial.

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0+1 -olidaridad acti&a$ cuando e*iste pluralidad de acreedores$ % cada uno de ellos puede e*i ir el total de la obli aci'n al deudor2 ;+1 -olidaridad pasi&a$ si ha% &arios deudores % un solo acreedor ,acultado para demandar a cual(uiera de ellos el total de la deuda$ % de mucho ma%or importancia (ue la anterior 4N+1 :@;7$ % =+1 -olidaridad mi*ta$ cuando a la &e3 concurren &arios acreedores % pluralidad de deudores$ de manera (ue cual(uiera de los primeros puede e*i ir a cual(uiera de los se undos el total de la obli aci'n+ Esta .ltima cate or#a no re(uiere de ma%ores comentarios$ por(ue en cuanto se re,iere a los acreedores$ se aplican las re las de la solidaridad acti&a$ % en lo (ue respecta a$ los deudores$ las de la pasi&a+ Aor ello s'lo estudiaremos en particular estas dos .ltimas+ Tambi)n en cuanto a su ,uente$ la solidaridad puede ser con&encional$ testamentaria$ le al % "udicial en un caso de e*cepci'n 4N+1 =C07+ Dinalmente$ autores ,ranceses distin uen solidaridad per,ecta e imper,ecta$ clasi,icaci'n (ue entre nosotros no tiene cabida 4N+1 :@67+ 3"". -e5uisitos. Enunciacin. La solidaridad supone desde lue o un presupuesto (ue por ob&io no re(uiere ma%or comentario$ la pluralidad de su"etos$ pues si ha% un solo acreedor$ )l cobrar! todo el cr)dito$ (ue .nicamente a )l pertenece$ %a (ue de acuerdo al Art+ 0+6C0 el acreedor puede recha3ar un pa o parcial+ Aero no basta la e*istencia de &arias partes$ pues es necesario adem!s/ 0+1 Un ob"eto di&isible2 ;+1 Unidad en la prestaci'n$ lo cual no obsta a (ue e*ista pluralidad de &#nculos$ % =+1 Oue se encuentre establecida en la le%$ el testamento$ la con&enci'n % en un caso de e*cepci'n$ la sentencia "udicial+ En los n.meros si uientes anali3aremos estos re(uisitos+ 3"%. ). En la solidaridad el o#2eto de#e ser di*isi#le. As# lo de"' se?alado e*presamente el Art+ 0+660$ pues si el ob"eto no tiene este car!cter$ o sea$ si es indi&isible$ salimos de los m!r enes de la solidaridad para entrar en los de la indi&isibilidad$ en (ue tambi)n cual(uiera de los acreedores puede e*i ir el pa o total al deudor (ue esco"a$ pero por otras ra3ones % su"eto a otras re"as 4N+1 :;87+ 3%(. )). 0nidad de prestacin y pluralidad de *nculos. Estos dos caracteres son ,undamentales en la solidaridad+ El re(uisito de la unidad de prestaci'n est! establecido en el Art+ 0+60;/ Fla cosa (ue se deba solidariamente por muchos o a muchos$ ha de ser una mismaG+ Es l' ico (ue as# sea$ por(ue si el ob"eto debido no es lo mismo$ &an a e*istir tantas obli aciones cuantos sean los ob"etos+ Aplicando este re(uisito$ la Corte -uprema declar' (ue no hab#a solidaridad en el si uiente caso/ una persona se obli ' a entre ar tres pel#culas a otras$ % un tercero se obli ' como deudor solidario a pa ar Q ;@+@@@ al acreedor si no se entre aban las pel#culas2 no e*ist#a unidad en la prestaci'n$ pues las obli aciones eran distintas+=88
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BD0, 9. 3(, sec. la, p*. 1//.

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Tambi)n por la unidad de la prestaci'n se ha resuelto (ue si la deuda es del traba"o % se persi ue la responsabilidad solidaria del socio de una sociedad colecti&a comercial$ son competentes los "u3 ados del Traba"o$ pues el asunto no pasa a ser ci&il o mercantil+=8C Aero si la prestaci'n es una sola$ e*iste pluralidad de &#nculos$ tantos cuantas sean las partes (ue inter&ienen+ < as#$ si son tres los codeudores solidarios % uno el acreedor$ ha% tres &#nculos "ur#dicos (ue son como hilos (ue parten de la mano del acreedor hacia cada uno de los deudores$ se .n tina ima en mu% usada+ Aor ello es (ue el Art+ 0+60;$ despu)s de sentar el principio de (ue la cosa debida debe ser la misma$ a re a Faun(ue se deba de di&ersos modosG+ Este principio es ri(u#simo en consecuencias "ur#dicas$ de las cuales por el momento enunciaremos las principales/ 0+1 Al uno de los &#nculos puede estar a,ecto a modalidades+ El mismo Art+ 0+60; se?ala como e"emplo de (ue la cosa .nica se deba de distintas maneras (ue lo sea$ Epira % simplemente respecto de unos$ ba"o condici'n o pla3o respecto de otrosG+ < as#$ en el caso (ue estarnos usando es posible (ue A deba pura % simplemente$ en cu%a situaci'n puedo e*i irle el cumplimiento de inmediato2 > debe cumplir a = meses ,echa % como su deuda es a pla3o$ no puede pedirse antes de su &encimiento$ % ,inalmente$ la de C es condicional$ su"eta a la condici'n suspensi&a de (ue perciba un cr)dito (ue se le debe2 mientras esto no ocurra no se le puede demandar el pa o+ Todo es per,ectamente posible por el principio (ue comentamos+ ;+1 Auede ser di&ersa la causa de las obli aciones+ < as#$ en el mismo e"emplo$ los Q =@+@@@ del mutuo le han sido ,acilitados a A$ > % C (ue se han obli ado solidariamente con )l para su pa o2 trat!ndose de un contrato unilateral$ la causa para A es la entre a (ue se le ha hecho del dinero$ pero para > % C puede ser la mera liberalidad a ,in de a%udar a A a obtener su cr)dito$ lo (ue sin la solidaridad no habr#a conse uido$ o la recompensa (ue )ste les o,rece$ etc+ =+1 Aueden ser di&ersos los pla3os de prescripci'n$ se .n la naturale3a del &#nculo "ur#dico+ As# se ha ,allado+=C@ :+1 Auede ser nula la obli aci'n respecto de al uno de los obli ados % &!lida para los dem!s+ Aor(ue ha% pluralidad de &#nculos independientes$ uno de ellos puede resultar a,ectado por un &icio de nulidad (ue no concurre en los dem!s$ como si en el e"emplo (ue &enimos utili3ando A es menor de edad % actu' sin su representante le al+ -u obli aci'n adolece de nulidad relati&a$ pero las de > % C son per,ectamente &!lidas$ etc+ 3%'. ))). ,as !uentes de la solidaridad. Enunciacin. El Art+ 0+600 se?al' (ue la solidaridad pod#a pro&enir de la con&enci'n$ el testamento o la le%$ (ue en el solo C'di o eran las .nicas ,uentes de solidaridad acti&a o pasi&a+ =C0 Io% en d#a$ se .n dec#amos$ ha% un caso mu% e*cepcional en (ue el "ue3 puede imponerla por estar e*presamente ,acultado por le% para ello+
BD0, 9. )F, sec. la, p*. (.. A.9. de 1.34, ( sem., N. 1.F, p*. 433 3.1 BD0. 9s. 33, sec. la., p*. 1.1 # !., sec. ( , p*. 81 ese =ltimo posterior a la aparicin del caso de solidaridad judicial del N. 3.!.
3/. 3.F

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-i la solidaridad no es establecida directamente por la le% Fdebe ser e*presamente declaradaG 4inc+ ,inal del Art+ 0+6007+ En consecuencia$ la le% no la presume ni subentiende % debe establecerse claramente por su condici'n de e*cepci'n a las re las enerales del derecho$ (ue$ como hemos dicho &arias &eces$ en nuestra le islaci'n son las de la mancomunidad+=C; La re la es "ustamente la contraria en al unos de los C'di os modernos$ en (ue se presume la solidaridad si e*isten &arios deudores$ a menos (ue se di a lo contrario+ Aor e"emplo$ Art+ :;9 del C'di o alem!n$ 0+C;: del italiano$ etc+ Oue la solidaridad sea establecida e*presamente si ni,ica en nuestro C'di o (ue debe (uedar claramente consa rada/ en presencia de una cl!usula dudosa debe ser descartada % no puede aplicarse por analo #a+ Aero tampoco es preciso utili3ar t)rminos sacramentales$ pues ellos est!n ho% desterrados del Derecho2 lo m!s normal ser! (ue se di a (ue las partes se obli an solidariamente$ ins'lidum$ cada uno por el total$ etc+ La Corte -uprema ha declarado (ue establecer si e*iste o no solidaridad es cuesti'n de derecho$ por lo (ue (ueda ba"o su control por la &#a del recurso de casaci'n en el ,ondo+=C= En los n.meros si uientes e*aminaremos estas di&ersas ,uentes de la solidaridad+ 3%2. +. ,a ley. La le% en realidad es ,uente de la solidaridad pasi&a$ pero no se conocen casos en nuestra le islaci'n ni en la e*tran"era de solidaridad acti&a le al debido a la menor importancia (ue ella tiene+ En cambio$ los casos de solidaridad pasi&a establecidos en el C'di o Ci&il$ en otros C'di os % le%es son numerosos$ aun(ue ello no les (uita el tantas &eces destacado car!cter de e*cepcionales (ue impide su aplicaci'n anal' ica$ como ha solido hacerlo con te*tos parecidos a los nuestros$ la "urisprudencia ,rancesa 4N+1 :@67+ Al unos casos del C'di o Ci&il los hemos %a se?alado/ el Art+ ;+=09 para los coautores de un mismo hecho il#cito ci&il 4N+1 ;987+ Otros ser#an$ por &#a de e"emplo$ el Art+ 6:5 para los miembros de una corporaci'n carente de personalidad "ur#dica2 los Arts+ :0C % 0+;80 por la responsabilidad (ue les cabe en el e"ercicio de sus ,unciones a los uardadores % albaceas$ si ellos son &arios$ etc+ En el Derecho Comercial son numerosos los casos en (ue se la establece/ el Art+ =9@ del C+ de Co+ para los socios de la sociedad colecti&a mercantil$ el Art+ 9C de la Le% 08+@C; de 0: de enero de 0C8; sobre Letras de Cambio % Aa ar)s para todos los (ue ,irmen una letra de cambio$ sea como libradores$ aceptantes o endosantes+=C: 3%3. .. El testamento. Es la &oluntad del causante la (ue establece la solidaridad entre sus sucesores$ como si por e"emplo de"a un le ado a una persona % establece la obli aci'n solidaria de todos sus herederos para su pa o+ El le atario podr! demandarlo a cual(uiera de ellos+ -e .n lo e*presado$ la solidaridad en el testamento debe estar claramente establecida+

3.( BD0, 9. 1(, sec. la, p*. 8.!; A.9. de 1//4, N. ))3, p*. 34. # N. (.(1(, p*. 13!1 de 1//., 9 ( N. 31F), p*. 1/)!; de 3F), 9. 1 , N. )11, p*. ./4 # de 1.(/, En sem., N. 143. p*. 4!3. 3.3 BD0, 9. 33, sec. 1 , p*. 1.3. 3.8 >os e&ectos de la solidaridad cam%iar1a di&ieren eso s1 de la com=n. +er nota 8F.

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3%4. C. ,a con*encin. La estipulaci'n de las partes es tambi)n una ,uente &oluntaria de la solidaridad2 son ellas (uienes la con&ienen+ No es re(uisito (ue se pacte coet!neamente con el nacimiento de la obli aci'n2 puede acordarse posteriormente siempre (ue sea claramente establecida con relaci'n a )sta+ 3%5. D. ,a sentencia 2udicial por re$la $eneral no es !uente de solidaridad. Excepcin. El Art+ 0+600 enumera .nicamente la con&enci'n$ el testamento % la le% como ,uentes de la solidaridad$ % por ello nuestros tribunales han reconocido (ue carecen de atribuciones para imponerla2=C6 se limitan a declararla cuando ella la establece la le% o la &oluntad de las partes+ E*iste actualmente un caso de e*cepci'n en (ue la solidaridad puede tener su ori en en una sentencia "udicial/ es el contemplado en el inc+ =+1 del N+1 6+1 del Art+ ;8@$ con la redacci'n (ue le dio la Le% 0@;90 de ; de abril de 0C6;+ -e .n este precepto$ el hi"o simplemente ile #timo tiene derecho a pedir alimentos a su presunto pro enitor si el per#odo de su concepci'n corresponde a la ,echa de la &iolaci'n$ estupro o rapto de la madre2 si el primer delito ,ue reali3ado por &arios$ debe el "ue3 determinar (ui)n es el presunto padre % Fsi ello no ,uere posible$ podr! condenar solidariamente al pa o de dichos alimentos a todos los autores de la &iolaci'nG+ < estimamos (ue la solidaridad es "udicial$ pues el "ue3 est! ,acultado para imponerla2 no es la le% la (ue la establece$ sino (ue el tribunal puede constituirla entre los coautores del delito$ como lo re&ela claramente la e*presi'n Fpodr!G (ue usa el le isladores+=C5 Naturalmente (ue el "ue3 s'lo puede imponer la solidaridad cuando la le% lo ,aculte e*presamente para ello$ como ocurre en el caso citado+ 3%6. Explicacin de ha solidaridad. Aara ,undamentar la solidaridad e*isten principalmente dos doctrinas$ la cl!sica romanista % la ,rancesa$ (ue e*plican este ,en'meno "ur#dico de (ue el acreedor pueda cobrar #nte ro un cr)dito (ue no le pertenece en tal ,orma$ % (ue el pa o e,ectuado por el o uno de los deudores a cual(uiera de los acreedores lo e*tin a totalmente+ En la tesis romanista cada acreedor es due?o del cr)dito total$ lo (ue se e*plica por una ra3'n hist'rica$ dado (ue en Roma$ por no aceptarse sino imper,ectamente la cesi'n de cr)ditos$ se recurr#a a la ,i ura del mandato para cobrar$ unido a la solidaridad$ a ,in (ue el cesionario pudiera e*i ir #nte ramente el cr)dito (ue le hab#a sido cedido+ Como due?o del cr)dito puede disponer de )ste en su propio bene,icio$ prescindiendo de los dem!s coacreedores+ Desde el punto de &ista pasi&o$ la solidaridad se ,undaba en la noci'n de (ue cada deudor est! obli ado por el total$ lo es de toda la deuda % puede operar con ella como el deudor .nico puede hacerlo con la su%a$ aun cuando tales actos per"udi(uen a los dem!s deudores+ Los dem!s e,ectos de la solidaridad pasi&a se e*plican con el principio de la unidad de prestaci'n % la pluralidad de &#nculos+

BD0, 9s. (!, sec. 1 , p*. ()8; (., sec. la., p*. 8/F, # !., sec. ( , p*. 83. ,omarriva, Derecho de&amilia, (a ed. 1.)3, N( !48, p*. !!F, "uien cita a De la Maza # >arra1n sosteniendo "ue ser1a un caso de solidaridad pasiva le*al, lo "ue no es exacto en nuestro concepto por la razn apuntada en el texto.
3.! 3.)

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En la concepci'n ,rancesa &a en&uelta la idea de representaci'n$ estro es$ se act.a por cuenta de los coacreedores o codeudores+ En la acti&a$ cada acreedor no es due?o del cr)dito total$ sino .nicamente de su parte o cuota %$ en consecuencia$ no puede e,ectuar actos de disposici'n del cr)dito #nte ro sino en &irtud de un mandato t!cito % rec#proco (ue esta doctrina supone (ue e*iste entre los coacreedores+ T!cito$ por(ue no se e*presa$ % rec#proco$ por(ue cada uno de ellos lo tiene respecto de los dem!s+ Es entonces como mandatario (ue cada acreedor puede cobrar el total de la deuda % tomar pro&idencias conser&ati&as en ,a&or de los dem!s$ esto es$ e"ecutar actos en bene,icio com.n$ pero no propio+ De ah# su principal di,erencia con la tesis romana$ en (ue el acreedor como supuesto due?o del cr)dito total$ puede$ como todo due?o$ disponer de )l en su ,a&or+ En la pasi&a$ am)n del principio %a se?alado de la unidad de prestaci'n acompa?ado de la pluralidad de &#nculos$ muchos e,ectos secundarios se e*plican tambi)n con la misma doctrina del mandato t!cito % rec#proco (ue e*istir#a entre todos los codeudores solidarios en sus relaciones con el o los acreedores % establecido en bene,icio de )stos+ Como se le ob"eta (ue en la solidaridad le al mal cabe hablar de mandato$ se tiende a reempla3arlo por la noci'n de representaci'n le al$ (ue es m!s l' ica+ No obstante$ cabe ad&ertir (ue ni aun en la misma Drancia e*iste acuerdo un!nime entre los autores+ Dinalmente$ en Italia$ principalmente$ tiende a abrirse paso una nue&a doctrina basada en la comunidad de los intereses entre coacreedores % codeudores$ los unos interesados en obtener el pa o % los otros la liberaci'n+ 3% . Doctrina 5ue inspira nuestra le$islacin. Al respecto e*iste una discrepancia entre los autores % la "urisprudencia+ Claro -olar=C9 % Alessandri=C8 creen (ue nuestro C'di o adopt' la doctrina de Roma tanto para la solidaridad acti&a como para la pasi&a$ bas!ndose ,undamentalmente en dos ar umentos$ de te*to le al e hist'rico/ 0+1 El primero es el Art+ 0+60= (ue permite a cada acreedor remitir$ no&ar % compensar el cr)dito solidario 4N+1 :@@$ ;+17+ Ello prueba (ue es due?o del cr)dito total como lo supone la doctrina romana$ pues dispone en su propio bene,icio de )l$ lo (ue no se acepta en la de la representaci'n$ como lo demuestra la soluci'n in&ersa (ue da al punto el Art+ 0+0C8 del C'di o ,ranc)s$ % ;+1 Aor(ue >ello al lo di"o en nota al mar en del Art+ 0+5C@ del Aro%ecto In)dito$ e(ui&alente al citado 0+60= actual/ FEl pro%ecto se separa a(u# del C'di o ,ranc)s % si ue el Derecho RomanoG+ -in embar o$ otras opiniones sostienen (ue debe separarse la solidaridad acti&a % la pasi&a+ En cuanto a la primera$ no ha% dudas de (ue el C'di o si ui' la doctrina romana$ =CC no as# en la se unda$ por(ue todas las soluciones del le islador se ,undan en la teor#a ,rancesa$ % por(ue as# lo prueba la cita del se?or >ello+ En e,ecto$ ella ,ue colocada al Art+ 060= (ue re lamenta la solidaridad acti&a % di"o/ Fel pro%ecto se separa a(u#G$ en era parte$ lo (ue (uiere si ni,icar (ue la si ue en lo restante+:@@

?%. cit., 9omo 1F, N. 8F4, p*. 3/8. ?%. 2it, p*. ((!. 3.. ,omarriva en sus clases; 6lessandri, o%J. cit., p*. ((1; 5ue#o, o%. cit., 9omo 1 , N. 141. p*. 1.1. 8FF ,omarriva, 2auciones, N3 !3, p*. !F.
3.4 3./

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La "urisprudencia de los tribunales$ sin hacer distinci'n entre acti&a % pasi&a$ pero en ,allos re,eridos e*clusi&amente a esta .ltima$ ha declarado uni,ormemente (ue nuestra le islaci'n acepta la doctrina del mandato t!cito % rec#proco+:@0 Se((i)& ter(e&a SOLIDARIDAD ACTIVA 3%". &u escasa aplicacin actual. <a hemos dicho (ue la solidaridad acti&a consiste en (ue habiendo pluralidad de acreedores de una cosa di&isible$ cada uno de ellos puede e*i ir el total de la obli aci'n % cumplida )sta por el deudor respecto de uno$ se e*tin ue para los dem!s+ Tu&o su au e en Roma como paliati&o a las restricciones de la representaci'n$ mandato % cesi'n de cr)ditos$ pero se encuentra en ,ranco desuso por los peli ros (ue encierra+ En e,ecto$ como cada uno de los acreedores puede cobrar el total del cr)dito$ es posible (ue los dem!s se encuentren con el problema de (ue (uien percibi' su pa o no (uiere pa arles su parte2 en nuestro C'di o$ adem!s$ puede disponer del cr)dito$ no&!ndolo$ remiti)ndolo % compens!ndolo en per"uicio de sus coacreedores+ Todo ello ampli,icado por las circunstancias de (ue la solidaridad acti&a se transmite a los herederos del acreedor ,allecido$ de modo (ue cada heredero tiene los mismos derechos %a se?alados+ -eme"antes incon&enientes se e&itan cuando ha% muchos acreedores d!ndose poder a uno de ellos o a un tercero de con,ian3a para (ue cobre en nombre de todos+ Normalmente$ es el deudor (ue tiene &arios acreedores (uien pide seme"ante mandato$ a ,in de e&itarse las molestias de tener (ue e,ectuar tantos pa os % el peli ro de e(ui&ocarse % pa ar mal+ 3%%. E!ectos de la solidaridad acti*a. Iemos se?alado %a la e*plicaci'n de ellos 4N+1 =C57$ % (ue nuestro C'di o considera a cada acreedor como due?o total del cr)dito 4N+1 =C97+ Debemos distin uir los e,ectos entre acreedores % deudor$ % entre a(u)llos una &e3 e*tin uida la obli aci'n+ 4((. ). E!ectos entre los acreedores y el deudor. &on ellos los si$uientes4 0+1 Cada acreedor puede e*i ir el pa o total de la deuda al deudor$ % en consecuencia el cumplimiento (ue a cual(uiera de sus coacreedores e,ect.e el deudor e*tin ue la obli aci'n respecto de todos ellos+ -e e*cept.a el caso de (ue el deudor ha%a sido demandado por al uno de los acreedores$ pues entonces deber! pa arle a )ste+ As# lo se?ala el inc+ 0+1 del Art+ 0+60=/ FEl deudor puede hacer el pa o a cual(uiera de les acreedores solidarios (ue eli"a$ a menos (ue ha%a sido demandado por uno de ellos$ pues entonces deber! hacer el pa o al dernandanteG+ ;+1 Lo (ue se dice del pa o &ale i ualmente para los dem!s modos de e*tin uir las obli aciones 4N+1 0+05C7+ El inc+ ;+1 del Art+ 0+60=$ (ue %a hemos comentado por ser la demostraci'n de la aplicaci'n de la doctrina cl!sica en era parte$ se preocupa de la no&aci'n$ compensaci'n % remisi'n$ % dispone/ Fla condonaci'n de la deuda$ la compensaci'n$ la no&aci'n (ue
8F1 BD0. 9s. 14, sec. la, p*. 1.; 1., sec. la, p*. 141; (4, sec. la., p*. !13; A.9. de 1.3F, ( N. 11/H p*. 888, sentencias "ue son criticadas precisamente por 2laro ,olar # 6lessandri.

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inter&en a entre el deudor % uno cual(uiera de los acreedores solidarios$ e*tin ue la deuda con respecto a los otros de la misma manera (ue el pa o lo har#a2 con tal (ue uno de )stos no ha%a demandado %a al deudorG+ El inc+ ;+1 del Art+ 0+558 se preocup' de la con,usi'n$ como lo &eremos en el n.mero si uiente/ =+1 La interrupci'n (ue bene,icia a uno de los acreedores$ apro&echa a todos2 as# se desprende del Art+ ;+60C 4N+1 0+;607$ % :+1 Constituido el deudor en mora por uno de los coacreedores$ (ueda en mora respecto de todos+ 4('. )). E!ectos entre los coacreedores una *e< extin$uida la deuda. >ada di2o el Cdi$o al respecto. Con la teor#a del mandato t!cito % rec#proco se producen los e,ectos propios de este contrato$ o sea$ el acreedor (ue e*tin ui' la deuda debe rendir cuenta a sus mandantes/ los dem!s acreedores+ En la romana$ el dominio del acreedor sobre el total del cr)dito ri e .nicamente ante el deudor2 en la realidad$ s'lo le corresponde su parte o cuota$ % en consecuencia resulta e&idente (ue tambi)n deber! darles dicha porci'n+ De no hacerlo as# habr#a para el acreedor (ue recibi' el pa o un enri(uecimiento sin causa+ -i no les pa a su parte$ los acreedores demandar!n al (ue recibi' el pa o o hi3o operar otro modo de e*tin uir cobr!ndole naturalmente su cuota en el cr)dito$ La solidaridad ha terminado+ As# lo con,irma el %a citado inc+ ;+1 del Art+ 0+558$ .nico en (ue el le islador se preocup' del punto$ -e pone el precepto en la situaci'n de (ue ha%a operado la con,usi'n entre uno de &arios acreedores solidarios % el deudor$ % en tal caso el primero Fser! obli ado a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota (ue respecti&amente les corresponda en el cr)ditoG 4N+1 9:97+ Se((i)& (uarta SOLIDARIDAD PASIVA 4(2. Enunciacin. -i escasa es la aplicaci'n de la solidaridad acti&a$ enorme es$ en cambio$ la importancia de la pasi&a por el car!cter de cauci'n (ue se .n &eremos tiene+ -u estudio lo haremos di&idido en cuatro p!rra,os/ eneralidades para el primero$ e,ectos de la solidaridad entre acreedor % deudores$ % entre )stos$ e*tin uida (ue sea ella$ en las dos si uientes % el ,inal$ para la e*tinci'n de la solidaridad+ Prra!o '.: GENERALIDADES 4(3. Concepto y caracteres. -e .n lo e*presado anteriormente$ la solidaridad pasi&a consiste en (ue e*istiendo pluralidad de deudores$ el acreedor puede e*i ir el total de la deuda a cual(uiera de ellos$ %

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de la misma manera el cumplimiento de uno de los deudores e*tin ue la obli aci'n respecto de todos+ -upone pluralidad de deudores$ unidad de prestaci'n de cosa di&isible % pluralidad de &#nculos %$ tina disposici'n le al$ disposici'n testamentaria$ estipulaci'n de las partes o$ e*cepcionalmente$ una sentencia "udicial (ue la estable3ca claramente+ Aero$ adem!s$ la solidaridad pasi&a presenta otra caracter#stica$ a la (ue debe su intensi&a aplicaci'n/ de cauci'n personal$ se .n diremos en el n.mero si uiente+ 4(4. ,a solidaridad pasi*a como caucin. -elaciones con la !ian<a. Al hablar de los contratos accesorios 4N+1 9;7 se?alamos la noci'n de cauci'n$ su di&isi'n en reales % personales$ % (ued' esbo3ada la ra3'n por la cual la solidaridad pasi&a lo es/ por(ue el acreedor &a a poder hacer e,ecti&o su cr)dito en tantos patrimonios cuantos sean los deudores$ de manera (ue si uno de ellos es insol&ente siempre le (ueda el recurso de cobrarles a los otros+ En el e"emplo de (ue nos &enimos &aliendo$ si A ,uere el .nico deudor % no pudiera pa arme$ el cr)dito (uedar#a de,initi&amente impa o$ pero si > % C son sus codeudores solidarios ha% m!s posibilidades de cumplimiento$ pues tendr#a (ue sobre&enir la insol&encia a los tres para (ue no se cancelara la deuda+ En consecuencia$ mientras ma%or sea el n.mero de los deudores solidarios$ m!s derechos de arant#a 4prenda7 enerales tiene el acreedor % ma%or se uridad de ser pa ado+ El car!cter caucionador de la solidaridad pasi&a se hace m!s patente cuando al uno de los codeudores solidarios no tiene inter)s en la deuda 4N+1 :;072 ha accedido a ella e*clusi&amente para aranti3ar el cr)dito+ Como cauci'n di,iere la solidaridad pasi&a de la cl!usula penal$ por(ue )sta la puede constituir el propio deudor o un tercero$ % aun en este caso$ por(ue a(u)lla supone una sola obli aci'n$ mientras la cl!usula penal e*i e dos/ la principal aranti3ada % la pena para el caso de no cumplirse a(u)lla+ < supera como arant#a la solidaridad a la cl!usula penal$ por(ue si )sta la ha constituido el propio deudor$ su e,ecti&idad es meramente psicol' ica 4N+1 C@97$ % si un tercero$ es necesario el incumplimiento del deudor principal para (ue el acreedor le pueda cobrar 4N+1 C0=7+ En cambio en la solidaridad$ el acreedor eli e al deudor a (uien e*i ir! el pa o+ M!s seme"an3as e*isten entre la solidaridad % la ,ian3a$ por(ue )sa tambi)n supone como m#nimo dos deudores$ uno principal % el otro subsidiario+ Aero la di,erencia reside "ustamente ah#/ en la ,ian3a ha% dos obli aciones$ una subordinada a la otra$ mientras en la solidaridad puede haber &arios obli ados$ pero una obli aci'n tan s'lo+:@; Tambi)n la solidaridad pasi&a o,rece ma%or arant#a (ue la ,ian3a$ principalmente en dos sentidos/ 0+1 Aor(ue el ,iador o3a normalmente de bene,icio de e*cusi'n$ en cu%a &irtud podr! e*i irle al acreedor (ue se diri"a primero contra el deudor principal % s'lo si )ste no le pa a$ proceda en contra su%a+ Aor ello se le llama deudor subsidiario+ -eme"ante bene,icio no e*iste en la solidaridad pasi&a$ puesto (ue el acreedor puede diri irse indistintamente contra cual(uiera de los deudores$ %

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BD0, 9. 3), sec. 1 , p*. 33F.

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;+1 Aor(ue el ,iador o3a tambi)n del bene,icio de di&isi'n$ de manera (ue si ellos son &arios$ s'lo es posible demandar a cada uno por su parte o cuota en la ,ian3a2 en la solidaridad$ como es ob&io$ no ha% nada parecido 4Art+ 0+60:7+:@= -in embar o de lo dicho$ ambas cauciones pueden combinarse$ resultando entonces la llamada ,ian3a solidaria+ 4(5. &olidaridad imper!ecta. Los autores ,ranceses$ pretendi)ndose ,undar en el Derecho Romano$ hacen una distinci'n entre solidaridad per,ecta (ue produce todos los e,ectos de ella$ % (ue pasamos a estudiar en los si uientes n.meros$ e imper,ecta$ (ue tan s'lo enera el e,ecto m!s peculiar de la solidaridad pasi&a/ (ue el acreedor pueda demandar el total de la deuda a cual(uiera de los deudores$ pero no a los restantes+ Ia% disparidad de opiniones$ adem!s$ entre ellos sobre los casos de solidaridad imper,ecta+ Aara al unos autores la ha% siempre en la le al$ por(ue en tal caso no podr#an operar los e,ectos secundarios$ %a (ue no cabria hablar de mandato 4N+1 =C57$ pero la tesis predominante es (ue ella se presenta en los casos en (ue la doctrina % "urisprudencia han creado la solidaridad sin te*to le al$ principalmente en la responsabilidad e*tracontractual por la ,alta en el C'di o ,ranc)s de un precepto e(ui&alente a nuestro Art+ ;+=09+ Es como si retenidos por haber establecido solidaridad sin te*to e*preso$ le restrin ieran sus e,ectos+ Aero si en Drancia ha podido sostenerse$ entre nosotros con "usta ra3'n es recha3ada eneralmente$:@: primero$ por(ue$ como e*cepci'n (ue es a las re las enerales$ la solidaridad no puede establecerse a ,alta de te*to le al2 en se uida$ entre nosotros no e*iste el m!s ra&e problema (ue ha ori inado la cuesti'n en Drancia/ la ausencia de una disposici'n (ue la impon a a los coautores de un hecho Kl#cito %$ ,inalmente$ por(ue la re lamentaci'n de la solidaridad pasi&a es una sola+ sin distinci'n para sus e,ectos entre al unos casos % otros+ 4(6. E!ectos de la solidaridad. Enunciacin. Iemos %a esbo3ado las doctrinas (ue intentan e*plicar los e,ectos de la solidaridad 4N+1 =C5 % =C97+ Corresponde ahora estudiarlos al i ual (ue los de la solidaridad acti&a$ distin uiendo los (ue se producen entre el acreedor % los deudores solidarios$ % los (ue pueden enerarse entre )stos una &e3 e*tin uida la deuda+ A cada una de estas di&isiones destinarnos los p!rra,os si uientes+ Prra!o 2.: EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD PASIVA ENTRE ACREEDOR Y DEUDORES 4( . Enunciacin. Los e,ectos (ue la solidaridad pasi&a produce entre el o los acreedores % los codeudores solidarios se re,ieren a los si uientes aspectos/ 0+1 La demanda del acreedor2 ;+1 La e*tinci'n de la deuda2
8F3 ,e ha &allado "ue si uno de los deudores se o%li* expresamente en &orma solidaria, pero el otro no, el primero es en realidad &iador # no codeudor solidario; BD0, 9. (4, sec. 1 , p*. !13. 8F8 Ior v1a de ejemplo. 6lessandri, o%. cit., p*. (34; ,omarriva, 2auciones, p*. )4, N. )4.

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=+1 La interrupci'n de la prescripci'n % la mora2 :+1 Otros e,ectos de menor trascendencia$ % 6+1 Las e*cepciones del deudor demandado+ Los &eremos en los n.meros (ue a )ste si uen+ 4(". ). ,a demanda del acreedor. El Art+ 0+60: establece c'mo debe cobrar su cr)dito el acreedor/ Epodr! diri irse contra todos los deudores solidarios con"untamente$ o contra cual(uiera de ellos a su arbitrio$ sin (ue por )ste pueda opon)rsele el bene,icio de di&isi'nG+ El acreedor entonces esco e a su arbitrio$ esto es$ sin (ue pueda ale !rsele abuso del derecho 4N+1 ;;97/ si (uiere demanda a todos sus deudores con"untamente$ :@6 o procede contra uno o m!s de ellos+ En el e"emplo de (ue nos &alemos$ si (uiero demando a A$ > % C por los Q =@+@@@ o a cual(uiera de ellos por esta misma suma+ < los deudores$ como lo se?ala el precepto$ no pueden oponer el bene,icio de di&isi'n$ (ue es una caracter#stica ,undamental de la moderna solidaridad pasi&a$ % es una de las di,erencias (ue le anot!bamos con respecto a la ,ian3a+ -e ha resuelto (ue prorro ada la competencia por uno de los deudores demandados$ la pr'rro a a,ecta a todos+:@5 Tambi)n (ue la solidaridad se comunica a todas las acciones del acreedor (ue a,ecten a todos los deudores2 ello a prop'sito de la acci'n resolutoria 4N+1 6:67 (ue el acreedor puede intentar contra cual(uiera de los deudores solidarios+ :@9 Dicho de otra manera$ trat!ndose de un contrato bilateral$ el derecho alternati&o del acreedor en caso de incumplimiento a e*i ir el pa o ,or3ado o la resoluci'n del contrato 4N+1 6;07$ se su"eta a la misma re la del Art+ 0+60:+ Ahora bien$ T(u) ocurre si el acreedor ha demandado a uno solo de los deudores % no obtiene el pa o inte ralU La respuesta la da el Art+ 0+606/ Fla demanda intentada por el acreedor contra al uno de los deudores solidarios$ no e*tin ue la obli aci'n solidaria de nin uno de ellos$ sino en la parte en (ue hubiere sido satis,echa por el demandadoG+:@8 Ese derecho a perse uir a los restantes codeudores mientras ha%a una parte insoluta de la deuda s'lo se e*tin ue cuando de"a de haberla$ esto es$ la obli aci'n est! #nte ramente pa ada+:@C
8F! ,e ha resuelto "ue en tal caso de%e hacerlo en un solo juicio # "ue =nicamente puede demandar por cuerda separada si renuncia a la solidaridad # co%ra a cada uno su cuotaH A.9. de 1.3F, ( sem. N. 11/, p*. 881 En contra BD0, 9. (/, sec 1 , p*. 4)( # nos parece la %uena doctrina, por"ue el 6rt. 1.!1!, se*=n veremos, autoriza al acreedor para demandar a otro de los codeudores si en la primera demanda no o%tiene el pa*o, # por"ue se*=n el 6rt. 1.!1), inc. ( , se renuncia tcitamente la solidaridad si se demanda a un deudor, expresndolo as1 # sin hacer reserva de la solidaridad. 8F) BD0, 9. 1., sec. 1 , p*. 141. 8F4 BD0, 9. !F, sec. 1 , p*. !4, 8F/ En el Derecho Bomano anterior a 0ustiniano, si el acreedor demanda%a a uno solo de los deudores # no o%ten1a el pa*o total, no pod1a diri*irse contra los otros, por"ue a unidad de o%li*acin, unidad de accin, pero la solucin se alter con 0ustiniano. Iara al*unos autores este e&ecto se explica por la unidad de la prestacin, mientras para otros por la razn antes se$alada es la demostracin de "ue no existe semejante unidad, # todos los e&ectos se explican por la representacin, No ca%e duda "ue nuestro 2di*o considera "ue ha# una sola o%li*acin, # no o%stante reconoce, como se ha visto, el derecho del acreedor a instaurar varias demandas separadas. No es lu*ar para dis"uisiciones doctrinarias, pero nos parece "ue al mar*en del texto le*al en realidad en la solidaridad existen varias o%li*aciones diversas, slo "ue li*adas por la prestacin. 8F. BD0, 9. (/, sec. 1 , p*. 4)(. 6*re* la sentencia "ue %ien puede tam%i'n el acreedor demandar a otros de los codeudores estando pendiente el juicio con el primer demandado.

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Al respecto se presentan dos problemas (ue merecen tratamiento separado/ el e,ecto de la cosa "u3 ada$ % el caso de (ue el cr)dito sea pri&ile iado respecto de al .n deudor+ 4(%. +. ,a cosa 2u<$ada. En el caso de (ue el acreedor ha%a demandado a uno de los codeudores solidarios$ se presenta el problema de determinar (u) e,ectos produce la sentencia reca#da en dicho "uicio respecto de los dem!s+ En &irtud del principio de la representaci'n le al e*istente entre los codeudores solidarios$ la conclusi'n es (ue e*iste cosa "u3 ada para todos los e,ectos$ pues los restantes codeudores solidarios han estado representados en el "uicio por el demandado+ La .nica sal&edad es (ue ello es sin per"uicio de las e*cepciones personales (ue puedan corresponderles a los (ue no actuaron en el "uicio 4N+1 :057+ -in embar o$ la Corte -uprema ha declarado (ue no e*iste acci'n de cosa "u3 ada para hacer cumplir la sentencia en contra de los deudores (ue no ,i uraron como demandados en el "uicio+:0@ -i en el e"emplo he demandado a A % la sentencia ha declarado la deuda % la solidaridad$ (uerr#a decir (ue no podr#a demandar a > o C e"ecuti&amente para hacerla cumplir$ lo (ue es criticado por la doctrina:00 por la ra3'n antes apuntada+ Lo (ue s# no podr#a hacer el acreedor es demandar a uno de los deudores % embar ar bienes de otro2 la medida debe trabarse en los bienes del demandado+:0; 4'(. .. Cr8dito pri*ile$iado respecto de un deudor. Auede ocurrir (ue el cr)dito sea pri&ile iado$ o sea$ ten a pre,erencia para su pa o 4N+1 C9:7 respecto de todos los deudores$ como ocurre$ por e"emplo$ en los cr)ditos del pupilo en caso de pluralidad de uardadores+ Aero por la di&ersidad de &#nculos es posible tambi)n la situaci'n in&ersa/ el cr)dito es pri&ile iado respecto de al uno o al unos de los codeudores solidarios$ pero no de los dem!s$ como si en el e"emplo propuesto un tercero se constitu%e en codeudor solidario de los uardadores para me"or aranti3ar la responsabilidad de )stos ,rente al pupilo+ En tal caso se presenta el problema de determinar si el cr)dito pasa a ser tambi)n pri&ile iado respecto de este tercero+ Doctrinariamente la soluci'n debe ser ne ati&a$ por(ue el pri&ile io es inherente al cr)dito a (ue accede 4N+1 C8;7 % no se comunica a los dem!s obli ados$ :0= sin embar o de lo cual la Corte -uprema dio soluci'n contraria en el caso de una ,ian3a solidaria a ,a&or del Disco por derechos de aduana+:0:

81F BD0, 9s. 8F, sec. 1 . p*. (8.. # )!. sec. 1 , p*. 3((. En este =ltimo caso se trata%a de deudas alimenticias, # se hac1a e&ectiva la solidaridad le*al del 6rt. 1/ de la >e# 18..F/ de octu%re de 1.)( respecto de los "ue vivan en concu%inato con el padre, madre o cn#u*e alimentante # de los "ue, sin derecho para ello, di&icultaren o imposi%ilitaren el &iel # oportuno cumplimiento de la o%li*acin alimenticia. ,i %ien jur1dicamente vale el ar*umento del texto. la verdad es "ue en la solidaridad le*al choca un poco la conclusin, por"ue. por ejemplo, en el caso &allado se ejecuta%a al presunto concu%ino sin si"uiera ha%erlo escuchado en el juicio; la conclusin es "ue en todo caso de%e reconocerse a a"uel contra "uien se invoca la solidaridad un amplio derecho para pro%ar en la ejecucin "ue 'sta no existe, no o%stante lo "ue se ha#a esta%lecido en el juicio declarativo. 811 ,omarriva, o%. cit., N? !!, p*. !!. Es la misma opinin de la doctrina # jurisprudencia &rancesas. 81( Ior v1a de ejemplo, BD0, 9. 1/, sec. la, p*. 8/(. 813 ,omarriva, 2auciones, N. !), p*. !4, "uien critica adems la sentencia citada en el texto por"ue la &ianza solidaria si*ue siendo &ianza # como o%li*acin accesoria no *oza del privile*io de la principal. 818 BD0, 9. 3). sec. 1 p*. 33F.

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4''. )). Extincin de la deuda. E*tin uida la obli aci'n por uno de los deudores$ ella perece i ualmente para todos los dem!s en sus relaciones con el acreedor2 es la contrapartida de lo anterior/ si el acreedor puede e*i ir el cumplimiento #nte ro a cual(uier deudor$ el pa o hecho por )ste libera a los dem!s$ % lo (ue se debe del pa o es &!lido para todos los dem!s modos de e*tin uir las obli aciones 4N+1 0+ 05C7+ Al unos de ellos re(uieren un comentario especial/ 0+1 No&aci'n % daci'n en pa o+ El Art+ 0+60C se preocup' especialmente de la no&aci'n2 si ella se e,ect.a entre el acreedor % uno cual(uiera de los deudores solidarios$ la no&aci'n Fliberta a los otros$ a menos (ue )stos accedan a la obli aci'n nue&amente constituidaG+ La no&aci'n supone la e*tinci'n de la obli aci'n primiti&a % de ah# la liberaci'n de los dem!s deudores$ (ue no tienen por (u) (uedar a,ectos a la nue&a obli aci'n si no han consentido en ella+ Lo (ue el C'di o di"o de la no&aci'n ha% (ue entenderlo i ual para la daci'n en pa o+ -i uno de los deudores por un acuerdo con el acreedor le entre a una cosa di&ersa a la debida$ la obli aci'n se e*tin ue+ ;+1 Imposibilidad en el cumplimiento+ -i la cosa debida solidariamente perece$ es necesario hacer un distin o+ -i ha% caso ,ortuito$ la obli aci'n se e*tin ue respecto de todos los codeudores solidarios$ e,ecto (ue se e*plica habitualmente por el principio de la unidad de la prestaci'n+ Aero Fsi la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores solidarios$ todos ellos (uedan obli ados solidariamente al precio$ sal&a la acci'n de los codeudores contra el culpable o moroso+ Aero la acci'n de per"uicios a (ue diera lu ar la culpa o mora$ no podr! intentarla el acreedor sino contra el deudor culpable o morosoG+ 4Art+ 0+6;07+ O sea$ se separa el precio de la cosa % la indemni3aci'n de per"uicios+ El primero lo deben solidariamente todos los deudores$ culpables o inocentes$ sin per"uicio del derecho de )stos a repetir contra a(u)llos+ Aero en la indemni3aci'n termina la solidaridad/ s'lo es obli ado a ella el o los deudores culpables o morosos+ Esta interpretaci'n (ue tambi)n establece el C'di o ,ranc)s % parece pro&enir de una err'nea interpretaci'n de los te*tos romanos$ doctrinariamente puede ser criticable$ por(ue se aparta de la teor#a del mandato$ pero se ha impuesto$ pues no parece e(uitati&o hacer car ar al deudor inocente con la indemni3aci'n de per"uicios+ =+1 Transacci'n+ Iabitualmente se la de,ine como un contrato (ue tiene por ob"eto preca&er un liti io e&entual o poner ,in a uno %a e*istente$ haci)ndose las partes concesiones rec#procas+ El C'di o la considera un acto intuito personae$ como lo dice e*presamente el Art+ ;+:65$ % por ella el Art+ ;+:50 dispone (ue la transacci'n no surte e,ecto sino entre los contratantes % en consecuencia si ha% muchos interesados$ la consentida por uno de ellos no per"udica ni bene,icia a los dem!s$ Fsal&o$ empero$ los e,ectos de la no&aci'n en la solidaridadG+ Lo (ue pasa es (ue la transacci'n es un acto comple"o (ue puede lle&ar en&ueltos otros pactos "ur#dicos$ entre ellos precisamente una no&aci'n$ (ue de acuerdo al %a citado Art+ 0+60C libera a los dem!s codeudores solidarios (ue no han consentido e*presamente en ella+ Aor tanto$ la transacci'n por re la eneral no a,ecta a los dem!s codeudores$ pero los libera en caso de no&aci'n+ :+1 Remisi'n+

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-i el acreedor condona la deuda a todos los codeudores solidarios$ se e*tin ue la obli aci'n+ Aero si la remite a uno o m!s de ellos$ pero no a todos$ de acuerdo al Art+ 0+608 no puede diri irse contra los dem!s (ue a.n permanecen obli ados sino con reba"a de la cuota (ue correspond#a al o los remitidos en la deuda+ En el e"emplo (ue utili3amos$ si condono la deuda a A$ no puedo cobrar a > % C los Q =@$@@@ primiti&os$ sino .nicamente el saldo de Q ;@+@@@+ Ello se e*plica per,ectamente$ por(ue se .n &eremos 4N+1 :087$ el deudor (ue pa a la deuda tiene el derecho de repetir contra los dem!s deudores por su parte o cuota en ella+ El acreedor no puede por s# solo eliminar a uno de los deudores de esta obli aci'n de contribuci'n$ % por ello si le remite la deuda$ pierde la cuota de )ste+:06 Aor eso$ se .n &eremos$ se considera la remisi'n como e*cepci'n mi*ta 4N+1 :097+ 6+1 Compensaci'n+ Tambi)n se preocup' el le islador espec#,icamente de la compensaci'n$ (ue produce la e*tinci'n de la deuda cuando las partes son rec#procamente acreedoras % deudoras+ Auede ocurrir (ue al uno de los codeudores solidarios sea a su &e3 acreedor del acreedor com.n+ -i opone la compensaci'n al ser demandado por )ste$ la obli aci'n se e*tin ue$ % tendr! derecho a cobrar a los dem!s codeudores su parte en la deuda+ Aero los dem!s codeudores solidarios no pueden oponer la compensaci'n sino cuando el (ue es acreedor a su &e3 del acreedor de todos ellos les ha cedido su derecho+ Aor ello tambi)n la compensaci'n se considera como e*cepci'n mi*ta 4N+1 :097+ 4'2. ))). )nterrupcin y mora. El C'di o resuel&e e*presamente lo relati&o a la prescripci'n en el Art+ ;+60C$ en cu%a &irtud la interrupci'n de ella$ sea ci&il o natural$ pues el precepto no distin ue (ue opera respecto de uno de los codeudores solidarios$ per"udica a los dem!s2 la soluci'n es$ pues$ "ustamente la in&ersa de las obli aciones con"untas del =8:$ N+1 =7+ No di"o en cambio la le% e*presamente (ue colocado en mora uno de los deudores todos ellos lo (ueden$ pero es uni,ormemente aceptado por la doctrina+ 4'3. );. 3tros e!ectos de la solidaridad pasi*a. Aodemos mencionar$ adem!s de los %a se?alados$ otros e,ectos de menor en&er adura de la solidaridad pasi&a/ 0+1 La cl!usula penal estipulada por todos los codeudores solidarios para el caso de incumplimiento+ de la obli aci'n solidaria$ puede demandarse a cual(uiera de ellos+:05 ;+1 Aara el per,eccionamiento de la cesi'n de cr)ditos respecto del deudor % terceros es necesario (ue se noti,i(ue a a(u)l$ o (ue acepte la cesi'n 4N+1 0+@657+ -i la deuda es solidaria$ basta la noti,icaci'n o aceptaci'n de uno de los deudores$ por(ue )ste representa a todos+ =+1 Dinalmente$ ha% una serie de situaciones (ue pueden producirse entre el acreedor % un deudor solidario$ (ue pueden per"udicar a los dem!s+ De acuerdo a la teor#a del mandato$ ellas deber#an a,ectar a los otros codeudores$ como por e"emplo$ la aceptaci'n de la demanda$ la con,esi'n en "uicio2 pero aun en Drancia parece a los autores dudoso e*tender esta doctrina a tales casos$ por el peli ro de ,raude (ue en&uel&en+

81! De acuerdo al 6rt. 1)1 de la >e# de [uie%ras este e&ecto slo se extiende al acreedor "ue vot &avora%lemente el convenio de remisin. 81) ,omarriva, cauciones, N. )1 p*. )). 6lessandri, o%. cit., p*. ((/.

