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DIRECCIN TCNICA DE RESPONSABILIDAD FISCAL Y JURISDICCIN COACTIVA FALLO CON RESPONSABILIDAD FISCAL NUMERO 15

EXPEDIENTE: ENTIDAD: RESPONSABLE FISCAL:

Partida PRF-053-09 Folio173 del LR. MUNICIPIO DE MORALES-CAUCA. VICTOR HUGO MERA URRUTIA. C.C. No. 76.314.190.

En la ciudad de Popayn, Cauca, a los catorce (14) das del mes de abril de dos mil diez (2010), la Profesional Especializada Coordinadora y la suscrita Profesional Universitaria Grado 01, MARTHA ELENA DUQUE VALENCIA, sustanciadora de la Direccin Tcnica de Responsabilidad Fiscal y Jurisdiccin Coactiva de la Contralora Departamental del Cauca, proceden a proferir el presente fallo con responsabilidad fiscal, dentro del proceso radicado bajo partida PRF-053-09 folio 173 del L.R., basadas en los siguientes, FUNDAMENTOS DE HECHO. Mediante Orden de proceso Fiscal nmero 053-HF-038-2009 de fecha 16 de septiembre de 2009, la Directora Tcnica de Responsabilidad Fiscal y Jurisdiccin Coactiva de la Contralora Departamental del Cauca, ordena adelantar proceso fiscal, con fundamento en el hallazgo fiscal de agosto 15 de 2008, que se sustenta en el informe de visita tcnica de 18 de junio de 2009, presentado por la ingeniera LIGIA YINETH CASAS TRUJILLO, donde determina que como resultado de la visita practicada el 27 de mayo de 2009 a las obras de reparcheo de las calles del sector frente a la casa de guadua situada en la cabecera municipal de Morales-Cauca, se encontr que de acuerdo al acta donde se liquida el contrato por el valor del anticipo, se tiene un item en el cual se suministra material de base por valor de $1.164.434, que no fue regado en el lugar de las obras. En el hallazgo fiscal se determina la existencia de un presunto detrimento patrimonial por $1.164.434, valor del material reconocido y pagado al contratista, que no fue utilizado en las obras y que tras permanecer acordonado sobre la va, se perdi, siendo responsables fiscales los seores ARY ARMANDO RIVERA PARRA, ex contratista, VICTOR HUGO MERA URRUTIA, ex secretario de Planeacin e Infraestructura y ELEAZAR GIRALDO FAJURI, ex-interventor del municipio de Morales-Cauca. La compaa aseguradora de Fianzas Confianza S.A., fue vinculada al proceso como garante, en virtud de la pliza de cumplimiento nmero GU034251 expedida el 28 de mayo de 2007, constituida por el contratista en favor del municipio de Morales-Cauca. Una vez esclarecidos los hechos que originaron el hallazgo fiscal, se estableci que el seor contratista ARY ARMANDO RIVERA PARRA, no es sujeto de responsabilidad fiscal, por haber cumplido con su obligacin contractual, ordenando su desvinculacin del proceso y por ende la de la compaa garante, en los artculos tercero y cuarto del auto de imputacin de responsabilidad fiscal No. 40 de diciembre 10 de 2009, cuya diligencia de notificacin personal se surti el 5 y el 19 de enero de 2010. FUNDAMENTOS DE DERECHO La decisin que se toma en esta providencia se fundamenta en los artculos 6, 29, 83, 90,

119, 209, 267, 268 y 272 de la Constitucin Poltica; Ley 80 de 1.993; Ley 610 de agosto 15 de 2000; ordenanza No. 016 de 2006 modificada por la ordenanza No. 044 de julio 17 de 2009; Resolucin No. 280 de agosto 12 de 2009; orden de proceso fiscal No. 053-HF038-2009 de septiembre 16 de 2009 y auto No. 53 de septiembre 21 de 2009. ACTUACIONES PROCESALES Auto de Apertura de Proceso de Responsabilidad Fiscal nmero 54 de septiembre 24 de 2009. Auto de Imputacin de Responsabilidad Fiscal No. 40 de 10 de diciembre de 2009. Auto No. 13 de febrero 19 de 2010, por el cual se decreta unas pruebas. ACERVO PROBATORIO DOCUMENTAL.

