Está en la página 1de 0

C

C
u
u
r
r
s
s
o
o
E
E
l
l
e
e
m
m
e
e
n
n
t
t
a
a
l
l
d
d
e
e

D
D
e
e
r
r
e
e
c
c
h
h
o
o
C
C
o
o
m
m
e
e
r
r
c
c
i
i
a
a
l
l
I
I






Por
Alex Patricio Daz Loayza
Abogado
Profesor de Derecho Comercial
Universidad Central de Chile























A Vania e Ignacio, mis hijos.

PRLOGO

Suele ocurrir que cuando uno tiene frente a s un texto cuyo estudio debe acometer,
omite leer la parte que ahora usted lee; sin embargo, una de las cosas que se aprenden a
medida que se adquiere prctica en el hbito de la lectura, es que el prlogo o exordio es
una valiosa oportunidad que el autor y el lector tienen para encontrarse de un modo ms
cercano y, al mismo tiempo, ms alejado de los tpicos tcnicos o cientficos que habrn de
abordarse en el cuerpo de la obra.
El prlogo puede ser desaprovechado tanto por el lector al omitir su lectura, cuanto por
el autor al utilizarlo como apretado y rido resumen de las materias que sern tratadas.
Ciertamente, que el caso descrito no es el suyo, ni tampoco pretendo por mi parte caer en el
defecto acusado, de modo que permtame dirigirle algunas lneas que le orientarn en
cuanto a los propsitos que se han tenido en vista al elaborar este Curso Elemental.
Como el propio ttulo ya lo sugiere, la obra en que ahora le introduzco, est dirigida a
servir de gua elemental a los estudiantes de la ctedra de Derecho Comercial y, en
especial, a quienes tenga yo la suerte de tener por mis alumnos. Su gnesis se encuentra
exactamente en los apuntes redactados como preparacin de las clases o como material de
apoyo de determinadas materias, y ahora ha cabido reunirlo s gracias a la gentil invitacin
que me formularan las autoridades de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la
Universidad Central de Chile, mi alma mater.
El afn que inspira la faccin de este trabajo no es otro que evitar el anacrnico pero
enraizado vicio del dictado de clases, cuya pertinaz subsistencia se debe, en mi opinin, a
que an contra nuestros deseos los profesores nos vemos en incontables ocasiones
seducidos por los ruegos de nuestros alumnos en orden a hablar ms despacio para
facilitarles su labor de recoleccin de materia, fuente inagotable de seguridad para enfrentar
los exmenes. Vaya aqu, una excusa menos para dictar.
Tambin hemos intentado trasuntar en las lneas que siguen, algo de lo que creemos es
un objetivo permanente de la labor docente, cul es, procurar explicaciones ms bien
sistmicas y globalizadoras por sobre la reiteracin mecnica de normas y definiciones; en
este punto probablemente no logremos el xito esperado, y en buena hora que as sea, pues
en ese sentido la docencia directa cumple un rol insustituible al permitir la libre asociacin
y discusin de ideas dentro del desarrollo de una clase.
En consecuencia, este trabajo est lejos de constituir un estudio exhaustivo y acabado de
las materias, sino que es ms bien una sinopsis general de las mismas. Sus fines
propeduticos para enfrentar una vasta rama del Derecho como es la que se aborda, justifica
y disculpa los mltiples vacos que sin duda un ojo experto podr advertir, pero quiz su
mrito sea exclusivamente ese: tratar en forma breve los aspectos esenciales de los diversos
institutos del Derecho Comercial nacional.