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4'4. ;. ,as excepciones del deudor demandado. Clasi!icacin. El deudor demandado podr! de,enderse oponiendo e*cepciones dilatorias o perentorias2 el C'di o se preocupa de estas .ltimas % de los Arts+ 0+6;@ % ;+=6: se desprende una clasi,icaci'n de ellas en reales$ personales % mi*tas$ (ue anali3aremos en los n.meros si uientes+ 4'5. +. Excepciones reales. -e las llama tambi)n comunes$ de la naturale3a o inherentes a la obli aci'n % miran a )sta ob"eti&amente considerada+ De acuerdo al Art+ 0+6;@$ inc+ 0+1$ las puede oponer cual(uiera de los deudores solidarios$ por la misma ra3'n de (ue a,ectan a toda la deuda+ Aodemos citar como principales las si uientes/ 0+1 La nulidad absoluta$ dado (ue la puede oponer (uien ten a inter)s en ello2 ;+1 Los modos de e*tin uir las obli aciones (ue a,ecten a )stas en s# mismas$ como pa o$ no&aci'n$ prescripci'n$ daci'n en pa o$ p)rdida ,ortuita de la cosa debida$ etc+ =+1 La cosa "u3 ada$ de acuerdo al Art+ ;+=6: 4N+1 :@C7+ :+1 Las modalidades (ue a,ecten a todos los &#nculos "ur#dicos$ como si la deuda es a pla3o no &encido para todos los deudores2 6+1 La e*cepci'n del contrato no cumplido :09 4N+1 C:07$ o sea$ si trat!ndose de un contrato bilateral el acreedor no ha cumplido su obli aci'n$ cual(uiera de los codeudores demandados puede ne ase al cumplimiento+ 4'6. .. Excepciones personales. Las e*cepciones personales son las (ue ata?en a la situaci'n particular del deudor (ue la in&oca$ % l' icamente s'lo puede oponerlas a(u)l en (ue inciden+ As# lo se?ala el Art+ 0+6;@$ inc+ 0+1 el deudor solidario$ adem!s de las reales$ puede in&ocar Ftodas las personales su%asG+ En ello reside la di,erencia entre las reales % las personales/ las primeras las puede oponer cual(uiera de los codeudores solidarios$ pero no puede in&ocar las personales de otro codeudor+ Ellas$ en consecuencia$ per"udican a los dem!s codeudores (ue siempre (uedan obli ados al total+ Tales son/ 0+1 Las causales de nulidad relati&a+ pues ellas s'lo pueden ser in&ocadas por a(uel en cu%o bene,icio se han establecido+ Aor e"emplo$ incapacidad relati&a$ &icios del consentimiento2:08 ;+1 Las modalidades en cuanto a,ecten al &#nculo del deudor (ue la opone como e*cepci'n2 =+1 El bene,icio de competencia 4N+1 C5C7$ % la cesi'n de bienes 4N+1 C5672 % :+1 La transacci'n$ sal&o en cuanto en&uel&a una no&aci'n 4N+1 :00$ =+17+
A.9. de 1.(1, (( sem., NY (//, p*. 1. 1)4. ,in em%ar*o, el 6rt. (.3!8 enumera el dolo # la &uerza como excepciones reales. Este precepto se aplica a la &ianza, # no puede extenderse a la solidaridad por el principio de la independencia de los v1nculos. En nada a&ecta a 6, en el ejemplo "ue nos hemos propuesto, "ue el consentimiento de 7 ha#a sido o%tenido con dolo o violencia. ,u propio consentimiento no adolece de vicios. En la &ianza, en cam%io, existe una ma#or dependencia de la o%li*acin accesoria a la principal, # de ah1 la distinta solucin "ue da el le*islador. Ior ello es "ue la doctrina se inclina a considerar siempre como personales en la solidaridad a los vicios de la voluntad, salvo "ue incidan en todos los deudores.
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4' . C. Excepciones mixtas4 remisin y compensacin. A la remisi'n % compensaci'n se les otor a el car!cter de e*cepciones mi*tas$ por(ue producen e,ectos especiales$ se .n &imos en el N+1 :00+ -i la remisi'n es total$ es real lisa % llanamente$ % si ha bene,iciado a al uno de los deudores es personal$ por(ue s'lo el ,a&orecido la puede oponer$ pero tambi)n real en cuanto los dem!s deudores e*i"an la reba"a (ue les concede el Art+ 0+608 por la parte del deudor condonado La compensaci'n es i ualmente personal del deudor (ue es acreedor del acreedor com.n$ pero si )l %a la opuso o cedi' sus derechos a los dem!s codeudores$ todos ellos pueden oponerla+ Prra!o 3.: EFECTOS ENTRE LOS CODEUDORES SOLIDARIOS E8TINGUIDA LA DEUDA 4'". Contri#ucin a la deuda. Aa ada la deuda por al uno de los codeudores$ la solidaridad %a ha cumplido su ,unci'n en bene,icio del acreedor2 resta .nicamente determinar (u) relaciones se producen con los dem!s deudores (ue no han contribuido a la e*tinci'n+ Esto de (ue una persona deba pa ar una deuda m!s all! de lo (ue realmente debe 4obli aci'n a la deuda7$ se presenta en &arios casos en el Derecho$ como por e"emplo en la li(uidaci'n de la sociedad con%u al$ en el pa o de las deudas hereditarias$ % tambi)n a(u# en la solidaridad pasi&a+ E,ectuado el pa o$ ella debe ser sol&entada por el (ue realmente debe % hasta el monto de lo adeudado+ Es la llamada contribuci'n a las deudas+ Aara determinarla en la solidaridad pasi&a se hace preciso e,ectuar una serie de distin os$ de los (ue resultar! (ui)n soporta en de,initi&a la e*tinci'n/ 0+1 -e .n si el modo de e*tin uir la obli aci'n si ni,ic' al .n sacri,icio econ'mico para al uno de los deudores2 ;+1 -i lo import'$ nue&a distinci'n se .n si la solidaridad bene,iciaba a todos los deudores o a al unos de ellos$ % =+1 -i ella reportaba pro&echo a al unos deudores solidarios$ una .ltima di,erenciaci'n de acuerdo a (ui)n ,ue el (ue e*tin ui' la obli aci'n$ situaciones todas (ue &eremos en los n.meros si uientes+ 4'%. ). Caso en 5ue haya operado un modo no satis!actorios de la o#li$acin. Como &eremos en su oportunidad 4N+1 0+0907$ e*isten modos de e*tin uir las obli aciones (ue importan la satis,acci'n del cr)dito de la manera normal 4pa o7$ o por otra &#a (ue le e(ui&ale 4daci'n en pa o$ compensaci'n$ no&aci'n$ con,usi'n7$ (ue es el t)rmino (ue precisamente utili3a el Art+ 0+6;;+ Aero ha% otros (ue no satis,acen el cr)dito %$ en consecuencia$ no imponen nin .n sacri,icio econ'mico al deudor$ como la remisi'n total$ prescripci'n e*tinti&a$ imposibilidad en el cumplimiento$ pla3o e*tinti&o$ etc)tera+ -e .n dec#amos$ la primera distinci'n para determinar los e,ectos de la solidaridad entre los codeudores una &e3 e*tin uida la obli aci'n atiende a esta clasi,icaci'n de los modos de terminarla+
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-i nadie ha desembolsado nada para e*tin uir la deuda$ no ha% relaci'n al una posterior entre los codeudores+ Cesan todos los e,ectos de la solidaridad con la e*tinci'n+ Aero si ella ha si ni,icado al .n sacri,icio econ'mico para el deudor (ue le puso t)rmino ante el acreedor$ entonces deber!n$ en principio$ contribuir con su parte o cuota a(uellos (ue no han inter&enido en la cancelaci'n de acuerdo a los nue&os distin os (ue pre&iamente deben hacerse+ 42(. )). Caso en 5ue la solidaridad interesa#a a todos los deudores. La primera nue&a di,erenciaci'n (ue se debe e,ectuar es si la solidaridad estaba establecida en bene,icio de todos los deudores o interesaba s'lo a al unos de ellos+ Esta separaci'n la e,ect.a el Art+ 0+6;;+ Dice el precepto/ FEl deudor solidario (ue ha pa ado la deuda$ o la ha e*tin uido por al uno de los medios e(ui&alentes al pa o$ (ueda subro ado en la acci'n del acreedor con todos sus pri&ile ios % se uridades$ pero limitada respecto de cada uno de los codeudores a la parte o cuota (ue ten a este codeudor en la deudaG+ La disposici'n est! repetida en el N+1 =+1 del Art+ 0+50@$ (ue se re,iere precisamente a los casos de subro aci'n le al 4NB 5687$ % aplicada a una situaci'n particular por el Art+ 0+558 en la con,usi'n 4N+1 9:97+ Aero esta subro aci'n le al presenta al unas particularidades con respecto a los dem!s casos de ella+ En primer lu ar$ por(ue normalmente la subro aci'n opera a ,a&or de un tercero a"eno a la deuda (ue la ha pa ado$ % a(u# en bene,icio de uno de los propios deudores+ Ense uida$ por(ue la subro aci'n es una instituci'n propia del pa o$ % en la solidaridad se e*tiende a otros modos de e*tin uir e(ui&alentes a )l$ como con,usi'n$ no&aci'n$ compensaci'n$ daci'n en pa o$ % Dinalmente$ en la subro aci'n el cr)dito pasa al nue&o acreedor e*actamente i ual como era antes 4N+1 59@7+ In&olucra todos los accesorios de la deuda$ entre los cuales &a incluida normalmente la solidaridad+ < as#$ si en &e3 de al uno de los codeudores solidarios pa are un tercero e*tra?o$ )ste podr#a siempre cobrar solidariamente a a(u)llos+ Aero si la e*tinci'n la e,ect.a uno de ellos$ el Art+ 0+6;; no lo permite2 la obli aci'n pasa a ser con"unta entre los codeudores solidarios$ % en el e"emplo (ue utili3amos$ si pa a A$ )ste puede cobrar s'lo Q 0@+@@@ a > % otro tanto a C+ La ra3'n de la disposici'n es de ,!cil comprensi'n/ la soluci'n contraria trans,ormar#a la solidaridad en un cuento de nunca acabar/ A cobra el total a >$ )ste a su &e3 se subro ar#a para cobrar el total a A o a C$ % as# sucesi&amente$ ,orm!ndose un circuito cerrado insoluble+:0C < para estos e,ectos$ se .n hemos dicho$ se presume (ue todas las cuotas de los deudores son i uales+

81. En la solidaridad cam%iar1a, en cam%io, el "ue pa*a puede repetir por el total contra los anteriores o%li*ados, # as1, si la letra de cam%io la cancela un endosante, puede co%rar el total de ella a los anteriores endosantes, aceptante # li%rador ;6rt. /(, inc. ( de la >e# 1/.F.( de 18 de enero de 1./(<. Es la particularidad de esta solidaridad en "ue hav una verdadera *raduacin de o%li*ados. >a cancelacin por el li%rador pone t'rmino a la solidaridad cam%iar1a, por"ue es el =ltimo o%li*adoH A.9. 1.11, 9 ( , N. (/8, p*. 1(1. En la solidaridad normal la otra solucin posi%le seria "ue la su%ro*acin operara por el total de la deuda. deducida la cuota del "ue pa*, contra los restantes deudores, #, as1 sucesivamente hasta la extincin total, lo "ue 7ello aplica%a en los primeros pro#ectos.

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42'. )). Caso en 5ue la solidaridad interesa#a a al$unos de los deudores. En &irtud del principio de la pluralidad de &#nculos 4N+1 =C@$ ;+17$ es posible (ue al uien se obli ue solidariamente con el .nico ob"eto de caucionar las obli aciones de los restantes codeudores solidarios+ En consecuencia$ tiene obli aci'n a la deuda$ pero nin una contribuci'n a la misma+ Respecto de este codeudor solidario para determinar los e,ectos de la e*tinci'n de la obli aci'n por un modo satis,actorio de ella$ ha% (ue distin uir se .n si la cancelaci'n la e,ectu' )l mismo o los dem!s codeudores solidarios+ As# lo establece el inc+ ;+1 del Art+ 0+6;;/ Fsi el ne ocio para el cual ha sido contra#da la obli aci'n solidaria$ concern#a solamente a al uno o al unos de los deudores solidarios$ ser!n )stos responsables entre s#$ se .n las partes o cuotas (ue les correspondan en la deuda$ % los otros codeudores ser!n considerados como ,iadoresG+ En consecuencia$ si la deuda ,ue e*tin uida por al uno de los deudores interesados en ella$ nada pueden cobrarle al (ue no ten#a tal inter)s$ por(ue la le% lo asimila al ,iador$ % el deudor subsidiario nada debe si la obli aci'n la pa a el deudor principal+ < por ello se ha resuelto (ue si la obli aci'n concern#a a uno solo de los deudores solidarios % )ste la pa a$ no tiene derecho a repetir contra nadie+:;@ < a la in&ersa$ si la cancelaci'n la e,ectu' (uien no ten#a inter)s en la deuda$ tendr! derecho a repetir por el total contra los restantes codeudores o contra cada uno de ellos$ por(ue el precepto lo considera como ,iador$ % )ste cuando pa a$ se subro a al acreedor % si la deuda es solidaria$ se bene,icia de ella+ 422. )nsol*encia de al$uno de los deudores solidarios. A esta situaci'n se re,iere el .ltimo inc+ del Art+ 0+6;; en los si uientes t)rminos/ Fla parte o cuota del deudor insol&ente se reparte entre todos los otros a prorrata de las su%as$ comprendidos aun a(uellos a (uienes el acreedor ha%a e*onerado de la solidaridadG+ En el e"emplo (ue nos hemos propuesto$ si A ha pa ado los Q =@+@@@ de la deuda$ puede cobrar - 0@+@@@ a > % otro tanto a C$ pero si )ste .ltimo es insol&ente$ A % > deben car ar con su cuota$ %$ en consecuencia$ el primero podr! cobrar a >$ - 06+@@@$ Q 0@+@@@ (ue es su propia cuota$ % Q 6+@@@ (ue le corresponden por la parte del insol&ente+ La soluci'n es la in&ersa a la de las obli aciones con"untas en (ue la cuota del insol&ente no ra&a a los dem!s deudores 4N+1 =8:$ 6+17$ % como la obli aci'n solidaria se &uel&e con"unta en las relaciones entre los deudores$ e,ectuado (ue sea el pa o$ a(u# se hace una e*cepci'n a dicha re la$ mu% comprensible$ pues en caso contrario$ (uien e*tin ui' la obli aci'n$ habr#a tenido (ue car ar con toda la cuota del insol&ente$ lo (ue e&identemente es in"usto+ De acuerdo al precepto transcrito$ est! obli ado a contribuir a la cuota del insol&ente aun el deudor a (uien el acreedor ha e*imido de la solidaridad$ lo (ue es i ualmente l' ico por(ue seme"ante con&enci'n entre ellos no puede per"udicar a los dem!s codeudores (ue no han inter&enido en su celebraci'n+:;0 Naturalmente (ue el deudor (ue no ten#a inter)s en la deuda$ se .n &imos en el n.mero anterior$ tampoco contribu%e a la cuota del insol&ente+
BD0, 9. 3!, sec. 1 , p*. !F. Bespecto del deudor a "uien se remiti su deuda, 6lessandri estima "ue de%e contri%uir a la cuota del insolvente. ?%. cit., p*. (38. En cam%io, ,omarriva sostiene "ue con ella car*a el acreedor. ?%. cit., N. /F, p*. /1.
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Prra!o 4.: E8TINCI"N DE LA SOLIDARIDAD 423. 6ormas de extincin. La solidaridad puede e*tin uirse por &#a principal o accesoria2 en este .ltimo caso$ ella termina por haber e*pirado la obli aci'n solidaria+ En cambio$ cuando la solidaridad se e*tin ue por &#a principal$ la obli aci'n subsiste % es a(u)lla la (ue ha de"ado de operar$ ella % sus e,ectos$ total o parcialmente+ Esto .ltimo ocurre en dos casos/ la renuncia del acreedor a la solidaridad$ % la muerte del deudor solidario+ 424. ). -enuncia del acreedor. La solidaridad se ha establecido en e*clusi&o bene,icio del acreedor$ por lo cual$ de acuerdo a la re la eneral del Art+ 0;$ no ha% incon&eniente al uno para (ue la renuncie$ m!*ime si est! ,acultado para condonar la deuda misma+ El Art+ 0+605 re lamenta la renuncia$ (ue puede ser parcial % total$ t!cita o e*presa+ Es total en la situaci'n pre&ista en el inc+ ,inal del precepto/ F-e renuncia la solidaridad respecto de todos los deudores solidarios$ cuando el acreedor consiente en la di&isi'n de la deudaG+ La obli aci'n pasa a ser con"unta+ Es parcial cuando se re,iere a uno o al unos de los codeudores solidarios$ % en tal caso no podr! cobrarles a los ,a&orecidos el total de la deuda$ sino .nicamente su cuota$ sin per"uicio de su derecho a cobrar el total a cual(uiera de los otros codeudores no bene,iciados con la renuncia o el saldo de ella$ si el ,a&orecido con )sta pa ' su parte 4inc+ =+17+ Es e*presa la renuncia (ue se hace en t)rminos ,ormales % e*pl#citos$ % t!cita cuando se re.nen las tres circunstancias del inc+ ;+1 del precepto/ 0+1 Oue el acreedor ha%a demandado la cuota de uno de los deudores o le ha%a recibido el pa o de ella2 estas dos circunstancias no son copulati&as$ sino dis%unti&as2 ;+1 Oue de ello ha%a (uedado constancia en la demanda o en la carta de pa o 4recibo7$ % =+1 Dinalmente$ (ue el acreedor no ha%a hecho reser&a especial de la solidaridad o eneral de sus derechos+ El Art+ 0+609 se re,iere a la renuncia de la solidaridad en obli aciones de pensiones peri'dicas/ ella se limita a las de&en adas$ pero no a las pensiones ,uturas$ a menos (ue el acreedor as# lo e*prese+ 425. )). 7uerte de un deudor solidario. -e re,iere a ella el Art+ 0+6;=$ .ltimo del t#tulo C+1/ Flos herederos de cada uno de los deudores solidarios son$ entre todos$ obli ados al total de la deuda2 pero cada heredero ser! solamente responsable de a(uella cuota de la deuda (ue corresponda a su porci'n hereditariaG+ Es )sta la m!s importante di,erencia entre la solidaridad % la indi&isibilidad 4N+1 :=572 )sta se transmite a los herederos$ a(u)lla no+ El acreedor$ en caso de muerte de uno de los codeudores solidarios$ puede actuar en cual(uiera de estas ,ormas/

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0+1 Cobrar el total de la deuda a al uno de los sobre&i&ientes$ % ;+1 Diri irse contra los herederos$ % puede hacerlo tambi)n de dos maneras/ si los demanda en con"unto$ les puede cobrar #nte ramente el cr)dito$ pero si demanda a uno solo de ellos$ s'lo le puede cobrar la cuota (ue$ como heredero$ le corresponda en la deuda total+ En el e"emplo$ si A ha muerto de"ando dos herederos$ D % E$ por partes i uales$ el acreedor podr! cobrarle los Q =@+@@@ a > o C sobre&i&ientes$ por(ue la solidaridad no se altera respecto a ellos2 o demandar en con"unto a D % E$ pero si demanda a uno solo de )sos$ s'lo puede hacerlo por Q 06+@@@+ La alteraci'n (ue se produce es (ue los herederos en con"unto est!n obli ados al total de la deuda$ manteni)ndose as# la solidaridad$ pero cada uno de ellos est! obli ado s'lo a su cuota$ % en tal sentido la solidaridad ha deri&ado en con"unci'n+ -i bien la solidaridad no pasa de pleno derecho a los herederos$ no ha% incon&eniente al uno para (ue as# se estipule+ As# lo prueba el Art+ 6:C$ inc+ ;+1$ (ue permite a los miembros de tina persona "ur#dica (ue se han obli ado solidariamente$ con&enirla tambi)n para sus herederos+ Se((i)& :ui&ta LA INDIVISIBILIDAD 426. Pauta. Di&idiremos el estudio de esta materia$ de su%o oscura % comple"a$ en cuatro p!rra,os relati&os a la indi&isibilidad en eneral$ a la acti&a$ a la pasi&a % la de pa o+ Prra!o '.: LA INDIVISIBILIDAD EN GENERAL 42 . 3ri$en y desarrollo. Aun cuando tambi)n de ori en romano$ su desarrollo moderno data de la obra del "urisconsulto ,ranc)s Dumoulin$ intitulada FDesentra?amiento del laberinto de lo di&isible e indi&isibleG 4E*tricatio lab%rinthi di&idui et indi&idui7$ t#tulo por s solo re&elador de la comple"idad de la materia+ La teoria de este autor ,ue aco ida por el C'di o ,ranc)s$ en e cual se ha inspirado el nuestro$ pero la instituci'n ha re&elado en eneral$ poco inter)s pr!ctico$ por(ue su principal di,erencia con la solidaridad en cuanto a los e,ectos es (ue se transmite a los herederos del acreedor o deudor+ >asta eliminarla d!ndole i ual car!cter en la solidaridad para (ue pierda toda importancia$ como es la tendencia en al unas le islaciones actuales+ -e e*cept.an de lo dicho las indi&isibilidades contempladas en e Art+ 0+6;5$ % de (ue tratamos en el p!rra,o :+1 de esta secci'n$ de ran aplicaci'n pr!ctica$ % los dem!s casos en (ue la impone la naturale3a de la prestaci'n+ 42". Concepto de indi*isi#ilidad 2urdica. Como la solidaridad la indi&isibilidad supone la e*istencia de una sola prestaci'n % la pluralidad de los su"etos acti&os o pasi&os+ -i ha% di,erentes prestaciones$ e*isten obli aciones di&ersas % no indi&isibilidad+

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Aor otro lado$ bien poca importancia tiene (ue la cosa sea di&isible o indi&isible si son uno solo el acreedor % el deudor2 el primero le e*i ir! al se undo #nte ramente la prestaci'n en &irtud del Art+ 0+6C0 pues el deudor no puede obli ar al acreedor a recibir por partes lo (ue le debe$ sea di&isible o indi&isible el ob"eto de la obli aci'n+ De acuerdo al inc+ 0+1 del Art+ 0+6;=/ Fla obli aci'n es di&isible o indi&isible$ se .n ten a o no por ob"eto una cosa susceptible de di&isi'n$ sea ,#sica$ sea intelectual o de cuotaG+ El concepto est! le"os de ser claro$ por(ue tomado a primera &ista$ resulta (ue nunca habr#a indi&isibilidad "ur#dica+ Todas las cosas son susceptibles de di&isi'n ,#sica % de cuota+ Lo (ue se (uiere decir es (ue ha% indi&isibilidad cuando la cosa$ al partirse$ pierde su identidad$ % as# un autom'&il naturalmente (ue puede separarse en sus elementos inte rantes$ pero entonces de"a de ser tal+ < al re,erirse a la di&isi'n intelectual o de cuota$ se (uiere si ni,icar (ue nadie$ en el mismo e"emplo$ puede deber una (uinta parte de un autom'&il$ pero todas las cosas son susceptibles de descomponerse en partes para el e"ercicio de los derechos$ % as#$ no ha% incon&eniente al uno para (ue cinco personas sean due?as en (uintas partes del mismo &eh#culo+:;; De ah# (ue sea m!s propio de,inir la obli aci'n indi&isible como a(u)lla en (ue e*istiendo pluralidad de su"etos acti&os o pasi&os$ la prestaci'n no es susceptible de e,ectuarse por parcialidades$ % en consecuencia$ cada acreedor puede e*i irla % cada deudor est! obli ado a cumplirla en su totalidad+ 42%. Clasi!icacin. La indi&isibilidad puede ser$ al i ual (ue la solidaridad$ acti&a$ pasi&a % mi*ta$ se .n se presente en el acreedor en el deudor o en ambos a la &e3+ Aero desde Dumoulin$ se ha hecho de ella otra clasi,icaci'n en absoluta$ relati&a % de pa o+ 0+1 Indi&isibilidad absoluta$ (ue se llama tambi)n necesaria o natural+ Ella es impuesta por la naturale3a misma de la prestaci'n$ de modo (ue es m!s poderosa (ue la propia &oluntad de las partes (uienes no podr#an$ en consecuencia$ dero arla o modi,icarla+ Es di,icil encontrar otro caso (ue el e"emplo dado en el inc+ ;+1 del propio Art+ 0+6;:/ la obli aci'n de constituir una ser&idumbre por(ue si ella a,ecta a un predio$ % )ste es di&idido entre tres propietarios distintos$ el ra&amen se uir! a,ectando en la parte (ue le corresponda a cada uno de ellos+ ;+1 Indi&isibilidad relati&a$ o de obli aci'n+ El ob"eto mismo de la obli aci'n puede ser di&idido$ % la prestaci'n cumplirse por parcialidades$ pero para los ,ines pre&istos por las partes resulta indispensable (ue se cumpla en ,orma total % no parcial+ I ualmente es su contenido el (ue impone la indi&isibilidad a la obli aci'n+ Tambi)n un e"emplo de ella est! contenido en el inc+ ;+1 de Art+ 0+6;:/ la de hacer construir una casa+ Aor su naturale3a misma$ la obli aci'n es di&isible$ % as#$ primero se liar!n los cimientos$ lue o se le&antar!n las murallas$ m!s tarde se techar! la casa$ % ,inalmente se har!n las terminaciones2 pero el ob"eto realmente buscado es la construcci'n
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+'ase 6lessandri, o%. cit., p*s. (8( # si*tes.

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de la casa$ % no estar! cumplido sino cuando el edi,icio est) terminado+ En consecuencia$ si son &arios los (ue se comprometieron a la construcci'n$ est!n obli ados por el total de la obra+ La di,erencia entre este caso % el anterior$ es (ue como la .ltima no la ,uer3a la naturale3a$ las partes pueden alterarla por la con&enci'n+ =+1 Indi&isibilidad de pa o o con&encional+ -e llama as# a los casos del Art+ 0+6;5$ (ue estudiaremos en el p!rra,o ,inal de esta secci'n$ pero en realidad no todos ellos son con&encionales+ Muchos deri&an del modo como las partes han considerado la obli aci'n % (ue el le islador interpreta$ pero otros son de indi&isibilidad le al lisa % llana+ El precepto en realidad establece e*cepciones a la di&isibilidad$ esto es$ a la re la eneral de (ue la obli aci'n no siendo solidaria$ se di&ide entre los deudores 4N+1 :=87+ La indi&isibilidad puede realmente pactarse por las partes$ pero ser! m!s bien e*tra?o$ por(ue el mismo e,ecto m!s claramente lo otor a la solidaridad2 el .nico inter)s es hacer transmisible a los herederos la circunstancia de poder e*i ir o ser obli ados al total de la deuda+ Dinalmente$ la indi&isibilidad puede ser ori inaria o deri&ati&a2 lo primero si desde un comien3o e*ist#a pluralidad de partes % la obli aci'n en s# misma o la estipulaci'n de las partes le con,er#an tal car!cter+ Lo se undo$ cuando la obli aci'n ten#a un solo deudor % acreedor$ % ,allece uno de ellos % la prestaci'n$ por su ,orma de ser o la estipulaci'n de las partes$ no puede cumplirse di&idida+ 43(. ,a indi*isi#ilidad en las o#li$aciones de dar1 hacer y no hacer. Aara precisar el concepto de obli aci'n indi&isible$ con&iene relacionarlo con la clasi,icaci'n de dar$ hacer % no hacer+ La obli aci'n de dar Een su sentido "ur#dico 4N+1 =::7$ pues la de entre ar una especie o cuerpo cierto es indi&isible 4N+1 ::@7 es normalmente di&isible$ % la e*cepci'n la constitu%e "ustamente la de constituir una ser&idumbre en la ,orma (ue %a &imos+ En los dem!s casos cada deudor puede trans,erir su parte en el dominio$ o constituir su cuota en el derecho real de (ue se trate$ % &ice&ersa$ para los acreedores$ si ellos son los muchos+ Las de hacer$ en cambio$ ser!n por re la eneral indi&isibles$ puesto (ue el ob"eto lo es$ % si se encar a la e"ecuci'n de una obra a &arias personas$ cada una estar! obli ada por el total+ -e ha resuelto (ue es indi&isible la de los promitentes &endedores para otor ar la escritura de,initi&a de compra&enta$:;= % la de,ensa de un pleito encar ada a tres abo ados+:;: En la de no hacer$ carece de importancia la indi&isibilidad$ por(ue si bien es cierto (ue todos los deudores deben abstenerse del hecho$ la contra&enci'n se traduce normalmente en la indemni3aci'n de per"uicios 4N+1 80@7 (ue por re la eneral es di&isible+ El ob"eto de la obli aci'n de no hacer$ s'lo puede considerarse indi&isible en el sentido de (ue el incumplimiento parcial siempre si ni,ica in,racci'n de la obli aci'n$ como si por e"emplo los deudores se comprometieron a no talar : cuadras de un bos(ue$ % talan una+ Ia habido incumplimiento$ pero a la indemni3aci'n s'lo est! obli ado el in,ractor$ % si son &arios$ entre ellos se di&idir! 4N+1 8887+
8(3 8(8

BD0, 9. P1(, sec. 1 , p*. (!1. BD0, 9. !F, sec. la. p*. (31, con voto disidente.

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-i puede destruirse lo hecho 4N+1 8@87$ la obli aci'n pasa a ser de hacer$ % se aplica lo dicho anteriormente para )stas+ Prra!o 2.: LA INDIVISIBILIDAD ACTIVA 43'. Concepto y e!ectos. Tal como ocurre con la solidaridad$ la indi&isibilidad acti&a presenta poco inter)s pr!ctico$ por(ue los casos de ma%or aplicaci'n de la indi&isibilidad$ los del Art+ 0+6;5$ son todos pasi&os+ En consecuencia$ (ueda reducida a los casos de la natural % relati&a$ (ue no son mu% ,recuentes+ -us e,ectos principales son los si uientes/ 0+1 Derecho a e*i ir el cumplimiento+ Cada uno de los acreedores podr! e*i ir el total de la obli aci'n al deudor2 as# lo se?ala la parte ,inal del Art+ 0+6;9+ En esto no ha% di,erencia al una con la solidaridad$ pero s# aparece cuando el punto se re,iere a los dem!s modos de e*tinci'n$ por(ue en la indi&isibilidad el acreedor no tiene derecho a disponer del cr)dito+ As# lo se?ala el Art+ 0+6=;/ Fsiendo dos o m!s los acreedores de la obli aci'n indi&isible$ nin uno de ellos puede$ sin el consentimiento de los otros$ remitir la deuda o recibir el precio de la cosa debida+ -i al uno de los acreedores remite la deuda o recibe el precio de la cosa$ sus coacreedores podr!n toda&#a demandar la cosa misma$ abonando al deudor la parte o cuota del acreedor (ue ha%a remitido la deuda o recibido el precio de la cosaG+ Lo mismo se aplicar!$ por e"emplo$ 0 opera una no&aci'n$ una daci'n en pa o$ etc)tera+ ;+1 Aa o a uno de los acreedores+ Rec#procamente a lo anterior$ el pa o e,ectuado por el deudor a uno de los acreedores e*tin ue la obli aci'n respecto de todos ellos2 entre los coacreedores deber! e,ectuarse posteriormente la li(uidaci'n$ asi n!ndole a cada cual lo (ue le corresponde del cr)dito2 =+1 Es transmisible+ La indi&isibilidad se transmite a los herederos del acreedor+ As# lo se?ala el Art+ 0+6;8 en su parte ,inal/ cada uno de los herederos del acreedor puede e*i ir la e"ecuci'n de la obli aci'n indi&isible2 :+1 Interrupci'n+ No di"o el le islador (ue la interrupci'n de la prestaci'n e,ectuada por uno de los acreedores de la obli aci'n indi&isible bene,iciara a los dem!s+ En cambio$ se .n lue o &eremos$ el Art+ 0+6;C lo se?al' respecto de los deudores de una obli aci'n indi&isible+ No obstante$ parece e&idente (ue si cada acreedor puede cobrar el total$ la acci'n (ue con tal ob"eto intente$ interrumpe la prescripci'n respecto de todos los acreedores+ 6+1 -uspensi'n+ En cambio$ en la suspensi'n la soluci'n debe ser la contraria$ por(ue ella es un bene,icio (ue la le% otor a a ciertas personas$ principalmente incapaces (ue$ en consecuencia$ s'lo puede aplicarse en pro&echo de ellas+

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-in embar o$ hace dudar de la soluci'n anterior la circunstancia de (ue en Un caso de indi&isibilidad absoluta$ la ser&idumbre$ el le islador dio la soluci'n contraria2 dice el Art+ 885 (ue si contra uno de los propietarios indi&iso del predio dominante no puede correr la prescripci'n$ no puede correr contra nin uno$ o$ lo (ue es lo mismo$ (ueda suspendida para todos ellos+ Aodr#a$ pues$ ar umentarse (ue la misma conclusi'n debe sentarse en los restantes casos de indi&isibilidad acti&a$ aun(ue parece dudoso por el car!cter de e*cepci'n de este bene,icio 4N+1 0+;6;7+ Prra!o 3.: LA INDIVISIBILIDAD PASIVA 432. Enunciacin de sus e!ectos. La indi&isibilidad pasi&a tiene lu ar cuando e*istiendo &arios deudores$ por la naturale3a misma de la obli aci'n$ el ando en (ue ha sido establecida o la disposici'n de la le%$ la prestaci'n no puede e,ectuarse en ,orma parcial+ Dicho a modo de enunciaci'n$ sus principales e,ectos son los si uientes$ (ue &eremos en los n.meros &enideros/ 0+1 Cada deudor est! obli ado al pa o total de la deuda2 ;+1 El pa o e,ectuado por cual(uiera de los deudores e*tin ue la obli aci'n respecto de todos ellos2 =+1 La interrupci'n (ue a,ecta a uno de los deudores per"udica a todos ellos2 :+1 La indi&isibilidad se transmite a los herederos del deudor2 % 6+1 La indemni3aci'n de per"uicios por el incumplimiento de una obli aci'n indi&isible es$ en cambio$ di&isible+ 433. ). Cada deudor est o#li$ado al pa$o total de la deuda. As# lo se?ala la parte primera del Art+ 0+6;9/ Fcada uno de los (ue han contra#do unidamente una obli aci'n indi&isible$ es obli ado a satis,acerla en el todo$ aun(ue no se ha%a estipulado solidaridadG+ E*iste$ eso s#$ una di,erencia con esta .ltima/ en la solidaridad$ la le% proh#be al deudor demandado presentar cual(uier e*cusa para (ue el acreedor se diri"a tambi)n contra los dem!s codeudores+ Tampoco en la indi&isibilidad e*iste bene,icio de di&isi'n$ pero s# (ue el deudor puede$ en ciertos casos (ue se?ala el Art+ 0+6=@$ pedir un pla3o para entenderse con los dem!s deudores a ,in de cumplirla entre todos+ Aara determinar cu!ndo tiene este derecho$ el precepto ,ormula un distin o/ -i la obli aci'n es de naturale3a tal (ue )l pueda cumplirla$ no est! el demandado ,acultado para solicitar pla3o al uno % debe cumplir$ (ued!ndole a sal&o su acci'n contra los dem!s deudores$ para la indemni3aci'n (ue le debanG+ No siendo as#$ esto es$ si la obli aci'n no tiene tal naturale3a$ entonces puede solicitar un pla3o para entenderse con los dem!s deudores para el cumplimiento+ 434. )). Pa$o e!ectuado por uno de los codeudores. Dice el Art+ 0+6=0/ Fel cumplimiento de la obli aci'n indi&isible por cual(uiera de los obli ados$ la e*tin ue respecto de todosG+ En &irtud de la obli aci'n a la deuda$ en la

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indi&isibilidad como en la solidaridad$ se .n acabamos de &er$ cada deudor est! obli ado al cumplimiento total+ Como en )sta$ e*tin uida la obli aci'n$ &iene la contribuci'n a la deuda$ esto es$ el (ue pa ' tiene derecho a cobrar a los dem!s su parte o cuota en la obli aci'n+ Aor ello es (ue el Art+ 0+6=@$ citado en el n.mero anterior$ dispuso (ue si por su naturale3a la obli aci'n s'lo puede cumplirla el deudor demandado$ debe )ste pa ada F(ued!ndole a sal&o su acci'n contra los dem!s deudores$ para la indemni3aci'n (ue le debanG+ 435. ))). )nterrupcin de la prescripcin. En este caso$ el le islador se preocup' e*presamente de ella en el Art+ 0+6;C/ FLa prescripci'n interrumpida respecto de uno de los deudores de la obli aci'n indi&isible$ lo es i ualmente respecto de los otrosG+ En cuanto a la suspensi'n$ % %a (ue nos re,erimos a ella en la acti&a$ no ha% problemas en la pasi&a+ pues como sus causales inciden en el acreedor si )ste se encuentra en al una de ellas$ la prescripci'n no corre+ 436. );. /ransmisi#ilidad de la indi*isi#ilidad. <a hemos se?alado (ue la principal di,erencia entre solidaridad e indi&isibilidad en cuanto a sus e,ectos es (ue esta .ltima se transmite a los herederos del deudor o acreedor+ As# lo se?ala para los primeros la parte inicial del Art+ 0+6;8/ Fcada uno de los herederos del (ue ha contra#do una obli aci'n indi&isible es obli ado a satis,acerla en el todoG+ 43 . ;. ,a o#li$acin de indemni<ar los per2uicios es di*isi#le. M!s adelante &eremos en con"unto lo (ue ocurre cuando ha% &arios deudores con la obli aci'n de indemni3ar los per"uicios por el incumplimiento o pa o imper,ecto de una obli aci'n$ sea ella con"unta$ solidaria o indi&isible 4N+1 8897+ En eneral$ es siempre di&isible+ -i la obli aci'n (ue no se ha cumplido es indi&isible$ la soluci'n est! pre&ista en los Arts+ 0+6== % 0+6=:$ (ue$ a modo de s#ntesis$ establece las si uientes re las/ 0+1 -i la obli aci'n indi&isible se hace imposible de cumplir por el hecho o culpa de un deudor$ )ste s'lo ser! responsable de todos los per"uicios 4Art+ 0+6==$ inc+ ;+17 ;+1 En caso contrario$ responden todos los deudores$ pero la obli aci'n es di&isible$ o sea$ cada uno responde de su cuota 4Art+ 0+6==$ inc+ 0+17$ % =+1 F-i de dos codeudores de un hecho (ue deba e,ectuarse en com.n$ el uno est! pronto a cumplirlo % el otro lo reh.sa o retarda$ )ste s'lo ser! responsable de los per"uicios (ue de la ine"ecuci'n o retardo del hecho resultaren al acreedorG:;6 4Art+ 0+6=:7+ Prra!o 4.: E8CEPCIONES A LA DIVISIBILIDAD

8(! >os "ue *ustan de los aspectos anecdticos de los 2di*os no dejan de destacar "ue el precepto transcrito, so%re todo en su primera parte, puede cantarse con la m=sica de la 2ancin Nacional.

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43". Concepto. Los seis casos de indi&isibilidad (ue contempla el Art+ 0+6;5 est!n concebidos como e*cepci'n a la re la eneral de la con"unci'n cuando concurre pluralidad de acreedores o deudores+ En e,ecto$ el inc+ 0+1 sienta esta norma com.n$ % conclu%e diciendo/ FE*cept.anse los casos si uientesG+ -iendo de e*cepci'n la enumeraci'n es ta*ati&a$ no ha% otros casos (ue se puedan concebir por analo #a$ sino (ue la interpretaci'n ha de ser restricti&a+ -e las ha llamado tambi)n indi&isibilidades con&encionales$ por(ue son las partes (uienes e*presa o t!citamente la han deseado+ < tambi)n$ indi&isibilidades de pa o$ por(ue la cosa en s# misma admite di&isi'n$ pero los interesados o el le islador$ interpretando su &oluntad$ han establecido (ue estas obli aciones (ue por su naturale3a pueden ser cumplidas por cada deudor en su parte$ lo sean en ,orma total+ En consecuencia$ la indi&isibilidad aparece s'lo en el momento del cumplimiento$ % de ah# esta denominaci'n+ Todos los casos del precepto son de indi&isibilidad pasi&a$ se .n %a lo hab#amos ad&ertido2 el ob"eto de ellos es precisamente permitir al acreedor un cobro total en las circunstancias (ue pre&)n2 no ha%$ en consecuencia$ indi&isibilidades de pa o acti&as+ Dicho a modo de enunciaci'n$ los seis casos de indi&isibilidad del Art+ 0+6;5 (ue estudiamos en los n.meros (ue a )ste contin.an$ son los si uientes/ 0+1 La acci'n prendaria e hipotecaria2 ;+1 La entre a de un cuerpo cierto2 =+1 La indemni3aci'n de per"uicios2 :+1 Las deudas hereditarias2 6+1 Cosa cu%a di&isi'n causa per"uicio$ % 5+1 La obli aci'n alternati&a+ 43%. ). ,a accin prendaria e hipotecaria. El acreedor prendario o hipotecario tiene dos acciones/ una personal$ deri&ada de la con&enci'n cu%as obli aciones se aranti3an con estas cauciones reales % otra acci'n real$ pro&eniente de )stas+ < as#$ por e"emplo$ si A da un mutuo a > Q 0@@+@@@$ con arant#a de una propiedad ra#3 de )ste$ % > posteriormente ena"ena la propiedad a C$ A podr! a su arbitrio e"ercer la acci'n personal del mutuo contra >$ o bien la hipotecaria contra C+ La indi&isibilidad se re,iere e*clusi&amente a la acci'n real$ prendaria o hipotecaria$ pero no a la personal+ Ella est! establecida en el N+1 lo del Art+ 0+6;5$ % en los Arts+ ;+:@6 para la prenda % ;+:@8 para la hipoteca$ % abarca &arios aspectos/ 0+1 El ob"eto dado en prenda$ o hipoteca+ -i son todos los ob"etos a,ectos a una misma prenda o hipoteca$ el acreedor puede perse uir a cual(uiera de ellos o a todos ellos por el total de la deuda+ As# lo se?ala el Art+ ;+:@8$ inc+ ;+1/ Fcada una de las cosas hipotecadas a una deuda % cada parte de ellas son obli adas al pa o de toda la deudaG$ aplicado por el Art+ 0+=56 en materia sucesoria+ As# se ha ,allado tambi)n+:;5 Aor e"emplo$ se constitu%e hipoteca sobre
8() BD0, 9. 8, sec. 1 ., p*. 3(/. Ior ello se ha rechazado la peticin del deudor ejecutado para "ue el predio se remate en lotesH BD0, 9. (), sec. la, p*. 1)(, o del se*undo acreedor de uno de los inmue%les hipotecados para "ue el acreedor se pa*ue proporcionalmente en los predios hipotecados A.9. 1/)8, N. 1.8)4, p*. !3(.