Oficio sin nmero de 29 de julio de 2008. (folios 1 y 2). Oficio DPCC 2228 de 2 de junio de 2009. (folio 3). Acta de inspeccin ocular de mayo 27 de 2009. (folio 5). Memorando DPCC-0828 de 12 de agosto de 2009. (folio 6). Informe de visita tcnica de 18 de junio de 2009. (folios 7 a 11). Memorando DTAG-0845 de 13 de agosto de 2009. (folio 12). Memorando DTRFJC-0929 de septiembre 1 de 2009. (folios 13 y 14). Memorando DTAG-0933 de septiembre 1 de 2009. (folio 15). Memorando sin nmero de septiembre 15 de 2009. (folio 16). Hallazgo Fiscal de agosto 15 de 2008. (folios 17 a 19). Contrato de Obra No. 045 de mayo 26 de 2007, con anexos. (folios 20 a 43). Oficio 1-1152 de fecha 10 de septiembre de 2009. (folio 44). Orden de Proceso Fiscal No. 053-HF 038-2009 de fecha 16 de septiembre de 2009. (folio 45). Auto No. 53 de septiembre 21 de 2009. (folios 46 a 48). Diligencia de comunicacin personal de 24 de septiembre de 2009. (folio 49). Oficio No. 1244 de octubre 5 de 2009. (folios 61 y 63). Oficio PM-2-267 de octubre 7 de 2009. (folio 64). Oficio P.S.I. No. 0776 de noviembre 4 de 2009, con anexos. (folios 69 a 70). Oficio de noviembre 10 de 2009. (folio 74). Oficio DTRF-PF-05147 de 1 de diciembre de 2009. (folio 82). Certificacin de fecha diciembre 9 de 2009. (folio 83). Oficio PSI No. 0038 de enero 21 de 2010, con anexos. (folios 104 a 111). Escrito de descargos presentado el 12 de febrero de 2010. (112 a 116). Oficio 1-0273 de marzo 15 de 2010, con anexos. (folios 122 a 132).

TESTIMONIAL.

Versin libre y espontnea rendida por el seor ELEAZAR GIRALDO FAJURI, ex interventor. (folios 75 y 76). Versin libre y espontnea del seor VICTOR HUGO MERA URRUTIA, ex secretario de planeacin e infraestructura. (folios 77 a 79). Versin libre y espontnea rendida por el seor ARY ARMANDO RIVERA PARRA, ex contratista. (folios 80 y 81). Declaracin juramentada rendida por la seora PATRICIA LEAL MORALES. (folios 133

y 134). Declaracin juramentada recepcionada al seor DIEGO FELIPE GUZMAN MARTINEZ. (folios 135 y 136). ARGUMENTOS DE DEFENSA DE LOS SUJETOS PROCESALES.

En cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 50 de la Ley 610 de 2000, este despacho pone a disposicin de los responsables fiscales el expediente radicado bajo partida PRF053-09 folio 173 del L.R., por el trmino de diez (10) das hbiles para que presenten descargos, aporten o soliciten las pruebas y documentos que consideren pertinentes. Dentro del trmino sealado el ingeniero ELEAZAR GIRALDO FAJURI, contratistainterventor, presenta escritos de descargos. El seor VICTOR HUGO MERA URRUTIA, ex secretario de Planeacin e Infraestructura e interventor, a pesar de haberse notificado personalmente, deja vencer el trmino concedido para ejercer su derecho de defensa sin presentar escrito alguno. En su escrito el seor ELEAZAR GIRALDO FAJURI, hace un sealamiento relacionado con el proceso de responsabilidad fiscal, con el concepto de gestin fiscal que trae el artculo 3 de la ley 610 y la sentencia C-840 de 2001 de la corte Constitucional, resaltando que para que se configure la responsabilidad fiscal es necesaria la existencia de un nexo causal entre la conducta dolosa o culposa del agente que realiza gestin fiscal y el dao al patrimonio del estado. En el caso del contrato nmero 045 de mayo 26 de 2007, fungi como interventor y de acuerdo con lo normado en la ley 80 de 1993, cumpli a cabalidad con la funcin encomendada, por lo tanto sta termina con la liquidacin del contrato, reiterando que se presentan factores exgenos que pudieron ocasionar la prdida del material. Adems, se debe tener en cuenta el pronunciamiento de la Corte Constitucional, en sentencia C-340 de 2007, al referirse a la subjetividad de la responsabilidad fiscal, por que para deducirla es necesario determinar si el imputado obr con dolo o con culpa. En el caso que nos ocupa a pesar de la subjetividad que se pregona, no actu ni con dolo ni con culpa, pues el hecho de ser interventor, cuya labor cumpli, al punto de llegar a la liquidacin del contrato, en el cual se pag exclusivamente la parte ejecutada. Adems recordando el artculo 5 de la ley 610 de 2000, considera que como consecuencia de su actuacin al ser considerado gestor fiscal, no existe nexo causal entre el dao y la gestin realizada por l. Finalmente solicita la practica de prueba testimonial y documental, as como declarar que no es responsable fiscal y se ordene su desvinculacin del proceso. POSICION DE LA CONTRALORIA. Ante todo es necesario manifestar que la responsabilidad fiscal tiene como finalidad esencial la de resarcir al patrimonio pblico por un detrimento que se le haya causado. Es decir, se trata de una responsabilidad de estricto contenido patrimonial, pues con ella se ampara o tutela el bien jurdico del patrimonio pblico, pretendiendo mediante la accin consiguiente, reparar los daos que se le causen a ste, por conductas desplegadas en ejercicio de la gestin fiscal por parte de un agente pblico o privado. El carcter especial de este patrimonio lo determina su esencia pblica: el Estado en cabeza de las entidades pblicas y a travs de los servidores pblicos o los agentes particulares, segn el caso, se encarga simplemente de administrar dicho patrimonio