Curso Elemental de Derecho Comercial
1
Seccin I. CUESTIONES
PRELIMINARES
Curso Elemental de Derecho Comercial
2
Captulo 01ELEMENTOS DEL COMERCIO.
El comercio, en tanto actividad, se desenvuelve bajo la idea de la intermediacin de un
sujeto entre aquellos que, por un lado, producen bienes y aquellos otros que, por su parte,
consumen dichos productos. De esta forma el elemento intermediacin es el principio
bsico en torno al cual gira la actividad mercantil. Sin embargo, existen distintas formas de
intermediacin siendo posible distinguir, al menos en una primera y muy simple
aproximacin, dos formas a travs de las cuales un sujeto se interpone entre la fuente
productiva de un bien y aquel otro que la requiere para satisfacer una necesidad:
1) La primera de ellas, es que lisa y llanamente una persona facilite la distribucin de los
bienes producidos por otro, acercando as al productor con aquel que demanda el bien.
Ejemplo: Se compra trigo al agricultor, para luego venderlo a los molinos (Intermediacin
pura y simple).
2) La otra posibilidad, es que el intermediario adems de acercar al productor de bienes
respecto de su demandante, intervenga en el proceso productivo reuniendo diversas cosas
extradas de una fuente productiva y luego de modificarlas las ponga al alcance de los
consumidores en una forma distinta a como aisladamente las adquiri. Ejemplo: se compra
trigo al agricultor, se transforma el trigo en harina y luego se comercializa entre las
panaderas (actividad industrial o manufacturera, segn prime la mano de obra artesanal o
la industria fabril).
En el primer caso, el comprador del trigo simplemente se interpuso entre oferente y
demandante acercndolos; en el segundo ejemplo, no tan slo se interpuso entre ellos sino
que adems modific la cosa extrada de la fuente productiva (la tierra) y luego de
intervenida al comercializa con un valor agregado.
Es preciso advertir, que lo precedentemente expuesto constituye el ncleo bsico del
concepto jurdico de comercio, el cual es distinto del concepto econmico, desde que el
comercio en sentido econmico comprende solamente la circulacin o distribucin de las
riquezas
1
y no la actividad de la produccin en los trminos explicados.
Adems de lo dicho, hacemos presente que de la nocin jurdica de comercio, quedan
completamente excluidas las actividades extractivas, como son la actividad agrcola y
minera, como tambin aquellas actividades que se relacionan directamente con la actividad
creadora, propia de la inteligencia humana, como pueden ser las obras de arte, los servicios
profesionales o las producciones del talento o del ingenio
2
las cuales se asemejan en su
tratamiento a las actividades extractivas, en cuanto son inherentes a la naturaleza de todas
las personas.