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un inmueble para aranti3ar un mutuo por - 0@@+@@@$ % posteriormente se di&ide el predio en tres lotes+ El acreedor hipotecario podr! perse uir los = lotes con"untamente o a cada uno de ellos por los Q 0@@+@@@+ ;+1 Desde el punto de &ista del cr)dito+ Todo el inmueble hipotecado o la cosa dada en prenda contin.a aranti3ando el cr)dito hasta la total e*tinci'n de )ste$ % en consecuencia si el deudor ha hecho abonos$ no podr#a$ por e"emplo$ pedir la restituci'n de parte de la prenda o un al3amiento parcial de la hipoteca+ As# lo se?ala el Art+ ;+:@8$ al decir (ue cada cosa hipotecada a una deuda$ % cada parte de ellas son obli adas al pa o de toda la deuda$ F% de cada parte de ellaG+ =+1 Todo ello se re,le"a en el caso de pluralidad de partes+ En &irtud de la indi&isibilidad$ la acci'n prendaria o hipotecaria se diri e contra a(uel de los codeudores (ue posea$ en todo o parte$ la cosa hipotecada o empe?adaG 4Art+ 0+6;5$ N+1 0$ inc+ 0+17$ % si son &arios los poseedores$ contra todos ellos+:;9 Al mismo tiempo$ el deudor (ue pa a su cuota no puede e*i ir la restituci'n de parte de las cosas dadas en prenda$ ni el al3amiento parcial de la hipoteca mientras no est) #nte ramente cancelado el cr)dito+ A la in&ersa$ el acreedor (ue recibe su parte o cuota en la deuda no puede restituir las cosas empe?adas ni cancelar la hipoteca$ ni aun en parte mientras no est)n pa ados sus coacreedores 4inc+ ;+1 del N+1 0 del Art+ ;+:@67+:;8 El ,undamento de la indi&isibilidad de la prenda e hipoteca es (ue el le islador desea rodear a las cauciones reales del m!*imo de e,icacia posible$ a ,in de dar al acreedor la se uridad de (ue &er! satis,echo #nte ramente su cr)dito2 por lo tanto$ est! establecida en e*clusi&o bene,icio de )l$ % de acuerdo a la re la eneral del Art+ 0;$ puede renunciarla$ % al$ por e"emplo$ podr#a si no ha% otros coacreedores$ al3ar parcialmente la hipoteca$ liberar una parte o uno de los inmuebles a,ectos$ etc+ As# se ha resuelto+:;C 44(. )). Entre$a de una especie o cuerpo cierto. -e .n el N+1 ;+1 del Art+ 0+6;5/ Fsi la deuda es de una especie o cuerpo cierto$ a(uel de los codeudores (ue lo posee es obli ado a entre arloG+ Ia% una e*cepci'n a la re la de (ue las obli aciones se di&iden entre los codeudores$ pues )sta corresponde e*clusi&amente al poseedor de la especie o cuerpo cierto+ Ella deri&a de las caracter#sticas especiales de estas obli aciones 4N+1 =6@72 como dec#amos en el N+1 =:6$ la obli aci'n de entre ar en nuestra le islaci'n est! incluida en la de dar$ pero en este caso es e&idente (ue la le% se est! re,iriendo a la de entre ar propiamente tal$ a la entre a material % no a la de dar en su sentido doctrinario$ esto es$ de trans,erir el dominio o constituir un derecho real$ (ue es la entre a "ur#dica+ Esta es per,ectamente di&isible$ pero$ en cambio$ la entre a material s# (ue no puede di&idirse$ por(ue la especie o cuerpo cierto no puede ser ob"eto de di&isi'n sin de"ar de ser tal+ < por ello debe entre arlo materialmente (uien lo posea+ 44'. ))). )ndemni<acin de per2uicios. -e!erencia. <a hemos ad&ertido (ue estudiaremos todo lo relacionado con la obli aci'n de indemni3aci'n en caso de pluralidad de partes con"untamente 4N+1 8897+
BD0. 9. 18, sec. 1 , p*. 3F(. BD0. 9. 4. sec. la, p*. 8/F. 8(. BD0, 9. 8. sec., 1 , p*. 3(/. 6*re* el mismo &allo "ue no puede el deudor exi*ir al acreedor "ue persi*a todos los inmue%les hipotecados.
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El N+1 =+1 del Art+ 00;5 dispone/ Fa(uel de los codeudores por cu%o hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la obli aci'n$ es e*clusi&a % solidariamente responsable de todo per"uicio al acreedorG+ La e*presi'n solidariamente no es a,ortunada$ pero (uiso si ni,icar (ue el deudor culpable es el .nico responsable de la indemni3aci'n por el incumplimiento+ En consecuencia$ la obli aci'n no se di&ide entre todos los deudores$ sino (ue corresponde .nicamente a a(u)l$ % en ello consiste la e*cepci'n a la di&isibilidad+ 442. );. Deudas hereditarias. -e .n hemos dicho anteriormente$ por re la eneral las deudas hereditarias se di&iden entre los herederos a prorrata de sus cuotas$ de manera (ue 0 pasi&o hereditario sin necesidad de esperar la partici'n$ por el solo ,allecimiento del causante$ (ueda di&idido de pleno derecho entre los herederos a prorrata de sus cuotas$ mientras el acti&o permanece en indi&isi'n+ El pa o de las deudas hereditarias es una obli aci'n con"unta por re la eneral+ El N+1 :+1 del Art+ 0+6;5$ en relaci'n con los Arts+ 0+=68 a 0+=5@$ re lamenta la posibilidad de (ue el testador$ los coherederos$ la partici'n o la con&enci'n con el acreedor estable3ca una di&isi'n distinta2 a las primeras situaciones se re,iere el inc+ 0+1 del N+1 :C$ % a la se unda los restantes incisos del mismo N+1+ Meremos estos dos casos en los n.meros si uientes+:=@ 443. +. Caso en 5ue los herederos1 el testador o la particin esta#le<can una di*isin di!erente de las deudas hereditarias. Dice el inc+ 0+1 del N+1 :; del Art+ 0+6;5/ Fcuando por testamento o por con&enci'n entre los herederos$ o por la partici'n de la herencia$ se ha impuesto a uno de los herederos la obli aci'n de pa ar el total de una deuda$ el acreedor podr! diri irse o contra este heredero por el total de la deuda$ o contra cada uno de los herederos por la parte (ue le corresponda a prorrataG+ El precepto aplica la re la m!s amplia de los Arts+ 0+=68 % 0+=6C$ (ue "ustamente se ponen en el caso de (ue se altere en cual(uier ,orma la di&isi'n le al de las deudas2 el Art+ 0+6;5$ N+1 :+1$ (ue se ra&e #nte ramente a un heredero con toda una deuda+ La soluci'n es siempre la misma$ los acreedores$ si (uieren$ se allanan a la di&isi'n distinta$ o se aco en a la le al+ < ha% una clara e*cepci'n a la di&isibilidad$ por(ue bien puede el acreedor cobrar el total al heredero (ue se ha ra&ado con el total de la deuda+ Ello puede ocurrir en cual(uiera de las tres ,ormas (ue se?ala el precepto/ por disponerlo as# el testador2 haberlo acordado los herederos o haberse determinado por acto de partici'n$ como si por e"emplo el heredero se ad"udica una propiedad m!s all! de sus derechos a la herencia$ % en &e3 de pa ar a la sucesi'n el alcance$ se hace car o del pa o de dicha deuda+ En todos los casos ha% una alteraci'n &oluntaria de la re la le al de (ue las deudas hereditarias se di&iden a prorrata$ % por ello se habla de indi&isibilidad pactada+ El acreedor o3a de un derecho alternati&o2 si (uiere se somete a la modi,icaci'n del testador$ las partes o la partici'n$ pero tambi)n$ % como nin uno de estos actos puede a,ectarle sin su &oluntad2 est! ,acultado para intentar las acciones propias del Art+ 0+=6: % cobrarle a cada heredero su cuota en la deuda+
83F +'anse Derecho ,ucesorio, p*s. )33 # si*uientes, # Esco%ar Bi&&o, o%. cit. N. si*uientes.

)(, p*s. 1FF #

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En consecuencia$ todos ellos contin.an obli ados a la deuda$ pero si la pa an$ &iene el problema de contribuci'n a la misma$ % podr!n repetir en contra del heredero (ue est! ra&ado con el total de ella+ 444. .. Caso en 5ue el causante y el acreedor estipulan indi*isi#ilidad. A esta situaci'n se re,iere el inc+ ;+1 del Art+ 0+6;5$ N+1 :;/ Fsi e*presamente se hubiere estipulado con el di,unto (ue el pa o no pudiese hacerse por partes$ ni a.n por los herederos del deudor$ cada uno de )stos podr! ser obli ado a entenderse con sus coherederos para pa ar el total de la deuda$ o a pa arla )l mismo$ sal&a su acci'n de saneamientoG+ <a hab#amos se?alado (ue las partes pod#an corre ir el de,ecto de la solidaridad$ a re !ndole la indi&isibilidad para el caso de ,allecimiento de al uno de los deudores+ El precepto lo ,aculta e*presamente+ Aero no se aplica s'lo si la deuda ori inariamente corresponde a &arios deudores$ sino tambi)n cuando tiene uno solo$ % las partes acuerdan (ue ser! indi&isible para los herederos del deudor .nico+ Aor e"emplo$ A debe a > Q 0@@+@@@$ % se estipula (ue si ,allece A$ sus herederos ser!n obli ados al pa o total+ A muere de"ando dos herederos por partes i uales/ D % E+ > puede cobrar los Q 0@@@+@@@ a cual(uiera de ellos+ El demandado est! ,acultado$ se .n sabemos$ para pedir pla3o para entenderse con los dem!s herederos$ % si en de,initi&a se &e obli ado a pa ar el total 4obli aci'n a la deuda7$ puede repetir contra ellos por el e*ceso pa ado+ -i por e"emplo D pa ' los Q 0@@+@@@$ puede repetir contra E por la parte de )ste$ Q 6@+@@@ 4contribuci'n a la deuda7+ Aor ello el precepto diceG/ Fo a pa arla )l mismo$ sal&a su acci'n de saneamientoG+ Este caso presenta dos particularidades de inter)s/ 0+1 Es una indi&isibilidad pactada$ % mu% ,recuente en las obli aciones bancarias2 ;+1 Es indi&isibilidad pasi&a$ como lo dispone e*presamente el inciso ,inal del Art+ 0+6;5/ Fpero los herederos del acreedor si no entablan con"untamente su acci'n$ no podr!n e*i ir el pa o de la deuda$ sino a prorrata de sus cuotasG+ De manera (ue los herederos del acreedor tienen dos caminos/ demandar cada uno su cuota en la deuda$ o si act.an todos ellos pueden cobrar el total+:=0 445. ;. Cosa cuya di*isin causa per2uicio. Dice el inc+ 0+1 del N+1 6+1$ del Art+ 0+6;5/ F-i se debe un terreno$ o cual(uiera otra cosa indeterminada$ cu%a di&isi'n ocasionare ra&e per"uicio al acreedor$ cada uno de los codeudores podr! ser obli ado a entenderse con los otros para el pa o de la cosa entera$ o a pa arla )l mismo$ sal&a su acci'n para ser indemni3ado por los otrosG+ La di,erencia entre este caso % el anterior$ es (ue las partes no han pactado la indi&isibilidad$ pero el le islador la establece interpretando su &oluntad$ por(ue si la
831 Este precepto tiene importancia para resolver el pro%lema de orden sucesorio de determinar cmo se dividen los cr'ditos hereditarios entre los asi*natarios universales; si de pleno derecho, al i*ual "ue las deudas hereditarias, o mediante la particin, como ocurre con todos los dems %ienes hereditarios. Este 6rt. 1.!(), N. 8, parece indicar lo primero, puesto "ue &aculta a cada heredero a co%rar su cuota en el cr'dito; sin em%ar*o, la ma#or1a de los autores opinan "ue esto ri*e =nicamente en las relaciones de los herederos con el deudor, pero no entre ellos; en consecuencia, entre los asi*natarios universales se aplica la re*la *eneral de los %ienes hereditarios # permanecen en indivisin hasta "ue la particin los asi*ne a uno o ms de ellos, con el e&ecto retroactivo propio de 'sta "ue hace al adjudicatario suceder en el dominio directamente al causante ;6rt 1.388<. +'ase Derec%o ,ucesorio, N. /!., p*. )1! # Bepertorio, 9omo @+, p*. 1!(, &allos 1 # (.

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di&isi'n le produce ra&e per"uicio$ es ob&io (ue el acreedor no ha (uerido (ue la cosa le sea entre ada por parcialidades+ El precepto pone un e"emplo relati&o a la deuda de un terreno2 debe tratarse de uno indeterminado % no de una especie o cuerpo cierto$ %a (ue en tal caso estar#amos en el N+1 =+1 del precepto2 el N+1 6+1 lo de"a bien claro al decir/ EBun terreno o cual(uiera otra cosa indeterminadaG$ como si dos personas &enden a otra dos hect!reas de terrenos ubicados en un sector determinado para (ue esta .ltima instale una ,!brica+ No podr#a uno de los &endedores entre ar una hect!rea % el se undo otra separada$ por(ue para el ,in (ue se propone el comprador ello le ocasionar#a un ra&e per"uicio+ Esta indi&isibilidad es tambi)n s'lo pasi&a+ As# lo dice el inc+ ;+1 del N+1 ;+1/ Fpero los herederos del acreedor no podr!n e*i ir el pa o de la cosa entera$ sino intentando con"untamente su acci'nG+ 446. ;). 3#li$aciones alternati*as. -e!erencia. <a nos hemos re,erido al N+1 5+1 del Art+ 0+6;5$ al estudiar las obli aciones alternati&as 4N+1 =9: % =967+ Nos remitimos a lo dicho+ Se((i)& .e,ta PARALELO ENTRE LAS OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE PARTES 44 . Enunciacin. Aara terminar este estudio de las obli aciones comple"as en cuanto a las partes (ue inter&ienen$ e,ectuaremos en n.meros sucesi&os un paralelo entre la con"unci'n por un lado % la solidaridad e indi&isibilidad por el otro$ % lue o entre estas dos .ltimas+ 44". ). Con2uncin por un lado1 solidaridad e indi*isi#ilidad por el otro. La &erdad es (ue entre la simple con"unci'n por un lado % las dem!s cate or#as de obli aciones con pluralidad de su"etos no ha% m!s relaci'n (ue )sta/ la e*istencia de &arios deudores$ muchos acreedores o los unos % los otros a la &e3+ Aero en la mancomunidad tal pluralidad no produce nin .n e,ecto especial$ mientras (ue en la solidaridad e indi&isibilidad produce uno principal/ cada acreedor o deudor est! ,acultado % obli ado$ respecti&amente$ para cobrar % pa ar el total de la deuda+ 44%. )). &olidaridad e indi*isi#ilidad. -e aseme"an no s'lo por el e,ecto principal se?alado$ sino tambi)n por al unos secundarios$ como por e"emplo la interrupci'n de la prescripci'n (ue bene,icia a todos los acreedores$ si son acti&as$ % per"udica a todos los deudores$ si son pasi&as+ Adem!s$ ambas son e*cepcionales$ pues la re la eneral es la simple con"unci'n+ Aero si tienen randes seme"an3as$ tambi)n las separan al unas di,erencias$ % por ello el Art+ 0+6;6 dispone (ue Fel ser solidaria una obli aci'n no le da el car!cter de indi&isibleG+ Al unas de las principales son/ 0+1 La solidaridad se re,iere a una cosa di&isible2 en la indi&isibilidad$ cuando menos en la absoluta % relati&a % en al unos casos de las de pa o$ es la naturale3a de la prestaci'n misma la indi&isible+

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;+1 La solidaridad es establecida por la le%$ el testamento % la con&enci'n$ e*cepcionalmente por la sentencia "udicial$ mientras (ue la indi&isibilidad$ con la misma sal&edad anterior$ la impone el ob"eto mismo de la obli aci'n2 =+1 En cuanto a sus e,ectos$ la di,erencia ,undamental la hemos remarcado &arias &eces/ la solidaridad no pasa a los herederos$ mientras la indi&isibilidad s#$ por re la eneral2 :+1 Dinalmente$ ha% &arias di,erencias menores en los dem!s e,ectos secundarios de ellas+ As#$ en la solidaridad en caso de p)rdida culpable del ob"eto debido$ el precio se debe en ,orma solidaria$ mientras en la indi&isibilidad por re la eneral$ toda la indemni3aci'n se debe en ,orma con"unta2 en ambos casos$ si ha% un solo culpable$ la indemni3aci'n misma la debe )ste$ i ualmente$ en la solidaridad el acreedor puede disponer del cr)dito$ remitir la solidaridad a al .n deudor % e"ecutar una serie de actos con el cr)dito (ue en la indi&isibilidad no est!n permitidos+ Dinalmente$ en la indi&isibilidad se suele aceptar al deudor pedir pla3o para entenderse con sus codeudores$ lo (ue no e*iste en la solidaridad$ etc)tera+

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Captu ! V LAS OBLIGACIONES SU1ETAS A MODALIDADES 45(. Enunciacin. En los .ltimos cap#tulos hemos estudiado obli aciones comple"as en cuanto a su ob"eto % sus su"etos2 las obli aciones su"etas a modalidades son consideradas tambi)n comple"as en cuanto al &inculo "ur#dico$ cu%o nacimiento$ e*i ibilidad o e*tinci'n (uedan su"etos a re las di&ersas de las normales+ La re la eneral es (ue la obli aci'n sea pura % simple$ % produ3ca sus e,ectos sin alteraci'n al una2 "ur#dicamente$ se .n &eremos 4N+1 :6;7$ las modalidades constitu%en una e*cepci'n+ En sucesi&as secciones estudiaremos las modalidades en eneral$ las obli aciones a pla3o$ las condicionales % modales$ deteni)ndonos ma%ormente en las se undas a las (ue destinaremos &arias de ellas+ Se((i)& primera LAS MODALIDADES 45'. Concepto. En el N+1 :8 nos re,erimos a la clasi,icaci'n tripartita de los elementos propios de cada contrato (ue hace el Art+ 0+::: en esenciales$ naturales % accidentales$ siendo estos .ltimos a(uellos (ue ni esencial ni naturalmente le pertenecen % las partes los a re an por medio de cl!usulas especiales+ Las modalidades por re la eneral son accidentales al acto o contrato$ como se &er! en el n.mero (ue si ue2 se caracteri3an$ adem!s$ por(ue modi,ican las normas enerales en cuanto a la e*istencia$ e*i ibilidad o e*tinci'n de la obli aci'n+ Tal es el ob"eto de ellas$ como se dir! a prop'sito de su estudio particular+ Aor ello es (ue se las de,ine habitualmente como a(uellas cl!usulas (ue las partes introducen al acto o contrato para modi,icar los e,ectos normales de la obli aci'n en cuanto a su e*istencia$ e*i ibilidad o e*tinci'n+ 452. Carcter accidental de las modalidades. Consecuencias. Las modalidades re(uieren eneralmente estipulaci'n de las partes2 sin ellas normalmente no e*isten+ < tambi)n$ por lo eneral$ no son esenciales en el acto o contrato2 si ellas no e*isten$ )ste producir! sus e,ectos normales sin alteraci'n al una+ De ah#$ pues$ (ue las modalidades sean elementos accidentales de acuerdo a la clasi,icaci'n de Art+ 0+:::$ se .n de"amos %a dicho+

Disle*ia +irtual

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Aor e*cepci'n$ las modalidades pasan a ser un elemento de la naturale3a$ cuando el le islador las subentiende sin necesidad de estipulaci'n de las partes$ pero )stas pueden modi,icar las re las le ales a su &oluntad$ % tambi)n ha% modalidades esenciales en los casos en (ue el le islador impone a las partes la necesidad de con&enirlas+ Las primeras son modalidades t!citas$ como por e"emplo la condici'n resolutoria t!cita (ue &a en&uelta en todo contrato bilateral para el caso de no cumplirse por la contraparte lo pactado 4Art+ 0+:8C7+ Ella e*iste en todo contrato de este tipo sin necesidad de estipulaci'n e*presa$ pero las partes pueden alterarla$ se .n &eremos m!s adelante 4N+1 6=97+ Es por tanto un elemento de la naturale3a del contrato+ Otro caso es el del pla3o t!cito a (ue se re,iere el Art+ 0+:C: % (ue es el indispensable para cumplir la obli aci'n 4N+1 :5@7+ La modalidad es esencial en el contrato de promesa a (ue se re,iere el Art+ 0+66:+ Este precepto le impone para su &alide3 una serie de re(uisitos$ entre ellos (ue Fla promesa conten a un pla3o o condici'n (ue ,i"e la )poca de la celebraci'n del contratoG prometido+ -i no acompa?a a la promesa de una de las modalidades (ue e*i e la disposici'n$ ella es nula absolutamente+ En consecuencia$ es re(uisito esencial de este contrato una modalidad+ Como consecuencia del car!cter accidental de (ue por re la eneral est!n re&estidas las modalidades/ 0+1 -on e*cepcionales+ <a hab#a (uedado se?alado2 "ur#dicamente lo normal es (ue las obli aciones produ3can sus e,ectos de inmediato % no (ue (ueden su"etas a modalidades$ aun(ue en la pr!ctica ellas sean de aplicaci'n mu% ,recuente+ -i "ur#dicamente son e*cepcionales$ deben ser interpretadas en ,orma restricti&a2 ;+1 No se presumen+ -i re(uieren una estipulaci'n e*presa de las partes$ las modalidades no se presumen2 en consecuencia$ (uien ale ue (ue ellas se han establecido debe probarlo+ Arobada la e*istencia de la modalidad$ corresponder! acreditar (ue se ha &eri,icado el hecho en (ue consiste a (uien bene,icia esta circunstancia+ As#$ por e"emplo$ si el cobro del cr)dito estaba suspendido por un pla3o$ al acreedor (ue (uiere e*i irlo le corresponde probar (ue )l %a se cumpli'+ Aor e*cepci'n el le islador presume modalidades$ como ocurre$ por e"emplo$ con la condici'n resolutoria t!cita del Art+ 0+:8C$ (ue &a en&uelta en todo contrato bilateral+ El acreedor no tiene (ue probar la e*istencia de la condici'n$ Auesto (ue est! establecida en la le%$ pero s# (ue ha ocurrido el hecho en (ue ella consiste/ el incumplimiento 4N+1 6=07+ Otro caso es el del ,ideicomiso (ue en s# mismo es una instituci'n condicional$ como (ue est! su"eto al ra&amen de pasar a otra mano por el hecho de cumplirse una condici'n$ pero$ adem!s$ por disposici'n e*presa de la le%$ en la propiedad ,iduciaria ha% otra condici'n/ la de (ue el ,ideicomiso e*ista al tiempo de cumplirse la condici'n/ =+1 No constitu%en modalidades los hechos "ur#dicos esenciales para el per,eccionamiento de un acto o contrato+ -e .n &eremos en este cap#tulo$ todas las modalidades Consisten en un hecho ,uturo$ pero e*isten en el Derecho otros casos (ue re(uieren tambi)n la ocurrencia de un hecho ,uturo$ pero (ue no es accidental$ sino esencial$ no puede ,altar para la e,icacia del acto o contrato+ El suceso no es un accidente debido a la &oluntad de las partes$ sino impuesto por el le islador/ un re(uisito del acto o contrato+ Al unos lo llaman condici'n impropia o de derecho2 otros hablan de derechos e&entuales+
(/) Disle*ia +irtual

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Aodemos citar como e"emplos t#picos las capitulaciones matrimoniales % las donaciones por causa de matrimonio+ Ambas$ para su plena e,icacia$ suponen un hecho ,uturo$ la celebraci'n del matrimonio$ pero no es una condici'n (ue las panes puedan alterar diciendo$ por e"emplo$ (ue las capitulaciones &aldr!n aun(ue no se otor ue a(uel+ Es un re(uisito de la e,icacia del acto @ contrato$ un presupuesto de )l$ impuesto por la le%+ 453. +plicacin de las modalidades. Aara determinar el campo de aplicaci'n de las modalidades es preciso distin uir entre los actos patrimoniales % de ,amilia+ Los primeros$ donde impera la &oluntad de las partes % el le islador se limita normalmente a suplirla cuando no la han mani,estado$ admiten por re la eneral toda clase de modalidades$ % s'lo por e*cepci'n la le% las e*clu%e de ciertos actos o contratos+ Aor e"emplo$ de acuerdo al Art+ 0+;;9 no se puede aceptar o repudiar la herencia condicionalmente ni hasta o desde cierto d#a$ esto es$ debe ser un acto puro % simple+ En materia sucesoria tambi)n$ el Art+ 0+0C; declara (ue la le #tima ri orosa no es susceptible de condici'n$ pla3o$ modo o ra&amen al uno$ aun(ue ello se debe a (ue era asi naci'n ,or3osa es mi*ta$ patrimonial en parte % de Derecho de Damilia en otra+ Aor(ue en )ste la re la es "ustamente la in&ersa de los actos patrimoniales$ pues el le islador re lamenta imperati&amente los actos de ,amilia por el inter)s eneral en ellos in&olucrado$ % por ello el matrimonio se .n la propia de,inici'n del Art+ 0@;$ el reconocimiento de hi"o natural$ la le itimaci'n$ la adopci'n 4Art+ C; de la Le% 9+50=/ Fno podr! su"etarse a condici'n$ pla3o$ modo o ra&amen al unoG7$ etc+$ no admiten nin una clase de modalidades+ 454. Enumeracin. Las principales modalidades (ue re lamenta la le% son el pla3o$ la condici'n % el modo$ aun(ue este .ltimo es m!s propio de las liberalidades$ por lo cual daremos de )l una mu% somera rese?a en la .ltima secci'n de este cap#tulo+ En cambio$ el pla3o % la condici'n son de mucha aplicaci'n en materia de obli aciones % los estudiaremos en las secciones si uientes+ Se((i)& .e%u&'a OBLIGACIONES A PLA-O 455. -e$lamentacin y pauta. El C'di o ,ue al o desordenado para la re lamentaci'n del pla3o2 dio las re las de su computaci'n en el T#tulo Areliminar$ Arts+ :8 a 6@2 trat' FDelas obli aciones a Ala3oG en el T#tulo 6+1 del Libro :+1$ Arts+ 0+:C: a 0+:C8$ en (ue por lo dem!s se re,iri' s'lo al pla3o suspensi&o % no al e*tinti&o+ Dinalmente$ debe tenerse presente (ue de acuerdo al Art+ 0+:C8 Flo dicho en el T#tulo IM del Libro III sobre las asi naciones testamentarias a d#a se aplica a las con&encionesG$ esto es$ tambi)n ri en las disposiciones dadas por el C'di o para la sucesi'n por causa de muerte+ Trataremos la materia di&idida en tres p!rra,os/ concepto % clasi,icaci'n2 e,ectos % e*tinci'n del pla3o+

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Prra!o '.: CONCEPTO Y CLASIFICACI"N 456. Concepto. De acuerdo al Art+ 0+:C: Fel pla3o es la )poca (ue se ,i"a para el cumplimiento de la obli aci'nG+ La de,inici'n abarca una sola clase de pla3o$ se .n dec#amos$ el suspensi&o$ %a (ue al otro$ el e*tinti&o$ % (ue es una ,orma de e*tin uir las obli aciones 4N+1 0+05C7 no se re,iere el t#tulo 6+1 del Libro :+1 Ampliando la de,inici'n para comprenderlo$ podemos decir con la ma%or#a de los autores (ue el pla3o es el hecho ,uturo pero cierto del cual depende la e*i ibilidad o e*tinci'n de un derecho+ La di,erencia ,undamental del pla3o con la otra principal modalidad la condici'n$ % de la cual todas las dem!s son meras consecuencias es la certidumbre (ue e*iste en el primero en cuanto a (ue el hecho ocurrir!$ % (ue no ha% en la condici'n 4N+1 :9C7+ En el pla3o$ pues$ se sabe (ue el hecho ,uturo ha de ocurrir$ es ineludible (ue lle ar! por las le%es propias de la naturale3a2 la condici'n puede ocurrir o no$ % de ah# (ue ha% condiciones ,allidas 4N+1 :C=7$ cuando se sabe (ue no suceder! el hecho si es positi&o$ o aconteci' si es ne ati&o+ No ha% pla3os ,allidos+ En el p!rra,o =+1 del T#tulo :+1 del Libro =+1 a prop'sito de las asi naciones testamentarias a d#a se preocup' el C'di o de precisar cu!ndo ha% certidumbre de (ue el hecho ocurrir!$ % en consecuencia$ pla3o$ % cu!ndo condici'n+:=; Es ,!cil en todo caso resumir las re las all# contenidas/ si ha% incertidumbre en (ue el hecho ha de ocurrir$ se trata de una condici'n$ % pla3o si a(u)l tiene (ue suceder+ < as# son pla3os/ una ,echa determinada/ el 06 de octubre de tal a?o2 tantos d#as$ horas$ meses o a?os+ No importa tampoco (ue no se sepa cu!ndo el hecho &a a ocurrir$ como en los pla3os indeterminados 4N+1 :687 % por ello la muerte de una persona es un pla3o$ por(ue se sabe (ue ha de &enir$ aun(ue no en (u) momento+ Como dec#amos$ de esta di,erencia entre pla3o % condici'n nacen todas las dem!s % (ue ir!n apareciendo en este cap#tulo$ pero (ueremos destacar desde le o (ue la condici'n cumplida opera para ciertos e,ectos retroacti&amente$ como si ella nunca hubiera e*istido$ mientras (ue el pla3o opera siempre para lo ,uturo 4N+1 :C57+ 45 . Clasi!icacin del pla<o. Enunciacin. El pla3o admite di&ersas clasi,icaciones$ de las cuales las m!s importantes (ue estudiaremos en los n.meros si uientes son/ 0+1 Determinado e indeterminado2 ;+1 Datal % no ,atal2 =+1 E*preso % t!cito2 :+1 Con&encional$ le al % "udicial2 6+1 Continuo % discontinuo$ % 5+1 -uspensi&o % e*tinti&o+

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+'ase Derecho ,ucesorio, N. 33(, p*s. (3/ # si*uientes.

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45". ). Pla<o determinado e indeterminado. Lo (ue distin ue el pla3o determinado del (ue no lo es$ se .n dec#amos$ es el conocimiento (ue se tiene de cu!ndo ha de ocurrir el hecho en (ue consiste+ -iempre se sabe (ue el hecho suceder!$ pues si no habr#a condici'n % no t)rmino$ pero se i nora en (u) momento+ Aor e"emplo$ el pla3o ser! determinado si &endo un &eh#culo a una persona$ % )sta se compromete a pa arlo en tal ,echa$ a C@ d#as$ etc)tera+ El pla3o es indeterminado si necesariamente ha de lle ar$ pero no se sabe cu!ndo$ como el d#a de la muerte de una persona 4Art+ 0+@80$ inc+ ;+17+ -e sabe (ue tal su"eto debe morir$ por lo cual ha% certidumbre en el hecho$ pero se i nora cu!ndo+ Meremos (ue tambi)n la condici'n puede tener uno u otro car!cter$ % as# ser! condici'n determinada a(uella en (ue el hecho puede ocurrir o no$ pero suponiendo (ue lle ara$ se sabe cu!ndo$ como el d#a en (ue una persona cumpla cierta edad 4Art+ 0+@80$ inc+ =+17 4N+1 :897+ No se sabe si dicha persona cumplir! la edad pre&ista$ pues puede ,allecer antes$ pero si lo hace$ se conoce en (u) momento lo har!+ En cambio$ en la condici'n indeterminada no se sabe si el hecho &a a ocurrir ni cu!ndo$ como el d#a en (ue una persona se case 4Art+ 0+@80$ inc+ ,inal7 4N+1 :897+ La re la eneral es la de los pla3os determinados$ pues es di,#cil dar otro e"emplo contrario (ue el del propio C'di o2 la muerte de una persona+ 45%. )). Pla<os !atales y no !atales. El pla3o es ,atal cuando lle ado su &encimiento$ se e*tin ue irre&ocablemente el derecho (ue debi' e"ercitarse dentro del t)rmino se?alado2 % no lo es$ si no obstante haberse cumplido el pla3o$ el derecho a.n puede e"ercerse &!lida % e,ica3mente+ O sea$ el transcurso del pla3o no ha e*tin uido irre&ocablemente el derecho+ El Art+ :C dispone al respecto/ Fcuando se dice (ue un acto debe e"ecutarse en o dentro de cierto pla3o$ se entender! (ue &ale si se e"ecuta antes de la medianoche en (ue termina el .ltimo d#a del pla3o2 % cuando se e*i e (ue ha%a transcurrido un espacio de tiempo para (ue na3can o e*piren ciertos derechos$ se entender! (ue estos derechos no nacen o e*piran sino despu)s de la media noche en (ue termine el .ltimo d#a de dicho espacio de tiempoG+ El concepto lo repite en cierto sentido el Art+ 5: del C+A+C+$ por(ue "ustamente esta clasi,icaci'n ad(uiere su ma%or trascendencia en el Derecho Arocesal en (ue abundan los pla3os ,atales$ como para intentar determinados recursos$ etc+ Aero ello no obsta a (ue tambi)n se apli(ue la clasi,icaci'n en las con&enciones+:== Como lo se?ala el C'di o$ estos pla3os se reconocen por el uso de la e*presi'n FenG o Fdentro deG propias de los ,atales$ pero no es ello indispensable$ pues ha% casos en (ue la propia le% les da este car!cter$ o se?ala los e,ectos propios del mismo$ o utili3a otras e*presiones seme"antes$ etc+ Los pla3os ,atales est!n mu% relacionados con la caducidad de los derechos 4N+1 0+;;;7+ 46(. ))). Pla<o expreso o tcito. El inc+ 0+1 del Art+ 0+:C: tras se?alar la de,inici'n %a comentada del pla3o$ a re a (ue )ste puede ser e*preso o t!cito+
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El primero es el (ue se establece en t)rminos ,ormales % e*pl#citos$ por la estipulaci'n de las partes$ % por ser el pla3o una modalidad$ constitu%e la re la eneral+ FEs t!cito el indispensable para cumplirloG+ En e,ecto$ ha% ciertas obli aciones (ue$ aun Cuando no se estipule un pla3o$ lo re(uieren por ra3ones de distancia$ de cosecha$ ,abricaci'n$ etc+2 no se pueden pa ar de inmediato+ < as# en una compra al e*tran"ero si no se ,i"a ,echa de entre a$ cuando menos se demorar! todo el tiempo necesario para (ue la mercader#a lle ue a nuestro pa#s+ Este es el pla3o t!cito de la obli aci'n+ 46'. );. Pla<os con*encionales1 le$ales y =udiciales. Como su propio nombre lo se?ala$ esta clasi,icaci'n atiende a (ui)n establece el pla3o$ si las partes$ la le% o el "ue3+ Ala3o con&encional$ o me"or dicho &oluntario$ es el (ue establecen las partes de com.n acuerdo$ o el testador en su testamento+ Constitu%en la re la eneral en materia de pla3os$ por(ue siendo )stos modalidades rara &e3 el le islador o el "ue3 inter&ienen ,i"!ndolos+ Los pla3os le ales son escasos en materia ci&il$ no as# en derecho procesal$ por e"emplo$ en (ue se les se?ala para las di&ersas etapas % actuaciones del proceso+ En materia de obli aciones podemos se?alar al unos casos$ como ocurre con los de prescripci'n (ue establecen numerosas disposiciones 4N+1 0+;=@ % si uientes7$ el del Art+ 0+89C para el pacto comisorio cali,icado en la compra&enta por no pa o del precio$ (ue otor a al comprador un t)rmino de ;: horas para ener&ar la resoluci'n ipso ,acto$ pa ando el precio adeudado 4N+1 6:072 el caso del Art+ ;+;@@ en el mutuo/ Fsi no se hubiere ,i"ado t)rmino para el pa o$ no habr! derecho de e*i irlo dentro de los die3 d#as subsi uientes a la entre aG$ etc)tera+ -aliendo del Derecho de las Obli aciones % siempre en el C'di o Ci&il$ pueden se?alarse el pla3o (ue el Art+ 0+=@: otor a a los albaceas para el e"ercicio de su cometido/ un a?o2 al partidor$ el Art+ 0+==; de dos a?os$ etc)tera+G Aor re la eneral al "ue3 s'lo le corresponde respecto de los pla3os una labor interpretati&a de las disposiciones le ales$ con&encionales o testamentarias$ % no ,i"a pla3os+:=: -'lo puede hacerlo cuando la le% e*presamente lo ,aculta para ello+ As# lo se?ala el inc+ ;+1 del Art+ 0+:C:/ Fno podr! el "ue3 sino en casos especiales (ue las le%es desi nan$ se?alar pla3o para el cumplimiento de una obli aci'n/ s'lo podr! interpretar el concebido en t)rminos &a os u oscuros$ sobre cu%a inteli encia % aplicaci'n discuerden las partesG+ Aor ello son e*cepcionales los pla3os "udiciales en nuestra le islaci'n$ sin embar o de lo cual podemos mencionar los si uientes en el C'di o Ci&il/ El Art+ C@: en las prestaciones mutuas de la acci'n rei&indicatoria$ se .n el cual el poseedor &encido Frestituir! la cosa en el pla3o (ue el "ue3 se?alareG2 El Art+ 0+@C:$ (ue ,aculta al "ue3 para ,i"ar 0 tiempo en (ue ha de cumplirse el modo$ si el testador no lo ha determinado 4N+1 69072 El Art+ ;+;@0$ (ue dispone/ Fsi se hubiere pactado (ue el mutuario pa ue cuando sea posible$ podr! el "ue3$ atendidas las circunstancias$ ,i"ar un t)rminoG2 El Att =98$ inc+ ;+1$ ,aculta al "ue3 para ampliar o restrin ir el pla3o de C@ d#as (ue tienen los uardadores para con,eccionar in&entario2 El Art+ 0+;95 ,aculta al "ue3 para ,i"ar un pla3o$ a ,in de (ue el albacea concurra a e"ercer su car o$ % el Art+ 0+=@6 para ampliar el (ue tiene para e,ectuar el encar o$ etc)tera+
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El pla3o (ue ,i"a el "ue3 no es ,atal+:=6 462. El pla<o de $racia en la le$islacin !rancesa y en la nuestra. El C'di o chileno$ al establecer la re la de (ue el "ue3 s'lo ,i"a pla3os en los casos espec#,icos en (ue la le% lo ha ,acultado para ello$ se apart' del ,ranc)s en (ue el "ue3 puede conceder un pla3o de racia al deudor para (ue cumpla su obli aci'n+ Esta instituci'n (ue se suele ,undar en la e(uidad ha permitido en el mismo pa#s sostener (ue el "ue3 no est! obli ado a aceptar siempre la resoluci'n solicitada por el incumplimiento de las obli aciones pro&enientes de un contrato bilateral$ sino (ue puede cali,icar a(u)l 4N+1 6=;7 % constitu%e$ en consecuencia$ una limitaci'n a la ,uer3a obli atoria del &#nculo contractual$ puesto (ue la obli aci'n no se cumple en la ,orma estipulada$ % lle a a importar un re&isi'n del contrato 4N+1 0@67+ Nuestra le islaci'n recha3' e*presamente esta soluci'n en el inc+ ;+1 del Art+ 0+:C:2 cierto (ue el Art+ 0+565$ en la compensaci'n menciona el pla3o de racia$ pero es uno (ue otor a el propio acreedor al deudor % no el "ue3$ % (ue adem!s no limita en ,orma al una los derechos del acreedor % no es$ en consecuencia$ obst!culo a la compensaci'n 4N+1 9;97+ 463. ;. Pla<os continuos y discontinuos. El pla3o continuo es el (ue corre sin interrumpirse por la interposici'n de d#as ,eriados en su transcurso$ % es discontinuo cuando se suspende durante ellos$ los (ue no se toman en cuenta para el c'mputo del pla3o+ De acuerdo al Art+ 6@ la re la eneral en nuestra le islaci'n es la continuidad de los pla3os+ Dice el precepto/ Fen los pla3os (ue se se?alaren en las le%es$ o en los decretos del Aresidente de la Rep.blica$ o de los tribunales o "u3 ados$ se comprender!n a.n los d#as ,eriados2 a menos (ue el pla3o se?alado sea de d#as .tiles$ e*pres!ndose al$ pues en tal caso no se contar!n los ,eriadosG+ La e*cepci'n m!s amplia al precepto es la de los pla3os de d#as del C+A+C+$ (ue no corren en los d#as ,eriados$ a menos (ue el tribunal por moti&os cali,icados ha%a dispuesto e*presamente lo contrario 4Art+ 55 C+A+C+72 debe tenerse cuidado$ no son los pla3os procesales los no continuos$ sino los de d#as del C+A+C+ -i un t)rmino procesal no es de d#as o esta contenido en otro te*to le al (ue no conten a i ual e*cepci'n$ no se suspende por la interposici'n de d#as ,eriados+ 464. ;). Pla<o suspensi*o y extinti*o. Como dec#amos$ el t#tulo 6+1 del Libro :+1 no contempla esta clasi,icaci'n % el Art+ 0+:C: limita su de,inici'n al suspensi&o$ como el (ue e*clu%e la e*i ibilidad de un derecho % su obli aci'n correlati&a$ mientras no se cumple+ Los tribunales han reconocido$ sin embar o$ esta clasi,icaci'n+:=5 Ala3o e*tinti&o es el (ue por su lle ada e*tin ue el derecho % la obli aci'n correlati&a+ Es$ en consecuencia$ un modo de e*tin uir las obli aciones aun(ue el C'di o no lo enumera entre ellos en el Art+ 0+659 4N+1 0+05C7$ ni le destine nin una disposici'n de car!cter eneral$ re lament!ndolo en los distintos contratos/ arrendamiento$ sociedad$ mandato$ etc+:=9
BD0, 9. !/, sec. 1 ., p*. 14F. Ior v1a de ejemplo, BD0, 9. !/, sec. 1 p*. 14F. 834 BD0, 9. !!, sec. 1 , p*. (1(.
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Como sabemos$ e*isten contratos cu%os e,ectos se e*tienden en el tiempo % no se a otan en una e"ecuci'n .nica$ aun(ue ella sea poster ada en el tiempo 4N+1 807+ La ,orma en (ue se pone t)rmino a estos contratos es ,i"!ndoles un pla3o$ m!s all! del cual de"an de producir e,ectos+ < si no se les se?ala uno$ &an eneralmente acompa?ados del derecho de las partes de ,ini(uitarlos unilateralmente mediante el desahucio$ re&ocaci'n$ renuncia$ etc)tera+ Prra!o 2.: EFECTOS DEL PLA-O 465. Enunciacin. Aara estudiar los e,ectos del pla3o es menester una distinci'n entre los (ue enera el suspensi&o % los (ue deri&an del e*tinti&o$ % tanto en uno como en el otro$ los (ue se ori inan pendiente el pla3o % a su &encimiento+ 466. ). E!ectos del pla<o suspensi*o antes de su *encimiento. El pla3o suspensi&o$ se .n lo &eremos$ se aseme"a a la condici'n suspensi&a 4N+1 6@87$ por(ue en ambos ha% un hecho ,uturo a,ectando a la obli aci'n+ Aero como en la condici'n ha% incertidumbre rodeando al hecho % su acaecimiento$ el derecho % la obli aci'n no nacen mientras no se cumple la condici'n suspensi&a+ Mu% distinta es la situaci'n en el pla3o suspensi&o mientras est) pendiente$ por(ue$ como es e&idente (ue lle ar! su &encimiento$ no est!n a,ectados el derecho % la obli aci'n mismos2 ellos e*isten$ % s'lo est! comprometida la e*i ibilidad$ En consecuencia$ el acreedor tiene su derecho$ % el deudor su obli aci'n$ pero a(u)l no puede e*i ir el cumplimiento ni )ste est! obli ado a cumplir mientras no se &en3a el pla3o+ As# lo prueba el Art+ 0+@8:$ aplicable a las obli aciones por la remisi'n eneral del Art+ 0+:C8/ Fla asi naci'n desde d#a cierto % determinado da al asi natario$ desde el momento de la muerte del testador$ la propiedad de la cosa asi nada % el derecho de ena"enarla % transmitirla2 pero no el de reclamarla antes (ue lle ue el d#aG+ Mertido a los cr)ditos$ el precepto si ni,ica (ue el acreedor condicional es acreedor$ % su .nica limitaci'n$ (ue no puede e*i ir el cumplimiento+ De a(u# deri&a/ 0+1 Oue Flo (ue se pa a antes de cumplirse el pla3o no est! su"eto a restituci'nG 4Art+ 0+:C6$ inc+ 0+17+ Como la obli aci'n e*iste$ si se pa a antes de &encerse el pla3o lo (ue ha pasado es (ue el deudor ha renunciado al pla3o 4N+1 :907$ % el cumplimiento tiene causa su,iciente ante la le%+ La soluci'n es "ustamente in&ersa en la condici'n suspensi&a$ se .n &eremos$ por(ue como la obli aci'n no e*iste a.n mientras ella no se cumple$ el deudor condicional puede repetir lo dado o pa ado si lo ha hecho pendiente la condici'n 4Art+ 0+:86$ N+1 60@7+ La re la de (ue el deudor a pla3o no puede repetir lo pa ado antes de su &encimiento tiene una e*cepci'n en el inc+ ;+1 del Art+ 0+:C6 en los Fpla3os (ue tienen el &alor de condicionesG+ Ia% una e&idente impropiedad de len ua"e del le islador al decir (ue ha% pla3os (ue tienen el &alor de condiciones/ el precepto (uiso re,erirse a la situaci'n pre&ista en el Art+ 0+@86$ en (ue e*iste una condici'n impuesta por la le%2 en consecuencia el
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derecho % la obli aci'n est!n su"etos a condici'n suspensi&a %$ por ello procede la repetici'n de lo dado o pa ado antes de cumplirse+ Dice el inc+ 0+1 del Art+ 0+@86 (ue la Fasi naci'n desde el d#a cierto$ pero indeterminado$ es condicional % en&uel&e la condici'n de e*istir el asi natario en ese d#aG+ En las asi naciones sucesorias % en las donaciones la le% impone$ dado el car!cter intuito personae (ue tienen$ la e*i encia de (ue el heredero$ le atario o donatario$ se .n los casos$ e*ista$ est) &i&o el d#a (ue ad(uiere su asi naci'n o donaci'n+ Aor e"emplo$ le dono un &eh#culo a A el d#a (ue > ,alle3ca+ El ,allecimiento de > es un pla3o$ por(ue tiene (ue ocurrir$ pero es indeterminado$ por cuanto no se sabe cu!ndo+ En consecuencia$ mi obli aci'n como donante es a pla3o$ pero en &irtud del precepto en&uel&e la condici'n de (ue A sobre&i&a a >$ lo (ue es un hecho incierto2 si muere antes (ue >$ nada transmite a sus herederos$ dado el car!cter personal de la donaci'n$ % eso es lo (ue ha (uerido si ni,icar el inc+ ;+1 del Art+ 0+:C6+ -i en el e"emplo %o entre o el &eh#culo a A antes del ,allecimiento de >$ puedo e*i ir su de&oluci'n+ ;+1 El acreedor a pla3o puede impetrar medidas conser&ati&as+ -i se otor a esta ,acultad al acreedor condicional (ue no tiene a.n derecho$ con ma%or ra3'n$ aun(ue la le% no lo di a a(u# e*presamente$ debemos reconoc)rselo al acreedor a pla3o 4N+1 60;7+ =+1 El derecho % la obli aci'n a pla3o se transmiten+ As# lo de"' se?alado el Art+ 0+@8: %a transcrito+ El acreedor transmite su cr)dito % el deudor su obli aci'n a pla3o$ % el precepto tambi)n le reconoce a a(u)l la ,acultad de ena"enar la cosa (ue se le debe su"eta a un t)rmino+ :+1 -i bien el derecho e*iste$ no puede e*i irse$ % de ah# (ue el acreedor no puede demandar el cumplimiento$ el deudor no est! en mora mientras no se cumple el pla3o$ no est! corriendo la prescripci'n ni puede operar la compensaci'n+ 46 . )). E!ectos del pla<o suspensi*o a su *encimiento. Cumplido el t)rmino se e*tin ue el .nico e,ecto (ue la e*istencia de un pla3o pendiente pro&ocaba2 el acreedor puede e*i ir %a el cumplimiento$ % en consecuencia/ 0+1 Comien3a a correr la prescripci'n$ (ue de acuerdo al inc+ ,inal del Art+ ;+60: se cuenta desde (ue la obli aci'n se hi3o e*i ible 4N+1 0+;=072 ;+1 Auede operar la compensaci'n (ue supone$ entre otros re(uisitos$ (ue las deudas (ue se e*tin uen por este medio sean actualmente e*i ibles 4Art+ 0+565$ re la =+1 N+1 9;97$ % =+1 -i el pla3o es con&encional$ por re la eneral a su sola lle ada el deudor (ueda constituido en mora si no cumple su obli aci'n 4Art+ 0+660 N+1 0+1 N+1 89=7+ 46". ))). E!ectos del pla<o extinti*o. Mientras el pla3o e*tinti&o est) pendiente$ el acto o contrato cu%a terminaci'n est! su"eta a )l$ produce todos sus e,ectos normales$ como si ,ueren puro % simple+ < as# en un arrendamiento a = a?os pla3o$ mientras ellos transcurren$ el arrendatario o3a de la cosa arrendada % debe pa ar las rentas$ etc)tera+ Mencido el pla3o$ se produce de pleno derecho la e*tinci'n del derecho % la obli aci'n correlati&a+ Es un e,ecto seme"ante al (ue produce el cumplimiento de la condici'n resolutoria$ se .n lo &eremos$ pero con la di,erencia de (ue esta .ltima tiene para ciertos e,ectos car!cter retroacti&o$ del (ue carece totalmente el pla3o e*tinti&o 4N+1 :C572 adem!s$
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al unas de ellas$ como la condici'n resolutoria t!cita$ re(uieren sentencia "udicial$ mientras (ue el pla3o e*tinti&o siempre opera de pleno derecho+ M!s seme"ante es entonces su e,ecto al de la terminaci'n (ue tampoco tiene e,ecto retroacti&o$ pero$ en cambio$ re(uiere sentencia "udicial 4N+1 6;87$ % supone incumplimiento+ En ciertos contratos$ como el de promesa$ el pla3o e*tinti&o tiene otros e,ectos2 en dicho contrato el pla3o e*tinti&o suele colocarse para (ue dentro de )l se cumpla la obli aci'n de e*tender el contrato de,initi&o+ Aasado el t)rmino$ la obli aci'n est! incumplida+:=8 Prra!o 3.: E8TINCI"N DEL PLA-O 46%. Enunciacin. El pla3o puede e*tin uirse de tres maneras/ 0+1 Aor su cumplimiento$ (ue toma el nombre de &encimiento2 ;+1 Aor la renuncia$ % =+1 Aor la caducidad$ ,ormas (ue estudiaremos en los n.meros (ue si uen+ 4 (. ). ;encimiento del pla<o. La lle ada o cumplimiento del pla3o$ (ue usualmente se denomina &encimiento$ es la ,orma normal en (ue )ste se e*tin ue+ Aara determinar cu!ndo el pla3o est! cumplido deben aplicarse las re las enerales para computarlo$ contenidas en el T#tulo Areliminar+ Arts+ :8 % si uientes+ 4 '. )). -enuncia del pla<o. El pla3o est! establecido en bene,icio de una o ambas partes$ por lo cual es per,ectamente renunciable de acuerdo a la re la eneral del Art+ 0;+ Corresponder! el derecho a renunciar el pla3o a a(uel en cu%o bene,icio se encuentre establecido$ % al respecto lo normal ser! (ue el t)rmino apro&eche al deudor$ pero tambi)n puede hacerlo al acreedor o a ambas partes+ Meremos estas situaciones+ El Art+ 0+:C9 se re,iere a la renuncia del deudor$ por(ue habitualmente es el .nico interesado en el pla3o$ % por ello se la permite$ por re la eneral$ sal&o (ue el testador ha%a dispuesto o las partes estipulado lo contrario+ -e e*cept.an i ualmente el caso en (ue la anticipaci'n del pa o ocasiona per"uicios al acreedor % el mutuo con intereses+ El deudor no puede renunciar al pla3o si la anticipaci'n del pa o acarrea al acreedor un per"uicio (ue por medio del pla3o se propuso mani,iestamente e&itar+ El pla3o estaba establecido en bene,icio de ambas partes$ % de ah# (ue el deudor no pueda renunciarlo por s# solo$ como si por e"emplo una persona (ue tiene (ue ale"arse de la ciudad por dos meses da en comodato su &eh#culo por este t)rmino a otra+ El pla3o bene,icia a ambas partes/ al comodatario (ue podr! usar el &eh#culo durante la ausencia del comodante % a )ste tambi)n$ por(ue si a(u)l pretendiera de&ol&erle anticipadamente el &eh#culo le causar#a un per"uicio
83/ Ior ello en este caso puede ha%er culpa%ilidad del deudor si no se ha otor*ado la escritura dentro del plazo estipulado; por ejemplo, v'ase BD0, 9. 81, sec. 1 ., p*. 3!8, # nuestra o%ra El contrato depromesa.