aplicndolo, mediante los preceptos de gestin fiscal necesarios para el cumplimiento de los fines y objetivos especficos y generales que le son propios. ( artculo 1 de la Constitucin Poltica). A la luz de las reglas de la sana crtica, observando los lineamientos de la Ley 610 de 2000 y en atencin a las pruebas testimoniales y documentales que obran en el proceso, el despacho se permite hacer las siguientes precisiones frente a los descargos presentados. Al seor ELEAZAR GIRALDO FAJURI, ex interventor del municipio de Morales-Cauca, el despacho le manifiesta: Que comparte sus planteamientos en lo relacionado con la inexistencia de responsabilidad por su gestin como interventor del contrato No. 045 de 2007, por el extravo del material objeto de investigacin, toda vez que el citado acuerdo de voluntades se cumpli en los trminos y condiciones establecidas y acordadas por las partes contractuales. Teniendo en cuenta la prueba documental y testimonial aportada, si bien es cierto el seor Giraldo Fajuri, tena la titularidad jurdica de gestor fiscal por la contratacin suscrita con la administracin municipal con el objeto especfico de ejercer la interventora a las obras civiles relacionadas con vas, tambin lo es que el hecho de haber cumplido con la ejecucin de las obras y el suministro del material de base por parte del contratista, teniendo como soporte de dicha afirmacin el acta de liquidacin final de fecha octubre 25 de 2007, hace que se rompa el vnculo jurdico entre la conducta y el dao ocasionado al municipio con la prdida del material. En la calificacin de la conducta del seor Giraldo es importante tener en cuenta que como interventor contratado con la funcin esencial de ejercer un control de calidad, cumplimiento y ejecucin de las obras por parte del contratista, labor que se encuentra probado si desempe, no teniendo injerencia alguna en el manejo y cuidado del material de base suministrado y recibido por el representante de la administracin municipal, ingeniero VICTOR HUGO MERA, no es procedente endilgarle culpa grave en el caso que estudiamos, por que como ya se explic, el objeto contractual se cumpli de conformidad con lo especificado en el acta de liquidacin final de octubre 25 de 2007, no configurndose as uno de los elementos de la responsabilidad fiscal como es la conducta gravemente culposa. Tratndose de la responsabilidad, la Corte Constitucional en sentencia C-619 de agosto 8 de 2002, seal que el criterio o fundamento de imputacin de la responsabilidad patrimonial del agente (gestor fiscal), frente al manejo de los dineros pblicos, se circunscribe a los supuestos de dolo y culpa grave y, por tanto, no es posible que se genere responsabilidad patrimonial del agente estatal cuando en su obrar exista culpa leve. As las cosas en la situacin procesal estudiada se aprecia que por no configurarse los elementos de la responsabilidad fiscal exigidos por la Ley, como una conducta gravemente culposa y un nexo causal entre sta y el dao, no es posible endilgar este tipo de responsabilidad al seor ELEAZAR GIRALDO FAJURI, ex interventor del municipio de Morales-Cauca. Por lo anteriormente considerado, es procedente acceder a lo solicitado por el seor Giraldo, en el sentido de ordenar su desvinculacin del proceso fiscal. En cuanto a la responsabilidad endilgada al seor VICTOR HUGO MERA URRUTIA, ex secretario de planeacin e Infraestructura del municipio de Morales-Cauca, queda en firme por cuanto dej vencer los trminos concedidos para presentar su defensa, por lo

tanto debe atenerse a la responsabilidad que sus actos omisivos le generen. En sentencia T 550 de 16 de septiembre de 1.992, publicada en el mbito Jurdico nmero 55 de 2000, se expresa: Quien no haya hecho uso oportuno y adecuado de los medios procesales que la Ley le ofrece para obtener el reconocimiento de sus derechos o prerrogativas, se abandona voluntariamente a las consecuencias de los fallos que le son adversos. Es importante dejar en claro que el secretario de planeacin e infraestructura como interventor del contrato que ocupa nuestra atencin, ostentaba ineludibles funciones de control y vigilancia sobre el material recibido al seor Ary Armando Rivera Parra, recibido que implicaba el asumir, en representacin de la administracin municipal de MoralesCauca, la responsabilidad de cuidar y dar un uso adecuado a unos materiales por los cuales se pag una suma de dinero, que por ser de carcter estatal debe ser objeto de proteccin integral. En este caso el compromiso asumido por el seor secretario de Planeacin, implicaba un deber de comportamiento que consista en observar en el futuro la conducta que los actos anteriores hacan prever. La seriedad del trfico jurdico en general y del procedimiento de contratacin estatal, especficamente, obliga a las personas (contratistas e interventores), a aceptar las consecuencias vinculantes que se desprenden de sus propios actos voluntarios y perfectos juridcamente hablando, ya que su declaracin de voluntad tiene un alcance indudable, manifestado explcitamente, tal como se desprende inequvocamente del texto de la precitada acta de liquidacin final del contrato No. 045 de mayo 26 de 2007. Es en este entendido que se responsabiliza al procesado, por que la vigilancia de la gestin fiscal por parte de este ente de control tiene como fin la proteccin del patrimonio pblico, la transparencia y moralidad en todas las operaciones relacionadas con el manejo y utilizacin de los bienes y recursos pblicos y la eficiencia y eficacia de la administracin en el cumplimiento de los fines del Estado. Estas medidas se enmarcan por la concepcin del Estado Social de Derecho, fundado en la prevalencia del inters general, y propenden por la satisfaccin de las necesidades esenciales y bsicas de la comunidad administrada, esta vigilancia equivale al celo por el erario pblico que debe guiar la accin del organismo de control. Accionar que se materializa en el ejercicio de la funcin de determinar responsabilidad fiscal no slo por los daos patrimoniales causados al Estado por un agente pblico o privado, en ejercicio de actos de gestin fiscal, por un comportamiento directamente daino (sustraccin, degradacin o prdida del bien pblico, v.gr.), sino tambin por gestiones ineficientes o antieconmicas que deriven en una lesin patrimonial. En conclusin, el despacho considera pertinente fallar con responsabilidad fiscal, por encontrarse el dao patrimonial plenamente demostrado y su cuanta corresponder a la suma de $1.164.434, por la cual se responsabiliza al seor VICTOR HUGO MERA URRUTIA, en su condicin de ex secretario de Planeacin e Infraestructura del municipio de Morales-Cauca. ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD FISCAL El artculo 5 de la Ley 610 de agosto 15 de 2000, determin que la responsabilidad fiscal est integrada por tres elementos, a saber: una conducta dolosa o culposa atribuible a una persona que realiza gestin fiscal, un dao patrimonial al Estado y un nexo causal entre los dos elementos anteriores. En relacin con la conducta, tenemos que de conformidad con la Sentencia C-629 de