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(ue "ustamente con el contrato (uiso e&itar+ En seme"ante situaci'n$ el deudor no puede renunciar por s# solo al pla3o+ En el caso del mutuo a inter)s$ el inc+ ;+1 del Art+ 0+:C9 se remite al Art+ ;+;@: (ue dispone/ Fpodr! el mutuario pa ar toda la suma prestada$ aun antes del t)rmino estipulado$ sal&o (ue se ha%an pactado interesesG+ Es preciso distin uir entonces se .n si se han estipulado intereses o no+ En este .ltimo caso el mutuo est! establecido en bene,icio e*clusi&o del deudor % de ah# (ue )ste puede renunciar al pla3o libremente:=C % pa ar anticipadamente+ En cambio$ si se de&en an intereses$ el pla3o bene,icia a ambas partes/ al deudor$ por(ue impide (ue se le pueda cobrar la deuda antes de su &encimiento$ % al acreedor$ por(ue mientras est) pendiente el cr)dito ana intereses De ah# (ue el pla3o para ser renunciado anticipadamente$ tiene (ue hacerse de com.n acuerdo$ % por ello es mu% ,recuente en los contratos (ue el deudor de una suma de dinero (ue de&en a intereses se reser&a el derecho de pa ar anticipadamente el todo o parte de la deuda$ economi3!ndose los intereses respecti&os+ -in esta estipulaci'n$ ello no ser#a posible+ El Art+ 0@ de la Le% 08+@0@ sobre Operaciones de Cr)dito de Dinero$ contiene una contrae*cepci'n en (ue aun habi)ndose pactado intereses$ el deudor puede anticipar el pa o de su deuda incluso contra la &oluntad del acreedor+ La disposici'n tiene su ori en en el D+L+ :66 de 0C9:$ cu%o Art+ 9+1 dispuso/ Fel deudor de una operaci'n de cr)dito en dinero podr! pa arla anticipadamente$ sal&o pacto en contrario+ -e presume dicho pacto si se hubieren pactado intereses+ Con todo$ el deudor podr! pa ar anticipadamente una deuda de dinero pro&eniente de las operaciones de (ue trata este DecretoELe%$ si pa a el capital % rea"uste$ en su caso de&en ados hasta el momento del pa o anticipado %$ adem!s$ pa a #nte ramente los intereses estipulados (ue correr#an de acuerdo a lo pactado$ calculados sobre el capital rea"ustado hasta el momento del pa o+ Este derecho del deudor es irrenunciable % ser! nula toda estipulaci'n en contrarioG+ El D+L+ 0+6== del a?o 0C95$ reempla3' la ,rase Fel capital % rea"uste$ en su caso$ de&en ados hasta el momento del pa o anticipadoG$ por la si uiente/ Fel &alor adeudado determinado en con,ormidad al Art+ :+1 bis hasta el d#a del pa o$ en su casoG+ El actual Art+ 0@ de la Le% 08+@0@ mantiene el car!cter de irrenunciable del derecho del deudor al pa o anticipado$ %a (ue en caso contrario siempre la e*i ir#an los acreedores para e,ectuar la operaci'n+ Aara determinar lo (ue debed pa ar el deudor$ el precepto e,ect.a una distinci'n se .n si se trata de operaciones rea"ustables o no+ -i no ha% rea"ustes$ el deudor debe pa ar el capital % los intereses (ue correr#an hasta la ,echa del &encimiento+ Ob&iamente$ el deudor no obtiene &enta"a al una con este anticipo del pa o+ En cambio$ en las rea"ustables$ tambi)n tiene (ue pa ar el capital rea"ustado % los intereses estipulados calculados sobre dicho capital por todo el pla3o pactado para la obli aci'n$ pero los rea"ustes se calculan hasta el d#a del pa o e,ecti&o+ La le% no se puso en el caso de (ue no e*istan intereses$ por haberse renunciado a ellos$ o sea$ s'lo e*istan rea"ustes$ pero no cabe duda de (ue con ma%or ra3'n el deudor

83. ,in em%ar*o, aun en el mutuo sin intereses o "ue los deven*a, # el deudor se allana a pa*arlos por el plazo 1nte*ro, no proceder1a el pa*o anticipado si existe para el acreedor otro %ene&icio li*ado al transcurso del t'rmino, como el "ue derivar1a de la circunstancia de ha%erse estipulado reajustes o pa*o en moneda extranjera. 6s1 lo ha resuelto la 2orte ,uprema en sentencia pu%licada en BD0, 9. 34, sec. 1 , p*. !).

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puede anticipar el pa o aun contra la &oluntad del acreedor$ pa ando el capital rea"ustado hasta el d#a del pa o+ Trat!ndose de otras obli aciones (ue no sean operaciones de cr)dito de dinero$ su"etas a rea"uste$ el deudor no puede anticipar su pa o contra la &oluntad del acreedor+ -i el Art+ 0@ de la Le% 08+@0@ estableci' e*presamente esa ,acultad$ es por(ue normalmente ella no procede+ De acuerdo al Art+ 66 de la Le% 08+@C; sobre Letras de Cambio % Aa ar)s FEl pa o de las letras de cambio antes de su &encimiento se re ir! por las normas sobre operaciones de cr)dito de dinero$ &i entes a la )poca de la emisi'n de las letrasG+ Dinalmente$ ha% casos en (ue el pla3o bene,icia e*clusi&amente al acreedor %$ en consecuencia$ a )l corresponder! renunciarlo$ no pudiendo hacerlo el deudor+ As# ocurre en el dep'sito+ 4 2. ))). ,a caducidad del pla<o. La caducidad del pla3o consiste en la e*tinci'n anticipada de )ste en los casos pre&istos por la con&enci'n o se?alados por la le%+ O sea$ no obstante no haber transcurrido #nte ramente el t)rmino$ el acreedor puede e*i ir el cumplimiento anticipado de la obli aci'n$ por(ue ciertas situaciones producidas especialmente con relaci'n a la sol&encia del deudor hacen temer (ue de esperarse el &encimiento$ el acreedor no pueda %a cobrar #nte ro su cr)dito+ Es$ pues$ una instituci'n establecida en bene,icio del acreedor % en res uardo de su acreencia+ La le al se presenta en los dos casos del Art+ 0+:C5+ De acuerdo a esto estudiaremos en los n.meros si uientes/ 0+1 La caducidad con&encional2 ;+1 La (uiebra o notoria insol&encia del deudor$ % =+1 La p)rdida o disminuci'n de las cauciones del cr)dito+ 4 3. +. Caducidad con*encional. La caducidad con&encional se produce en los casos e*presamente pre&istos en el contrato$ esto es$ el acreedor se reser&a el derecho a e*i ir anticipadamente el todo o parte de la obli aci'n en el e&ento de cumplirse al una condici'n+ Es mu% ,recuente seme"ante estipulaci'n en los casos de obli aciones de cumplimiento ,raccionario2 por e"emplo un saldo de precio de compra&enta pa adero en 0@ cuotas mensuales$ i uales % consecuti&as+ -i al una de ellas no se cumple$ el acreedor estar#a obli ado a esperar el &encimiento de la .ltima para poder cobrar el total de la deuda2 para pre&enir tal incon&eniente se inserta una cl!usula en cu%a &irtud el no pa o de al una de dichas cuotas a su respecti&o &encimiento$ hace e*i ible el total de la obli aci'n$ da por &encido el pla3o u otra e*presi'n seme"ante+ Los tribunales han aceptado plenamente la &alide3 de estas estipulaciones$ ::@ lo (ue es l' ico en &irtud de la libertad contractual (ue permiti' a las partes ,i"ar pla3os %$ en consecuencia$ tambi)n las ,aculta para establecer su e*tinci'n anticipada+ En cambio$ la caducidad le al es de e*cepci'n+ As# lo se?ala e encabe3amiento del Art+ 0+:C5/ Fel pa o de la obli aci'n no puede e*i irse antes de e*pirar el pla3o$ si no es++G Aor la misma ra3'n se ha resuelto (ue a,ecta al deudor$ pero no al ,iador+::0
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Ior v1a de ejemplo, BD0, 9s. 13 sec. ( , p*. 3F; (4, sec. 1 , p*. !!. A.9. de 1/)8, N. /48, p*. 3().

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4 4. .. Guie#ra o notoria insol*encia del deudor. De acuerdo al N+1 0 del Art+ 0+:C5 el pa o anticipado de la obli aci'n puede e*i irse/ Fa deudor constituido en (uiebra o (ue se halla en notoria insol&enciaG+ -on dos las situaciones$ mu% relacionadas$ pero (ue no deben con,undirse$ las (ue contempla la disposici'n/ la (uiebra % la notoria insol&encia+ Al hablar de ellas &eremos la cone*i'n (ue las relaciona 4N+1 C5;7$ pero de"emos constancia por el momento (ue si bien normalmente la (uiebra supone insol&encia$ ceo es$ (ue el deudor no est) en situaci'n de pa ar todas sus deudas$ no es un re(uisito indispensable para su declaraci'n$ % as#$ si el deudor comerciante cesa en el cumplimiento de una obli aci'n mercantil$ puede ser lle&ado a la (uiebra$ aun(ue su acti&o sea mu% superior a su pasi&o+ < a la in&ersa$ si bien normalmente el deudor insol&ente ser! declarado en (uiebra$ puede per,ectamente ocurrir (ue no sea as#+ La (uiebra es un "uicio uni&ersal$ al (ue deben concurrir todos los acreedores del ,allido$ a ,in de cobrar sus cr)ditos2 se reali3an los llenes del deudor % con el procuro de la subasta se hace pa o a los acreedores en la ,orma (ue &eremos en su oportunidad 4N+1 C5:7+ -e comprende entonces la caducidad del pla3o/ si el acreedor no pudiera presentarse de inmediato a cobrar su cr)dito$ correr#a el ries o de (ue al &encerse el pla3o se hubieran a uado los llenes del deudor$ % %a nada cobrar!+ I ualmente$ si el deudor es insol&ente los dem!s acreedores (ue no est!n su"etos a pla3o se apresurar!n a cobrar sus cr)ditos en los bienes de a(u)l$ con la misma probabilidad para el acreedor a pla3o de no poder hacerlo+ La insol&encia debe ser notoria$ cuesti'n de hecho (ue debe apreciar el "ue3$ pero no es necesario (ue la "usticia la declare pre&iamente para (ue el acreedor pueda cobrar su cr)dito+ Opera de pleno derecho la caducidad una &e3 (ue ella se produce+::; 4 5. C. P8rdida o disminucin de las cauciones. El N+1 ;+1 del Art+ 0+:C5 permite al acreedor cobrar su cr)dito$ no obstante e*istir pla3o pendiente$ Fal deudor cu%as cauciones$ por hecho o culpa su%a$ se han e*tin uido o disminuido considerablemente de &alorG+ El le islador considera (ue el acreedor ha otor ado el cr)dito por la se uridad (ue le con,er#an las arant#as establecidas2 si ellas desaparecen o disminu%en considerablemente$ e*iste el "usto temor de (ue el acreedor no pueda cobrar en su oportunidad$ % por ello se le permite hacerlo anticipadamente+ Aero la caducidad no es irre&ocable2 nuestro C'di o$ a di,erencia del ,ranc)s$ le permite al deudor ata"arla Freno&ando o me"orando las caucionesG$ esto es$ otor ando nue&as arant#as o aumentando las disminuidas+ Con ello ha desaparecido el peli ro para el acreedor % %a no se "usti,ica la caducidad del pla3o+ Aara (ue ella ten a lu ar$ el precepto presupone la concurrencia de tres circunstancias/ 0+1 Oue el cr)dito ten a cauciones$ de acuerdo al concepto de )stas del Art+ :5 4N+1 9;72 ;+1 Oue esas cauciones se ha%an e*tin uido o disminuido considerablemente de &alor2 esto puede deberse a causas "ur#dicas o materiales$ lo .ltimo$ si por e"emplo$ se hipoteca una casa % ella se incendia$ % lo primero$ como si &erbi racia$ la misma propiedad no pertenec#a al (ue constitu%' la hipoteca$ % el &erdadero due?o obtiene su cancelaci'n$ %
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BD0, 9. !), sec. 1 , p*. 3/).

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=+1 La e*tinci'n o disminuci'n deben ser imputables al deudor$ %a (ue el precepto e*i e el hecho o culpa su%os+ -i ellas se deben a caso ,ortuito$ no caduca el pla3o$ sal&o el caso de la hipoteca$ pues el Art+ ;+:;9 en ella ubicado no e*i e este re(uisito % no hace distinci'n al una+ Aor ello se ha resuelto (ue si rematada la ,inca hipotecada el producto de la subasta alcan3a para el pa o de una parte de la deuda$ el resto$ no obstante tener pla3o pendiente$ se hace e*i ible$ puesto (ue ha (uedado sin arant#a+::= Se((i)& ter(era OBLIGACIONES CONDICIONALES* CONCEPTO Y CLASES 4 6. -e$lamentacin. Tampoco el C'di o ,ormul' una teor#a eneral de las condiciones$ sino (ue las re lament' en el t#tulo :+1 del Libro :+1$ Arts+ 0+:9= a 0+:C=$ FDe las obli aciones condicionales % modalesG$ % tambi)n en el T#tulo :+1 del Libro =+1$ FDe las asi naciones testamentarias condicionalesG+ Aor .ltimo$ tambi)n se les aplican normas del ,ideicomiso+ De acuerdo al Art+ 0+:C= (ue cierra el T#tulo de las obli aciones condicionales Flas disposiciones del T#tulo IM del Libro III sobre las asi naciones testamentarias condicionales o modales$ se aplican a las con&enciones en lo (ue no pu ne con lo dispuesto en los art#culos precedentesG+ Rec#procamente el Art+ 0+@9@$ inc+ ,inal$ dispone/ Flas asi naciones testamentarias condicionales se su"etan a las re las dadas en el t#tulo FDe las obli aciones condicionales$ con las e*cepciones % modi,icaciones (ue &an a e*presarseG+ Dinalmente$ el Art+ 0+@9C establece (ue las disposiciones condicionales (ue establecen ,ideicomisos % conceden una propiedad ,iduciaria$ se re lan por el T#tulo 8+1 del Libro ;+1$ Arts+ 9=; % si uientes FDe la propiedad ,iduciariaG+ 4 . Concepto. De acuerdo al Art+ 0+:9= Fes obli aci'n condicional la (ue depende de una condici'n$ esto es$ de un acontecimiento ,uturo (ue puede suceder o noG+ A re ando los e,ectos de ella$ se la de,ine habitualmente sobre la base de este precepto como el hecho ,uturo e incierto del cual depende el nacimiento o e*tinci'n de un derecho % su obli aci'n correlati&a+ Adem!s de este sentido propio$ el C'di o utili3a la e*presi'n Fcondici'nG en otros$ como ocurre en los Arts+ 66$ 0+:65$ :59 % :90$ para re,erirse al estado o situaci'n personal de un indi&iduo$ % en el Art+ 0+C65$ inc+ =+1$ en (ue le da su si ni,icaci'n &ul ar de las distintas estipulaciones % re(uisitos del acto$ como cuando se dice/ le &endo mi casa en tales % cuales condiciones+ Aero el si ni,icado "ur#dico de la condici'n es el indicado+ No ha% t)rminos sacramentales para establecerla$ pero en todo caso debe ser clara la intenci'n de estipulada$ %a (ue las condiciones como modalidades (ue son$ no se presumen+::: Aor ello &eremos (ue las condiciones concebidas en t)rminos ininteli ibles se asimilan a las imposibles 4NG :8=7+ De acuerdo a la de,inici'n dada$ dos son los elementos de la condici'n$ (ue &eremos en los n.meros si uientes/ 0+1 El hecho en (ue consisten debe ser ,uturo$ %
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BD0, 9. (), 1 ., p*. 33(. BD0, 9. (4, sec. (a, p*. 8..

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;+1 El hecho debe ser incierto+ 4 ". ). Hecho !uturo. <a hemos dicho (ue es un elemento com.n a toda modalidad+ Auede ocurrir (ue las partes estipulen como condici'n un hecho presente o pasado+ -e ha ,allado (ue si se con&iene un hecho presente$ coe*istente con el contrato$ no ha% condici'n+::6 -i el hecho es presente o pasado$ el le islador pre&i' la situaci'n en el Art+ 0+@90 para las asi naciones condicionales$ aplicables a las obli aciones por la remisi'n eneral del Art+ 0+:C=+ Lo presente o pasado del hecho se re,iere al momento de la con&enci'n 4inc+ ;+1 del precepto$ &ertido a los contratos7+ Debe distin uirse se .n si el hecho presente o pasado ocurri' o no+ -i se &eri,ic'$ la condici'n se mira por no escrita$ o sea$ el acto e puro % simple % no ha% condici'n por ,altar la incertidumbre de si e hecho ocurrir! o no+ < as#$ por e"emplo$ si di o te do% Q0+@@@ si ano a la loter#a % %a he anado$ no ha% condici'n % debo pa ar esta suma+ < si el hecho no ha sucedido$ no &ale la disposici'n+ Aor e"emplo si o,re3co los mismos Q0+@@@ a otra persona si un tercero resulta ele ido diputado % el candidato %a ha sido derrotado$ la condici'n ha ,allado2 %a no puede ocurrir el hecho % por ello no tiene &alor la estipulaci'n+ Carece de in,luencia en las soluciones anteriores la circunstancia de (ue las partes ha%an sabido o i norado la &eri,icaci'n o no acaecimiento del hecho+ 4 %. )). ,a incertidum#re de la condicin. Es el elemento (ue distin ue precisamente la condici'n de las dem!s modalidades/ de hecho puede ocurrir o no$ se .n las circunstancias+ ::5 <a lo &e#amos en el N+1 :65 (ue en el pla3o el hecho ,atalmente tiene (ue ocurrir aun cuando no se sepa cu!ndo2 en cambio$ en la condici'n e posible (ue el hecho no ocurra$ % por ello la condici'n puede (uedar ,allida$ lo (ue no ocurre "am!s en el pla3o+ De manera (ue siempre (ue estemos ,rente a una incertidumbre en el suceso ,uturo$ ha% condici'n % no pla3o2 de ah# (ue di")ramos (ue la muerte de una persona es de acuerdo al Art+ 0+@80$ pla3o % no condici'n$:=9 pues ,or3osamente tiene (ue ocurrir+ -in embar o$ si st la une a otras circunstancias inciertas pasa a ser condici'n$ % as# s di a te do% Q 0+@@@$ pero tus herederos me los de&ol&er!n si muere ames de los ;6 a?os$ ha% condici'n$ por(ue no se sabe si esta persona &i&ir! hasta esa edad2 por esta ra3'n siempre (ue el hecho sea el cumplimiento de una determinada edad$ ha% condici'n % no pla3o$ se .n lo se?ala el mismo Art+ 0+@80+ Aor ello se ha resuelto (ue ha% condici'n si se ha estipulado (ue la muerte del ase urado debe sobre&enir en cierto pla3o+::9 4"(. Clasi!icacin de la condicin. Enunciacin. La condici'n al i ual (ue el pla3o$ admite clasi,icaciones$ a saber/ 0+1 -uspensi&a % resolutoria2
BD0, 9. 3!, sec. (a., p*. )!. BD0, 9. /, sec. 1 , p*. 8(). 834 A.9. de 1.(F, 1 sem., N. .3, p*, 8!3. 83/ 884 83/ BD0, 9. 1 , (a parte, p*. !!).
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;+1 Aositi&a % ne ati&a2 =+1 Aosible e imposible$ l#cita e Kl#cita2 :+1 E*presa % t!cita2 6+1 Determinada e indeterminada$ % 5+1 Aotestati&a$ casual % mi*ta+ Las anali3aremos en los n.meros si uientes+ 4"'. ). Condicin suspensi*a y resolutoria. Es la m!*ima clasi,icaci'n$ por(ue in,lu%e en los e,ectos de la condici'n$ se .n lo &eremos en las secciones si uientes+ Aor ahora nos limitaremos a se?alar el concepto de una % otra+ Dice el Art+ 0+:9C del C'di o/ Fla condici'n se llama suspensi&a$ si mientras no se cumple$ suspende la ad(uisici'n de un derecho % resolutoria$ cuando por su cumplimiento se e*tin ue un derechoG+ Aor ello habitualmente se de,ine la condici'n suspensi&a como a(uella en (ue ha% un hecho ,uturo e incierto (ue suspende el nacimiento del derecho % de la obli aci'n correlati&a$ como si una persona o,rece un autom'&il a otra$ si )sta se recibe de abo ado+ < es resolutoria a(uella (ue depende de un hecho ,uturo e incierto cu%o cumplimiento e*tin ue un derecho$ como si por e"emplo arriendo mi casa con la condici'n de (ue si re reso del e*tran"ero$ el arrendatario me la restitu%a+ Mientras est) ausente$ el arriendo subsiste$ pero si re reso$ se e*tin ue % el arrendatario deber! restituirme mi casa+ Un an!lisis m!s detenido re&ela (ue esta concepci'n peca de super,icial$ pues en realidad toda condici'n es suspensi&a de acuerdo a estas de,iniciones$ por(ue la (ue hemos llamado as# suspende e nacimiento del derecho$ % la denominada resolutoria$ suspende la e*tinci'n del derecho+ < a.n m!s$ la misma condici'n tiene uno % otro car!cter$ se .n el punto de &ista (ue se adopte$ % as# en el primer e"emplo mientras la persona no se reciba de abo ado$ la condici'n para )l es suspensi&a$ por(ue su derecho no nace mientras no obten a el t#tulo$ % resolutoria para (uien hi3o la o,erta$ por(ue si la otra lle a a ser abo ado$ se e*tin ue su derecho al autom'&il (ue deber! entre ar+ < en el otro e"emplo$ el arrendamiento est! su"eto a resoluci'n si %o re reso al pa#s$ pero mi derecho al oce de la cosa arrendada est! en suspenso mientras %o est) ausente+ La di,erencia ,undamental entre ambas condiciones estriba en lo se?alado/ en la suspensi&a$ el derecho no nace ni ha% obli aci'n correlati&a+ En la resolutoria$ el derecho ha nacido su"eto a la posibilidad de e*tin uirse por el cumplimiento de la condici'n2 las obli aciones del contrato deben cumplirse$ como en el e"emplo propuesto entre ar la cosa arrendada$ s'lo (ue est!n amena3adas de e*tinci'n por la resoluci'n+ 4"2. )). Condicin positi*a y ne$ati*a. Esta clasi,icaci'n la enuncia el Art+ 0+:9:$ % por s# sola no tiene ma%or trascendencia2 &iene a ad(uirirla con relaci'n a la posibilidad % licitud de la condici'n$ a (ue nos re,erimos en el n.mero si uiente$ % para determinar cu!ndo ella est! cumplida % en (u) casos ,allida+ La condici'n positi&a Fconsiste en acontecer una cosaG$ como si di o/ te do% Q0+@@@ si llue&e ma?ana+ < la ne ati&a en (ue Funa cosa no aconte3caG$ como si te o,re3co Q0+@@@ si no llue&e ma?ana+

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4"3. ))). Posi#ilidad y licitud de las condiciones. Esta clasi,icaci'n s# (ue tiene importancia$ por(ue no todas ellas son &!lidas % e,icaces$ La contemplan los Arts+ 0+:96$ 0+:95 % 0+:8@+ El primero de ellos e*i e (ue Fla condici'n positi&a debe ser ,#sica % moralmente posible+ Es ,#sicamente imposible la (ue es contraria a las le%es de la naturale3a ,#sica % moralmente imposible la (ue consiste en un hecho prohibido por las le%es$ o es opuesta a las buenas costumbres o al orden p.blicoG+ Debe tenerse presente (ue de acuerdo al inciso ,inal del precepto$ % a los incs+ ;+1 % :+1 del Art+ 0+:8@ se asimilan a las condiciones imposibles las concebidas en t)rminos ininteli ibles en cuanto a su sentido % el modo de cumplirlas+ -e .n los preceptos se?alados ha% cuatro clases de condiciones/ 0+1 Condici'n ,#sicamente posible+ Es la (ue puede acontecer se .n las le%es de la naturale3a/ te do% Q0+@@@ si ma?ana amanece llo&iendo+ ;+1 Condici'n ,#sicamente imposible+ Es la contraria a las le%es de la naturale3a ,#sica+ Desde el Derecho Romano &ienen e"emplos cl!sicos en la materia/ te do% Q0+@@@ si tomas una estrella con la a mano+ Otro (ue ,i ur' en muchos te*tos de estudio$ de"' de ser imposible/ te do% Q0+@@@ si &as a la Luna+ =+1 Condici'n moralmente posible o l#cita+ Es a(uella (ue no contra&iene las le%es$ las buenas costumbres ni el orden p.blico+ El mismo e"emplo de la ,#sicamente posible+ :+1 Condici'n moralmente imposible o il#cita+ Consiste en un hecho prohibido por las le%es$ u opuesto a las buenas costumbres o el orden p.blico/ te do% Q 0+@@@ si me nombras heredero$ %a (ue la le% proh#be los pactos sobre sucesi'n ,utura+ En cuanto a su e,icacia % &alide3$ de m!s est! decir (ue las ,#sica % moralmente posibles lo son siempre$ pero respecto de las imposibles e il#citas$ debe distin uirse se .n si son positi&as 4Art+ 0+:8@7 o ne ati&as 4Art+ 0+:957+ As# lo haremos para ma%or claridad en los n.meros si uientes+ 4"4 +. E!icacia de las condiciones positi*as imposi#les o ilcitas. Estas condiciones producen distintos e,ectos$ se .n sean suspensi&as o resolutorias+ En las suspensi&as ha% un hecho ,#sica o moralmente imposible (ue est! suspendiendo el nacimiento de un derecho2 e"emplo de las primeras$ el se?alado en el n.mero anterior de tomar una estrella con la mano$ % del se undo/ te do% Q 0+@@@ si matas a Dulano+ De acuerdo al Art+ 0+:8@ Fsi la condici'n suspensi&a es o se hace imposible$ se tendr! por ,allidaG 4inc+ 0+17+ A re a (ue a la misma re la se su"etan las condiciones inducti&as a un hecho ile al o inmoral 4inc+ =+17+ < se las considera ,allidas$ por(ue es e&idente (ue el derecho nunca podr! nacer2 no ha% incertidumbre$ antes por el contrario$ la e&idencia de (ue no puede ocurrir$ por(ue ni podr! tomarse una estrella con la mano ni matarse a Dulano+ En la condici'n resolutoria la e*tinci'n del derecho % la obli aci'n dependen de un hecho ,#sica o moralmente imposible$ % como ello no es posible no e*iste condici'n2 son los mismos e"emplos anteriores con la di,erencia (ue los Q 0+@@@ se entre an su"etos a la e&entualidad de restituirse si se toma una estrella con la mano o se mata a Dulano+ Como nin una de las dos cosas pueden ocurrir$ el acto es puro % simple+ Es lo (ue dispone el
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inciso ,inal del Art+ 0+:8@/ Fla condici'n resolutoria (ue es imposible por su naturale3a$ o ininteli ible$ o inducti&a a un hecho ile al o inmoral$ se tendr! por no escritaG+ Decir (ue se tiene por no escrita e(ui&ale a a,irmar (ue el acto es puro % simple2 no ha% condici'n pues tampoco e*iste incertidumbre al una+ 4"5. .. E!icacia de las condiciones ne$ati*as imposi#les o ilcitas. -e re,iere a ella el Art+ 0+:95+ A(u# no se distin ue entre la suspensi&a % la resolutoria$ sino se .n a la clase de imposibilidad$ si ella es ,#sica o moral+ En la condici'n ne ati&a ,#sicamente imposible$ la obli aci'n es pura % simple2 no ha% condici'n$ por(ue ,alta el elemento incertidumbre+ < as# en el cl!sico e"emplo (ue &enimos utili3ando$ si o,re3co a una persona Q 0+@@@ si no toma una estrella con la mano$ es e&idente (ue nunca se podr! cumplir el hecho$ % no ha% condici'n al una+ La soluci'n deber#a ser la misma en la condici'n ne ati&a il#cita$ por(ue si he o,recido los Q 0+@@@ a una persona siempre (ue no mate a Dulano$ es e&idente (ue el hecho no puede ocurrir+ La obli aci'n deber#a ser pura % simple$ % sin embar o$ se .n el precepto si la condici'n consiste Fen (ue el acreedor se absten a de un hecho inmoral o prohibido$ &icia la disposici'nG+ Esto es$ es nula toda la obli aci'n$ % es un caso mu% curioso de nulidad$ por(ue un elemento accidental del acto o contrato$ como es la condici'n$ tiene la ,uer3a por su Klicitud de comunicarla a toda la estipulaci'n+ 4"6. );. Condicin expresa y tcita. La re la eneral es la de la condici'n e*presa$ (ue necesita estipulaci'n de las partes para e*istir$::8 dado (ue las modalidades no se presumen 4N+1 :6;$ =+17+ Aor e*cepci'n$ la condici'n es t!cita cuando la le% la subentiende sin necesidad de (ue las partes la estable3can+ -i "ur#dicamente de e*cepci'n$ la m!s importante de todas las condiciones es t!cita/ la resolutoria del Art+ 0+:8C$ para el caso de no cumplirse por la otra parte lo estipulado en un contrato bilateral 4N+1 6;07+ 4" . ;. Condicin determinada e indeterminada. BPuede esta cumplirse en cual5uier epocaD En el N+1 :68 &imos (ue el pla3o puede ser determinado o indeterminado se .n si se sabe o no cu!ndo lle ar! su &encimiento$ % (ue la re la eneral es el primero+ De los mismos Arts+ 0+@80 % si uientes emana (ue tambi)n la condici'n puede tener una u otra calidad2 el hecho en nin una de ellas se sabe si ocurrir!$ pero supuesto (ue lle ue$ en la condici'n determinada$ se sabe cu!ndo+ El e"emplo es el tantas &eces citado del cumplimiento de una edad+ En s#$ en consecuencia$ las condiciones son normalmente indeterminadas$ pero pueden ad(uirir la cate or#a contraria$ a re !ndoles un pla3o m!*imo para (ue se cumpla el hecho en (ue consisten2 por e"emplo$ diciendo/ te do% Q0+@@@ si te recibes de abo ado antes de = a?os+ Condici'n indeterminada es a(uella (ue no tiene pla3o ni )poca pre,i"ada para su cumplimiento2 como por e"emplo/ te dar) Q0+@@@ el d#a (ue te recibas de abo ado+ En la condici'n determinada no se sabe cu!ndo ocurrir!$ pero s# (ueda pre,i"ado cu!ndo debe estimarse ,allida/ si no se cumple en el pla3o se?alado$ en el e"emplo$
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BD0, 9s. 3, sec. 1 , p*. )), # (4, sec. ( p*. 8..

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transcurridos los = a?os sin (ue el acreedor se reciba de abo ado+ En principio$ la indeterminada puede cumplirse en cual(uier momento %$ en consecuencia$ s'lo estar! ,allida cuando es e&idente (ue no puede cumplirse$ como si el acreedor ,allece antes de recibirse de abo ado+ < decimos (ue en principio puede cumplirse en cual(uier momento$ por(ue se ha discutido "ustamente si realmente ella no tiene l#mite$ si puede acontecer en cual(uier )poca$ pasen los a?os (ue transcurran$ o si por el contrario e*iste un pla3o tope &encido el cual toda condici'n$ aun(ue sea determinada$ se considerar! ,allida si no se ha cumplido dentro de )l+ Todo el problema$ aun en su planteamiento$ ha sido alterado por la modi,icaci'n de los pla3os de prescripci'n del C'di o$ e,ectuada por la Le% N+1 05+ C60 de 0+1 de octubre de 0C58+ En e,ecto$ el Art+ 9=C dispone (ue toda condici'n de (ue penda la restituci'n de un ,ideicomiso$ % (ue tarde m!s de cinco a?os en cumplirse$ Fse tendr! por ,allida$ a menos (ue la muerte del ,iduciario sea el e&ento de (ue penda la restituci'nG+ Ese pla3o (ue ahora ,ue ,i"ado en 6 a?os por la le% re,erida$ al promul arse el C'di o era de =@ a?os$ % hab#a pasado a ser de 06 por la Le% N+1 5+05;$ de 0;+1 de enero de 0C=8 4N+1 0+;=:7+ Aues bien$ el mismo pla3o de =@ a?os$ reba"ado a 06 por esta .ltima le%$ era el pla3o m!*imo (ue ,i"aba el C'di o$ a ,in de (ue todas las situaciones "ur#dicas ad(uieran estabilidad % se consoliden+ En e,ecto$ tal era el pla3o para el saneamiento de la m!*ima sanci'n$ la nulidad absoluta 4Art+ 0+58=72 del Art+ 8; para la posesi'n de,initi&a de los bienes del desaparecido$ de la prescripci'n ad(uisiti&a e*traordinaria 4Art+ ;+6007$ para la suspensi'n de la nulidad relati&a 4Art+ 0+5C;7$ etc+ Innecesario parece insistir en la tremenda importancia pr!ctica % econom#a (ue si ni,ica decidir (ue pasado seme"ante t)rmino %a no sea necesario in&esti ar m!s hacia el pasado+ Aues bien$ una ran parte de la doctrina sosten#a (ue el Art+ 9=C+ no obstante su ubicaci'n$ era de aplicaci'n eneral a toda clase de actos condicionales$ % en consecuencia la condici'n indeterminada deb#a considerarse ,allida si pasados 06 a?os no se cumpl#a2 ::C la "urisprudencia$ aun(ue &acilante$ se inclinaba m!s bien por esta misma soluci'n+:6@ Los ar umentos se basaban en ran parte en lo dicho$ esto es$ el deseo del le islador claramente mani,estado para obtener la estabili3aci'n de todas las situaciones "ur#dicas+ Aero se a re aba$ adem!s+ (ue el -r+ >ello lo di"o as# en el Mensa"e del C'di o/ FEs una re la ,undamental en este pro%ecto la (ue proh#be dos o m!s usu,ructos o ,ideicomisos sucesi&os2 por(ue unos % otros embara3an la circulaci'n % entibian el esp#ritu de conser&aci'n % me"ora$ (ue da &ida % mo&imiento a la industria+ Otra (ue tiende al mismo ,in es la (ue limita la duraci'n de las condiciones suspensi&as % resolutorias$ (ue en eneral se reputan ,allidas si tardan m!s de treinta a?os en cumplirseG+ Dinalmente$ el Art+ C5;$ inc+ =+1$ contempla un caso de asi naci'n condicional 4el de las asi naciones a personas (ue no e*isten$ pero se espera (ue e*istan7 % lo limita tambi)n en el pla3o/ en el solo C'di o$ =@ a?os$ (ue pasaron a ser 06 por la Le% 5+05; % 0@ por la 05C6;+ Meremos lue o los ar umentos de la contraria$ pero la &erdad es (ue$ como dec#amos$ esta .ltima le%$ por inad&ertencia o intencionalmente$ rompi' todo el sistema en (ue se basaba la doctrina e*puesta$ por(ue el pla3o eneral m!*imo del C'di o (ue era de =@
88. Ior ejemplo, 6lessandri, o%. cit., p*. 188; 5ue#o, o%. cit., 9. 1(, p*, 1F1 ;"uien ha%la de caducidad de la condicin<; ,omarriva en sus clases. 8!F BD0, 9s. 88, sec. la, !.1, # )F, sec. ( , p*. /4. En contra, 9. 1!, sec. 1 . p*. )F1.

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a?os$ posteriormente de 06$ ha pasado a ser 0@ a?os en todas las disposiciones citadas$ menos precisamente en el Art+ 9=C$ en (ue ,ue reba"ado a 6+ De manera (ue ho% no cabe sostener la aplicaci'n anal' ica del precepto$ (ue por otra parte era siempre mu% discutible$ dado el car!cter e*cepcional (ue ella tiene % "usti,icado por el propio Mensa"e por tratarse de una instituci'n (ue entraba la libre circulaci'n de los bienes+ Nos parece (ue esta doctrina debe$ pues$ limitarse a los dem!s ar umentos$ (ue la tesis contraria mu% bien e*puesta por don Hor e -ol#s de O&ando :60 rebat#a$ adem!s de se?alar el car!cter e*cepcional del Art+ 9=C$ con las si uientes ra3ones/ 0+1 El ar umento del Mensa"e$ a pesar de la amplia redacci'n$ (ueda limitado por su misma ubicaci'n al ,ideicomiso$ pues "ustamente est! colocada la ,rase a prop'sito de las restricciones a )l impuestas+ No nos parece (ue as# sea$ por(ue "ustamente el -r+ >ello declar' (ue ello era en eneral para las condiciones suspensi&as % resolutorias+ ;+1 Aor una ra3'n hist'rica$ %a (ue el Art+ 0+:8;$ (ue dice (ue la condici'n ha ,allado cuando e*pira el pla3o dentro del cual ha debido &eri,icarse 4N+1 :C=7$ est! tomada del Art+ 0+095 del C'di o ,ranc)s % de Aothier$ % tanto uno como otro dicen e*presamente (ue si no se ha estipulado pla3o$ la condici'n puede cumplirse en cual(uier momento+ Aero el ar umento es "ustamente el contrario$ por(ue lo e*tra?o ser#a (ue si ,uese as# en nuestro C'di o$ don Andr)s >ello no lo hubiere se?alado como lo hicieron sus presuntos inspiradores+ N'tese$ por lo dem!s$ la di,erente redacci'n/ el C'di o ,ranc)s habla del pla3o estipulado para (ue la condici'n se cumpla$ % el chileno$ de (ue ha%a e*pirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido &eri,icarse$ e*presi'n (ue comprende tanto el estipulado por las partes como el m!*imo pre,i"ado por la le%+ Aor lo dem!s$ el Mensa"e de"a clara constancia$ % como no&edad$ del cambio de posici'n+ =+1 Dinalmente$ se dice (ue con la tesis contraria no e*istir#a la distinci'n entre condiciones determinadas e indeterminadas$ (ue &arios preceptos del C'di o e,ect.an+ La &erdad es (ue se trata de una distinci'n doctrinaria$ % por lo dem!s siempre se mantendr#a/ condici'n determinada es a(uella en (ue las partes ,i"an un pla3o m!*imo para (ue se cumpla el hecho$ e indeterminada$ la (ue por no tener pla3o ,i"ado por las partes$ puede &eri,icarse dentro del m!*imo ,i"ado por la le%+ A pesar del da?o hecho a esta teor#a por la modi,icaci'n del Art+ 9=C$ :6; nos inclinamos por reconocer (ue nin una condici'n (ue dure m!s de 0@ a?os en cumplirse$ sal&o (ue sea la muerte de una persona en los casos (ue ella es condici'n$ puede a.n considerarse pendiente$ pero no estar#a de m!s una aclaraci'n le islati&a en el mismo Art+ 0+:8;+ 4"". ;). Condicin potestati*a1 casual y mixta. Esta .ltima clasi,icaci'n la contemplan los Arts+ 0+:99 % 0+:98$ % s'lo tiene importancia por(ue al unas de ellas no son &!lidas/ las meramente potestati&as (ue dependen de la sola &oluntad del deudor+
8!1 BD0, 9. 34, 1 parte, p*. (8. >a doctrina de la aplicacin extensiva del 6rt. 43. podr1a sostenerse, aun"ue %astante de%ilitada, aun despu's de la re&orma, pero importar1a limitar toda condicin a ! a$os, lo "ue resulta &rancamente exa*erado # desproporcionado. ,in em%ar*o, ca%e destacar "ue la 2omisin @n&ormante del ,enado pareci as1 entenderlo, pues ha%l de Las condiciones en *eneralJ. 8!( Ior otra parte, la intencin del le*islador del a$o 1.)/ al acortar los plazos &ue evidentemente dar una ma#or rapidez en la esta%ilizacin en las instituciones jur1dicas, pero al parecer no advirti los pro%lemas "ue crea%a al re%ajar en ma#or extensin el se$alado en el 6rt. 43.. ,on los peli*ros justamente de las modi&icaciones de parche.