2002, de la Corte Constitucional, el grado de imputacin en materia de responsabilidad fiscal slo podr configurarse a ttulo de culpa grave o dolo. De conformidad con la doctrina se acta con culpa cuando existe un comportamiento voluntario en una actuacin cuyo resultado es antijurdico. El hecho culposo puede generarse en la negligencia, la cual implica una falla en la atencin que debe prestar el agente en sus actuaciones. El negligente deja de realizar una conducta a la cual estaba obligado, y no emplea la diligencia necesaria para evitar un resultado daoso, en consecuencia es un descuido de su conducta. La imprudencia por su parte es un obrar sin aquella cautela que segn la experiencia debe emplearse en la realizacin de ciertos actos. (Concepto de la CGR 1816 de 3 de julio de 2003). Adems, se entiende por culpa grave, negligencia grave o culpa lata, conforme a lo establecido en el artculo 63 del Cdigo Civil, la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que an las personas negligentes o de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios.. El dolo por su parte, consiste en la intensin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. Tomando como base este fundamento legal y doctrinal, encuentra el despacho que la conducta del procesado, ex secretario de Planeacin e Infraestructua es omisiva y antijurdica, por lo tanto gravemente culposa. En lo que respecta a la certeza sobre la existencia del dao, este se encuentra plenamente demostrado, como ya se manifest y su cuanta corresponde al valor de 18 M3 de material de base reconocido y pagado al contratista y que se perdi tras permanecer cierto perodo de tiempo acordonado al pie de la va que fue reparcheada, que asciende a $1.164.434. La conducta desplegada por el gestor fiscal entre la accin relevante omitida y el dao producido, permite establecer una relacin de causalidad, entre el resultado y el comportamiento del responsable fiscal, al constituirse una falta o indebida comprobacin del gasto pblico, materializndose as el dao al erario pblico, nexo causal que no presenta circunstancias eximentes de responsabilidad. En consecuencia dando aplicacin al artculo 53 de la Ley 610 de 2000 que prescribe que cuando en el proceso obre prueba que conduzca a la certeza de la existencia del dao al patrimonio pblico y de su cuantificacin, de la individualizacin y actuacin cuando menos con culpa del gestor fiscal y de la relacin de causalidad entre el comportamiento del agente y el dao ocasionado al erario, se proferir fallo con responsabilidad fiscal contra el seor VICTOR HUGO MERA URRUTIA, ex funcionario del municipo de MoralesCauca. ACTUALIZACION DEL DAO. De conformidad con el artculo 53 inciso 2. de la Ley 610 de 2000, la cuanta de la responsabilidad fiscal debe ser actualizada al valor presente, al momento de la decisin, segn los Indices de precios al consumidor, certificados por el DANE. V. P. V. P. = = V.H. x Indice Final Indice Inicial Valor actualizado que se busca

V.H.