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Atiende esta clasi,icaci'n a la persona o hecho de (ue depende el cumplimiento de la condici'n$ % as#/ 0+1 F-e llama condici'n potestati&a la (ue depende de la &oluntad del acreedor o deudorG 4Art+ 0:997+ Del primero$ por e"emplo$ si una persona o,rece a otra Q 0+@@@ si )sta &a al d#a si uiente a Malpara#so$ % del deudor$ si la condici'n depende de (ue el o,erente &a%a al mismo lu ar+ Como lo &eremos en el n.mero si uiente$ admiten una subclasi,icaci'n en simple % meramente potestati&as+ Es casual la F(ue depende de la &oluntad de un tercero o de un acasoG 4Art+ 0+:997$ por e"emplo$ de un tercero si en el mismo anterior la entre a de los Q 0+@@@ depende del &ia"e de un tercero a Malpara#so$ % del acaso$ si ellos deben darse si ma?ana llue&e+:6= ;+1 Es mi*ta la condici'n F(ue en parte depende de la &oluntad del acreedor$ % en parte de la &oluntad de un tercero$ o de un acasoG+ Aor e"emplo$ A o,rece a > una recompensa si se casa con C+ Depende de la &oluntad de >$ el acreedor$ % de un tercero$ C+ Aero el C'di o cometi' un pe(ue?o error$ por(ue tambi)n es mi*ta la (ue en parte depende de la &oluntad del deudor % en el resto de la de un tercero o de un hecho a"eno a las partes$ como si en el mismo e"emplo la o,erta es para el caso de (ue A se case con C+ Las condiciones casuales % mi*tas son siempre &!lidas$ pero en las potestati&as ha% (ue hacer al unos distin os (ue &eremos en el n.mero si uiente+ 4"%. Condicin simple y meramente potestati*a. A(u# ad(uiere importancia la clasi,icaci'n (ue estudiamos$ por(ue de acuerdo al Art+ 0+:98 Fson nulas las obli aciones contra#das ba"o una condici'n potestati&a (ue consista en la mera &oluntad de la persona (ue se obli a+ -i la condici'n es un hecho &oluntario de cual(uiera de las partes$ &aldr!G+ El precepto reco e una distinci'n (ue e,ect.a la doctrina % acepta la "urisprudencia :6: entre condiciones mera o puramente potestati&as$ como se las llama indistintamente$ % simplemente potestati&as o potestati&as ordinarias$ como tambi)n se las denomina+ Eras .ltimas son a(uellas (ue dependen de un hecho &oluntario de cual(uiera de las partes$ %$ a ellas se re,iere el inc+ ;@ del Art+ 0+:98$ antes transcrito$ para a,irmar su &alide3+ -on los e"emplos de potestati&as del n.mero anterior+ La mera o puramente potestati&a depende de la sola &oluntad de al una de las partes$ como si o,re3co Q 0+@@@ a una persona si ella (uiere+ Es bastante sutil la di,erencia entre unas % otras$ pero de ran importancia2 en ambas se depende de la &oluntad de las partes$ pero en las simplemente potestati&as no es la sola &oluntad$ sino tambi)n concurren circunstancias e*teriores2 en los casos de los e"emplos del &ia"e a Malpara#so del deudor o acreedor$ )ste en de,initi&a podr! no reali3arse$ por(ue el &ia"ero se en,erme$ por una huel a en los ,errocarriles$ etc+ Aero estas circunstancias no deben estar tomadas en cuenta en la estipulaci'n$ en cu%o caso ha% condici'n mi*ta2 en todo caso$ carece de importancia la distinci'n$ por(ue ambas son &!lidas+ < as#$ por e"emplo$ se ha ,allado (ue si el deudor promete pa ar cuando &enda una propiedad$ la
8!3 ,e ha &allado "ue la condicin de pa*ar una deuda cuando ha#a &ondos para ello es positiva, suspensiva, casual # posi%leH BD0. 9. ., sec. 1 , p*. 8(). 8!8 Ior v1a de ejemplo, A.9. de 1.F1, 9. ( N. (.//3, p*. 1.F81; BD0, 9s. 1., sec. la., p*. !; 3!, sec. ( p*. 1.. # 9. 83, sec. 1 , p*. 3...

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condici'n es simplemente potestati&a$:66 aun(ue m!s bien parece mi*ta$ por(ue se re(uiere la &oluntad de un tercer comprador+ Las meramente potestati&as dependen del ,ondo la sola &oluntad$ del capricho de las partes$ % por ello es (ue no siempre son &!lidas$ por(ue como lo se?ala el Art+ 0+:98$ si se est! a la sola &oluntad de (uien dice obli arse$ en realidad )l no se obli a a nada$ por(ue cumplir! si se le anto"a+ En cambio$ en las simplemente potestati&as inter&ienen hechos a"enos a las partes$ % por ello el &#nculo siempre se ,orma$ ha% intenci'n de obli arse+ Entre las meramente potestati&as$ las (ue dependen de la sola &oluntad del acreedor$ sean suspensi&as o resolutorias$ son siempre &!lidas+ Un e"emplo de suspensi&a es/ te do% Q0+@@@ si t. (uieres+ Es la sola &oluntad del acreedor la (ue suspende el nacimiento del derecho % su correspondiente obli aci'n$ pero ha% per,ecto &#nculo "ur#dico$ %a (ue el deudor deber! cumplir en cuanto se lo e*i"a el acreedor+ < comprobaci'n de lo mismo es el Art+ 08;0 (ue acepta la llamada &enta a prueba/ Fse entiende no haber contrato mientras el comprador no declara (ue le a rada la cosa de (ue se trataG+ Es una condici'n meramente potestati&a$ por(ue depende de la sola &oluntad del comprador$ % depende de la &oluntad del acreedor por(ue el &endedor le debe la cosa ba"o condici'n+ Dinalmente$ es suspensi&a$ por(ue como lo se?ala la le%$ no ha% compra&enta mientras el comprador no declare (ue le a rada la cosa+ E"emplos de meramente potestati&a resolutoria$ (ue dependen de la sola &oluntad del acreedor$ son el comodato precario del Art+ ;+0C:$ en (ue F el comodante 4acreedor7 se reser&a la ,acultad de pedir la restituci'n de la cosa prestada$ en cual(uier tiempoG$ % el pacto de retro&enta de Art+ 0+880$ en (ue el &endedor se reser&a la ,acultad de recobrar la cosa &endida$ pa ando su precio+ Este pacto en&uel&e una condici'n resolutoria % depende de la sola &oluntad del acreedor$ %a (ue el deudor cuando a(u)l se lo re(uiera$ deber! restituirle la cosa &endida+ No cabe duda$ entonces$ (ue las meramente potestati&as (ue dependen de la &oluntad del acreedor son todas &!lidas2 ha% siempre obli aci'n para el deudor+ En cambio$ como &e#amos$ las meramente potestati&a (ue depende de la sola &oluntad del deudor es nula$ por(ue no ha% obli aci'n$ pues no ha% intenci'n de obli arse+ La &oluntad debe ser seria para (ue tu%a contrato 4N+1 :972 el (ue cumple si (uiere$ no est! obli ado a nada$:65 % de ah# Ka nulidad (ue establece el Art+ 0+:98$ inc+ :69 El ,undamento es el mismo del Art+ 0+:56$ (ue proh#be la condonaci'n deV dolo ,uturo$ por(ue i ualmente el deudor cumple si (uiere 4N+1 8557+ Una parte de la doctrina$:68 se uida por cierta "urisprudencia$:6C pretende (ue la sanci'n se limita a las condiciones suspensi&as meramente potestati&as % no a las resolutorias$ por(ue en )stas Fla obli aci'n ha podido ,ormarse % producir todos sus e,ectos$ %a (ue la condici'n resolutoria no a,ecta a la e*istencia de la obli aci'n$ sino .nicamente a su e*tinci'n 4Alessandri7+ < se a re a (ue el mismo C'di o las acepta$ como ocurre en las
A.9. de 1.F), 9. ( , N. 4/(, p*. 134. BD0, 9. 8/, sec. (a, p*. .3. 8!4 2asos en "ue se ha declarado esta nulidad, v'ase Bepertorio 9omo 8 , (a ed., jurisprudencia del 6rt. 1.84/, p*s. 1F4 # si*tes. En &allo pu%licado en la BD0, 9. !F, sec. (11, p*. )F, se anul una promesa de compraventa en "ue la cele%racin del contrato de&initivo de%1a hacerse cuando el promitente comprador lo pidiera. El punto se relaciona con el re"uisito del 6rt. 1.!!8, re*la 3a., # lo veremos en el +ol. (Y, parte primera. 8!/ 6lessandri, o%. cit., p*. 134. >o si*ue 5ue#o, o%. cit., N. /), p*. 1F!. 8!. 5allos citados en la nota (3.
8!! 8!)

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donaciones re&ocables$ en (ue el donante se reser&a la ,acultad de recobrar la cosa donada cuando (uiera 4Art+ 0+ 0=57+ No obstante tan autori3ada opini'n$ discrepamos de ella$ :5@ por(ue nada autori3a a sostenerla+ Desde lue o$ no s'lo el precepto no e,ect.a la distinci'n$ sino (ue es anterior al (ue clasi,ica las condiciones en suspensi&as % resolutorias 4Art+ 0+:9C7+ :50 Ense uida$ es nula la obli aci'n (ue depende de la mera &oluntad de la persona (ue se obli a$ % tanto en la suspensi&a como en la resolutoria ocurre as#$ por(ue si por e"emplo di o/ te presto mi casa % me la de&uel&es si (uieres$ no ha% obli aci'n del comodatario+ Este a nada se obli a+ Dinalmente$ la donaci'n re&ocable no depende de la &oluntad del (ue se obli a ba"o condici'n$ el donatario$ sino del acreedor condicional$ el donante+ El derecho es de )ste/ solicitar la de&oluci'n2 la obli aci'n del donatario/ restituir a la sola &oluntad del acreedor+ Se((i)& (uarta EFECTOS DE LA CONDICI"N EN GENERAL 4%(. Enunciacin. <a hemos ad&ertido (ue los e,ectos de la condici'n &ar#an se .n si ella es suspensi&a o resolutoria+ Antes de entrarlos a estudiar as# separados$ con&iene se?alarlos en eneral$ por(ue ellos$ adem!s$ dependen del estado en (ue se encuentre la condici'n/ pendiente$ cumplida % ,allida$ a lo (ue destinaremos un primer p!rra,o+ El cumplimiento de la condici'n nos lle&ar! a re,erimos en un se undo p!rra,o al principio de la retroacti&idad de la condici'n cumplida$ % a las &ariaciones % p)rdida de la cosa debida ba"o condici'n en un .ltimo ac!pite+ Prra!o '.: LOS ESTADOS DE LA CONDICI"N 4%'. Condicin pendiente1 cumplida y !allida. -e .n de"amos ad&ertido$ )stas son las tres situaciones en (ue puede encontrarse una condici'n+ Una de ella "am!s puede ,altar/ la pendencia2 de ah# es donde dis%unti&amente la condici'n puede deri&ar en cumplida o ,allida+ 4%2. ). Condicin pendiente. La condici'n est! pendiente mientras subsiste la incertidumbre de si el hecho se &a a &eri,icar o no+ Este puede ocurrir o no$ como si el padre o,rece un autom'&il a su hi"o si se recibe de abo ado$ % )ste a.n estudia la carrera+ Distintos son los e,ectos de la condici'n pendiente$ si ella es suspensi&a 4N+1 6@C7$ o resolutoria 4N+1 6087+

No hace nin*una distincin 2laro ,olar, o%. cit., 9. 1F, N. /?, p*. /.. N el ar*umento no es %alad1, por"ue en la imposi%le positiva, no o%stante "ue la distincin la hace el 6rt. 1.84!, slo esta%leci su e&icacia en el 6rt. 1.8/F, por"ue justamente distin*ue entre la suspensiva # resolutoria ;N 8/8<, o sea, no "uiso hacerlo el le*islador hasta no e&ectuar en el texto del 6rt. 1.84. esta divisin de las condiciones, +'ase No !)( # Nota !1) %is.
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4%3. )). Condicin !allida. -e re,iere al punto el Art+ 0+:8;$ % es necesario e,ectuar un doble distin o$ se .n si la condici'n es positi&a o ne ati&a$ determinada o indeterminada+ La condici'n positi&a determinada ,alla si transcurre el pla3o con&enido dentro del cual la condici'n debi' &eri,icarse % ello no ha ocurrido$ o bien no ha transcurrido a.n el t)rmino$ pero %a es imposible (ue el hecho ocurra como si en el e"emplo anterior el o,recimiento del padre ha sido su"eto " (ue el hi"o se reciba de abo ado en tres a?os$ % ellos pasan sin obtenerse el t#tulo$ o el hi"o ,allece antes (ue transcurra todo el pla3o+ -i la condici'n positi&a es indeterminada ,allar! en el se undo caso$ o sea$ si %a no puede &eri,icarse$ % para (uienes pensamos (ue todas est!n su"etas a un pla3o m!*imo$ si transcurren 0@ a?os % el hecho no ocurre 4N+1 :897+ Mal a el mismo e"emplo anterior$ pero sin (ue el padre ha%a ,i"ado pla3o+ En la condici'n ne ati&a$ en cambio$ no se precisa la subdistinci'n+ Ella ,allar! .nicamente si acaece el hecho en (ue consiste+ Aor e"emplo$ te o,re3co Q 0+@@@ si no te casas con Dulana$ % se e,ect.a el matrimonio+ Auede ocurrir (ue la condici'n ,alle por hecho o culpa del deudor+ Contempla esta situaci'n el inc+ ;+1 del Art+ 0+:80$ re,erido a las asi naciones condicionales$ pero (ue e&identemente se aplica i ual a las obli aciones+ En su &irtud$ si la persona (ue debe la prestaci'n condicional se &ale de medios Kl#citos para (ue la condici'n no pueda cumplirse$ o para (ue la otra persona de cu%a &oluntad depende en parte el cumplimiento$ no coopere a )l$ se tendr! por cumplida+ Aor e"emplo$ A o,rece a > Q 0+@@@ si se casa con C antes del 0+1 de abril pr'*imo$ % posteriormente o,rece Q 6@@ a C si se casa en una ,echa posterior$ o rapta a C para e&itar el matrimonio2 la condici'n ha ,allado por culpa del deudor$ % por ello se la considera cumplida+ En un caso de aplicaci'n de la re la Fnemo auditur propiam suam turpitu dinem alle ansG/:5; nadie puede ale ar su propio acto ile #timo$ apro&echarse de su propio dolo+ 4%4. ))). Condicin cumplida. La condici'n se considera cumplida$ adem!s del caso e*cepcional reci)n se?alado$ se .n distinciones "ustamente in&ersas a su ,alencia 4Art+ 0+:8;7+ La positi&a est! cumplida cuando se &eri,ica el hecho ,uturo e incierto (ue la constitu#a/ en el e"emplo se?alado si el hi"o se recibe de abo ado+ -i es determinada$ el hecho debe ocurrir dentro del pla3o ,i"ado$ los tres a?os del e"emplo+ Es en la ne ati&a donde ad(uiere ahora inter)s la distinci'n entre determinadas e indeterminadas+ Las primeras est!n cumplidas si transcurre el pla3o pre,i"ado sin (ue ocurra el hecho+ Aor e"emplo$ te do% Q 0+@@@ si no te casas antes de dos a?os$ % ellos pasan sin celebrarse el matrimonio$ % aun antes de (ue transcurra el t)rmino$ si el hecho no puede %a &eri,icarse$ como si en el e"emplo anterior la recompensa es para el caso de no contraer matrimonio con una persona determinada antes del pla3o de ; a?os$ % )sta ,allece sin (ue )l se ha%a cumplido+ -i la condici'n ne ati&a es indeterminada$ se considera cumplida en esta se unda situaci'n$ o sea$ cuando el hecho no puede &eri,icarse$ % en todo caso$ si pasan 0@ a?os sin (ue suceda$ siempre (ue se acepte (ue )ste es el pla3o m!*imo para las condiciones

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BD0, 9. !3, sec. 1 ., p*. 13F.

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indeterminadas 4N+1 :897+ Malen los mismos e"emplos anteriores$ pero con la &ariante (ue no se ha se?alado pla3o+ 4%5. Cmo de#en cumplirse las condiciones. Los Arts+ 0+:8= % 0+:8: contienen al respecto dos re las aparentemente contradictorias/ primero$ (ue las condiciones deben cumplirse del modo (ue las partes lo han entendido$ % se undo$ (ue el cumplimiento ha de ser literal+ Dispone el inc+ 0+1 del Art+ 0+:8=/ Fla condici'n debe ser cumplida del modo (ue las partes han probablemente entendido (ue lo ,uese$ % se presumir! (ue el modo m!s racional de cumplirla es el (ue han entendido las partesG+ Dicho de otra manera$ el precepto no hace sino aplicar a las condiciones la re la eneral de interpretaci'n de los contratos del Art+ 0+65@/ ha% (ue estarse a la intenci'n de las panes 4N+1 C@7+ En inc+ ;+1 se?ala un e"emplo/ Fcuando la condici'n consiste en pa ar una suma de dinero a una persona (ue est! ba"o tutela o curadur#a$ no se tendr! por cumplida la condici'n$ si se entre a a la misma persona % )sta lo disipaG+ Aor otra parte$ Flas condiciones deben cumplirse literalmente$ en la ,orma con&enidaG 4Art+ 0+:8:7+ Aareciere$ como dec#amos$ haber una contradicci'n entre decir (ue la condici'n ha de cumplirse literalmente e interpretarla con,orme a la &oluntad de las partes$ pero no ha% tal$ por(ue el ob"eto del Art+ 0+:8: es mu% claro$ % tiene una e*plicaci'n hist'rica+ En e,ecto$ en el Derecho Romano se admit#a el cumplimiento de la condici'n por e(ui&alencia$ % as#$ si una persona o,rece a otra una recompensa si se titula de in eniero ci&il$ % en &e3 de esto se recibe de in eniero a r'nomo$ en Roma se consideraba cumplida la condici'n por analo #a$ % esto es lo (ue el precepto$ si uiendo el C'di o ,ranc)s$ recha3a+ Aor .ltimo$ la condici'n debe cumplirse #nte ramente+ As# lo se?ala el inc+ 0+1 del Art+ 0+:86/ Fno puede e*i irse el cumplimiento de la condici'n$ sino &eri,icada la condici'n totalmenteG+ Prra!o 2.: LA RETROACTIVIDAD DE LA CONDICI"N CUMPLIDA 4%6. Concepto. -i se cumple la condici'n suspensi&a$ el derecho se ad(uiere pura % simplemente2 conclu%e la suspensi'n en el nacimiento del derecho % su correlati&a obli aci'n 4N+1 60:7+ < cumplida la resolutoria$ i ualmente el acreedor tiene derecho a reclamar la prestaci'n pura % simplemente 4N+1 6;@7+ En el intertanto$ mientras la condici'n estu&o pendiente$ el deudor ha tenido en su poder la cosa debida ba"o condici'n+ El principio de la retroacti&idad de la condici'n hace suponer por una ,icci'n le al (ue cumplida la condici'n suspensi&a$ el derecho del acreedor no e*iste s'lo desde el momento en (ue se &eri,ica el hecho en (ue consiste la condici'n$ sino desde la celebraci'n del acto o contrato$ % trat!ndose de la resolutoria$ se supone (ue cumplida la condici'n el deudor "am!s tu&o la cosa en su poder ba"o condici'n de restituirla2 ella siempre ha estado en manos del acreedor+ Dicho de ora manera$ en &irtud de la retroacti&idad el acto condicional no ha e*istido como tal2 ella hace desaparecer el estado de pendencia como si nunca
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hubiera e*istido %$ en consecuencia$ todos los actos reali3ados por el deudor en el tiempo intermedio+ Es )sta una de,ensa para el acreedor condicional (ue as# no se &e per"udicado en sus derechos a la )poca de cumplirse la condici'n por los actos (ue el deudor pueda haber reali3ado en el tiempo intermedio$ pero es$ en cambio$ un ra&e incon&eniente para los terceros$ pues &er!n a,ectados los actos o contratos celebrados con el deudor mientras la condici'n estu&o pendiente+ Ello puede lle&arlos a abstenerse de contratar$ con lo cual se entraba la libre circulaci'n de los bienes$ (ue es un anhelo del le islador+ 4% . Desarrollo y tendencias actuales. Aun(ue ha% muchas interpretaciones$ al parecer en el Derecho Romano se aceptaba en ,orma limitada el principio retroacti&o de la condici'n cumplida$ especialmente para e*plicar dos ,en'menos "ur#dicos/ 0+1 El (ue entre nosotros se?ala el Art+ 0+:C;$ % en cu%a &irtud el derecho del acreedor % la obli aci'n del deudor condicionales (ue ,allecen$ pendiente la condici'n$ se transmiten a sus respecti&os herederos$ lo (ue no tiene nada de e*tra?o en la resolutoria$ pues en ella el derecho e*iste desde un comien3o 4N+1 6087$ pero s# en la suspensi&a en (ue no nace mientras la condici'n no se cumple 4N+1 60@7+ ;+1 La hipoteca su"eta a condici'n suspensi&a$ cu%a ,echa$ cumplida la condici'n$ se retrotrae a la ,echa de su constituci'n 4Art+ ;+:0=7$ lo (ue tiene ran trascendencia$ por(ue estas cauciones pre,ieren entre s# de acuerdo a sus ,echas 4de inscripci'n$ actualmente/ N+1 0+@097+ Ia% autores (ue consideran (ue la retroacti&idad no tu&o otro alcance en Roma$ aun(ue se sostiene tambi)n lo contrario+ En cambio$ el C'di o ,ranc)s$ si uiendo a Aothier$ declar' (ue Fla condici'n cumplida tiene e,ecto retroacti&o al d#a en (ue se ha%a contra#do la obli aci'nG 4Art+ 0+09C7+ No obstante la amplitud de la disposici'n$ se ha discutido el alcance (ue debe d!rsele a su aplicaci'n$ % ha% (uienes pretenden su &i encia eneral para toda clase de situaciones$ mientras otros sostienen (ue el C'di o no pretendi' inno&ar respecto a lo (ue hab#a anteriormente % son partidarios de aplicar el precepto en ,orma restrin ida+ De todos modos$ un!nimemente se le reconocen al unas e*cepciones a la retroacti&idad/ el ries o de la cosa es de car o del deudor 4N+1 6@572 )ste tienen derecho a los ,rutos producidos por la cosa debida condicionalmente 4N+1 6@67$ % son &!lidos los actos de administraci'n por )l e,ectuados 4N+1 6@@$ :+17+ -e ha pretendido ,undar el principio de la retroacti&idad en una interpretaci'n de la &oluntad presunta de las partes+ -e supone (ue ella ha sido (ue una &e3 cumplida la condici'n$ el acreedor ad(uiera su derecho desde la celebraci'n misma del acto o contrato$ pura % simplemente$ por(ue ha desaparecido el obst!culo (ue las mismas partes hab#an colocado+ Ia% (uienes tambi)n lo comparan con el e,ecto de los t#tulos declarati&os/ la &eri,icaci'n de la condici'n$ como en ellos$ se limita a reconocer un derecho (ue %a hab#a nacido con anterioridad al celebrarse el acto o contrato+ La &erdad es (ue el principio no es de la esencia de la condici'n$ % si bien es necesario % .til para al unas soluciones entre las partes$ tiene los incon&enientes %a se?alados respecto de los terceros ad(uirentes+ Es por ello (ue las le islaciones contempor!neas lo establecen en ,orma limitada+ El C'di o alem!n$ en su Art+ 06C$ no lo acepta como norma eneral$ aun(ue permite a las partes estipularlo$ pero al mismo tiempo (uedan a,ectados
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al unos actos de disposici'n 4Art+ 0507+ -oluciones parecidas dan los C'di os sui3o % polaco2 en cambio$ el italiano$ en su Art+ 0+=5@$ establece como re la eneral la retroacti&idad a la ,echa del contrato$ Fsal&o (ue por &oluntad de las partes o por la naturale3a de la relaci'n los e,ectos del contrato o de la resoluci'n se deban ,i"ar en un momento distintoG$ se a,ectan los actos de disposici'n 4Art+ 0+=697$ pero se establecen al unas limitaciones al principio+ 4%". ,a retroacti*idad de la condicin en nuestra le$islacin. Nuestro C'di o no contiene una norma an!lo a al Art+ 0+09C del C'di o ,ranc)s+ La &erdad es (ue a tra&)s de los distintos pro%ectos de elaboraci'n del C'di o de,initi&o se ad&ierten claramente las &acilaciones de don Andr)s >ello+ As#$ en el Libro de las Obli aciones de 08:5$ se establec#a la obli aci'n de restituir los ,rutos$ una &e3 &eri,icada la condici'n resolutoria 4Arts+ := % ::7$ soluci'n "ustamente la in&ersa a la (ue consa ra el actual Art+ 0+:88 4N+1 6@67$ % por otro lado$ (uedaban sin e,ecto todas las ena"enaciones % ra&!menes del deudor condicional$ sin hacer las distinciones (ue ho% e,ect.an los Arts+ 0+:C@ % 0+:C0 4N+1 650 % si uientes7+ En el Aro%ecto de 086=$ el Art+ 0+55: dispon#a (ue$ cumplida la condici'n resolutoria$ el contrato se reputar! no haber e*istido "am!s$ clara consa raci'n de la retroacti&idad (ue no conser&' el C'di o de,initi&o+ En )ste e*isten numerosos casos de aplicaci'n de ella$ % otros en (ue se la recha3a2 tales situaciones se resuel&en de acuerdo a las disposiciones respecti&as$ (ue se enumeran en los ac!pites si uientes+ El problema se presenta para dilucidar a(uellos casos (ue no est!n e*presamente pre&istos+ Ia% (uienes sostienen (ue nuestro C'di o aco e en eneral la retroacti&idad % (ue a(uellas disposiciones de e*cepci'n son meras limitaciones al principio habitual$ de manera (ue con,orme a )l deben resol&erse las situaciones no pre&istas por la le%+:5= Don Manuel -omarri&a opinaba en sus clases (ue la soluci'n es "ustamente la in&ersa/ la retroacti&idad es de e*cepci'n en nuestra le islaci'n$ % como ,icci'n (ue es$ no puede e*tenderse a otros casos (ue los pre&istos e*presamente+ Daremos nuestra opini'n tras el e*amen de las disposiciones relacionadas con el problema+ 4%%. ). Casos en 5ue el Cdi$o aco$e la retroacti*idad. &on los principales4 0+1 El Art+ 0+:85$ (ue anali3amos en el p!rra,o si uiente$ % (ue en s#ntesis declara pertenecer al acreedor los aumentos$ me"oras % deterioros % p)rdida ,ortuita de la cosa debida$ ocurridos pendiente la condici'n+ En consecuencia$ aplicando #nte ramente la retroacti&idad$ se considera (ue al acreedor$ en la condici'n suspensi&a$ pertenec#a la cosa debida desde el primer momento$ % el deudor (ue debe restituir$ "am!s ,ue due?o$ perteneciendo al acreedor sus &ariaciones$ con,orme al principio de (ue las cosas producen % perecen para su due?o+ -in embar o$ los dos .ltimos aspectos$ de deterioros % p)rdida$ est!n mu% relacionados con el problema del ries o 4NE 0+;0;7+ ;+1 Los Arts+ L:C@ % 0+:C0$ en los casos en (ue (uedan sin e,ecto las ena"enaciones del deudor condicional$ %a (ue en tales situaciones se supone (ue el acreedor era due?o pendiente la condici'n 4N+1 6507+
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6lessandri, o%. cit., p*. 1!(; 2laro ,olar, o%. cit., 9omo 1F, N. 13F, p*. 134.

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=+1 Las disposiciones %a citadas 4N+1 :C97$ en cuanto a la transmisibilidad de los derechos % obli aciones condicionales suspensi&os 4Arts+ 0+:C;7$ % el Art+ ;+:0= (ue$ cumplida la condici'n$ retrotrae la ,echa de la hipoteca a la de su inscripci'n+ 5((. )). Casos en 5ue el Cdi$o recha<a la retroacti*idad. &on ellos4 0+1 El mismo Art+ 0+:85$ en cuanto a la p)rdida % deterioros culpables$ pues ellos siempre deber#an corresponder al acreedor si se supusiera (ue era due?o pendiente la condici'n$ pero la situaci'n no es tan clara$ por(ue$ se .n di"imos$ se entrecru3a con el problema del ries o 4N+1 0+;0;72 ;+1 El deudor no debe los ,rutos producidos por la cosa pendiente la condici'n+ As# lo &eremos en el NEB 6@6+ -i operara la retroacti&idad$ deber#a considerarse (ue el acreedor ,ue due?o pendiente la condici'n$ %$ en consecuencia$ le corresponder#an los ,rutos2 no obstante lo cual$ los Arts+ 0+@98$ inc+ ,inal2 0+==8$ re la 0+1$ % 0+:88$ dan e*presamente la soluci'n contraria2 =+1 Los Arts+ 0+:C@ % 0+:C0$ en los casos (ue de"an a ,irme las ena"enaciones e,ectuadas por el deudor condicional$ son tambi)n contrarios al principio retroacti&o$ en cu%a &irtud todas ellas deber#an (uedar sin e,ecto 4N+1 650 % si uientes72 :+1 Es uni&ersalmente aceptado (ue los actos de administraci'n del deudor condicional (uedan a ,irme$ no se &en a,ectados por el cumplimiento$ como por e"emplo los arrendamientos e,ectuados por )l+ As# lo dispone el Art+ 968 para el ,ideicomiso+ 5('. ))). Conclusin. Como se &e$ nuestro C'di o adopt' una posici'n ecl)ctica2 no acept' la retroacti&idad como re la eneral$ como lo re&elan sus &acilaciones en los Aro%ectos % el hecho mu% su esti&o de (ue se ha%a apartado de las soluciones del C'di o ,ranc)s+ En consecuencia$ no puede aceptarse a priori en los casos de duda la aplicaci'n de la retroacti&idad (ue en s# misma es e*cepcional$ sino (ue debe reconocerse al int)rprete la ,acultad de interpretaci'n m!s pr'*ima a las soluciones dadas por el C'di o a situaciones similares+ Prra!o 3.: FORMA DE ENTREGAR LA COSA DEBIDA CUMPLIDA LA CONDICI"N 5(2. Enunciacin. Cumplida la condici'n$ el deudor deber! entre ar al acreedor la cosa (ue deb#a ba"o condici'n suspensi&a o ten#a su"eta a una condici'n resolutoria+ En la obli aci'n en)rica normalmente no habr! problema al uno$ por(ue el )nero por re la eneral ni perece$ ni aumenta$ ni se deteriora 4N+1 =6:7+ No ocurre lo mismo en la obli aci'n de especie o cuerpo cierto$ pues respecto de )sta pueden haber ocurrido$ mientras la condici'n estu&o pendiente$ una serie de acontecimientos (ue anali3aremos en este p!rra,o$ a saber/ 0+1 La cosa puede haber e*perimentado me"oras % aumentos2 ;+1 La misma puede haber su,rido deterioros2 =+1 Es posible tambi)n (ue ha%a producido ,rutos2

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:+1 Auede haberse destruido$ % 6+1 Auede haber sido ena"enada o ra&ada por el deudor condicional+ Este .ltimo punto lo trataremos m!s adelante 4N+1 650 % si uientes7$ por(ue es pre&io el estudio de las condiciones suspensi&as % resolutorias en particular+ 5(3. ). ,os aumentos y me2oras pertenecen al acreedor. As# lo$ se?ala la primera parte del inc+ ;@ del Art+ 0+:85/ Fsi la cosa e*iste al tiempo de cumplirse la condici'n$ se debe en el estado en (ue se encuentre$ apro&ech!ndose el acreedor de los aumentos o me"oras (ue ha%a recibido la cosa$ sin estar obli ado a dar m!s por ellaG+ La disposici'n es una aplicaci'n lisa % llana del principio de la retroacti&idad de la condici'n cumplida 4N+1 :CC$ 0+172 el e"emplo t#pico es el de una &aca (ue tiene una cr#a mientras la condici'n est! pendiente+ Ella pertenece tambi)n al acreedor a (uien la le% reputa due?o al momento de nacer el ternero+ La soluci'n a (ue la retroacti&idad lle&a respecto de las me"oras es ,rancamente ine(uitati&a$ es contraria a los principios enerales de la le islaci'n % a lo (ue disponen para situaciones seme"antes otros preceptos del C'di o+ A tal e*tremo lle a esto$ (ue de acuerdo a los Arts+ C@: % si uientes$ (ue re lamentan las prestaciones mutuas de la acci'n rei&indicatoria$ el rei&indicante debe indemni3ar al poseedor &encido a.n de mala ,e las me"oras necesarias+ < la "usti,icaci'n es mu% l' ica$ por(ue si el due?o hubiere tenido la cosa en su poder$ de todos modos habr#a debido e,ectuar las me"oras necesarias$ % si no se las pa a a (uien las reali3'$ obtiene un enri(uecimiento in"usto 4N+1 0C;$ 0+17+ Lo mismo pasa en el caso del Art+ 0+:85$ % al no tener (ue indemni3ar las me"oras de nin una clase$ %a (ue el precepto no distin ue$ el acreedor obtiene un enri(uecimiento totalmente in"usti,icado respecto de las necesarias$ (ue )l tambi)n habr#a debido e,ectuar si hubiera tenido la cosa+ A.n m!s$ el propio C'di o en casos espec#,icos de condiciones da la soluci'n contraria/ en la retro&enta$ (ue hemos &isto %a$ es una condici'n resolutoria 4Art+ 0+88=72 en la resoluci'n de la compra&enta por el no pa o del precio 4Art+ 0+8967$ % en el ,ideicomiso 4Art+ 9657+ Oueda en claro$ pues$ la incon&eniencia de la retroacti&idad como principio eneral+ -e suele pretender "usti,icaci'n para el precepto$ por(ue$ se .n &eremos en el n.mero si uiente$ el acreedor su,re tambi)n los deterioros de la cosa$ pero ello es siempre (ue sean ,ortuitos+ 5(4. )). ,os deterioros y disminuciones de la cosa los su!re el acreedor. As# lo se?ala la parte si uiente a la transcrita del inc+ ;+1 del Art+ 0+:85/ F% su,riendo su deterioro o disminuci'n$ sin derecho al uno a (ue se le reba"e el precioG+ -e trata de un caso de p)rdida parcial 4N+1 0+;@07$ % la le% distin ue se .n si ella es ,ortuita o culpable+ -i lo primero$ la su,re #nte ramente el acreedor por aplicaci'n de la retroacti&idad % de la teor#a del ries o$ se .n la disposici'n eneral del Art+ 0+66@/ el ries o del cuerpo cierto cu%a entre a se debe$ es por re la eneral del acreedor+ En consecuencia$ )ste debe cumplir #nte ramente su propia obli aci'n$ sin poder pedir reba"a de ella+ Tambi)n$ como dec#amos$ se se?ala (ue ha% reciprocidad con el hecho de (ue se adue?a de los aumentos % me"oras$ %

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as#$ si la misma &aca (ue tu&o un cr#a ha perdido un o"o$ el acreedor la recibe con la cr#a sin pa ar nada por )sta$ pero tambi)n con el o"o menos$ sin derecho a indemni3aci'n al una+ Aero si el deterioro o disminuci'n es culpable$ se &uel&e a las re las enerales$ %a (ue la teor#a del ries o supone la ausencia de culpa del deudor+ As# lo se?ala la parte ,inal del inc+ ;+1 del Art+ 0+:85/ Fsal&o (ue el deterioro o disminuci'n proceda de culpa del deudor2 en cu%o caso el acreedor podr! pedir o (ue se rescinda el contrato$ o (ue se le entre ue la cosa$ % adem!s de lo uno o lo otro tendr! derecho a indemni3aci'n de per"uiciosG+ Lo (ue el precepto otor a al acreedor no es m!s (ue el derecho alternati&o del Art+ 0+:8C/ o e*i ir el cumplimiento 4(ue se le entre ue la cosa7$ o la resoluci'n 4rescisi'n dice e(ui&ocadamente el precepto7 del acto % contrato$ % en ambos casos la indemni3aci'n de per"uicios 4N+1 6;07+ La soluci'n es mu% seme"ante a la (ue da el Art+ 0+6C@$ ubicado en el pa o$ % (ue permite deducir la re la eneral de nuestra le islaci'n para la imposibilidad parcial en el cumplimiento 4NN 5097+ 5(5. ))). ,os !rutos pertenecen al deudor. As# lo se?al' reiteradamente el le islador+ Dice el Art+ 0+:88/ F&eri,icada una condici'n resolutoria$ no se deber!n los ,rutos percibidos en el tiempo intermedio$ sal&o (ue la le%$ el testador$ el donante o los contratantes$ se .n los &ahos casos ha%an dispuesto lo contrarioG+ Aara la suspensi&a$ la re la est! en el Art+ 0+@98 aplicable a las obli aciones por la re,erencia eneral del Art+ 0+:C=+ Dice la disposici'n (ue cumplida la condici'n suspensi&a$ el asi natario 4acreedor7 no tendr! derecho a los ,rutos percibidos en el tiempo intermedio si e testador no se los hubiere e*presamente concedido+ El Art+ 0+==8 re la 0+1$ repite la norma Ia% una absoluta ne aci'n de la retroacti&idad 4N+1 6@@$ ;+17$ por e&identes ra3ones de e(uidad$ las mismas (ue debieron mo&er a le islador a ordenar el pa o de las me"oras necesarias+ -in embar o$ los ,rutos pueden corresponder al acreedor si la le% el testador o las partes$ se .n los casos$ lo han dispuesto as# o con&enido$ respecti&amente+ Un caso en (ue la le% lo ordena es el Art+$ 0+896$ en la resoluci'n de la compra&enta por no pa o del precio+ 5(6. );. P8rdida de la cosa de#ida #a2o condicin. Esta situaci'n est! re lamentada en el Art+ 0+:85$ inc+ 0+1$ % como &eremos distin ue se .n si la p)rdida es ,ortuita o imputable al deudor condicional+ En todos los casos$ debe tenerse presente lo dispuesto en el inc+ ,inal del precepto/ Ftodo lo (ue destru%e la aptitud de la cosa para el ob"eto a (ue se .n su naturale3a o se .n la con&enci'n se destina$ se entiende destruir la cosaG+ Es un caso de p)rdida parcial pero (ue se asimila a la total$ por la ra3'n (ue se?ala el precepto+ E e"emplo es t#pico/ 0 lo debido es un caballo de carrera % antes de la entre a (ueda co"o$ se ha destruido el animal$ puesto (ue ha perdido su aptitud para el ob"eto a (ue se le destina/ las carreras+ :5: No obstante su ubicaci'n$ el precepto es considerado de aplicaci'n eneral % no .nicamente a las condiciones$ %a (ue ha% la misma ra3'n en cual(uier caso 4N+1 0+0C;7+ Ahora bien$ si la p)rdida es ,ortuita se e*tin ue la obli aci'n+ As# lo se?ala el inc+ 0+1 del Art+ 0+:85 en su primera parte/ Fsi antes de cumplimiento de la condici'n la cosa
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BD0, 9. 3), sec. la., p*. (/.

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prometida perece sin culpa del deudor$ se e*tin ue la obli aci'nG+ El deudor nada debe entre ar$ ni tampoco est! obli ado a la indemni3aci'n de per"uicios$ por(ue es ese el e,ecto del caso ,ortuito/ e*tin uir la obli aci'n sin ulterior responsabilidad para el deudor 4N+1 8:67+:56 -i la p)rdida se debe a la culpa del deudor %$ con ma%or ra3'n$ al dolo$ aun(ue el precepto no lo di a$ es obli ado al precio % a la indemni3aci'n de per"uicios 4N+1 806 7+:55 5( . ;. Ena2enacin y $ra*menes del deudor condicional. -e!erencia. Como (ueda dicho$ pre,erimos e,ectuar su estudio una &e3 anali3adas las condiciones suspensi&as % resolutorias 4N+1 650 % si uientes7 Se((i)& :ui&ta LA CONDICI"N SUSPENSIVA 5(". Concepto. Recordemos (ue de acuerdo al Art+ 0+:9C la condici'n se llama suspensi&a si mientras no se cumple suspende la ad(uisici'n de un derecho$ % (ue de acuerdo a la doctrina la hemos de,inido como el hecho ,uturo e incierto$ del cual depende el nacimiento de un derecho % su obli aci'n correlati&a 4N+1 :807+ Lo (ue caracteri3a a la condici'n suspensi&a % la di,erencia de la resolutoria es (ue en ella el derecho no ha nacido a.n+ No ha% obli aci'n mientras la condici'n no se cumple$ mientras (ue en la resolutoria el acto o contrato produce sus e,ectos pero (ueda su"eto a e*tinci'n por la resoluci'n+ Los e,ectos de la condici'n suspensi&a &ar#an se .n el estado en (ue ella se encuentre/ si pendiente$ cumplida o ,allida+ 5(%. ). E!ectos de la condicin suspensi*a pendiente. Enunciacin. Mientras no se sepa si la condici'n &a a cumplirse o no$ son tres los principios (ue obiernan los e,ectos de la condici'n suspensi&a/ 0+1 No nacen el derecho % su obli aci'n correspondiente2 ;+1 El &#nculo "ur#dico e*iste$ % =+1 El acreedor tiene e*pectati&a+ Los &eremos en los n.meros si uientes$ con sus consecuencias+

8)! En la opinin ms com=n ;6lessandri, o%. cit., p*. 184; 5ue#o, o%. cit., 9. 1( p*. .!, N. 41, # 2laro ,olar, o%.cit., N. 1.., p*. (38<, el precepto resuelve el pro%lema del ries*o # da la solucin contraria al 6rt. 1.!!F, pues el peli*ro es del deudor. Nada de%e entre*ar, pero tampoco nada reci%e si el contrato es %ilateral. El precepto no lo dice as1, pues extin*uir la o%li*acin del deudor no si*ni&ica "ue por ello "uede extin*uida tam%i'n la del acreedor. ,e %asan en una cita a Iothier en el Iro#ecto de 1/!3, "uien as1 lo ense$a%a, # en "ue el 6rt. 1./(F lo dice as1 para la condicin suspensiva en la compraventa. +'ase N. 1.(1(, pues el pro%lema parece discuti%le. 8)) El precepto da derecho al acreedor al precio # a la indemnizacin. O[uerr ello decir "ue no podr1a pedir la resolucin si se trata de un contrato %ilateralW Es ms curioso a=n, por"ue el inc. (( para la p'rdida parcial lo permite expresamente. ,in em%ar*o, no creemos "ue el le*islador se ha#a apartado de la re*la *eneral, por"ue adems ser1a a%surdo "ue permitiera la resolucin del contrato en la p'rdida parcial # no en la total, siendo am%as imputa%les. 5inalmente, so%re este precepto, es evidente "ue se aplica a las condiciones suspensivas # resolutorias, por"ue no distin*ue a di&erencia del 2di*o &ranc's, "ue lo esta%lece slo para las primeras.

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5'(. +. >i el derecho ni la o#li$acin existen. Es el e,ecto t#pico de la condici'n suspensi&a$ (ue obsta al nacimiento del derecho % su correlati&a obli aci'n+ Mientras subsista la incertidumbre$ ni el acreedor tiene derecho$ por(ue )l no ha nacido a.n$:59 ni el deudor obli aci'n+ De a(u# deri&an &ariadas consecuencias de ran inter)s/ 0+1 El acreedor no puede e*i ir el cumplimiento+ As# lo se?ala el inc+ 0+1 del Art+ 0+:86$ % ello es l' ico por(ue no ha% obli aci'n al una a.n (ue e*i ir+ ;+1 -i el deudor pa a pendiente la condici'n$ ha% pa o de lo no debido+ Mimos (ue en el pla3o si se pa a anticipadamente$ no ha% derecho a e*i ir la restituci'n$ por(ue se cumple una obli aci'n e*istente pero no e*i ible 4N+1 :55$ 0+17$ % el deudor en el ,ondo ha renunciado al pla3o+ En cambio$ Ftodo lo (ue se hubiere pa ado antes de e,ectuarse la condici'n suspensi&a$ podr! repetirse mientras no se hubiere cumplidoG+ < ello por(ue a.n no hab#a obli aci'n al una$ (ue s'lo nace al cumplimiento de la condici'n2 el pa o carece$ pues$ de causa % puede repetirse 4N+1 5897+ =+1 El acreedor no puede e"ercer la acci'n pauliana (ue establece el Art+ ;+:58$ %a (ue a.n no tiene la calidad de tal$ %$ en consecuencia$ no lo per"udican los actos del deudor 4N+1 98@7+ :+1 No ha% obli aci'n e*i ible+ En consecuencia/ A+ La prescripci'n no est! corriendo$ por(ue ella comien3a a transcurrir desde (ue la obli aci'n se hace e*i ible 4N+1 0+;=07 4Art+ ;+60:7$ % si no ha% obli aci'n a.n$ mal puede haber prescripci'n2 >+ No ha% no&aci'n pendiente la obli aci'n 4Art+ 05==7 4N+1 0+0@572 C+ No puede operar la compensaci'n 4Art+ 0+5657 4N+1 9;97+ D+ No puede haber mora del deudor$ etc)tera+ 5''. .. El *nculo 2urdico existe. No ha nacido el derecho % su obli aci'n correspondiente$ pero el acto o contrato e*iste$ % en consecuencia/ 0+1 Al contraerse la obli aci'n$ deben cumplirse los re(uisitos de e*istencia % &alide3 del acto o contrato+ Todos los re(uisitos (ue hemos estudiado o se?alado para la &alide3 de las obli aciones$ consentimiento$ capacidad$ ob"eto$ causa$ % solemnidad$ cuando la le% la e*i e$ deben concurrir al momento de contraerse la obli aci'n condicional+ ;+1 El deudor no puede retractarse+ Auesto (ue e*iste &#nculo "ur#dico &!lido$ el deudor no puede des&incularse por su propia &oluntad de la obli aci'n condicional+ < tanto es as#$ (ue el inciso ,inal del Art+ 0+:80$ se .n &imos en el N+1 :C=$ da por cumplida la condici'n (ue ,alla por el hecho o culpa del deudor+ =+1 La obli aci'n condicional se ri e por la le% &i ente al tiempo de otor arse el contrato+

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BD0, 9. 1 , (a parte, p*. !!).