Valor histrico, valor del menoscabo al

INDICES = Los precios del consumidor en el cual P.C.I. corresponde . momento de los hechos y el I.P.C.F. al momento de proferir el fallo. V.P. = $1.164.434 x 103.55 91.98 1.125788

V.P. V.P.

= =

$1.164.434 $1.310.906.

VALOR RESPONSABILIDAD FISCAL, UN MILLON TRECIENTOS DIEZ MIL NOVECIENTOS SEIS PESOS ($1.310.906), a cargo del seor VICTOR HUGO MERA URRUTIA, ex secretario de Planeacin e Infraestructura del municipio de Morales Cauca. De conformidad con las anteriores consideraciones, la Direccin Tcnica de Responsabilidad Fiscal y Jurisdiccin Coactiva, de la Contralora Departamental del Cauca, en ejercicio de las facultades conferidas en el artculo 272 Constitucional y el artculo 53 de la Ley 610 de agosto 15 de 2000, R E S U E L V E. ARTICULO PRIMERO. Fallar con Responsabilidad Fiscal, de conformidad con el artculo 53 de la Ley 610 de 2000, en cuanta de UN MILLON TRECIENTOS DIEZ MIL NOVECIENTOS SEIS PESOS ($1.310.906), en contra del seor VICTOR HUGO MERA URRUTIA, identificado con la cdula de ciudadana nmero 76.314.190 expedida en Popayn-Cauca, en su condicin de ex secretario de Planeacin e Infraestructura del municipio de Morales-Cauca, con NIT No. 891.500.982-6, por las razones expuestas en esta providencia. ARTICULO SEGUNDO. Desvincular del proceso de responsabilidad fiscal radicado bajo partida PRF-053-09 folio 173 del L.R., al seor ELEAZAR GIRALDO FAJURI, identificado con cdula de ciudadana nmero 10.547.375 expedida en Popayn-Cauca, en su condicin de ex interventor del municipio de Morales-Cauca, por las razones expuestas en esta providencia. ARTICULO TERCERO. Notificar el presente fallo con responsabilidad fiscal a los seores VICTOR HUGO MERA URRUTIA y ELEAZAR GIRALDO FAJURI, de conformidad con el artculo 55 de la Ley 610 de 2000, en concordancia con los artculos 44 y 45 del Cdigo Contencioso Administrativo, advirtindole que contra esta providencia procede el recurso de reposicin, que se deber interponer ante la funcionaria del conocimiento y el de apelacin para ante el seor Contralor Departamental del Cauca, por escrito en la diligencia de notificacin o dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a ella o a la desfijacin del edicto, segn el caso. ARTICULO CUARTO. En firme y ejecutoriada esta providencia, a travs de secretara comn, srtase el traslado de copia autntica del Fallo con Responsabilidad Fiscal a la oficina de Jurisdiccin Coactiva de la Contralora Departamental del Cauca, de conformidad con el artculo 58 de la Ley 610 de 2000. As como incluir en el Boletn de Responsables Fiscales al procesado a quien se le fall con responsabilidad fiscal. ARTICULO QUINTO. En firme y ejecutoriada este proveido, remitir copia al representante legal del municipio de Morales-Cauca, para que ordene al funcionario competente

efectuar su registro para efectos contables.

ANTESE, NOTIFQUESE Y CUMPLASE.

MARTHA ELENA DUQUE VALENCIA Profesional Universitaria

NUBIA ORDOEZ DE RIVERA. Profesional Especializada Coordinadora

LA PEDAGOGA FISCAL PARA LA DEMOCRATIZACIN DEL CONTROL PBLICO Direccin Calle 5 9 10 TELEFONO 8244213- 8244085- FAX 241026 Popayn

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