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-e .n el Art+ ;; de la Le% de E,ecto Retroacti&o$ de las le%es del a?o 0850$ inc+ 0+1$ en todo contrato se entienden incorporadas las le%es &i entes al tiempo de su celebraci'n$ lo cual tambi)n ri e para los contratos su"etos a condici'n suspensi&a$ por(ue el &#nculo "ur#dico e*isto % no se &e$ en consecuencia$ a,ectado por un cambio de le islaci'n 4N+1 0@:7+ 5'2. C. El acreedor tiene una le$tima expectati*a de lle$ar a serlo. <a hemos reiterado (ue mientras la condici'n no se cumple$ el derecho no e*iste ni tampoco ha% obli aci'n del deudor$ pero el acreedor condicional tiene cuando menos la le #tima esperan3a$ la e*pectati&a de lle ar a ser acreedor puro % simple$ % titular de su derecho+:58 Los autores dan di,erentes nombres a esta e*pectati&a del acreedor condicional/ ermen de derecho$ rudimento de derecho$ derecho e&entual$ aun(ue )ste es impropio$ pues ha% di,erencias entre uno % otro 4N+1 :6;$ =+17+ Oui3!s si lo m!s apropiado ser#a hablar de derecho en potencia o latente+ Es )ste el (ue e*plica dos e,ectos (ue produce la obli aci'n condicional pendiente/ (ue el acreedor pueda impetrar medidas conser&ati&as$ % su transmisibilidad acti&a % pasi&a+ El derecho a solicitar medidas conser&ati&as se lo conceden al acreedor condicional suspensi&o el Art+ 0+:C;$ en su inciso ,inal$ el Art+ 9;0$ inc+ ;+1 en el ,ideicomiso$ % el Art+ 0+@98$ inc+ 0+1 en las asi naciones testamentarias+ Esas medidas % pro&idencias conser&ati&as tienen por ob"eto amparar la le #tima e*pectati&a (ue tiene el acreedor de ad(uirir un derecho+ -in embar o$ la le% no ha dicho en (u) consisten ellas$ por lo cual (ueda al criterio del "ue3 su elecci'n2 podr!n consistir en una cauci'n$ un nombramiento de depositario$ etc)tera+ Tanto esta e*pectati&a del acreedor como la obli aci'n en latencia del deudor$ se transmiten a sus respecti&os herederos+ As# lo establece el inc+ 0; de Art+ 0+:C;/ FEl derecho del acreedor (ue ,allece en el inter&alo entre el contrato condicional % el cumplimiento de la condici'n se transmite a sus herederos2 % lo mismo sucede con la obli aci'n del deudorG+ <a hemos dicho (ue esa soluci'n se "usti,ica habitualmente con la retroacti&idad de la condici'n cumplida+:5C Esta re la tiene dos e*cepciones/ Fno se aplica a las asi naciones testamentarias$ ni a las donaciones entre &i&osG 4Art+ 0+:C;$ inc+ ;+17+ El precepto est! repetido en el inc+ ;+1 del Art+ 0+@98 para las asi naciones testamentarias+ < por la misma ra3'n$ los Arts+ C5;$ inc+ ;+1 % 0+=C@$ inc+ ;+1 e*i en al asi natario ba"o condici'n suspensi&a % al donatario de i ual cate or#a$ e*istir al tiempo de cumplirse la condici'n$ % nacer por tanto su derecho a la asi naci'n % la donaci'n$ respecti&amente+ -i el asi natario o donatario ,allecen pendiente la condici'n$ %a no podr!n satis,acer esta e*i encia$ % ni ellos ni sus herederos pueden ad(uirir lo donado o asi nado+ La "usti,icaci'n de estas e*cepciones es (ue la donaci'n es un contrato intuito personae % la asi naci'n testamentaria tambi)n un acto ratuito en consideraci'n a la persona$ % en
8)/ No se ha%la de expectativa, en el sentido "ue se utiliza en el tema del e&ecto retroactivo, por oposicin al derecho ad"uirido. En este sentido ha%r1a derecho ad"uirido, se*=n dijimos en el n=mero anterior. 8). No creemos "ue en el estado actual del Derecho sea necesaria esta &iccin para explicar la transmisin hereditaria, #a "ue ella es de por s1 amplia # tiene la &uerza su&iciente para incluir este derecho # o%li*acin latentes.

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consecuencia$ si )sta ,allece sin haber ad(uirido lo donado o asi nado nada transmite a sus herederos+ 5'3. )). E!ectos de la condicin suspensi*a !allida. -i la condici'n suspensi&a ,alla$ (uiere decir (ue el derecho % su obli aci'n correlati&a no &an %a a nacer$ % por tanto la e*pectati&a (ue el acreedor ten#a se e*tin ue+ En consecuencia$ %a no podr! e*i irse nunca el cumplimiento las medidas conser&ati&as solicitadas por el acreedor condicional (ue dan sin e,ecto$ % todos los actos de administraci'n % disposici'n e,ectuados por el deudor$ pendiente la condici'n$ (uedan a ,irme+ 5'4 ))). E!ectos de la condicin suspensi*a cumplida. Desde el momento (ue el hecho en (ue consiste la condici'n acaece$ nacen el derecho del acreedor % la obli aci'n correspondiente del deudor+ De all#/ 0+1 El acreedor puede e*i ir el cumplimiento$ incluso ,or3ado$ de la obli aci'n2 ;+1 -i el deudor pa a$ cumple su obli aci'n$ % si el pa o lo e,ectu' pendiente la condici'n$ %a no puede repetir lo dado o pa ado 4Art+ 0+:86$ inc+ ;+17+ El pa o (ue era indebido pasa a ser per,ecto2 =+1 -iendo la obli aci'n e*i ible$ comien3a a correr el pla3o de la prescripci'n e*tinti&a$ el acreedor puede e"ercer la acci'n pauliana$ es posible la compensaci'n$ (ueda per,ecta la no&aci'n$ el deudor puede ser colocado en mora$ etc)tera+ :+1 -e sostiene (ue el cumplimiento opera retroacti&amente$ lo (ue es discutible (ue en nuestra le islaci'n se apli(ue a otras materias (ue las e*presamente pre&istas en la le% 4N+1 6@07+ 6+1 Debe entre arse la cosa debida condicionalmente$ a lo (ue se aplican Es re las %a estudiadas$ % a (ue nos remitimos/ A+ Los aumentos % me"oras 4N+1 6@=7 % las disminuciones % deterioros ,ortuitos 4N+1 6@:7 corresponden al acreedor sin (ue ten a (ue dar m!s ni pueda pedir reba"a$ respecti&amente$ por la cosa2 >+ La p)rdida ,ortuita ha e*tin uido la obli aci'n$ % la culpable la sustitu%e por el pa o del precio % la indemni3aci'n 4N+1 6@572 C+ Los ,rutos corresponden por re la eneral al deudor 4N+1 6@672 D+ Los actos de administraci'n e,ectuados por )ste (uedan a ,irme 4N+1 6@@$ :+17$ % E+ La suerte de las ena"enaciones % ra&!menes constituidos por el deudor los trataremos en los N+1 650 % si uientes+ Se((i)& .e,ta LA CONDICI"N RESOLUTORIA 5'5. Concepto. -e .n el Art+ 0+:9C se llama resolutoria la condici'n Fcuando por su cumplimiento se e*tin ue un derechoG$ % habitualmente se la de,ine como el hecho ,uturo e incierto del cual depende la e*tinci'n de un derecho 4N+1 :807+ <a hemos destacado lo (ue separa ,undamentalmente la condici'n resolutoria de la suspensi&a2 mientras en )sta el derecho no nace hasta (ue la condici'n se cumple$ en la

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resolutoria ha nacido desde un comien3o % produce todos sus e,ectos$ s'lo (ue uno % otros se encuentran amena3ados de resoluci'n$ esto es$ de e*tinci'n+ < de esta circunstancia nacen todas las di,erencias (ue ha% entre unas % otras+ Desde otro punto de &ista ha% una distinci'n m!s/ la ma%or importancia pr!ctica de la condici'n resolutoria$ debida especialmente a un tipo de ella$ la t!cita$ (ue &a en&uelta en todo contrato bilateral para el caso de no cumplirse la contraprestaci'n del otro contratante+ 5'6. Clasi!icacin y enunciacin. La condici'n resolutoria admite una triple clasi,icaci'n en ordinaria$ t!cita % comisoria o pacto comisorio+ La condici'n resolutoria ordinaria consiste en cual(uier hecho ,uturo e incierto (ue no sea el incumplimiento de una obli aci'n$ % (ue de ocurrir e*tin ue el derecho$ como por e"emplo si te presto mi casa % me la de&uel&es cuando %o retorne del e*tran"ero+ La condici'n resolutoria t!cita es la (ue deri&a del Art+ 0+:8C$ %a citado &arias &eces$ % podemos de,inirla como la (ue &a en&uelta en todo contrato bilateral para el caso de no cumplirse por la otra parte lo pactado+ Aor e"emplo$ en la compra&enta$ si al &endedor no se le ha pa ado el precio$ puede pedir la resoluci'n del contrato$ esto es$ (ue se de"e sin e,ecto la &enta$ % el comprador le restitu%a la cosa &endida$ si ha mediado entre a$ % adem!s$ la indemni3aci'n de per"uicios 4N+1 6;07+ La condici'n o pacto comisorio no es sino la condici'n resolutoria t!cita cuando las partes la e*presan+ En el mismo e"emplo$ &endedor % comprador han de"ado constancia (ue si )ste no pa a el precio$ el &endedor puede pedir (ue se de"e sin e,ecto la &enta+ -i a )l se le a re a una cl!usula de resoluci'n ipso ,acto$ se le denomina habitualmente pacto comisorio cali,icado 4N+1 6=C7+ Destinaremos sendos p!rra,os a cada uno de estos tres tipos de condici'n resolutoria$ el (ue si ue a ellos a la acci'n resolutoria$ % el .ltimo de esta secci'n a los e,ectos de la resoluci'n+ Prra!o '.: LA CONDICI"N RESOLUTORIA ORDINARIA 5' . Enunciacin. Tal como los de la suspensi&a$ los e,ectos de la resolutoria deben estudiarse a tra&)s de los tres estados en (ue ella puede encontrarse/ pendiente$ ,allida % cumplida+ 5'". ). Condicin resolutoria pendiente. Como la condici'n resolutoria$ al cumplirse e*tin ue el derecho$ )ste$ mientras ella pende$ e*iste2 el acto o contrato$ se .n dec#amos$ produce todos sus e,ectos$ como si ,uere puro % simple$ % se puede e*i ir el cumplimiento % reali3ar toda clase de actos respecto de la cosa como si no estu&iere a,ectada por una condici'n+ El (ue tiene la cosa ba"o condici'n resolutoria$ deudor de ella$ e"erce$ en consecuencia$ todos los derechos (ue le otor a su t#tulo$ con las limitaciones (ue deri&an del hecho de (ue su derecho puede (uedar sin e,ecto+

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5'%. )). Condicin resolutoria !allida. -i la condici'n resolutoria ,alla$ el derecho del deudor condicional pasa a ser puro % simple$ % si se trataba de una cosa$ pasa a ser due?o (uien la ten#a su"eta a la posibilidad de resoluci'n sin limitaci'n al una$ (uedando a ,irme todos los actos e,ectuados por )l mientras la condici'n estaba pendiente$ incluso las ena"enaciones reali3adas % los ra&!menes constituidos+ 52(. ))). Condicin resolutoria cumplida. Cmo opera. A los e,ectos de la condici'n resolutoria cumplida no nos re,eriremos por ahora$ sino despu)s de haber estudiado las cate or#as restantes de ella$ en el .ltimo p!rra,o do esa -ecci'n$ por(ue son los mismos para todas las resolutorias % di,ieren solamente en cuanto a la ,orma en (ue operan+ Di amos .nicamente por el momento (ue cumplida la condici'n resolutoria ordinaria se e*tin ue el derecho del (ue ten#a la cosa ba"o condici'n$ % por ello el Art+ 0+659$ N+1 C$ enumera la condici'n resolutoria como un modo de e*tin uir las obli aciones+ Nace para )l en cambio la obli aci'n de restituir 4Art+ 0+:89$ N+1 65@7$ a cu%os e,ectos se aplican las normas %a estudiadas en cuanto a me"oras % aumentos$ deterioros % disminuciones$ ,rutos % p)rdida de la cosa 4N+1 6@= % si uientes7+ Determinar la ,orma en (ue opera la condici'n resolutoria ordinaria consiste en resol&er si ella opera de pleno derecho o re(uiere sentencia "udicial+ No ha% problema al uno al respecto$ por(ue la unanimidad de los autores % de la "urisprudencia :9@ est!n de acuerdo en (ue esta condici'n resolutoria opera de pleno derecho$ por el solo hecho de cumplirse el e&ento de la condici'n2 si el asunto se lle a a lle&ar a pleito$ la sentencia se limitar! a constatar (ue oper' la condici'n resolutoria % a ordenar el e,ecto pedido por el acreedor$ %a sea la restituci'n de la cosa$ etc+$ pero ellos se han producido desde (ue se cumple la condici'n+ Toda condici'n opera en principio de pleno derecho$ se re(uiere disposici'n especial para (ue no sea as#$ % ello ocurre en la condici'n resolutoria t!cita 4N+1 6=67+ No e*istiendo nada seme"ante para la ordinaria$ se aplica la re la eneral$ (ue es mu% ,!cil de comprobar+ En e,ecto$ el Art+ 0+:9C de,ine la condici'n resolutoria como la (ue e*tin ue un derecho$ % no como la (ue da derecho al acreedor para (ue se declare e*tin uido2 el Art+ 0+:89 dispone (ue cumplida la condici'n resolutoria deber! restituirse lo (ue se ha recibido a tal t#tulo$ sin e*i ir en momento al uno la declaraci'n "udicial+ Ella$ en cambio$ est! claramente establecida para la condici'n resolutoria t!cita por el Art+ 0+:8C$ % debe pedirse siempre al tribunal respecti&o (ue la declare+ Del hecho de (ue la condici'n resolutoria ordinaria opere de pleno derecho deri&a otra consecuencia/ (ue produce e,ectos uni&ersales$ % puede in&ocarla (uien ten a inter)s en ella$ pues no pro&iene de una sentencia "udicial de e,ectos relati&os (ue la declare$ sino de la le%+ Prra!o 2.: LA CONDICI"N RESOLUTORIA TKCITA6A3
Bepertorio, 9. @+, ( ed., N. (8, p*. 11.. >a condicin resolutoria tcita es una modalidad en el incumplimiento del contrato %ilateral ms "ue del acto o contrato mismo. ,u tratamiento l*ico es, pues, en los e&ectos de a"u'l, pero hemos pre&erido
84F 841

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52'. Concepto. El Art+ 0+:8C la establece en los si uientes t)rminos/ FEn los contratos bilaterales &a en&uelta la condici'n resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactadoG+ FAero en tal caso podr! el otro contratante pedir a su arbitrio o la resoluci'n o el cumplimiento del contrato$ con indemni3aci'n de per"uiciosG+ Aodemos$ pues$ de,inirla como a(uella (ue &a en&uelta en todo contrato bilateral$ % en (ue el hecho ,uturo e incierto (ue puede pro&ocar la e*tinci'n del derecho de una de las partes es el incumplimiento de sus obli aciones+ La condici'n resolutoria t!cita se ,unda en la ,alta de cumplimiento por el deudor+ El incumplimiento imputable de )se da un derecho alternati&o al acreedor/ o e*i ir el cumplimiento o pedir la resoluci'n$ % en ambos casos$ "ustamente por(ue la ,alta de pa o obedece a dolo o culpa del deudor$ adem!s la indemni3aci'n de per"uicios+ 522. 3ri$en y desarrollo. El Derecho Romano no conoci' la condici'n resolutoria t!cita en los t)rminos del derecho moderno/ si una de las partes no cumpl#a su obli aci'n$ el acreedor ten#a derecho a e*i ir el cumplimiento2 sin embar o$ en la compra&enta apareci' al o seme"ante$ la b% comisoria$ (ue era una estipulaci'n de las partes destinada a de"ar sin e,ecto el contrato si el comprador no pa aba el precio+ En los pactos innominados se reconoc#a tambi)n el derecho del acreedor a de"arlos sin e,ecto$ pidiendo la restituci'n de lo dado o pa ado por )l cuando no hab#a obtenido la contraprestaci'n+ -u ori en pr'*imo parece haber estado en el Derecho Can'nico$ (ue la estableci' por ra3ones de e(uidad % de respeto a la palabra dada+ Ella Ne ' a ser subentendida en todo contrato bilateral$ % as# la estableci' el C'di o ,ranc)s 4Art+ 0+08:7$ del cual la reco i' el nuestro$ aun(ue con al unas di,erencias$ principalmente (ue a(u)l permite al "ue3 conceder un pla3o al demandado para el cumplimiento$ se .n las circunstancias+:9; Ella es aceptada eneralmente por las le islaciones$ (ue incluso$ se .n &eremos$ tienden a hacerla m!s estricta 4N+1 6=67+ 523. 6undamento. Mucho se ha discutido sobre el ,undamento de la condici'n resolutoria t!cita o pacto comisorio t!cito$ como tambi)n se la llama$ % se han dado numerosas interpretaciones al respecto/ 0+1 La e(uidad+ Es e&idente la ra3'n de e(uidad % "usticia (ue ha% en (ue si una de las partes no cumple su obli aci'n en un contrato bilateral$ la otra pueda a su &e3 desli arse del &#nculo "ur#dico$ de"ando sin e,ecto el contrato+:9= ;+1 Moluntad presunta de las partes+ -e dice tambi)n (ue el le islador interpreta la &oluntad presunta de las partes$ pues parece l' ico concluir (ue el contratante dili ente no desea se uir li ado con (uien no ha cumplido su obli aci'n$ % esta intenci'n ha estado presente al otor arse el contrato+
estudiarla como es tradicional entre nosotros en la condicin misma, de cu#os caracteres # e&ectos participa, con la salvedad de ser tcita # re"uerir declaracin judicial. 84( -n extenso estudio so%re la materia, en 6rturo 6lessandri Bodr1*uez, De la compraventa # de la promesa de venta, M. de I. ,antia*o, 1.1/, 9omo ( , N. 1.)F8 # si*uientes, p*s. 8)) # si*uientes. 843 BD0, 9. (/, sec. 1 , p*. )/..

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=+1 La causa+ Aara Ienri Capitant$ % sus se uidores$ entre ellos Houlliot de la Morandi)re$ la condici'n resolutoria t!cita es una aplicaci'n de la teor#a de la causa+ Aara estos autores$ en los contratos bilaterales la causa de la obli aci'n de una de las partes es la rec#proca obli aci'n de la contraparte2 si ella no se cumple$ no habr#a causa para el cumplimiento del otro contratante+:9: -e ha rebatido esta teor#a diciendo (ue el contratante dili ente tiene una opci'n para pedir el cumplimiento$ % si puede hacerlo$ es por(ue el contrato tiene causa2 pero a ello se ha replicado (ue si el contratante dili ente est! ,acultado para e*i ir el cumplimiento$ es precisamente por(ue la obli aci'n cu%o pa o solicita tiene causa$ %a (ue )l ha cumplido su propia obli aci'n+ En cambio$ ha% otro ar umento m!s decisi&o en contra de esta doctrina$ % es (ue la causa es re(uisito de &alide3 del acto o contrato$ % basta$ en consecuencia$ con (ue concurra al momento de su otor amiento+ -i ,altara la causa$ la sanci'n ser#a la nulidad % no la resoluci'n+ La &erdad es (ue la causa e*isti'$ pues ambas partes contra"eron obli aciones$ la una en bene,icio de la otra$ % la resoluci'n pro&iene del hecho de (ue una de ellas no se cumpli'+ :+1 interdependencia de las obli aciones+ Deri&ada de la anterior$ pero e&itando la cr#tica se?alada$ esta doctrina destaca (ue e*iste una #ntima dependencia entre las obli aciones rec#procas del contrato bilateral$ de manera (ue todo cuanto ocurra con la obli aci'n de una de las partes$ repercute necesariamente en la obli aci'n de la otra+ Esta cone*i'n se pone de mani,iesto "ustamente en el incumplimiento de al unas de las obli aciones$ en una &erdadera raduaci'n$ (ue &a desde el caso en (ue nin una de las partes cumpla su obli aci'n$ en (ue no pueden e*i #rselo rec#procamente 4e*cepci'n del contrato no cumplido$ N+1 C:07$ pasando a a(uel en (ue una cumple o est! llana a cumplir$ % la otra no$ pero por caso ,ortuito por lo (ue se e*tin ue su obli aci'n 4teor#a del ries o$ N+1 0+;@67$ % ,inalmente$ si la obli aci'n no se cumple por hecho o culpa de deudor$ nace el derecho del acreedor a pedir la resoluci'n+ 524. ,a condicin resolutoria tcita como sancin1 reparacin y $aranta. Todas las doctrinas se?aladas tienen su parte de &erdad$ pero tambi)n es cierto (ue el le islador establece la condici'n resolutoria t!cita como protecci'n al acreedor dili ente$ % una sanci'n al deudor (ue ha ,altado a su compromiso+ El acreedor se &e prote ido por la resoluci'n (ue &iene a constituir unida a la indemni3aci'n de los per"uicios$ una reparaci'n al da?o (ue su,re por el incumplimiento imputable$ por(ue recupera su propia prestaci'n$ o %a no tendr! (ue cumplirla$ pues ha (uedado sin e,ecto el contrato+ Es al mismo tiempo una arant#a para )l$ en el sentido amplio de t)rmino 4N+1 9;7$ en su doble aspecto$ por(ue ,rente a la amena3a de &erse pri&ado del contrato$ el deudor puede sentirse compelido a cumplir la obli aci'n$ % por(ue en caso de insol&encia de )ste$ si la resoluci'n es oportuna$ puede e&itarse la necesidad de concurrir con los dem!s acreedores con el ries o de no pa arse en ,orma #nte ra+

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BD0, 9. 3F, sec. ( , p*. 1. +'ase 6lessandri, o%. cit., 9. ( , N. 1.)3(, p*. 8.1.

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Dinalmente$ la resoluci'n sanciona en)r icamente al deudor incumplidor$ pri&!ndolo de los bene,icios del contrato$ e imponi)ndole adem!s$ la obli aci'n de indemni3ar los per"uicios+ 525. Caractersticas de la condicin resolutoria tcita. Dentro de la clasi!icacin de las condiciones1 es4 0+1 Resolutoria$ %a (ue tiene por ob"eto e*tin uir un derecho2 ;+1 Es t!cita$ puesto (ue el le islador la subentiende en todo contrato bilateral+ No necesitan las partes estipularla$ aun(ue pueden hacerlo$ tomando entonces el nombre de pacto comisorio+ Aor ello se ha resuelto (ue la condici'n resolutoria t!cita es un elemento de la naturale3a del contrato bilateral$ % las partes pueden acordar toda clase de estipulaciones al respecto$:96 en cuanto a su procedencia$ renuncia$ e,ectos$ etc)tera+ =+1 Es ne ati&a$ pues consiste en (ue no ocurra un hecho/ (ue una de las partes no cumpla su obli aci'n2 :+1 Es simplemente potestati&a$ pues depende de un hecho &oluntario del deudor+ 526. -e5uisitos de la condicin resolutoria tcita. Enunciacin. Aara (ue opere la condici'n resolutoria t!cita es necesario/ 0+1 Oue se trate de un contrato bilateral2 ;+1 Oue ha%a incumplimiento imputable de una obli aci'n2 =+1 Oue (uien la pide$ ha%a cumplido o est) llano a cumplir su propia obli aci'n$ % :+1 Oue sea declarada por sentencia "udicial+ Los e*aminaremos en los n.meros si uientes+ 52 . ). ,a condicin resolutoria tcita slo opera en los contratos #ilaterales. Oue la condici'n resolutoria t!cita tiene lu ar .nicamente en los contratos con prestaciones rec#procas es una caracter#stica de la instituci'n$ como (ue deri&a de su propio ,undamento en la interdependencia de las obli aciones rec#procas de las partes+ La le% lo dice e*presamente$ %a (ue el Art+ 0+:8C comien3a diciendo/ Fen todo contrato bilateralG++$ etc+$ disposici'n (ue no podr#a aplicarse por analo #a por ser doblemente e*cepcional$ en cuanto establece una modalidad$ % m!s a.n por(ue ella es t!cita+ Dentro de los contratos bilaterales$ en cambio$ se aplica a todos ellos/ arrendamiento$ :95 compra&enta$ aun ,or3ada$:99 permuta$:98 edici'n:9C promesa$:8@ etc+ No ha% duda eso s# (ue principalmente tiene lu ar en la compra&enta$ donde incluso se la re lamenta especialmente+ Los tribunales han declarado en ,orma casi un!nime (ue la condici'n resolutoria t!cita tiene lu ar .nicamente en los contratos con prestaciones rec#procas+:80 -obre este punto &eremos sucesi&amente/ 0+1 La condici'n resolutoria t!cita en los contratos unilaterales2 ;+1 La resoluci'n en los contratos de tracto sucesi&o$ %
BD0, 9. !3, sec. 1 ., p*. 1)!. Bepertorio, 9. 8 , ( ed., p*. 1(/, N. )8. 844 A.9. 1.((, ( sem., N. (!8, p*. 1F/8. 84/ A.9. 1/41, NY 8/, p*. 1!. 84. BD0, 9. 34, sec. 1 , p*. 84.. 8/F Ior v1a de ejemplo, BD0, 9. (/, sec. 1 ., p*. )/.. 8/1 Bepertorio, 9. 8(, ( ed., p*. 118, N. 3 @@. 6isladamente al mutuo, A.9. 1/(!, N. (131 p*. 1.!48.
84! 84)

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=+1 La resoluci'n en la partici'n+ 52". +. &ituacin de los contratos unilaterales. -e ha discutido en Drancia si podr#a e*tenderse la resoluci'n por incumplimiento a los contratos unilaterales+ <a hemos dicho (ue en nuestra le islaci'n ello no cabe$ aun(ue lo ha%a sostenido don Luis Claro -olar+:8; En eneral$ la resoluci'n no puede tener lu ar en los contratos unilaterales$ % normalmente se traducir#a en una anticipaci'n en el cumplimiento de la obli aci'n$ una especie de caducidad del pla3o por el incumplimiento+ < as#$ en el comodato si el comodatario in,rin e su obli aci'n de emplear la cosa de acuerdo al contrato o su uso ordinario$ el comodante puede e*i ir la restituci'n anticipada e inmediata de ella$ aun(ue se ha%a estipulado pla3o para la de&oluci'n 4Art+ ;+09972 i ualmente$ si el acreedor prendario abusa de la cosa dada en prenda$ el deudor puede pedir su inmediata restituci'n 4Art+ ;+=C5$ inc+ ,inal7+ -e trata$ pues$ de obli aciones accesorias cu%a in,racci'n permite e*i ir el cumplimiento inmediato$ mas no resoluci'n+ Donde ella podr#a tener lu ar$ en la renta &italicia$ pues si no se pa ara la renta cabr#a pedir la restituci'n del precio$ la le% la recha3a e*presamente 4Art+ 0;67 % debe estipularse para (ue ten a lu ar+ Tampoco si el contrato unilateral lle a a ser sinala m!tico imper,ecto$ tendr! aplicaci'n la resoluci'n$ por(ue en tal caso el acreedor debe indemni3aciones$ la el deudor (uerr! retener la cosa (ue las ha producido % no de&ol&erla como ocurrir#a con la resoluci'n+ Aara el primer ob"eto la le% le otor a el derecho le al de retenci'n 4N+1 C:97+ < hemos de"ado para el .ltimo el mutuo$ por(ue es en torno a )l (ue m!s se ha discutido el problema$ % se ha producido un ,allo aislado$ aceptando la resoluci'n+ :8= E,ecti&amente$ debe reconocerse (ue en el mutuo se "usti,ica si no la resoluci'n$ cuando menos una disposici'n (ue permita e*i ir el cumplimiento anticipado en caso de incumplimiento parcial$ como si de"a de pa arse una cuota o los intereses en la oportunidad con&enida+ En todo caso$ en el estado actual de la le islaci'n nuestra$ no es procedente la resoluci'n+ 52%. .. ,a resolucin en los contratos detracto sucesi*o. La condici'n resolutoria t!cita opera tambi)n en estos contratos$ si ellos son bilaterales$ como el arrendamiento$ pero toma el nombre especial de terminaci'n % no de resoluci'n$ por(ue produce e,ectos di,erentes+ Lo (ue caracteri3a a tales contratos es (ue las obli aciones de las panes se &an cumpliendo % reno&ando peri'dicamente 4N+1 807$ % por ello la terminaci'n opera s'lo hacia el ,uturo+ El contrato se e*tin ue$ de"a de producir e,ectos$ pero no se alteran los %a enerados+ Ellos (uedan a ,irme+ Lo (ue di,erencia la terminaci'n de la resoluci'n es (ue )sta tiene e,ectos retroacti&os$ de (ue carece totalmente la primera+ < as#$ en un arrendamiento a dos a?os pla3o$ si el arrendatario pa a la renta de los primeros 5 meses$ pero de"a entonces de cumplirlas$ el contrato puede darse por terminado$ pero el arrendador no deber! restituir las rentas percibidas$ por(ue mal podr#a a su &e3 el arrendador de&ol&er el uso % oce de la cosa arrendada+:8:
8/( 8/3 8/8

?%. cit., 9. 1F N. 1!4 p*s. 1F # s*tes. +'ase nota !F. Ior v1a de ejemplo, BD0, 9s. ((, sec. 1 , p*. !84, # (., sec. la, p*. ()(.

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53(. C. ,a resolucin no tiene lu$ar en la particin. La partici'n$ aun cuando se ha a por la &#a "udicial$ es un acto comple"o$ (ue participa de ciertos caracteres del contrato$ % desde lue o puede ser ,uente de obli aciones para el ad"udicatario$ como por e"emplo en el caso de la ad"udicaci'n con alcances$ esto es$ si a un interesado se le dan bienes (ue e*ceden su cuota en la comunidad % (ueda debiendo el saldo+ Ia% unanimidad en los autores:86 % "urisprudencia:85 para ne ar a los dem!s interesados la acci'n resolutoria$ en caso de (ue el ad"udicatario no pa ue los alcances+ Las ra3ones son &arias/ 0+1 Aor(ue si bien la partici'n participa de ciertos caracteres del contrato$ no lo es$ % menos uno bilateral$ % sabemos (ue la condici'n resolutoria t!cita s'lo opera en )stos$ no pudiendo ampliarse su aplicaci'n por analo #a$ por las ra3ones %a &istas2 ;+1 -e opone i ualmente el e,ecto declarati&o de la partici'n$ pues no obstante los alcances$ se supone (ue el ad"udicatario ha sucedido directamente al causante % no ha ad(uirido el derecho de sus comuneros 4Art+ 0+=::7+ =+1 El Art+ 0+=:8 hi3o aplicables a la partici'n las acciones de nulidad % rescisi'n$ pero nada di"o de la resoluci'n2 cierto (ue el Art+ 0+=6= a re a (ue si no puede o no (uiere intentarlas$ el comunero conser&ar! los otros recursos le ales para ser indemni3ado$ pero la acci'n resolutoria no es indemni3atoria 4N+1 80:7+ 53'. )). )ncumplimiento culpa#le de la o#li$acin. El hecho del cual depende la resoluci'n es el incumplimiento de al una obli aci'n$ por parte de uno de los contratantes2 por e"emplo$ el comprador no pa a el precio de la compra&enta$ el &endedor no entre a la cosa &endida$ el socio no entre a el aporte prometido$ el prometiente &endedor se nie a a otor ar la escritura de,initi&a de compra&enta prometida$ etc+ Meremos en los n.meros si uientes tanto el incumplimiento como la imputabilidad del mismo al deudor+ 532. +. El incumplimiento. La condici'n resolutoria t!cita pertenece al cap#tulo del incumplimiento 4N+1 9C@7+:89 Cuando estudiemos )ste &eremos (ue admite &arias clasi,icaciones2 a(u# se est! hablando del incumplimiento &oluntario imputable+ Aor ello no proceder#a la resoluci'n si se de"a de cumplir por haberse e*tin uido la obli aci'n por al .n otro modo$ como ser#a la no&aci'n$:88 nulidad$ etc+ El incumplimiento tambi)n puede ser total o parcial$ en dos sentidos/ %a sea por(ue no se ha cumplido #nte ramente una obli aci'n$ o por(ue siendo ellas &arias$ se han cumplido al unas % otras no+ En ambos casos se ha discutido en doctrina la procedencia de la resoluci'n+
8/! 2laro ,olar, o%. cit., 9omo 1F . No 1)F, p*. 14!. Manuel ,omarriva, @ndivisin # Iarticin, ( edicin. ,antia*o, 1.!). Editorial jur1dica, 9omo ( , N. !/!, p*. 34(. Marcos ,ilva 7ascu$nH >a Iarticin de 7ienes, 3 edicin. ,antia*o, 1.8/, N. 3)!, p*. (/). 8/) BD0. 9s. 3, sec. 1 , p*. )) # !, sec. la, p*. 8FF; A9 de 1.1!, sent. 8)/, p*. 1((3 # de 1.((, sent. N. (.F, p*. 1.1/.. Declar la resolucin de una particin, BD0, 9. 8), sec. 1 , p*. 8!., pero por &alla en la interposicin del recurso. 8/4 +'ase nota 8F 8// A.9. de 1/4!, N. 1F34, p*. .(1 En el mismo sentido si ha operado al*=n modo de extin*uir la o%li*acinH BD0, 9,. 8, sec. 1 , p*. 18; (), sec. ( , p*. () # 33, sec. (a., p*. 8..

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En Drancia se reconoce al "ue3 ,acultad para ne ar la resoluci'n aun si ha% incumplimiento imputable$ si en su concepto no ha tenido la su,iciente ra&edad2 esta ,acultad la deri&an de la (ue le concede al "ue3 el mismo precepto del Art+ 0+08: para otor ar un pla3o de racia al deudor para el cumplimiento+ El C'di o italiano lo dice e*presamente en su Art+ 0+:66+ En consecuencia$ si el deudor ha cumplido parcialmente o el incumplimiento incide en una obli aci'n secundaria$ es posible (ue no se d) lu ar a la resoluci'n$ sino .nicamente al cumplimiento si es posible$ o la indemni3aci'n de per"uicios+ En nuestra le islaci'n se han planteado ambos problemas2 % a ,alta de una disposici'n como la del ,ranc)s$ la opini'n dominante es (ue el "ue3 carece de ,acultades para cali,icar en el C'di o chileno la resoluci'n % debe otor arla si se cumplen los re(uisitos de ella+ Ouienes as# piensan se ,undan$ adem!s$ en la letra misma del Art+ 0+:8C$ (ue no hace distinci'n al una % habla en eneral de no cumplirse la obli aci'n$ % tanto de"a ella de cumplirse si la ,alta de pa o es parcial como si es total+:8C As# se ha resuelto reiteradamente+ De ello ,lu%en dos consecuencias$ una plenamente "usti,icada % la otra %a no tanto % (ue no podemos compartir+ La primera$ (ue si la obli aci'n se ha cumplido en una parte % en el resto no$ procede la resoluci'n+ Es el caso tan ,recuente de las &entas a pla3o$ con pa os ,raccionados$ en (ue el deudor de"a de cumplir al una de ellas$ habiendo pa ado las dem!s+ Tan procedente es la resoluci'n (ue el Art+ 0+896 declara (ue si la compra&enta se resuel&e por no pa o del precio$ el comprador$ a su &e3$ tiene derecho para (ue se le restitu%a la parte del mismo (ue hubiere pa ado 4N+1 65@7+ En cambio$ no estamos de acuerdo en (ue el incumplimiento de al unas obli aciones del mismo contrato$ de car!cter totalmente accesorio % secundario$ no obstante haberse cumplido las principales$ pueda dar lu ar a la resoluci'n+ :C@ En primer lu ar$ por(ue puede de"arse sin e,ecto un contrato por minucias$ % en se uida por(ue no corresponde a la esencia de la instituci'n$ deri&ada de la in,racci'n de las obli aciones rec#procas (ue constitu%en la bilateralidad del contrato/ el precio % la cosa en la &enta$ la renta % el oce en el arrendamiento$ etc+ 533. .. ,a imputa#ilidad del incumplimiento. <a dec#amos (ue no todo incumplimiento dar! lu ar a la resoluci'n del contrato2 debe ser &oluntario e imputable$ esto es con culpa o dolo del deudor+ -i es por caso ,ortuito o ,uer3a ma%or no habr! lu ar a la resoluci'n$ por(ue la obli aci'n se habr! e*tin uido por otro modo de poner t)rmino a las obli aciones/ la imposibilidad en el cumplimiento 4N+1 0+0897$ (ue nuestro C'di o re lamenta ba"o el nombre de p)rdida de la cosa debida+ El Art+ 0+:8C no lo dice as# e*presamente$ pero es ob&io (ue el incumplimiento debe ser imputable al deudor$ por la ra3'n %a se?alada$ % por(ue$ adem!s$ el precepto permite cobrar per"uicios$ % el deudor s'lo los debe cuando ha% dolo o culpa de su parte 4N+1 8;67+

8/. Ior v1a de ejemplo, BD0, 9. 1/, sec. 1 ., p*. 3!!, (4, sec. 1 , p*. 144 # 34, sec. 1 , p*. 84.. En el se*undo caso una persona ha%1a ad"uirido en una casa comercial un automvil de tal marca, a$o # modelo, # slo le ha%1an respetado la marca, pero el a$o # modelo eran di&erentes. 2on toda justicia se aco*i la demanda de resolucin. 6lessandri, De la compraventa, etc., 9. ( , N. 1.))( # si*uientes, p*s. !83 # si*uientes. 8.F Dio lu*ar a resolucin por tal concepto, BD0, 9. 3!, sec. 1 ., p*. 8FF. En contraH A.9. de 1.(F, ( sem., N 18(, p*. )1F.

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Dinalmente$ en la resoluci'n de la compra&enta por el no pa o del precio$ el Art+ 0+89= e*i e e*presamente (ue el comprador est) en mora de pa arlo en el lu ar % tiempo estipulado+ As# lo ha reconocido la "urisprudencia$:C0 (ue adem!s$ ha a re ado (ue el deudor debe estar colocado en mora+:C; 534. ))). El acreedor de#e ha#er cumplido su propia o#li$acin o estar llano a cumplirla. Tampoco lo dice e*presamente el Art+ 0+:8C$ pero deri&a de las disposiciones (ue ri en el incumplimiento+ En e,ecto$ &eremos en su oportunidad el Art+ 0+66;$ se .n el cual en los contratos bilaterales nin uno de los contratantes est! en mora de cumplir lo pactado mientras el otro no cumple o se allana a cumplir la su%a en la ,orma % tiempos debidos+ Aues bien$ si el acreedor incumpliente demanda la resoluci'n$ el deudor le opondr! a su re(uerimiento la e*cepci'n deri&ada de dicho precepto % (ue toma el nombre de e*cepci'n del contrato no cumplido+ Cuando lo estudiemos$ se?alaremos sus caracter#sticas % re(uisitos 4N+1 C:0 % si uientes7+ Aero desde %a (ueremos destacar (ue la "urisprudencia ha reconocido ampliamente la procedencia de esta e*cepci'n a la resoluci'n:C= % (ue e*iste una &erdadera la una en nuestra le islaci'n$ como en muchas otras en este sentido+ En e,ecto$ la e*cepci'n del contrato no cumplido tiene un e,ecto meramente parali3ador de la demanda contraria$ pero no la ,uer3a sino indirectamente a cumplir+ Normalmente el acreedor se allanar! a hacerlo$ para poder pedir la resoluci'n o el cumplimiento$ pero bien puede ocurrir (ue nin una de las partes (uiera cumplir$ en cu%o caso si no lo hacen de com.n acuerdo no ha% soluci'n le al para poner t)rmino al contrato$ (ue (uedar! en el aire hasta (ue al una de las partes se decida a cumplir o se &en3an los pla3os de prescripci'n+ Ante nuestros tribunales se han presentado dos casos en (ue el promitente &endedor ped#a la resoluci'n de una promesa de &enta por(ue el promitente comprador no hab#a cumplido su obli aci'n$ % )se se de,endi' ale ando (ue el primero tampoco hab#a cumplido la su%a+ La Corte -uprema$ reconociendo la e*istencia de la la una "ur#dica$ opt' por dar lu ar a la e*tinci'n del contrato$ %a (ue nin uno de los contratantes (uer#a se uir li ado por el &#nculo "ur#dico$ pero no a la indemni3aci'n de per"uicios (ue re(uiere mora$ % en este caso no pod#a e*istir para nin una de las partes$ de acuerdo al citado Art+ 0+66;+:C: 535. );. ,a condicin resolutoria tcita re5uiere sentencia 2udicial. Mimos en su oportunidad (ue la condici'n resolutoria ordinaria opera de pleno derecho$ por el solo hecho de producirse el e&ento pre&isto para la resoluci'n 4N+1 6;@7+ En cambio$ la condici'n resolutoria t!cita no opera de pleno derecho$ sino (ue re(uiere sentencia "udicial+ El C'di o ,ranc)s lo di"o e*presamente$ % el nuestro no$ pero i ualmente la "urisprudencia % doctrina son un!nimes al respecto+:C6
BD0, 9. 33, sec. 1 ., p*. 8/). Bepertorio, 9. 8(, ( ed., p*. 11!, N. ). 8.3 Bepertorio, 9omo 81, ( ed., p*. 11!, N 4 8.8 BD0, 9s. (/, sec. 1 , p*. )/. # !4, sec. 1 ., p*. (48. 8.! Ior v1a ejemplar, BD0, 9s. 8/, sec. 1 ., p*. !48; )F, sec. 1 , p*. !/; )1, sec. 1 , p*. !/ # )!, sec. 1 , p*. 318. 5allos del mes, N. 11., p*. (14, sentencia N. !. ,e ha sostenido aisladamente P6lessandri cita a don Buperto 7ahamondes en tal sentido en o%. cit., p*. 1)1P"ue la resolucin se produce al solicitarse # la sentencia se limita a constatarla, lo "ue tendr1a como consecuencia "ue el pa*o posterior no la inhi%e. +'ase tam%i'n al mismo 6lessandri, De la 2ompraventa, etc., 9. ( , N. 1.)/(, p*s. !.F # si*uientes.
8.1 8.(

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Lo prueba la letra del precepto (ue comien3a diciendo en su inc+ ;+1 Fpero en tal casoG$ e*presi'n (ue no tiene otro sentido (ue contraponer los e,ectos de la condici'n resolutoria t!cita a la ordinaria+ Es como decir/ pero entonces la e*tinci'n no se produce de pleno derecho$ sino (ue el acreedor puede pedirla u optar por el cumplimiento+ < al decir (ue el acreedor puede pedirla$ est! demostrando (ue no ha operado a.n$ pues de no ser as# no habr#a necesidad de solicitarla+ -e ha dicho tambi)n (ue prueba lo mismo el hecho de (ue el acreedor pueda pedir el cumplimiento$ % (ue si le es posible hacerlo es por(ue el contrato no est! resuelto$ por(ue si as# ,uera la obli aci'n estar#a %a e*tin uida+ -e die (ue mal puede e*i irse el cumplimiento de una obli aci'n (ue %a termin'+ Aero la &erdad es (ue el ar umento no es con&incente$ por(ue el Art+ 0+:89 establece para toda condici'n resolutoria$ incluidas$ naturalmente$ tanto la ordinaria como la t!cita$ la posibilidad para el acreedor de renunciar la resoluci'n2 en consecuencia$ aun cuando ella operara de pleno derecho$ al acreedor le bastar#a con mani,estar su renuncia$ para poder e*i ir el cumplimiento+ Ello no (uita (ue por las ra3ones claras del te*to apuntadas$ la condici'n resolutoria t!cita re(uiera sentencia "udicial$ lo (ue se ha pretendido "usti,icar doctrinariamente ar umentando (ue si no (uedar#a al arbitrio del deudor ne li ente romper el &#nculo contractual$ bast!ndole para ello con de"ar de cumplir su obli aci'n+ <a hemos &isto (ue el ar umento es mu% d)bil$ por(ue el acreedor puede renunciar a la resoluci'n % pedir el cumplimiento$ % por(ue$ adem!s$ el deudor (ueda su"eto a la indemni3aci'n de per"uicios+ La &edad es (ue la soluci'n es altamente incon&eniente$ sobre todo en los tiempos (ue corren$ por(ue da al deudor la posibilidad de poster ar el pa o durante toda la secuela del "uicio ordinario$ como es el de resoluci'n$ % cumplir la obli aci'n posteriormente$ si es de dinero$ con moneda des&alori3ada+ o La .nica "usti,icaci'n real es el derecho optati&o del acreedor$ pues es preciso (ue )ste se pronuncie por cu!l de los caminos &a a tomar/ si el de la resoluci'n o del cumplimiento$ decisi'n (ue importa no s'lo al deudor$ sino a terceros+ Las le islaciones m!s modernas$ como la alemana$ sui3a$ polaca$ austriaca$ italiana$ etc+$ han solucionado el punto$ estableciendo un re(uerimiento al deudor para (ue cumpla o (uede constituido en mora$ ocurrido lo cual el acreedor pronuncia su opci'n$ o (ueda resuelto ipso ,acto el contrato+ Aero posteriormente %a no se puede cumplir la obli aci'n en el curso del "uicio 4Arts+ 0+:6=$ inc+ ,inal$ % 0+:6: del C'di o italiano7+ En nuestra le islaci'n$ en cambio$ el acreedor tiene (ue demandar la resoluci'n por medio de la acci'n resolutoria 4N+1 6:67$ % como ella no se produce mientras no es declarada$ el deudor puede$ se .n dec#amos$ pa ar la obli aci'n impidiendo la resoluci'n hasta el momento en (ue se dicte la sentencia respecti&a+ As# lo han estimado en ,orma un!nime la doctrina % "urisprudencia+:C5 De acuerdo al Art+ =0@ del C+A+C+$ la e*cepci'n perentoria de pa o de la deuda (ue se ,unde en antecedente escrito puede oponerse hasta la citaci'n para sentencia en primera instancia % hasta antes de la &ista de la causa en se unda+ Iasta ese momento el deudor puede pa ar+:C9
8.) +'ase Bepertorio, 9. 8 , ( ed., p*. 1(F, N. 1(!. Ior excepcin en contra A.9. 1.1!, l sem., N. 38., p*. /)/ # 1.14, ( sem. N. 3F), p*. ./3. 8.4 @*ual nota anterior, # BD0, 9s. 8/, sec. 1 , p*. !84, # )!, sec. 1 , p*. 318. -n &allo pu%licado en la BD0, 9. )F, sec. (a, p*. 1F), sostiene "ue en tal caso el deudor no opone excepcin de pa*o, # no se aplica el precepto citado, por"ue con ello cumple el o%jeto mismo del juicio, # por tanto pueden pa*ar en cual"uier momento, lo "ue es un evidente error.

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-i el acreedor se nie a a recibir el pa o$ el deudor deber! hacerlo por consi naci'n 4N+1 5;87+:C8 "unto con el pa o de la deuda misma$ debe hacerlo de sus intereses$ si los ha%$ % de las costas "udiciales$ por(ue son astos del pa o:CC+ 536. Paralelo entre la condicin resolutoria ordinaria y la tcita. -e asimilan por sus caracter#sticas % e,ectos$ (ue son en eneral los mismos$ di,ieren .nicamente/ 0+1 En la ordinaria$ el hecho ,uturo e incierto del cual depende la resoluci'n puede ser cual(uiera$ menos el incumplimiento de una obli aci'n de un contrato bilateral$ (ue es precisamente el e&ento de (ue ella depende en la resolutoria t!cita2 ;+1 Esta se subentiende en todo contrato bilateral2 la ordinaria se aplica a cual(uier ne ocio "ur#dico$ pero siempre (ue se la estipule2 =+1 La condici'n resolutoria ordinaria opera de pleno derecho$ % la t!cita en &irtud de sentencia "udicial2 :+1 En la primera$ s'lo ha% resoluci'n$ nunca por s# sola da derecho al cumplimiento ni a la indemni3aci'n de per"uicios2 en la t!cita$ ha% incumplimiento$ derecho optati&o del acreedor al cumplimiento o la resoluci'n % en ambos casos$ indemni3aci'n de per"uicios2 6+1 En )sta$ el deudor puede ata"arla pa ando2 la ordinaria no puede ser ener&ada por(ue se produce de pleno derecho2 % 5+1 La condici'n resolutoria t!cita debe demandarla el acreedor$ mientras (ue la ordinaria puede hacerla e,ecti&a a (uien interese la resoluci'n+ Prra!o 3.: EL PACTO COMISORIO 53 . Concepto y re$lamentacin. El C'di o se re,iere al pacto comisorio en el p!rra,o 0@ del T#tulo ;= del Libro :+1$ (ue es el t#tulo de la compra&enta+ Ouiso pre&enir con ello al unos incon&enientes de interpretaci'n (ue se presentaban en Drancia por no haberse re lamentado esta estipulaci'n$ pero des raciadamente$ le"os de conse uir su ob"eti&o$ cre' complicaciones ma%ores$ (ue a,ortunadamente ho% d#a deben considerarse superadas+ El Art+ 0+899 dispone/ Fpor el pacto comisorio se estipula e*presamente (ue$ no pa !ndose el precio al tiempo con&enido$ se resol&er! el contrato de &enta+ FEnti)ndase siempre esta estipulaci'n en el contrato de &enta2 % cuando se e*presa$ toma el nombre de pacto comisorio$ % produce los e,ectos (ue &an a indicarseG+ El inc+ ;C es redundante para e&itar malentendidos$ por(ue temi' el le islador (ue se pensara (ue por re lamentarse el pacto comisorio$ no operaba en la compra&enta la cl!usula resolutoria t!cita2 sin embar o de haberlo dicho en el Art+ 0+8;5$ inc+ ;+1$ para la obli aci'n del &endedor de entre ar la cosa$ % en el Art+ 0+89=$ para la del comprador de pa ar el precio+ Ense uida$ el mismo inc+ ;+1 repite al 0+1 % han permitido entender (ue el pacto comisorio s'lo tiene lu ar en la compra&enta % para la obli aci'n de pa ar el precio+ -in embar o$ como lo diremos en el n.mero si uiente$ el pa o comisorio es de aplicaci'n
8./ 8..

BD0, 9. 8), sec. ( p*. 3. 2onsiderada "ue no es pa*o por consi*nacin, BD0, 9 )1, sec. 1 , p*. !/. BD0, 9. )F, sec. ( , p*. 1F). +'ase N. )1..

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eneral a todos los contratos+ En consecuencia$ el pacto comisorio no es sino la misma condici'n resolutoria t!cita del Art+ 0+:8C$ pero e*presada por las partes en el contrato+ 53". El pacto comisorio es de aplicacin $eneral. Como lo dec#amos$ la manera de re lamentar el le islador la instituci'n podr#a lle&ar a pensar (ue s'lo procede en la compra&enta % respecto de la obli aci'n del comprador de pa ar el precio+ Aero ello e&identemente no es as#$ % la condici'n resolutoria t!cita puede estipularse en cual(uier contrato$ respecto de cual(uiera de las obli aciones de las partes$ % desde lue o en la misma compra&enta$ para la del &endedor de entre ar la cosa &endida+ 6@@ Las principales ra3ones para as# concluirlo son &arias/ 0+1 Es s'lo una ra3'n hist'rica la (ue lle&' al le islador a tratar el pacto comisorio en la compra&enta % re,erido a la obli aci'n de pa ar el precio$ como un recuerdo de la le% comisoria romana limitada a ella 4N+1 6;;72 ;+1 Aero lo m!s importante es (ue esta estipulaci'n$ aun(ue el le islador no la hubiere contemplado e*presamente$ es per,ectamente l#cita$ por(ue estamos en el terreno de la libertad contractual+ El Art+ 0+:8C es meramente supletorio de la &oluntad de las partes2 de com.n (ue era la condici'n resolutoria t!cita pas' a subentenderse$ pero no se di&isa (u) incon&eniente puede haber para (ue las partes estipulen a(uello (ue sin el paca de todos modos &a a e*istir por disposici'n de le%$ % =+1 Las partes pueden estipular cual(uier hecho posible % l#cito como condici'n resolutoria$ aun el m!s caprichoso$ Tpor (u) no podr#an con&enir (ue lo ,uera el incumplimiento de una obli aci'nU Nada de raro tiene$ pues$ (ue los autores % "urisprudencia se inclinen en este sentido$ 6@0 % (ue la cl!usula sea mu% ,recuente en los arrendamientos % promesas de contrato+ Iasta a(u# la impresi'n le islati&a no ha producido ma%ores tropie3os$ pero s# comien3an a aparecer cuando se trata de dilucidar por (u) normas se ri e el pacto comisorio en otros contratos$ si por las mismas dadas por el le islador en los Arts+ 0+898 % si uientes$ o por las enerales de la condici'n resolutoria t!cita % de la ordinaria$ problema a (ue nos abocaremos una &e3 enunciada la clasi,icaci'n del pacto comisorio$ (ue es esencial para su soluci'n+ 53%. Pacto comisorio simple y cali!icado. Es )sta una distinci'n (ue ha hecho la doctrina2 el primero se limita a reproducir el Art+ 0+:8C$ % estipular$ en consecuencia$ (ue el contrato se resol&er! en el caso de (ue al una de las partes no cumpla lo pactado+ El pacto comisorio cali,icado o con cl!usula de resoluci'n ipso ,acto se caracteri3a por esto .ltimo$ es decir$ por(ue las partes han buscado alterar los e,ectos normales de la resoluci'n$ con&iniendo (ue el contrato se resuel&a de pleno derecho de inmediato por el solo incumplimiento+ La di,erencia$ pues$ estriba en (ue el pacto comisorio simple no altera las re las %a estudiadas de la condici'n resolutoria t!cita$ mientras (ue el cali,icado s#+ Meremos la in,luencia (ue ello tiene en los n.meros si uientes+
!FF 2reemos "ue tampoco ha# inconveniente para estipular la resolucin por incumplimiento en los contratos unilaterales, con el e&ecto propio de anticipar el cumplimiento ;N !(/<. >a mejor prue%a la da el 6rt. (.(41 "ue lo acepta en la renta vitalicia. !F1 Ior v1a de ejemplo, BD0, 9. 11, sec. 1 , p*. 8/1, # &allos de la nota 4).

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54(. ). El pacto comisorio simple. Como dec#amos$ el pacto comisorio simple no di,iere ma%ormente de la condici'n resolutoria t!cita$ % en consecuencia$ como )sta$ re(uiere de sentencia "udicial (ue declare la resoluci'n$ % el deudor puede pa ar en el curso del "uicio+ El le islador dio normas para la compra&enta por no pa o del precio en el Art+ 0+898/ Fpor el pacto comisorio no se pri&a al &endedor de la elecci'n de acciones (ue le concede el Art+ 0+89=$ % )ste a su &e3$ dispone/ Fsi el comprador estu&iere constituido en mora de pa ar el precio en el lu ar % tiempo dichos$ el &endedor tendr! derecho para e*i ir el precio o la resoluci'n de la &enta$ con resarcimiento de per"uiciosG+ No ha% duda (ue este pacto comisorio re(uiere sentencia "udicial$ por(ue la le% da derecho al acreedor a e*i ir la resoluci'n$ con lo cual (ueda dicho (ue ella a.n no se ha producido+ Aor otro lado$ nada ha% en la estipulaci'n de las partes (ue indi(ue el deseo de alterar las re las le ales normales$ (ue son para el incumplimiento$ las de la condici'n resolutoria t!cita del Art+ 0+:8C2 si el pacto comisorio no es sino )sta estipulada$ no se &e por (u) ra3'n &a a producir otros e,ectos si los contratantes nada han dicho en tal sentido+ El punto es m!s discutible en los dem!s contratos en cuanto a las normas (ue se aplican$ pero no en lo (ue respecta a la ,orma en (ue opera$ pues siempre re(uiere sentencia "udicial$ cual(uiera (ue sea la soluci'n (ue se d) al primer punto+ En e,ecto$ para al unos$ habiendo el le islador re lamentado el pacto comisorio en la compra&enta para el caso de no pa arse el precio$ las mismas normas deben aplicarse a las dem!s obli aciones de este contrato % en los otros en (ue se estipule$ por la analo #a (ue e*iste+ Desde lue o$ con esa posici'n no ha% duda (ue el pacto operar! pre&ia sentencia "udicial$ pero ello tiene$ adem!s$ importancia en otro aspecto/ se le aplicar#a el pla3o especial de prescripci'n de : a?os del Art+ 0+88@$ % no el de la condici'n resolutoria t!cita$ (ue es el eneral de 6 a?os 4N+1 66076@; Otros$ en cambio$ sostienen$ % es a nuestro "uicio la interpretaci'n correcta$ (ue el pacto comisorio en los dem!s contratos % en la misma compra&enta para otras obli aciones (ue no sean la de pa ar el precio no ,lu%e de la re lamentaci'n le al$ sino (ue se sustenta e*clusi&amente en la libertad de con&enciones$ por lo cual no ha% ra3'n para aplicarle dichos preceptos en ,orma anal' ica$ dado (ue son e*cepcionales+ En consecuencia$ si las partes nada han dicho sobre la ,orma en (ue operar!$ ri en las normas supletorias dadas por el le islador para la misma situaci'n$ % (ue son las de la condici'n resolutoria t!cita+ Nada ha% e,ecti&amente en la con&enci'n (ue pretenda dero arla+ En consecuencia$ e*iste el %a estudiado derecho de opci'n del acreedor$ la resoluci'n se produce con la sentencia "udicial$ pero no se alba el pla3o de prescripci'n especial del Art+ 0+88@+ En conclusi'n$ el pacto comisorio simple no es sino la condici'n resolutoria t!cita estipulada % produce los mismos e,ectos de )sta$ sea en la compra&enta o en cual(uier otro contrato$ con la sola sal&edad (ue en la primera$ en caso de no pe o del precio$ est! su"eta a prescripci'n especial+

!F(

6lessandri, De la compraventa, etc., o%.cit., 9.( , N. 1.4F(, p*s. )!( # si*tes.

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54'. )). El pacto comisorio cali!icado. Dispone el Art+ 0+89C/ Fsi se estipula (ue por no pa arse el precio al tiempo con&enido$ se resuel&a ipso ,acto el contrato de &enta$ el comprador podr!$ sin embar o$ hacerlo subsistir$ pa ando el precio$ lo m!s tarde$ en las &einticuatro horas si uientes a la noti,icaci'n "udicial de la demandaG+ Lo (ue caracteri3a el pacto comisorio cali,icado es esta estipulaci'n de resoluci'n ipso ,acto$ en (ue %a las partes pretenden alterar los e,ectos normales de e la+ Naturalmente (ue no es necesario utili3ar esta ,rase o e*presi'n$ sino cual(uiera e(ui&alente/ sin necesidad de "uicio$ de pleno derecho$ inmediatamente$ etc)tera+6@= Muel&e a aparecer a(u# si (ue con m!s intensidad la discusi'n respecto a c'mo opera en cae caso el pacto comisorio$ % la "urisprudencia$ 6@: % doctrina$ tienden a uni,ormarse en orden a distin uir entre la compra&enta por no pa o del precio$ % toda otra estipulaci'n de resoluci'n ipso ,acto+ @65* A* E pa(t! (!mi.!ri! (a i0i(a'! e& a (!mpra2e&ta ? p!r &! pa%! 'e pre(i!* Ese paso se ri e por el Art+ 0+89C antes transcrito2 como puede apreciarse$ el precepto es limitati&o+ Altera la estipulaci'n de las partes$ por(ue lo (ue ellas han dicho es (ue el contrato se resol&er! ipso ,acto$ por el solo incumplimiento$ % aun en tal caso la le% le da la posibilidad al comprador de hacerlo subsistir pa ando el precio en el bre&#simo pla3o (ue otor a+ Aero se ha discutido cu!ndo se produce la resoluci'n$ si al dictarse la sentencia "udicial o al transcurrir dicho t)rmino de ;: horas+ No se contro&ierte ma%ormente si se re(uiere "uicio2 ello es e&idente por las si uientes ra3ones/ 0+1 Aor(ue el Art+ 0+898$ en relaci'n con el Art+ 0+89=$ se .n hemos dicho$ permite al &endedor en el pacto comisorio optar entre pedir la resoluci'n % el pa o del precio$ % tan pacto comisorio es el simple como el cali,icado del Art+ 0+89C$ %a (ue este precepto est! en el A!rra,o intitulado/ Fdel pacto comisorioG+ Aues bien$ si el acreedor debe pedir la resoluci'n es por(ue ella no se ha reali3ado de pleno derecho2 ;+1 Adem!s$ el Art+ 0+89C permite al deudor hacer FsubsistirG el contrato$ sin embar o de la estipulaci'n2 ello re&ela (ue )sta no produce su e,ecto normal de dar por terminado de pleno derecho el contrato$ %$ por otra parte$ s'lo puede hacerse FsubsistirG al o (ue no est) e*tin uido$ % =+1 Dinalmente$ el pla3o (ue la le% otor a al deudor para hacer subsistir el contrato se cuenta desde la noti,icaci'n "udicial de la demanda$ lo (ue prueba (ue es necesario un "uicio+ -in embar o$ como dec#amos$ para al unos la resoluci'n se produce al dictarse la sentencia (ue aco e la demanda$ mientras (ue para otros una &e3 (ue transcurren las ;: horas sin (ue el deudor cumpla su obli aci'n+ 6@6 En todo caso$ lo (ue es e&idente es (ue el comprador no puede pa ar si han transcurrido m!s de ;: horas desde la noti,icaci'n de la demanda+ Este pla3o es ,atal$ %a (ue se utili3a la e*presi'n FenG 4N+1 :6C7$ % es mu% curioso por(ue es de horas+ Debe tenerse cuidado$ por(ue no es un d#a$ sino ;: horas$ % as#$ por
Ior v1a de ejemplo, BD0, 9. 14, sec. 1 , p*. 114, 9. 8), sec. 1 , p*. !..; 9. )! sec. (a., p*. ((. +'ase la jurisprudencia del 6rt. 1./4. en Bepertorio, 9. )(, p*s. (!! # si*uientes, !F! 7arros Errzuriz, o%. cit., 9. 3 , p*. 1)!, # 5ue#o, o%. cit., 9. 1 , N. 111, p*. 13!. En contra 6lessandri, De la compraventa # la promesa de venta, 9, ( , p*. ))3, N. 1.4/8 # si*uientes.
!F3 !F8

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e"emplo si la demanda se noti,ica a las 0@ de la ma?ana$ puede pa arse hasta las 0@ de la ma?ana del d#a si uiente2 en cambio$ si el pla3o ,uera de 0 d#a$ podr#a pa arse hasta la medianoche del d#a si uiente al de la noti,icaci'n+ Dentro de este pla3o debe pa arse el precio$ o la parte e*i ible del mismo con sus accesorios$ % si el acreedor lo resiste$ deber! recurrirse al procedimiento de la consi naci'n+ En conclusi'n$ no ha% m!s di,erencia$ se .n la opini'n m!s enerali3ada$ entre la condici'n resolutoria t!cita % el pacto comisorio simple$ por un lado$ % el cali,icado en la compra&enta por no pa o del precio (ue el pla3o (ue tiene el deudor para pa ar$ (ue es de ;: horas para cae .ltimo % de todo el "uicio en los dos primeros+ Tanto el pacto comisorio simple como el cali,icado en la compra&enta por no pa o del precio prescriben de acuerdo al pla3o especial del Art+ 0+88@+ No as# la condici'n resolutoria t!cita (ue lo hace de acuerdo a las re las enerales 4N+1 6607+ 543. .. El pacto comisorio cali!icado en los dems casos. Es un problema (ue ha dado mucho (uehacer$ pero (ue ho% en d#a debe considerarse %a superado$ siendo las si uientes las conclusiones/ 0+1 Auede estipularse la resoluci'n ipso ,acto en cual(uier contrato 6@5 % aun en la misma compra&enta en otras obli aciones (ue no sean del pa o del precio$ % para ello puede utili3arse cual(uier e*presi'n+ >asta con (ue (uede claramente establecido (ue no es necesaria la inter&enci'n "udicial2 ;+1 Ello deri&a de la &oluntad de las partes % no de la norma del Art+ 0+89C$ (ue es limitati&a$ %$ en consecuencia$ se aplica .nicamente para el caso pre&isto$ % =+1 La estipulaci'n de las partes debe respetarse$ %$ en consecuencia$ la resoluci'n se produce de pleno derecho$ tal como ellas lo han (uerido % por el solo hecho del incumplimiento la sentencia "udicial se limitar! a constatar la resoluci'n %a producida+ As# lo han declarado todos los .ltimos ,allos de nuestros tribunales$ relati&os a los contratos de promesa % de arrendamiento$ en (ue son ,recuentes las estipulaciones de este tipo26@9 :+1 El acreedor puede$ de acuerdo a la re la eneral del Art+ 0+:89$ renunciar a la resoluci'n %a producida$ por(ue est! establecida en su e*clusi&o bene,icio$ %$ en consecuencia$ pedir el cumplimiento+ Ia habido opiniones contrarias a lo a(u# e*puesto$ % (ue pretend#an (ue si era l#cito estipular pacto comisorio con cl!usula de ipso ,acto en otros contratos$ delta aplic!rsele por analo #a el Art+ 0+89C$ % en consecuencia resol&er (ue el deudor puede ener&ar la resoluci'n pa ando dentro de las ;: horas si uientes a la noti,icaci'n de la demanda+ Aor tanto$ re(uerirla tambi)n de un "uicio para obtener la resoluci'n+ No estamos en absoluto de acuerdo con seme"ante opini'n$6@8 % creemos (ue la e*puesta al comien3o de este n.mero es la correcta$ principalmente por las si uientes ra3ones/ 0+1 Oue eso es lo (ue las partes han estipulado/ (ue el contrato se resuel&a de pleno derecho$ (ue no ha%a inter&enci'n "udicial$ (ue la resoluci'n se produ3ca sin necesidad de
9am%i'n en uno unilateral. +'ase Nota 4F. BD0, 9s. (8, sec. 1 , p*. 41); 34, sec. la, p*. 8F8; 81, sec. 1 ., p*. 8/1; 8), sec. 1 ., p*. 1F., con un interesante comentario de +1ctor ,anta 2ruz; !1, sec. ( , p*. /1; !(, sec. la, p*. 138; !8, sec. 1 , p*. !4 # )!, sec. (a, p*. ((, con un aca%ado estudio doctrinario. En contra, A.9. de 1//., 9. 1(, N. 1.81!, p*. .)8. !F/ Ior no aplicarse las re*las de la compraventa, este pacto comisorio prescri%e de acuerdo a las re*las *enerales # no al 6rt. 1.//F ;N !!1<.
!F) !F4

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re(uerimiento ni "uicio al uno$ ipso ,acto$ inmediatamente por el solo incumplimiento$ etc+$ % no se di&isa (u) ra3'n puede haber para prescindir de la con&enci'n de los interesados+ De acuerdo al Art+ 0+6:6$ seme"ante estipulaci'n es una le% para las partes$ % no puede ser in&alidada sino por causal le al o ser contraria a las buenas costumbres o el orden p.blico+ No se &e en (u) sentido ella podr#a &ulnerarlos$ cuando las partes pueden con&enir cual(uier condici'n resolutoria$ % ella resol&er! ipso ,acto$ de pleno derecho$ el contrato 4N+1 6;@7$ Tpor (u) no podr#a hacerlo el incumplimientoU ;+1 El le islador subentiende la condici'n resolutoria t!cita en todo contrato bilateral2 es ella un elemento de la naturale3a del contrato$ % las partes pueden libremente alterarla$ %a sea dero !ndola para el (ue celebran$ %a sea someti)ndola a otros re(uisitos$ % tambi)n sus e,ectos$ % entre ellos el momento % ,orma en (ue opera2 =+1 El le islador re lament' el pacto comisorio en la compra&enta % s'lo para la obli aci'n del pa o del precio+ No ha% ra3'n al una para e*tender su aplicaci'n$ lo (ue desde lue o no puede hacerse por analo #a por su car!cter prohibiti&o+ En e,ecto$ en el ,ondo inhibe a las partes en dicho caso para prescindir de los tribunales+ Adem!s$ (ue en la compra&enta el le islador tiene ra3ones mu% especiales para impedir (ue ella (uede sin e,ecto$ por las complicaciones (ue puede importar para la circulaci'n de los bienes$ % por ello da toda clase de oportunidades al deudor para pa ar$ lle ando incluso a &ulnerar la estipulaci'n de las partes+ Aero tales ra3ones no militan$ por e"emplo$ en el arrendamiento o promesa de contrato$ (ue no son t#tulos translaticios de dominio2 :+1 A ,alta de re lamentaci'n especial$ la re la eneral en caso de incumplimiento es la condici'n resolutoria t!cita$ % por eso en el simple consider!bamos (ue ella se aplica2 pero en el cali,icado$ en cambio$ las partes han mani,estado claramente su &oluntad de (ue ella no ri"a$ % en consecuencia no cabe sino aplicar la re la m!s eneral$ la (ue es propia de todas las condiciones$ (ue operan de pleno derecho$ sin necesidad de declaraci'n "udicial2 6+1 Dinalmente$ se ha sostenido (ue de aceptarse esta teor#a estar#amos ante una condici'n meramente potestati&a dependiente de la sola &oluntad del deudor$ %a (ue a )ste le bastar#a no cumplir su obli aci'n a su solo capricho para de"ar sin e,ecto el &#nculo+ >astar#a$ por e"emplo$ al arrendatario con de"ar de pa ar la renta+ Aero este ar umento %a lo hemos descartado$ por(ue creemos (ue no resiste ma%or an!lisis$ %a (ue ol&ida la norma del Art+ 0:89 com.n para toda condici'n resolutoria 4N+1 6:C7$ en cu%a &irtud el acreedor puede renunciar a la resoluci'n %a producida$ % podr#a$ en consecuencia$ siempre usar el derecho de opci'n con una &ariante/ o da por resuelto el contrato de pleno derecho$ sin (ue el deudor pueda ener&arla pa ando$6@C o renuncia a la resoluci'n % pide el cumplimiento del contrato+ < en ambos casos le (ueda a sal&o la acci'n de indemni3aci'n de per"uicios+ Aara terminar$ di amos (ue el C'di o Italiano ha resuelto todo el problema de la Fcl!usula resolutoria e*presaG en un solo precepto/ el Art+ 0+:65/ la resoluci'n se produce de pleno derecho cuando el acreedor declare a la otra parte (ue (uiere &alerse de la cl!usula resolutoria+ As# le (ueda a sal&o la posibilidad al acreedor$ pero s'lo a )l$ de perse&erar en el contrato+

!F. [ue la resolucin opere de pleno derecho tiene para el acreedor otras trascendencias &uera de 'sta "ue el deudor no puede pa*ar en el juicio. 6s1 en el arrendamiento, el arrendador puede demandar directamente de restitucin de la cosa arrendada, sin necesidad de pedir la terminacin del contrato; en la promesa, disponer del o%jeto prometido, etc'tera.

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Prra!o 4.: LA ACCI"N RESOLUTORIA 544. El derecho de opcin del acreedor. Iemos &isto (ue en el caso de incumplimiento de una obli aci'n emanada de un contrato bilateral el acreedor tiene una opci'n/ o pedir el cumplimiento o la resoluci'n$ % en ambos casos la indemni3aci'n de per"uicios$ la (ue se obiema por las re las enerales$ por lo cual nos remitimos a su tratamiento en la Aarte si uiente de esa obra 4N+1 800 % si uientes7+60@ -e .n el Art+ 0+:8C$ el derecho de opci'n lo e"ercita el acreedor a su arbitrio$ de manera (ue no podr#a oponerse por el deudor el abuso del derecho 4N+1 ;;8$ 0+17+ El acreedor no puede solicitar el cumplimiento % la resoluci'n$ 600 por(ue son acciones totalmente incompatibles$ pero podr#a hacerlo siempre (ue una sea subsidiaria de la otra 4Art+ 09 del C+A+C+7$ % as# solicitar el cumplimiento$ % para el caso de no ser )ste posible$ (ue se declare resuelto el contrato+ Aun(ue ha habido mucha &acilaci'n in"usti,icada en la "urisprudencia$60; no habr#a incon&eniente al uno para (ue el acreedor demandara primero el cumplimiento$ % lue o abandonara esta petici'n para e*i ir la resoluci'n % &ice&ersa260= no ha% cosa "u3 ada entre un "uicio % el otro+ El cumplimiento se pedir! por la &#a e"ecuti&a$ si el t#tulo es e"ecuti&o 4N+1 9CC7$ o por la ordinaria$ en caso contrario2 si la obli aci'n no tiene un pla3o especial$ prescribir! en = a?os como e"ecuti&a$ % en 6 como ordinaria 4N+1 0+;=C7+ -i el acreedor opta por la resoluci'n$ deber! e"ercer la acci'n resolutoria$ (ue pasamos a estudiar+ 545. Concepto de la accin resolutoria. De acuerdo a lo e*puesto anteriormente$ la acci'n resolutoria es la (ue emana de la condici'n resolutoria en los casos (ue ella re(uiere sentencia "udicial$ % en cu%a &irtud el contratante dili ente solicita (ue se de"e sin e,ecto el contrato por no haber cumplido la contraparte al una de las obli aciones emanadas de )l+ La acci'n resolutoria deri&a siempre de la condici'n resolutoria$ pero .nicamente en los casos (ue ella re(uiere sentencia "udicial$ % en consecuencia/ 0+1 En la condici'n resolutoria t!cita del Art+ 0+:8C2 ;+1 En el pacto comisorio simple$ en todo caso2 =+1 En el pacto comisorio cali,icado en la compra&enta por no pa o del precio+ La acci'n resolutoria no procede cuando la resoluci'n se produce de pleno derecho+ Es un error (ue suele cometerse (ue la acci'n resolutoria pro&iene de la condici'n resolutoria+ Ello no es as#/

!1F ,e ha resuelto "ue si el acreedor acepta la indemnizacin no puede pedir la resolucinH BD0, 9. 8, sec. 1 , p*. 388, sentencia criticada justamente por el ,r. ,omarriva, >as o%li*aciones # los contratos ante la jurisprudencia, p*. 1!, N. 11. !11 BD0, 9. (8, sec. (a., p*. )F. !1( BD0, 9s. (8, sec. 1 , p*. 41) # 34, sec. 1 , p*. 8F8. En contra, A.9. de 1//., 9. 1 , N. 1.81!, p*. .)8. !13 2laro ,olar, o%. cit., 9. 1F N. 141, p*. 1.3; 6lessandri, De la compraventa..., etc., 9. ( , N. 1./8/ # si*uientes, p*s. .3/ # si*uientes.

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0+1 En la condici'n resolutoria ordinaria$ por(ue ella no re(uiere sentencia "udicial % opera de pleno derecho$ % < Aun(ue se discute$ se .n &e#amos$ tampoco procede en el pacto comisorio cali,icado en otros contratos (ue no sean la compra&enta$ % en )sta si se trata de otra obli aci'n (ue no sea la de pa ar el precio$ por(ue en nuestro concepto la cl!usula de resoluci'n ipso ,acto produce su pleno e,ecto$ % no se re(uiere sentencia "udicial+ 546. Caractersticas de la accin resolutoria. Enunciacin. -on las si uientes$ dicho a modo de enunciaci'n$ las principales caracter#sticas de la acci'n resolutoria % (ue e*aminaremos en los n.meros (ue a )se contin.an/ 0+1 Es personal2 ;+1 Es una acci'n patrimonial2 =+1 Es renunciable2 :+1 Es trans,erible % cedible2 6+1 Es prescriptible2 5+1 Auede ser mueble o inmueble$ se .n el ob"eto de (ue se trate2 % 9+1 Es indi&isible+ 54 . ). ,a accin resolutoria es personal. La acci'n en estudio emana del incumplimiento de obli aciones contractuales2 tiene por ob"eto hacer e,ecti&os derechos de cr)dito$ % en consecuencia es una acci'n personal (ue corresponde al contratante dili ente en contra del otro contratante (ue no cumpli' al unas de las obli aciones (ue le impuso la con&enci'n+ -in embar o de lo dicho$ la acci'n resolutoria puede a,ectar a terceros principalmente en los casos de los Arts+ 0+:C@ % 0+:C0$ (ue lue o estudiaremos % (ue$ dicho a modo de s#ntesis$ permiten de"ar sin e,ecto las ena"enaciones % ra&!menes e,ectuados % constituidos por el deudor en las cosas a,ectas a la condici'n resolutoria$ trat!ndose de bienes muebles si el ad(uirente estaba de mala ,e$ % de inmuebles si a(u)lla constaba en el t#tulo respecti&o inscrito+ Aodr#a pensarse (ue en tales casos la acci'n es real$ o cuando menos mi*ta$ %a (ue a,ectar#a a terceros (ue han ad(uirido derecho sobre la cosa su"eta a condici'n+ Aor e"emplo$ A &ende a > un inmueble en Q 0@@+@@@ % se (uedan debiendo Q 6@+@@@ del precio+ -i > &ende a C el inmueble sin haber pa ado los Q 6@+@@@ adeudados$ A podr! rei&indicar la propiedad de manos de C$ una &e3 declarada la resoluci'n+ Aero ello no se debe a (ue la acci'n resolutoria sea real o mi*ta$ sino a (ue la acci'n rei&indicatoria se ,unda en el e,ecto retroacti&o de la resoluci'n/ mediante la ,icci'n de la retroacti&idad$ en el e"emplo se supone (ue A nunca de"' de ser due?o del inmueble$ % como es un due?o sin posesi'n$ puede e"ercer la acci'n rei&indicatoria+ No ha% incon&eniente para (ue se dedu3can con"untamente la acci'n resolutoria contra 0 deudor condicional % la rei&indicatoria contra el poseedor2 en el e"emplo$ contra >$ la primera$ % C$ la se unda$ de acuerdo a lo dispuesto en el Art+ 08 del C+A+C+/ Fen un mismo "uicio podr!n inter&enir como demandantes o demandados &arias personas$ siempre (ue se dedu3ca la misma acci'n$ o acciones (ue emanen directa e inmediatamente de un mismo hechoG +La una ser! consecuencia de la otra$ % la "urisprudencia as# lo ha reconocido+60:
!18 BD0, 9s. 1F, sec. la., p*. !F4, # (1, sec. 1 ., p*. )1); 6lessandri, o%. cit., 9. ( , N. 1.43/ # si*uientes; p*s. 48) # si*uientes.

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I ual ocurre con la nulidad$ (ue siendo acci'n personal$ se puede entablar con"untamente con la rei&indicatoria$ por(ue tambi)n en tal caso se trata de acciones (ue emanan directa e inmediatamente del mismo hecho$ "ustamente en las actas de la Comisi'n Mi*ta (ue re&is' el C+A+C+$ (ued' constancia de (ue el precepto se re,er#a principalmente a las acciones de nulidad % resoluci'n en relaci'n con la rei&indicaci'n consecuencial a ellas+606 54". )). ,a accin resolutoria es patrimonial. La acci'n resolutoria es una acci'n netamente pecuniaria$ susceptible de e*presarse en dinero$ puesto (ue persi ue de"ar sin e,ecto un contrato patrimonial+ No procede en los actos de ,amilia+ < por ser de inter)s meramente pri&ado$ es renunciable$ transmisible$ etc+$ se .n &eremos en los n.meros si uientes+ 54%. ))). ,a renuncia a la resolucin. El acreedor puede renunciar a la acci'n resolutoria puesto (ue est! establecida en su solo bene,icio+ A esta conclusi'n lle&o la re la eneral del Art+ 0;$ pero ha%$ adem!s$ una disposici'n especial en el T#tulo :+1 de las obli aciones condicionales$ para la condici'n resolutoria en eneral+ En e,ecto$ el Art+ 0+:89 declara (ue cumplida la condici'n resolutoria$ debe restituirse lo (ue se ha recibido ba"o tal condici'n$ Fa menos (ue )sta ha%a sido puesta en ,a&or del acreedor e*clusi&amente$ en cu%o caso podr! )ste$ si (uiere$ renunciarlaG+ El precepto se re,iere a la condici'n resolutoria en eneral$ pero no ha% incon&eniente en aplicarlo a la t!cita del Art+ 0+:8C2 as# se ha ,allado+605 La renuncia puede ser e*presa o t!cita$ anterior a su cumplimiento o una &e3 producido el incumplimiento del deudor+ Es e*presa la (ue se e,ect.a en t)rminos ,ormales % e*pl#citos+ De acuerdo a la parte ,inal del Art+ 0+:89$ el acreedor puede ser obli ado por el deudor a (ue se pronuncie si har! uso de la ,acultad (ue este precepto le con,iere para hacerlo+ Es t!cita la (ue deri&a de actos del acreedor (ue re&elen su intenci'n de renunciar la acci'n resolutoria2 %a hemos dicho (ue aun cuando la "urisprudencia ha &acilado al respecto$ el solo hecho de pedir el cumplimiento no importa renuncia a la resoluci'n+609 No ha% incon&eniente al uno para (ue el acreedor renuncie a la acci'n resolutoria en el mismo contrato bilateral o con posterioridad % antes del incumplimiento+ 55(. );. ,a accin resolutoria es transmisi#le y trans!eri#le.

!1! ,esin N. (3H :El se$or -rrutia o%serva "ue nacen directa e inmediatamente de un mismo hecho la accin reivindicatoria "ue &lu#e de la nulidad, resolucin o rescisin de un acto o contrato. Iersonales, las acciones rescisoria, de nulidad # resolutoria, se diri*en contra el contratante con el &in de terminar los e&ectos o anular los actos contractualesH pero como de la in&raccin declarada ha# derecho para deducir la accin real contra terceros, como lo esta%lecen especialmente los art1culos 1.8.F, 1.8.1 # 1.)/. del 2di*o 2ivil, es =til en todos conceptos "ue am%as acciones puedan tramitarse en un mismo juicio. De este modo la sentencia so%re la accin personal empecer al poseedor contra "uien se reivindicaJ. !1) BD0, 9. !3, sec. 1 , p*. 1)!. !14 ,e ha resuelto "ue renuncia tcitamente el acreedor "ue se adjudica en remate la propiedad en el juicio de cumplimiento. BD0, 9. 3F, sec. 1 , p*. (44; # el "ue acepta pa*os parcialesH BD0, 9. 1), sec. 1 , p*. 38.

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En consecuencia$ podr!n deducirla los herederos % cesionarios del acreedor 608 % deber!n soportarla los herederos del deudor$ todo ello de acuerdo a las re las enerales$ a las cuales no ha% e*cepci'n al una+ 55'. ;. Prescripcin de la accin resolutoria. La prescriptibilidad es la re la eneral de las acciones$ m!*ime si son patrimoniales$ % la resolutoria no escapa a ella+ Aero debe distin uirse el pacto comisorio en la compra&enta por no pa o en el precio$ (ue tiene re la especial$ de las dem!s acciones resolutorias$ (ue emanan de la condici'n resolutoria t!cita % otros pactos comisorios+ Aara )stos no e*iste pla3o de prescripci'n$ por lo cual se aplicar! la re la eneral del Art+ ;+606$60C % en consecuencia la acci'n resolutoria prescribe como acci'n ordinaria (ue es a los 6 a?os contados desde (ue la obli aci'n se hi3o e*i ible+ La acci'n resolutoria no puede ser e"ecuti&a$ por(ue es menester (ue se pruebe % estable3ca en el pleito el incumplimiento$ (ue no puede constar en el t#tulo 4N+1 9CC7+ Aara el pacto comisorio ha% pla3o especial en el Art+ 0+88@/ FEl pacto comisorio prescribe al pla3o pre,i"ado por las partes$ si no pasare de cuatro a?os$ contados desde la ,echa del contrato+ Transcurridos estos cuatro a?os$ contados desde la ,echa del contrato+ Transcurridos estos cuatro a?os$ prescribe necesariamente$ sea (ue se ha%a estipulado un pla3o m!s lar o o nin unoG+ Como en todo lo relacionado con el pacto comisorio ha% problemas respecto de este precepto$ principalmente en cuanto a su aplicaci'n/ 0+1 Nos parece e&idente (ue se aplica tanto al simple como al cali,icado$ 6;@ esto es$ tanto al caso del Art+ 0+898 como al del 0+89C+ ;+1 Creemos$ i ualmente$ (ue se aplica solamente en la compra&enta por el no pa o del precio$ % no en otros pactos comisorios en la misma compra&enta o en otros contratos+ Esta opini'n no es naturalmente compartida por (uienes son partidarios de aplicar a estos pactos comisorios por analo #a las re las de la compra&enta/ =+1 -e aplica en la compra&enta por no pa o del precio siempre (ue se ha%a estipulado pacto comisorio$ pero no si est! operando la condici'n resolutoria t!cita+ As# se ha resuelto en eneral$ aun(ue aisladamente se ha%a ,allado lo contrario$6;0 % :+1 Dinalmente$ el precepto contiene una ra&e anomal#a$ por(ue la prescripci'n$ contrariamente a la re la eneral$ se cuenta desde la ,echa del contrato % no desde (ue la obli aci'n se hi3o e*i ible$ % de ah# (ue la acci'n puede estar prescrita antes de nacer+ Aor e"emplo$ en una compra&enta se otor an al deudor 6 a?os para el pa o del precio % se estipula pacto comisorio+ -i a los 6 a?os el comprador no pa a el precio$ la acci'n resolutoria estar#a %a prescrita por(ue han pasado : a?os desde el contrato+ < no podr#a el acreedor pretender (ue no entabla la acci'n resolutoria del pacto comisorio$ sino la
!1/ 6lessandri, De la compraventa.... etc., o%. cit., 9. (., N. 1.4(., p*. 433, cree "ue en la cesin de cr'dito no se traspasa la accin resolutoria @n estipulacin expresa, lo "ue nos parece errneo. !1. BD0, 9. (1, sec. la, p*. )1); 9. 1(, sec. 1 , p*. 183. !(F A.9. de 1.(!, ( sem., N. //, p*. 8)F. En i*ual sentido, 6lessandri, De la compraventa.... o%. cit., 9. ( , N. 1./)., p*. .)1. !(1 A.9. de 1//8. N. 14F!, p*. 11)3, BD0, 9s. 1( sec. la., p*. 183 # (1 sec.1 ., p*. )1). 6plica el 6rt. 1.//F a la condicin resolutoria tcita, A.9. de 1//8, N. 1F., p*. /3, # hace una com%inacin extra$a, A.9. de 1/)., N. )8! p*. 3(F; a esta =ltima se aplica la prescripcin de 8 a$os contados eso s1 desde "ue se hizo exi*i%le.

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emanada del Art+ 0+:8C$ (ue se cuenta con,orme a las re las enerales$ por(ue de su al$ el Art+ 0+88@ no tendr#a ob"eto+ Entre la prescripci'n de la condici'n resolutoria t!cita % la del pacto comisorio del Art+ 0+88@$ ha% tres di,erencias/ 0+1 La de los pla3os$ 6 % : a?os$ respecti&amente2 ;+1 En el momento en (ue comien3an a correr$ se .n di"imos reci)n$ % =+1 La primera es de lar o tiempo com.n$ % se suspende$ en consecuencia$ en ,a&or de las personas enumeradas en el Art+ ;+6@C$ mientras (ue la emanada del Art+ 0+88@ es especial o de corto tiempo$ % de acuerdo al Art+ ;+6;: no se suspende 4N+1 0+;5:7+ 552. VI. La accin resolutoria puede ser mueble o inmueble. +plicando la re$la $eneral del +rt. 5"(1 la accin resolutoria ser mue#le o ra<1 se$9n lo sea la cosa en 5ue recai$a. As#$ la del &endedor de un autom'&il$ es mueble$ % la del &endedor de un bien ra#3$ inmueble+ 553. ;)). ,a accin resolutoria es indi*isi#le. Esta indi&isibilidad se mani,iesta en dos sentidos/ 0+1 Ob"eti&amente$ por(ue el acreedor no podr#a pedir en parte cumplimiento % en el resto la resoluci'n$ % ;+1 -ub"eti&amente$ por(ue siendo &arios los acreedores$ todos ellos deben ponerse de acuerdo para pedir el cumplimiento o la resoluci'n$ % siendo m!s de uno el deudor no podr#a el acreedor e*i ir a uno el cumplimiento % al otro la resoluci'n+6;; 554. Paralelo al ha accin resolutoria con otras acciones. Ia% al unas acciones e instituciones (ue se aseme"an a la resoluci'n % (ue con&iene precisar$ por(ue suelen con,undirse en el l)*ico "ur#dico$ incluso del C'di o+ A la terminaci'n nos re,erimos %a en el N+1 6;C$ % no es m!s (ue la misma resoluci'n pero re,erida a los contratos de tracto sucesi&o$ siendo la principal di,erencia con ella (ue carece de todo e,ecto retroacti&o+ Nos remitimos a lo dicho$ % &eremos$ en cambio$ en los n.meros si uientes/ 0+1 La nulidad % rescisi'n2 ;+1 La resciliaci'n2 =+1 La re&ocaci'n unilateral$ % :+1 La imposibilidad en el cumplimiento+ 555. ). -esolucin1 nulidad y rescisin. Entre nosotros$ con el t)rmino nulidad se desi na a la absoluta % con el de rescisi'n a la relati&a$ pero el le islador ha usado con mucha ,recuencia$ e(ui&ocadamente$ todas estas denominaciones$ por(ue ellas se parecen$ pues de"an sin e,ecto el acto o contrato$ % lo hacen retroacti&amente+ Aero se di,erencian ,undamentalmente/ 0+1 Aor(ue la nulidad % rescisi'n suponen al una in,racci'n a los re(uisitos de &alide3 del acto o contrato$ (ue ha nacido &iciado$ % por ello se le de"a sin e,ecto+ En cambio$ en la resoluci'n el acto es per,ectamente &!lido$ en s# mismo es inatacable % es un hecho posterior$ el incumplimiento de una obli aci'n$ el (ue permite al acreedor solicitar (ue se
!((

A.9. de 1.F4, 9. ( , N. 1.F(!, p*. )33. BD0, 9, !4, sec, 1 ., p*. (!3.

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de"e sin e,ecto el contrato$ pero tambi)n puede e*i ir el cumplimiento$ precisamente$ por(ue el acto es &!lido % e,ica32 ;+1 La nulidad % rescisi'n producen e,ectos radicales2 borran totalmente el acto o contrato2 la resoluci'n es de e,ectos m!s atenuados2 as# la nulidad de acuerdo al Art+ 0+58C da acci'n contra terceros sin e,ectuar las distinciones (ue reali3an los art#culos 0+:C@ % 0+:C0$ para la resoluci'n2 =+1 La nulidad procede en toda clase de actos % contratos$ mientras (ue la resoluci'n .nicamente en estos .ltimos$ si son bilaterales2 :+1 La acci'n de nulidad absoluta prescribe en 0@ a?os2 la rescisoria en :$ % por re la eneral la resolutoria en 6$ (ue pueden ser : en el pacto comisorio2 6+1 Las re las ole las prestaciones mutuas son di,erentes$ % as# en la nulidad % rescisi'n el deudor de mala ,e debe restituir los ,rutos$ mientras (ue en la resoluci'n ellos no se de&uel&en$ % no se pa an las me"oras necesarias$ mientras debe hacerse en la nulidad %$ rescisi'n etc)tera+ Aor ello se ha resuelto (ue no procede declarar resuelto un contrato si )l es nulo+6;= 556. )). -esciliacin y resolucin. A la resciliaci'n o anulaci'n con&encional del contrato se re,iere el inc+ 0+1 del Art+ 0+659$ % la estudiaremos al tratar los modos de e*tin uir las obli aciones+ Consiste en (ue las partes$ de com.n acuerdo$ de"an sin e,ecto un contrato (ue en s# es per,ectamente &!lido2 en esto se di,erencia de la nulidad$ % de la resoluci'n en (ue )sta procede por sentencia "udicial$ por re la eneral$ % a petici'n de una de las parten Es re(uisito de ella el incumplimiento imputable+ En la resciliaci'n basta el acuerdo de las partes+ La resciliaci'n no puede a,ectar a los terceros a"enos al acto$ % en principio carece de e,ecto retroacti&o$ a menos (ue las partes se lo con,ieran+ 55 . ))). -e*ocacin unilateral y resolucin. En el N+1 05= &imos (ue el contrato puede de"ar de producir e,ectos por la &oluntad unilateral de al una de las partes$ % ello tambi)n puede depender de al una condici'n$ pero siempre (ue no sea el incumplimiento+ -i una de las partes puede de"ar sin e,ecto el contrato por su propia &oluntad en caso de incumplimiento$ estamos ante un pacto comisorio cali,icado+ La re&ocaci'n unilateral opera siempre hacia el ,uturo$ % los actos %a e,ectuados (uedan a ,irme+ 55". );. )mposi#ilidad en el cumplimiento y resolucin. Ambos se aseme"an en (ue e*iste incumplimiento del deudor$ pero mientras en la condici'n resolutoria t!cita se debe al hecho o culpa de )ste$ en la imposibilidad en el cumplimiento al caso ,ortuito o ,uer3a ma%or 4N+1 6=07+ De ah# (ue en el incumplimiento imputable$ el acreedor tiene una doble &#a de acci'n/ la resoluci'n o el cumplimiento incluso ,or3ado de la obli aci'n$ % en ambos la indemni3aci'n de per"uicios+ En la imposibilidad no podr! pedirse el cumplimiento$ puesto (ue precisamente se ha hecho imposible sin culpa o dolo del deudor$ ni tampoco
!(3 BD0, 9. 8), sec. ( , p*. 4., pero puede demandarse la resolucin en su%sidio de la rescisinH BD0, 9. 1., sec. laP, p*. (81. +'ase 6lessandri, De la compraventa.... 9. ( (, N. 1.)3!, p*. 8./.

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indemni3aci'n de per"uicios$ por(ue )sta e*i e culpa o dolo$ % a(u# ha% caso ,ortuito 4N+1 0+0C=7+ Aor otra parte$ en la resoluci'n$ se .n &eremos$ el acreedor se inhibe de cumplir su obli aci'n o pide la restituci'n si %a hab#a pa ado$ mientras (ue en la imposibilidad es la teor#a del ries o la (ue determinar! lo (ue ocurre en el contrato bilateral con la prestaci'n (ue no se ha hecho imposible 4N+1 0+;@67+ Prra!o 5.: LOS EFECTOS DE LA RESOLUCI"N 55%. ,os e!ectos de la condicin resolutoria. -e!erencia. -i bien e*isten &arias clases de condici'n resolutoria$ los e,ectos de ellas$ sean ordinarias$ t!citas$ pacto comisorio simple o cali,icado$ son los mismos+ La ma%or#a %a est!n estudiados$ % para los de la pendiente nos remitimos a lo dicho en el N+1 608$ % de la ,allida al N+1 60C+ Tal como di"imos$ en este A!rra,o estudiaremos los e,ectos de la resoluci'n$ esto es$ de la condici'n resolutoria cumplida+ Ellos se re,ieren a dos 'rdenes de materias/ 0+1 La obli aci'n de restituci'n del deudor condicional$ % ;+1 Los e,ectos (ue la resoluci'n produce respecto de terceros$ en cuanto a las ena"enaciones % ra&!menes e,ectuados % constituidos por el deudor condicional$ pendiente la condici'n+ Los estudiaremos en los n.meros si uientes+ 56(. ). -estitucin de la cosa. De acuerdo al Art+ 0+:89$ Fcumplida la condici'n resolutoria$ deber! restituirse lo (ue se hubiere recibido ba"o tal condici'nG$ con la sal&edad %a se?alada de (ue el acreedor puede renunciar a la resoluci'n si ha sido puesta e*clusi&amente en su bene,icio$ pudiendo ser obli ado a declarar su determinaci'n$ si el deudor lo e*i iere+ La restituci'n de la cosa se har! en los t)rminos %a estudiados$ % comunes para todas las condiciones/ 0+1 Los aumentos % me"oras pertenecen al acreedor$ sin aumento de precio 4N+1 6@=72 ;+1 Las disminuciones % deterioros los su,re el acreedor$ sin tener derecho a reba"a al una$ sal&o culpa del deudor 4N+1 6@:72 =+1 -i la cosa se ha perdido ,ortuitamente$ no ha% obli aci'n$ pero si es culpable$ el deudor debe el precio % la indemni3aci'n de per"uicios 4N+1 6@572 :+1 Los ,rutos producidos por la cosa pendiente la condici'n$ son del deudor 4N+1 6@672 6+1 Los actos de administraci'n del deudor condicional (uedan a ,irme 4N+1 6@@$ :+17+ Dinalmente$ la resoluci'n por incumplimiento del contrato bilateral produce e,ectos li eramente di,erentes$ en cuanto a las obli aciones del acreedor$ especialmente+ En e,ecto$ mediante la resoluci'n el acreedor e*i ir! la restituci'n si ha cumplido su obli aci'n$ pero puede ser&irle para inhibirse de cumplirla en todo o parte si no lo ha hecho$ pero siempre (ue ha%a estado llano al cumplimiento+ Aor otro lado$ es posible (ue el deudor ha%a cumplido en parte su obli aci'n+ Es e&idente (ue en tal caso debe restitu#rsele lo %a pa ado$ pues en caso contrario habr#a un

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enri(uecimiento sin causa para el acreedor$ %a (ue por un lado se le restitu%e la cosa dada o pa ada por )l$ o se inhibe de darla o pa arla$ % por el otro$ recibe su parte del precio+ As# lo di"o el Art+ 0+896$ inc+ ;+1 para la resoluci'n de la compra&enta por no pa o del precio/ Fel comprador tendr! a su &e3 derecho para (ue se le restitu%a la parte (ue hubiere pa ado del precioG$ % as# se ha ,allado+6;: 56'. )). ,a resolucin y las ena2enaciones y $ra*menes a terceros. Nuestro C'di o cuenta entre sus randes m)ritos (ue$ sal&o al unos ripios de menor cuant#a$ se caracteri3a por la e*celente redacci'n de sus disposiciones$ pero tal cualidad la perdi' en los Arts+ 0+:C@ % 0+:C0$ (ue pasamos a estudiar+ A tra&)s de los distintos Aro%ectos del C'di o se notan las &acilaciones del se?or >ello entre la aplicaci'n lisa % llana de la retroacti&idad$ soluci'n (ue dio en un comien3o de su tarea 4N+1 :C87$ % la protecci'n de los intereses de los terceros+ Aplicado inte ralmente el principio retroacti&o$ todos los actos de disposici'n del (ue ten#a o pose#a una cosa ba"o condici'n resolutoria$ e,ectuados mientras la condici'n estu&o pendiente$ deber#an (uedar sin e,ecto$ por(ue emanaban de (uien se considera (ue no ha sido due?o "am!s2 como dice el a,orismo "ur#dico/ resuelto el derecho del causante$ se resuel&e tambi)n el del causahabiente+ Aero$ por otro lado$ la retroacti&idad no es m!s (ue una ,icci'n K% la &erdad es (ue el contrato ha e*istido % el deudor ha sido poseedor o due?o$ comport!ndose como tal$ % de )l pro&iene el derecho (ue in&oca el tercero+ De ah# (ue$ ,inalmente$ el le islador ha%a adoptado un criterio transaccional en los Arts+ 0+:C@ % 0+:C02 no todas las ena"enaciones % ra&!menes (uedan sin e,ecto$ sino .nicamente cuando el ad(uirente sab#a o no pod#a menos (ue saber (ue el derecho de su causante estaba amena3ado de e*tinci'n+ El le islador distin ue la situaci'n de los bienes muebles$ a (ue se re,iere el Art+ 0+:C@$ de la de los inmuebles$ re lamentados en el Art+ 0+:C0$ di,erente tratamiento para unos % otros (ue se da en todo el C'di o$ % (ue es un resabio del derecho romano+ En todo caso$ a(u# se "usti,ica$ pues para los se undos el sistema del Re istro Conser&atorio permite a los terceros enterarse de la situaci'n de su tradente$ mientras (ue en los muebles$ por su ,!cil circulaci'n % la rapide3 de las transacciones es di,#cil (ue el ad(uirente pueda hacer tal a&eri uaci'n+ En todo caso$ la idea en ambos es la misma/ las ena"enaciones % ra&!menes (uedar!n sin e,ecto cuando el tercero sab#a de la condici'n 4Art+ 0+:C@7 o deb#a saberla por constar en el t#tulo respecti&o inscrito 4Art+ 0+:C07+ El Art+ 0+895$ en la resoluci'n de la compra&enta por no pa o del precio2 el 0+88;2 en el pacto de retro&enta$ % el Art+ ;+:05$ en la hipoteca$ se remiten e*presamente a los Arts+ 0+:C@ % 0+:C0+ Estudiaremos los problemas a (ue dan ori en estos preceptos a tra&)s de los si uientes aspectos/ 0+1 En (u) casos se aplican ellos % derechos del acreedor2 ;+1 Actos (ue (uedan a,ectos a la resoluci'n o rei&indicaci'n2 =+1 Cu!ndo ocurre ello en los muebles$ % :+1 Cu!ndo sucede en los inmuebles+

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BD0, 9s. (1, sec. 1 ., p*. 14( # )!, sec. (a., p*. 3..

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562.+. Cundo se aplican los +rts. '.4%( y '.4%' y derechos del acreedor. +ntes 5ue nada con*iene tener a la mano el texto de las disposiciones4 Art+ 0+:C@/ F-i el (ue debe una cosa mueble a pla3o$ o ba"o condici'n suspensi&a o resolutoria$ la ena"ena$ no habr! derecho a rei&indicarla contra terceros poseedores de buena ,eG+ Art+ 0+:C0/ F-i el (ue debe un inmueble ba"o condici'n lo ena"ena+ o lo ra&a con hipoteca$ censo o ser&idumbre$ no podr! resol&erse la ena"enaci'n o ra&amen$ sino cuando la condici'n constaba en el t#tulo respecti&o$ inscrito$ u otor ado por escritura p.blicaG+ E*iste una pro,unda di&isi'n en la doctrina respecto a la interpretaci'n de estos preceptos2 en cuanto al alcance de las e*presiones Fdebe una cosa a pla3o$ o ba"o condici'n suspensi&a o resolutoriaG$ (ue utili3a el Art+ 0+:C@$ % Fdebe un inmueble ba"o condici'nG del 0+:C0$ % en cuanto al derecho (ue otor an respecti&amente contra el tercero/ de rei&indicaci'n el primero$ % de resoluci'n de las ena"enaciones % ra&!menes$ el se undo+ Aara al unos6;6 estos art#culos s'lo se aplican en el caso de la condici'n resolutoria$ pero no a la condici'n suspensi&a ni al pla3o+ El Art+ 0+:C@ los menciona e*presamente$ % el Art+ 0+:C0$ con una redacci'n un poco me"or$ no se re,iri' e*presamente a ellos$ pero como habl' de condici'n en eneral podr#a entenderse (ue comprende tambi)n a la suspensi&a+ Como los preceptos abarcan .nicamente a la condici'n resolutoria$ ser#an incorrectas las e*presiones Fde una cosaG (ue utili3an$ por cuanto el deudor resolutorio no adeuda una cosa$ sino (ue es due?o o poseedor de ella$ .nicamente (ue e*puesto a perderla en el caso de cumplirse la condici'n resolutoria+ Aor tanto$ las disposiciones se re,ieren al (ue tiene o posee una cosa su"eta al e&ento de restituirla por el cumplimiento de la condici'n resolutoria+ < si la ha ena"enado mientras la condici'n estu&o pendiente$ el acreedor condicional tiene derecho a rei&indicarla en contra del ad(uirente$ por(ue por la resoluci'n$ el dominio o posesi'n del deudor condicional &uel&en a )l como si nunca hubiera de"ado de tenerlo2 es por esta ra3'n (ue el acreedor condicional puede rei&indicar contra el tercero$ % no por(ue la resoluci'n a,ecte a )ste 4N+1 6:97+ Aor e"emplo$ A &ende a > un autom'&il$ (uedando > adeudando una parte del precio2 A entre a el &eh#culo a >$ por lo (ue )ste pasa a ser due?o$ % > lo &ende a C+ -i > no pa a el precio$ % se resuel&e su &enta$ por la resoluci'n A recupera su dominio$ % por ello tiene derecho a rei&indicar contra El ,undamento de esta critica a la redacci'n de los preceptos estriba en (ue en nuestro derecho del mero contrato no nacen derechos reales mientras no opere un modo de ad(uirir el dominio$ (ue en este caso es la tradici'n+ En &irtud del solo contrato el acreedor no tiene nin .n derecho real$ sino .nicamente uno personal para e*i ir la tradici'n en el momento oportuno/ el acreedor puro % simple$ inmediatamente$ el acreedor su"eto a condici'n suspensi&a cuando )sta se cumpla$ % el a pla3o$ al &encimiento de )ste+ La situaci'n$ como puede apreciarse$ es bien di,erente a la del acreedor condicional resolutorio$ (uien por la retroacti&idad de la condici'n cumplida recupera su derecho real$ en cu%a &irtud est! habilitado para rei&indicar contra el tercero ad(uirente+
!(! 6lessandri, ?%li*aciones, p*. 14.; 0or*e Aonzlez +on Mar'es, >os articulos 1.8.F # 1.8.1 del 2di*o 2ivil, BD0, 9, 14, Irimera Iarte, p*s. ). # si*uientes; 6lessandri, en De la compraventa..., o%. cit., 9. ( , N 1.4)4 # si*uientes, p*s. /F. # si*uientes, sosten1a otra posicin.

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Este derecho no pueden tenerlo el acreedor a pla3o ni el condicional suspensi&o por la apuntada ra3'n de (ue carecen de derecho real al uno+ Aara demostrarlo$ &eamos primero el caso del acreedor cu%o derecho est! su"eto a condici'n suspensi&a2 por e"emplo$ A &ende su autom'&il a >$ % se compromete a entre !rselo cuando > se &en a a &i&ir a -antia o+ Este no ha ad(uirido derecho real al uno$ % en consecuencia si A &uel&e a ena"enar el &eh#culo$ % posteriormente > cumple la condici'n$ )ste no podr! rei&indicar contra el ad(uirente$ por(ue no es due?o mientras la condici'n no se cumpla % se e,ect.e la tradici'n+ -in embar o$ los preceptos (ue comentamos dan a entender (ue tendr#a este derecho2 (uerr#a decir con ello (ue el acreedor condicional suspensi&o$ (uien s'lo tiene un derecho e&entual$ una mera e*pectati&a 4N+1 60;7$ (uedar#a colocado en me"or situaci'n (ue el acreedor puro % simple$ (ue s# tiene derecho+ En e,ecto$ si en el mismo anterior A &ende a > sin modalidades el autom'&il$ % lue o lo ena"ena a C$ > no puede rei&indicar contra C$ por(ue > no es due?o mientras no opere el modo de ad(uirir/ la tradici'n+ As# lo comprueba el Art+ 0+809 en la compra&enta/ Fsi al uien &ende separadamente una misma cosa a dos personas$ el comprador (ue ha%a entrado en posesi'n ser! pre,erido al otro2 si ha hecho la entre a a los dos$ a(uel a (uien se ha%a hecho primero$ ser! pre,erido2 si no se ha entre ado a nin uno$ el t#tulo m!s anti uo pre&alecer!G+ En consecuencia$ en los e"emplos propuestos$ > s'lo puede accionar en contra de A para (ue le e,ect.e la tradici'n 4una &e3 cumplida la condici'n de radicarse en -antia o en el primero de ellos re,erente a la suspensi&a7$ si ella es a.n posible$ o le indemnice la in,racci'n del contrato en caso contrario+ Resultar#a absurdo$ pues$ aplicar los Arts+ 0+:C@ % 0+:C0 a la condici'n suspensi&a+ En cuanto al pla3o$ si )ste es suspensi&o la situaci'n es i ual a la anterior2 no e*iste derecho real al uno (ue rei&indicar si no ha operado la tradici'n2 % si es e*tinti&o$ el (ue tiene la cosa es un mero tenedor de ella$ como se desprende del Art+ 0+@89$ re,erente a las asi naciones testamentarias a d#a$ pero aplicable a las obli aciones condicionales$ se .n el Art+ 0+:C8+ Dice a(u)l/ Fla asi naci'n hasta d#a cierto$ sea determinado o no$ constitu%e un usu,ructo a ,a&or del asi natarioG$ % el usu,ructuario es mero tenedor de la cosa dada en usu,ructo$ % si la ena"ena$ ha% &enta de cosa a"ena$ inoponible al &erdadero due?o2 lo .nico (ue el usu,ructuario puede ceder es su derecho de usu,ructo+ :@ Aara esta interpretaci'n$ los Arts+ 0+:C@ % 0+:C0$ en consecuencia$ est!n mal redactados % se re,ieren .nicamente a la situaci'n del (ue tiene o posee una cosa ba"o condici'n resolutoria$ (ue es (uien ha ad(uirido un derecho real a la cosa$ % puede ena"enarla$ % si su derecho se resuel&e$ puede &erse a,ectado el de su ad(uirente+ < para (uienes as# piensan$ )l Art+ 0+:C0 est! tambi)n mal redactado en cuanto se?ala (ue puede resol&erse la ena"enaci'n o ra&amen del deudor condicional$ como si la acci'n ,uera real$ % perrnitiera diri irse contra el ad(uirente o titular del derecho real directamente por la &#a de la resoluci'n+ Lo (ue procede contra ellos$ como consecuencia de la resoluci'n$ es la rei&indicaci'n o una acci'n para obtener la cancelaci'n del ra&amen en la ,orma se?alada en el No 6:9 al destacar el car!cter personal de la acci'n resolutoria+ Ello ha lle&ado a la Corte de Concepci'n "ustamente a decir (ue la situaci'n es di,erente en el Art+ 0+:C@ % en el 0+:C0$ % en el primero procede la rei&indicaci'n contra el tercero$ % en el se undo la resoluci'n contra )ste+6;5
!()

A.9. de 1.1(, 9. ((, N. 1.FF4, p*. !F4.

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Don Luis Claro -olar$6;9 en cambio$ considera plenamente acerta da la e*presi'n Fdebe una cosa muebleG$ Fdebe un inmuebleG2 critica la posici'n antes e*puesta$ pues para T-I ambos preceptos se aplican en el caso de la condici'n suspensi&a$ % a la in&ersa estima (ue el Art+ 0+:C@ no es del todo correcto al hablar de rei&indicaci'n$ sino (ue el (ue est! en lo "usto es el si uiente$ al re,erirse a la resoluci'n de la ena"enaci'n o ra&amen$ por(ue s'lo por e*cepci'n proceder#a la acci'n rei&indicatoria+6;8 La &edad es (ue las e*presiones deber una cosa$ si no ,uesen correctas$ no producen ma%ores incon&enientes$ por(ue se entiende (ue se re,ieren al deudor (ue deber! restituir la cosa por el cumplimiento de la condici'n26;C es i ualmente claro (ue tanto en el Art+ 0+:C@ como en el 0+:C0$ lo (ue ha (uerido decir el le islador es (ue el acreedor tiene derecho a diri irse contra los terceros si se cumplen los re(uisitos de los preceptos+ Lo (ue s# resulta inaceptable % crea todo el con,licto$ es la re,erencia del Art+ 0+:C@ e*presamente a la condici'n suspensi&a % al pla3o$ % la comprensi'n impl#cita de la primera en el Art+ 0+:C0$ por(ue realmente no pueden aplic!rseles$ por las ra3ones %a se?aladas+

?%. cit., 9. 1F(, N. 13), p*. 18/; N. 13F, p*. 13.. >a idea del ,r. 2laro ,olar es "ue en virtud de la retroaccin de la condicin aun la suspensiva produce este e&ecto tan en'r*ico de permitir al acreedor condicional al*o "ue no puede hacer el puro # simple. Beconoce ;p*. 13.< "ue el 6rt. 1./14 da otra solucin, pero "ue sin 'l se producir1a la resolucin del derecho del tercero, por lo "ue tal ser1a la solucin en otros contratos "ue no &ueren la compraventa. 5inalmente, el ejemplo "ue en la misma p*. pone del le*ado de especie condicional, enajenado por el heredero, es justamente errneo, por"ue no lo de%e el heredero, #a "ue se ad"uiere directamente del causante. El heredero vendi cosa ajena. !(. Ior nuestra parte, creemos "ue si es justa la cr1tica al le*islador por la expresin :resolverse la enajenacin o *ravamenJ del 6rt. 1.8.1 # por la re&erencia en el 6rt. 1.8.F a la condicin suspensiva # al plazo, unida a la &alta de especi&icacin en el 6rt. 1.8.1 respecto a "u' condicin se re&iere, en cam%io, revela una mala comprensin de la condicin resolutoria la "ue se le &ormula por ha%er dicho :de%e una cosa mue%leJ # :de%e un inmue%leJ, en los 6rts. 1.8.F # 1.8.1, respectivamente. Iara as1 demostrarlo ha# "ue pensar "ui'n es el deudor # "ui'n el acreedor condicional en la condicin resolutoria. +imos en el N. 8/1 "ue para el 2di*o 'sta es la "ue al veri&icarse extin*ue un derecho. Nada dijo el 6rt. 1.84. respecto de la o%li*acin, # por ello advert1amos "ue el concepto de ella re"uiere un anlisis ms detenido. 9am%i'n advertimos en el N. 8/. a propsito de las condiciones meramente potestativas resolutorias "ue dependen de la sola voluntad del deudor "ue en nuestro concepto ellas son nulas, # "ue el ejemplo para demostrar lo contrario "ue se da%a Pla donacin revoca%leP era errneo, por"ue se con&und1a al acreedor con el deudor condicional resolutorio. En nuestro concepto, el deudor resolutorio es a"uel "ue al cumplirse la condicin resolutoria tendr o%li*acin, # en tal sentido es o%vio "ue slo existe, desde el punto de vista de la deuda, condicin suspensiva. 6l cumplirse la condicin resolutoria nace la o%li*acin del "ue reci%i la prestacin de restituirla; 'sta es la o%li*acin "ue depende de una condicin. 2umplida la condicin resolutoria se extin*ue el derecho, como lo dice el 6rt. 1.84., # as1, si el comprador no pa*a el precio # se declara la resolucin, pierde el derecho "ue ten1a a la cosa, # entonces nace para 'l la o%li*acin, "ue es la de restituir. 6s1 lo pone per&ectamente en claro el 6rt. 1.8/4 Paplica%le a toda condicin resolutoria # no slo a la tcitaP "ue impone esta =ltima o%li*acin, cumplida "ue sea la condicin resolutoria, a menos, a*re*a, "ue :'sta ha#a sido puesta en &avor del acreedor exclusivamenteJ, etc. Este es, pues, el acreedor condicional, a"uel "ue en el evento de la condicin resolutoria, podr exi*ir la restitucin, # el deudor "uien tuvo la cosa mientras pend1a a"u'lla # por ha%erse cumplido de%e devolver. En consecuencia, es e&ectivo lo "ue dicen los 6rts. 1.8.F # 1.8.1H "uien reci%i una cosa %ajo condicin resolutoria la :de%eJ, pero la adeuda de la manera especial "ue impone toda condicin, esto es, para el caso de ocurrir el evento previsto. >a con&usin se produce por"ue en el acto sujeto a condicin resolutoria "uien en de&initiva ser el acreedor condicional, en el ejemplo de la compraventa, el vendedor, tiene deuda, entre*ar la cosaH esta o%li*acin est tam%i'n implicada por la condicin resolutoria, por"ue si se produce la resolucin, # a"u'lla no se ha cumplido, #a no se cumple, puesto "ue el contrato "ueda sin e&ecto. Iero no por ello el vendedor es, desde el punto de vio de esta deuda, deudor condicional, como lo revela el citado 6rt. 1.8/4. >o es, en cam%io, de la o%li*acin de restituir el precio si la resolucin se produce por su propio incumplimiento de la o%li*acin de entre*ar la cosa. El acreedor del precio en la compraventa, por la resolucin pasa a serlo de la restitucinH la primera o%li*acin es pura # simple, la se*unda, condicional.
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563. .. +ctos a!ectados por la resolucin. El Art+ 0+:C@ s'lo se re,iere a las ena"enaciones de la cosa$ mientras (ue el 0+:C0$ am)n de a(u)llas$ menciona a la hipoteca$ censo o ser&idumbre+ Aero la &erdad es (ue en ambos deben considerarse comprendidos todos los ra&!menes$ como usu,ructo$ uso$ habitaci'n$ etc+$ todos ellos (uedar!n sin e,ecto cumpli)ndose los respecti&os re(uisitos+ Oueda s# al mar en la prenda$ por(ue de acuerdo al Art+ ;+:@5$ si en &irtud de una condici'n resolutoria se pierde el dominio (ue el (ue dio la cosa en prenda ten#a sobre ella$ se e*tin ue siempre el derecho real$ indi,erentemente a la buena o mala ,e del acreedor prendario2 si se aplicara el Art+ 0+:C@$ .nicamente se e*tin uir#a para el de mala ,e+ Respecto del Art+ 0+:C0$ se ha ,allado (ue se aplica aun en el caso de &entas ,or3adas$6=@ lo (ue es l' ico$ pues el precepto no distin ue+ 564. C. ,as ena2enaciones y $ra*menes 5uedan sin e!ecto respecto de los #ienes mue#les cuando el tercero est de mala !e. <a hemos se?alado (ue respecto de los bienes muebles$ el Art+ 0+:C@ reconoce al acreedor condicional derecho contra terceros de mala ,e$ a contrario$ %a (ue nie a la rei&indicaci'n Fcontra terceros poseedores de buena ,eG+ La buena o mala ,e del tercero &a a consistir en saber o i norar o l tiempo de la ad(uisici'n o ra&amen la e*istencia de la condici'n resolutoria2 en el primer caso est! de mala ,e$ % en el se undo de buena ,e$ % el acto resultar! indemne+ Como la buena ,e$ de acuerdo a la re la del Art+ 9@9$ (ue no obstante su ubicaci'n en la posesi'n es de aplicaci'n eneral$ se presume ser! al acreedor a (uien corresponder! probar (ue el tercero sab#a la e*istencia de la condici'n+ 565. D. En los inmue#les1 las ena2enaciones 5uedan sin e!ecto cuando la condicin consta#a en el ttulo. +lcances. Aara (ue las ena"enaciones % ra&!menes del deudor condicional resolutorio (ueden sin e,ecto$ es necesario (ue la condici'n ha%a constado en el t#tulo respecti&o$ inscrito$ u otor ado por escritura p.blica+ Al respecto$ e*isten tres aspectos (ue con&iene destacar+ 0+1 Cuando se entiende (ue la condici'n consta2 ;+1 D'nde debe ella constar$ % =+1 -i la constancia de la condici'n implica por s# sola mala ,e del ad(uirente+ Meremos estos puntos en los n.meros si uientes+ 566. Dl. Cundo se entiende constar la condicin. Un problema e*ist#a al respecto$ pero a estas alturas debe considerarse totalmente resuelto+ -e sosten#a (ue s'lo las condiciones e*presas pueden constar en el t#tulo respecti&o inscrito u otor ado por escritura p.blica$ pero no las t!citas$ por(ue "ustamente no est!n declaradas+ Dicho de otra manera$ el Art+ 0+:C0 se aplica en la condici'n resolutoria ordinaria % en el pacto comisorio$ pero no en la condici'n resolutoria t!cita+ En apo%o de esta opini'n se a re aba (ue no ser#a l' ico (ue el C'di o re lamentara dos instituciones i uales$ como son la condici'n resolutoria t!cita % el pacto comisorio+ TCu!l seria entonces
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BD0, 9. 8!, sec. 1 ., p*. 3(8.

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el ob"eto de estipular la condici'n resolutoria t!citaU "ustamente$ se dec#a$ hacer constar la condici'n para los e,ectos del Art+ 0+:C0+6=0 Esta interpretaci'n ha (uedado abandonada en la doctrina6=; % "urisprudencia6== por m.ltiples ra3ones$ de las cuales las m!s importantes son/ 0+1 De acuerdo al Diccionario de la Len ua$ FconstarG es ser cierta una cosa$ % la condici'n resolutoria t!cita e&identemente tiene este car!cter de certe3a$ desde el momento (ue est! establecida en el Art+ 0+:8C$ % nadie puede ale ar la i norancia de la le%2 ;+1 El Art+ 0+895 se re,iere a la condici'n resolutoria t!cita en la compra&enta % se remite e*presamente a los Arts+ 0:C@ % 0:C0 para determinar cu!ndo la resoluci'n por el no pa o del precio da derechos contra terceros poseedores+ -i el Art+ 0+:C0 no se aplicara a la condici'n resolutoria t!cita$ no tendr#a ob"eto la re,erencia de a(u)l$ % =+1 El Art+ 0+:=; para (ue la resoluci'n de la donaci'n a,ecte a terceros$ e*i e (ue la condici'n se ha%a e*presado/ en tal caso se us' el t)rmino Fe*presarG$ por lo (ue no cabr#an condiciones t!citas+ 56 . D2. ,a condicin de#e constar en el ttulo respecti*o inscrito u otor$ado por escritura p9#lica. La condici'n resolutoria debe constar en el t#tulo respecti&o inscrito u otor ado por escritura p.blica+ El t#tulo respecti&o es el de (uien ten#a o pose#a la cosa ba"o condici'n resolutoria % la ena"eno o ra&'2 la Fdeb#aG$ se .n la e*presi'n del Art+ 0+:C0+ Aor e"emplo/ A &ende a > un inmueble en Q 6@@0@@$ de los cuales se (uedan debiendo Q ;@@+@@@2 la &enta se inscribe en el Conser&ador de >ienes Ra#ces$ en el cual se de"a constancia de la ,orma de pa o$ % en todo caso de la escritura p.blica de compra&enta2 si >$ posteriormente$ ena"ena el mismo bien ra#3 a C$ % )ste a D$ el t#tulo Frespecti&oG no es el de )stos$ sino el primero$ el de >+ Aero los ad(uirentes posteriores$ en &irtud de este mecanismo$ han (uedado su,icientemente amparados$ % el le islador permite la resoluci'n de sus derechos .nicamente cuando estu&o en sus manos imponerse de la e*istencia de la condici'n$ % no lo hicieron o procedieron a celebrar el contrato a sabiendas de ella+ -i se &a a ad(uirir un inmueble o un derecho real en )l$ debe tomarse la precauci'n de consultar las inscripciones de dominio$ o sus copias$ % a tra&)s de ellas$ o de las escrituras p.blicas (ue citan$ el interesado podr! imponerse de la e*istencia de condiciones pendientes % e*i ir su cancelaci'n antes de celebrar el contrato o tomar otras precauciones2 ha e*istido$ pues$ una clara oportunidad de pre&enirse de la resoluci'n$ % si no se ha hecho as#$ el le islador no puede amparar la ne li encia+ La condici'n puede constar del t#tulo respecti&o inscrito$ u otor ado por escritura p.blica+ Esto .ltimo$ por(ue ha% al unos actos (ue no es necesario inscribir$ aun(ue puede hacerse$ como las ser&idumbres$ % cual(uier condici'n suspensi&a o resolutoria sobre bienes ra#ces 4Arts+ 6=$ N+1 ;+1 % 0+1$ respecti&amente$ del Re lamento del Conser&ador de >ienes Ra#ces7+ Respecto de a(uellos actos (ue deben inscribirse no basta la sola escritura p.blica$ es preciso (ue ella se ha%a inscrito+ La soluci'n no parece con&eniente$ por(ue %a
!31 A.9. de 1/)! N. 1.4(F, p*. 4F). ,e*=n 6lessandri, o%. cit., p*. 1/(, sustenta%a esta opinin don Buperto 7ahamndez. !3( 6lessandri, o%. cit., p*. 1/(, # De la 2ompraventa.... etc., o%. cit., 9. ( , N. 1.443, p*. /(3; 2laro ,olar, o%. cit,, 9. 1F, N. 13!, p*. 188; 5ue#o, o%. cit., 9. 1 , N. 11!, p*. 18(. !33 Bepertorio, 9. 8 , 11 ed., p*. 131, jurisprudencia del 6rt. 1.8.1, N. (P11 citando 18 &allos en el mismo sentido.

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no es tan ,!cil enterarse de las escrituras p.blicas (ue conten an condiciones sobre inmuebles si no se han escrito$ % el tercero puede &erse a,ectado por una resoluci'n de la (ue realmente no pudo enterarse+ Creemos pre,erible suprimir del precepto la re,erencia a t#tulos no inscritos+ 56". D3. B,a constancia de la condicin en el ttulo implica por s sola mala !e del terceroD -e ha debatido el problema de determinar si por el hecho de constar la condici'n en el t#tulo respecti&o inscrito debe considerarse (ue el ad(uirente se encuentra de mala ,e$ la (ue estribar#a en haber sabido la e*istencia de la condici'n+ El punto tiene ran importancia para saber si el tercero ad(uirente puede oponer al rei&indicante la prescripci'n ad(uisiti&a ordinaria$ o .nicamente la e*traordinaria+ No ha% duda (ue si cumple los dem!s re(uisitos le ales % el pla3o respecti&o$ habr! ad(uirido el dominio u otro derecho real por esta .ltima &#a$ por(ue la prescripci'n ad(uisiti&a e*traordinaria no re(uiere buena ,e+ Aero si llena los dem!s presupuestos de la ordinaria en cuanto a tiempo$ "usto t#tulo % tradici'n si se in&oca un t#tulo translaticio de dominio$ el problema (ueda centrado en determinar si est! de buena ,e o no+ -i se considera (ue por el solo hecho de constar la condici'n en el t#tulo respecti&o el tercero ad(uirente est! de mala ,e$ no puede oponer la ordinaria2 por el contrario$ si esa circunstancia no importa por s# sola mala ,e$ )sta le deber! ser probada al ad(uirente por el rei&indicante$ dado (ue la buena ,e por re la eneral se presume+ La Corte -uprema resol&i' (ue esta .ltima era la soluci'n$ %$ en consecuencia$ no obstante constar la condici'n en el t#tulo respecti&o$ el tercero ad(uirente$ si cumple los dem!s re(uisitos le ales$ puede e*cepcionarse con la prescripci'n ad(uisiti&a ordinaria$ % al rei&indicante le corresponde probar su mala ,e+ 6=: Creemos (ue es la doctrina correcta$ por(ue el hecho de constar la condici'n no implica necesariamente (ue la ha%a conocido realmente el tercer poseedor+ Se((i)& ./ptima OBLIGACIONES MODALES 56%. Concepto y re$lamentacin. El C'di o no re lament' las obli aciones modales$ limit!ndose en el Art+ 0+:C= a hacerles aplicables las disposiciones sobre asi naciones modales$ esto es$ los Arts+ 0+@8C a 0+@C5 4A!rra,o :+1 del T#tulo :+1 del Libro =+17+ < es mu% l' ico (ue as# lo ha%a hecho$ por(ue esta modalidad es m!s propia de las asi naciones por causa de muerte % de las donaciones entre &i&os$ esto es$ de los actos a t#tulo ratuito+ El Art+ 0+@8C no da una de,inici'n del modo$ pero describe su ,orma m!s ,recuente/ Fsi se asi na al o a una persona para (ue lo ten a por su%o$ con la obli aci'n de aplicarlo a un ,in especial$ como el de hacer ciertas obras o su"etarse a ciertas car as$ esta aplicaci'n es un modo % no una condici'n suspensi&a+ El modo$ por consi uiente$ no suspende la ad(uisici'n de la cosa asi nadaG+
!38 BD0, 9. 8!, sec. 1 ., p*. 3(!. En contra, 6lessandri, :De la compraventa... :, o%. cit., 9. ( , N. 1.44(, p*. /1..

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M!s propiamente el modo es la car a (ue se impone a (uien se otor a una liberalidad$ como si por e"emplo A dona a > un inmueble con la obli aci'n de (ue costee los estudios uni&ersitarios de C+ La aplicaci'n especial puede ser en bene,icio del mismo (ue recibe la prestaci'n o de un tercero+ Re,erido a las obli aciones (ue no pro&en an de la donaci'n o testamento es la aplicaci'n especial (ue debe darse a la prestaci'n recibida$ pero ser! realmente poco ,recuente$ por(ue en materia de con&enciones las partes recurrir!n a otras ,i uras "ur#dicas$ como la misma condici'n o la estipulaci'n a ,a&or de otro si es para un tercero el bene,icio+ Aor ello nos re,eriremos mu% bre&emente a las disposiciones (ue obiernan esta modalidad+6=6 5 (. 7odo y condicin. El citado Art+ 0+@8C se apresura a se?alar (ue el modo no constitu%e una condici'n suspensi&a$ %$ en consecuencia$ no suspende la ad(uisici'n del derecho+ A re a el Art+ 0+@C0 (ue para esta ad(uisici'n no es necesario prestar ,ian3a o cauci'n de restituci'n para el caso de no cumplirse el modo+ Es la principal di,erencia entre el modo % la condici'n suspensi&a/ el deudor del modo ad(uiere su derecho$ la cosa dada$ como si ,uere puro % simple$ su"eto .nicamente a la car a modal+ Tiene importancia$ pues$ resol&er si estamos ante un modo o una condici'n suspensi&a$ lo (ue .nicamente puede establecerse a tra&)s de la estipulaci'n de ellas+ -i la cosa se ad(uiere una &e3 (ue le ha a al o$ es condici'n$ % si es para (ue se ha a al o$ modo+ -e .n lo &eremos lue o$ el modo no lle&a consi o resoluci'n para el caso de no cumplirse$ a menos (ue se le a re ue por medio de una cl!usula resolutoria2 en consecuencia$ el derecho del deudor modal no est! su"eto a e*tin uirse por un e&ento ,uturo e incierto$ como en la condici'n resolutoria+ 5 '. 6orma de cumplir el modo. El modo se cumplir! de la manera (ue las partes lo ha%an estipulado2 a ,alta de con&enci'n en cuanto al tiempo o la ,orma especial en (ue ha de cumplirse el modo$ podr! el "ue3 determinarlos$ consultando en lo posible la &oluntad de las partes$ % de"ando al deudor modal un bene,icio (ue ascienda por lo menos a la (uinta parte del &alor de la cosa 4Art+ 0+@C:7+ -i el deudor modal es un >anco$ no ri e la limitaci'n de remuneraci'n (ue se?ala el precepto 4Art+ :8$ N+1 5+1 del DDL+ N+1 ;6;$ del a?o 0C5@$ Le% Jeneral de >ancos7+ Auede ocurrir (ue el modo sea imposible en la ,orma especial con&enida por las partes$ % en tal caso$ podr! cumplirse en otra an!lo a (ue no altere la substancia de la disposici'n % (ue en este concepto sea aprobada por el "ue3$ con citaci'n de los interesados 4Art+ 0+@C=$ inc+ ;+17+ Es otra di,erencia con la condici'n$ (ue no puede cumplirse por analo #a 4N+1 :C67+ 5 2. )ncumplimiento y extincin del modo. El C'di o se coloca en el caso de imposibilidad o Klicitud del modo$ % distin ue tres situaciones/
!3! 'ase nuestro Derec%o sucesorio, p*s. (8), N. 38( # si*tes., 2laro ,olar, o%. cit., 9. 1F., p*s. (!3, N. (1/ # si*tes; +odanovic, o%. cit., De la sucesin por causa de muerte # de las donaciones entre vivos, p*s. (! # si*tes.

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0+1 El modo es totalmente imposible$ inducti&o a hecho ile al o inmoral o #nte ramente ininteli ible+ En tal caso no &ale la disposici'n$ dice el inc+ 0+1 del Art+ 0+@C=2 en consecuencia$ sin necesidad de e,ectuar las distinciones de la condici'n$ la imposibilidad total$ ,#sica o moral$ &icia toda la obli aci'n+ ;+1 En caso de imposibilidad relati&a$ se cumplir! el modo por e(ui&alencia$ en la ,orma (ue &imos en el n.mero anterior % (ue dispone el inc+ ;+1 del precepto+ =+1 -i la imposibilidad es sobre&iniente$ ha% (ue distin uir se .n si ha habido hecho o culpa del deudor o no+ En este se undo caso$ de"a de cumplirse el modo$ pero subsiste el bene,icio recibido2 lo (ue ha pasado es (ue la obli aci'n modal se ha e*tin uido por imposibilidad en el cumplimiento 4N+1 0+0C=7+ Aero si ha% dolo o culpa$ se aplican las re las del incumplimiento$ % al respecto es preciso e,ectuar al unos distin os+ En primer lu ar$ se .n si se ha con&enido cl!usula resolutoria o no+ 0+1 No ha% cl!usula resolutoria+6=5 Es necesario e,ectuar un subdistin o$ se .n si la car a modal es en bene,icio e*clusi&o del propio deudor modal$ en cu%o caso no impone obli aci'n al una 4Art+ 0+@C;7 o de un tercero$ (uien podr! pedir el cumplimiento ,or3ado$ o la indemni3aci'n de per"uicios se .n las re las enerales+ -e aprecia$ pues$ (ue ella e(ui&ale en el ,ondo a una estipulaci'n a ,a&or de este tercero 4N+1 0;@7+ ;+1 Cl!usula resolutoria+ De acuerdo al Art+ 0+@C@$ se llama cl!usula resolutoria la (ue impone la obli aci'n de restituir la cosa % los ,rutos$ si no se cumple modo+ Como dec#amos$ di,iere de la condici'n resolutoria t!cita en (ue debe ser siempre e*presa$ sal&o (ue la obli aci'n modal corresponda a un >anco$ en (ue ella se subentiende por disposici'n del Art+ ;:8$ N+1 5+1 del DDL+ N+1 ;6; %a citado+ Otra di,erencia es (ue se restitu%en la cosa % sus ,rutos$ mientras el deudor condicional no est! obli ado a estos .ltimos 4N+1 6@67+ La le% no ha se?alado el t)rmino de prescripci'n de la obli aci'n modal$ por lo (ue corresponde aplicar la re la eneral del Art+ ;+606$ % ser! de 6 a?os desde (ue la obli aci'n se hi3o e*i ible2 para la resoluci'n en el caso de la cl!usula resolutoria se contar! desde el incumplimiento+6=9 Dinalmente$ si ,allece el deudor modal$ el modo se transmite a los herederos siempre (ue para el ,in (ue se ha%an propuesto las partes sea indi,erente la persona (ue lo e"ecute 4Art+ 0+@C67+

!3) 6lessandri, o%. cit., p*. 1., estima "ue si se trata de un contrato %ilateral, aun sin clusula resolutoria, operar1a la condicin resolutoria tcita del 6rt. 1.8/.. !34 BD0, 9. 1!, sec. 1 ., p*. )F1.

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$NDICE
>6, ?7>@A62@?NE,......................................................................................................... 1 Irimera Iarte.................................................................................................................. 3 2?N2EI9? N N?2@?NE, 5-ND6MEN96>E,...........................................................3 2ap1tulo @......................................................................................................................... ! E> DEBE2E? DE >6, ?7>@A62@?NE, N ,- E+?>-2@\N.........................................! 2ap1tulo @@...................................................................................................................... 14 2?N2EI9?, E>EMEN9?, N 26B629EB],9@26, DE >6 ?7>@A62@\N......................14 ,e*unda Iarte............................................................................................................... (4 9E?B]6 AENEB6> DE >6, 5-EN9E, DE >6, ?7>@A62@?NE,................................(4 2ap1tulo @....................................................................................................................... (. 2?N2EI9?, EN-MEB62@\N N 2>6,@5@262@\N.....................................................(. 2ap1tulo @@...................................................................................................................... 3! E> 2?N9B69?...................................................................................................... 3! 2ap1tulo @@@................................................................................................................... 1F. >6 DE2>6B62@\N -N@>69EB6> DE +?>-N96D..................................................1F. 2ap1tulo @+................................................................................................................... 113 >?, 2-6,@2?N9B69?,......................................................................................113 2ap1tulo +.................................................................................................................... 11. 9E?B]6 DE> ENB@[-E2@M@EN9? ,@N 26-,6.......................................................11. 2ap1tulo +@................................................................................................................... 1(! >?, EE2E?, @>]2@9?,.......................................................................................1(! 9ercera Iarte.............................................................................................................. 1.4 2ap1tulo @..................................................................................................................... 1.. >6, D@+EB,6, 2>6,@5@262@?NE,......................................................................1.. 2ap1tulo @@.................................................................................................................... (F3 ?7>@A62@?NE, N69-B6>E,..............................................................................(F3 2ap1tulo @@@................................................................................................................... (1. 2>6,@5@262@?NE, ,EA^N E> ?70E9?................................................................(1. 2ap1tulo @+................................................................................................................... (!1 >6, ?7>@A62@?NE, 2?N I>-B6>@D6D DE ,-0E9?,...........................................(!1 2ap1tulo +.................................................................................................................... (/! >6, ?7>@A62@?NE, ,-0E96, 6 M?D6>@D6DE,..................................................(/! ]ND@2E......................................................................................................................... 3!1

Disle*ia +irtual

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