1 Ricardo Sandoval Lpez, Manual de Derecho Comercial, Tomo I, Editorial Jurdica de Chile, primera edicin, 1981, pag. 19.

2
Codigo Civil, artculo 584.
Curso Elemental de Derecho Comercial
3
Captulo 02BREVSIMA HISTORIA DEL COMERCIO.
El comercio reconoce su origen en los albores mismos de la humanidad, surgiendo de la
mano de la idea de cambiar cosas ajenas por las propias en cuanto aquellas suplen una
necesidad insatisfecha por las cosas que se poseen. No obstante, el comercio en cuanto tal,
exigi que las comunidades experimentaran un cierto nivel de desarrollo que permitiese
hacer de la actividad de intermediacin una forma de subsistencia, independiente y
separada de la simple circunstancia de dar satisfaccin a las necesidades propias.
Es de este modo, que se reconoce en pueblos como los egipcios, caldeos y babilonios los
primeros atisbos del comercio, siendo los fenicios, auxiliados y potenciados por la
navegacin, quienes cultivaron en mejor forma esta actividad.
Ya en la poca romana, el comercio de la metrpoli con las provincias floreci en forma
importante, no obstante que quienes en mayor medida se dedicaban a la actividad
mercantil, eran los gentiles, pues era mal mirado el desempeo del comercio entre los
romanos. El Imperio, sin embargo, a diferencia de lo que ocurri respecto del Ius Civile,
poco aport al desarrollo del Derecho Mercantil y fue ms bien regulada esta actividad
mediante su subsuncin en las formas jurdicas ya existentes, adems de acoger normas
extranjeras en materia de derecho martimo como las Leyes Rodias de origen fenicio, que
consagraba normas sobre avera comn y prstamo a la gruesa ventura.
Luego de la desintegracin del Imperio, el comercio entr en un perodo de
estancamiento en razn de la instauracin del sistema feudal, lo cual se revirti
posteriormente con la aparicin de ferias que comenzaron a impulsar nuevamente el
desarrollo de la actividad, tanto a nivel local como entre ciudades. Aport tambin
decididamente al desarrollo del comercio y del Derecho Comercial, el hecho que los
comerciantes comenzaran a unirse en torno a entidades de carcter gremial y/o profesional
que defendieran sus intereses de clase frente a la autoridad poltica, nacen as los gremios,
corporaciones y cofradas, entes que adems de representar a sus miembros, comenzaron a
solucionar los conflictos que en razn de su oficio se producan entre ellos; lo cual era
realizado por legos que sin conocimiento del derecho comn resolvan las contiendas
conforme los dictados de los usos observados entre los comerciantes; vale decir, con
arreglo a la costumbre mercantil comnmente respetada entre sus miembros. Esta ha sido
sin duda, la poca en que encuentra su origen el Derecho Comercial en cuanto disciplina
autnoma y desligada del derecho civil, nutrida en base a los dictados de sentencias
fundadas en las costumbres propias de los comerciantes y que luego comenzaron a ser
escrituradas y reunidas en compilaciones que fueron extendiendo su aplicacin ms all de
las fronteras de las ciudades en que fueron pronunciadas, toda vez que durante esa misma
poca principi el surgimiento y florecimiento de ciudades dedicadas casi exclusivamente a
la actividad mercantil, de las cuales las ms importantes estaban situadas en el norte de
Italia, destacando, Venecia, Florencia y Gnova. Estas llamadas ciudades estado,
encontraron en el comercio una fuente casi inagotable de riqueza, lo cual contribuy a que
sus estructuras polticas se adecuaran a tales exigencias, facilitando la aparicin de cauces
institucionales propios del comercio, como los consulados de comercio, esto es tribunales
exclusivamente dedicados a materias de mercantiles.
El advenimiento de la era de los grandes descubrimientos, introdujo en favor de las
metrpolis europeas como Espaa y Portugal, un mercado jams imaginado, generando en
Curso Elemental de Derecho Comercial
4
su favor grandes riquezas. No obstante, y debido a la errada idea de monopolizar el
comercio de sus colonias, paulatinamente fueron siendo superadas por otras potencias que
se dieron una poltica ms liberal en cuanto al comercio, como Inglaterra y los Pases
Bajos.
Posteriormente, es de importancia sealar que fue la Revolucin Francesa y sus
postulados de igualdad, libertad y fraternidad, la que marc una evolucin importantsima
en el desarrollo del Derecho Comercial, por cuanto apareca como inconciliable con tales
ideas, la existencia de gremios y de la clase de comerciantes, con el exclusivo monopolio
de la actividad mercantil, pues para dedicarse al comercio era indispensable estar
incorporado a alguno de los gremios. As, abolidos que fueron sus privilegios, hubo de
reestructurarse la concepcin del Derecho Comercial, en cuanto sta era una rama jurdica
cuyo principal objeto era regular la actividades de aquellos cuya profesin era el comercio,
y si ahora era posible que cualquiera se dedicase al comercio, era menester regular no a los
sujetos intervinientes en la actividad, sino a la actividad misma, de tal suerte que todo aquel
que la realizase quedase sujeto a sus normas. Nace entonces la nocin de acto de comercio,
en virtud de la cual el Derecho Comercial, desprendindose de su carcter subjetivo y
profesional, pasa a ser objetivo y real, a pesar de que en la actualidad la tendencia es dejar
atrs tambin dicha concepcin, como ocurre en legislaciones como la italiana, en que el
Derecho Comercial es el Derecho de la Empresa en cuanto ente econmico, o como en
Alemania en que se ha retornado al subjetivismo en nuestra disciplina.
Finalmente, es preciso acotar que el comercio y, conjuntamente con l, el Derecho
Comercial, han transitado un largo camino en su desarrollo, dejando atrs fases de
intercambio local, urbano, nacional, internacional y ahora global, como lo prueba
fehacientemente Internet, cuya regulacin es an tema pendiente, al menos en nuestro pas.
Curso Elemental de Derecho Comercial
5
Seccin II. DERECHO
COMERCIAL EN CHILE.
Curso Elemental de Derecho Comercial
6
Captulo 01FUENTES HISTRICAS.
No entraremos a revisar el sistema jurdico que sobre nuestra disciplina exista en Chile
bajo el imperio de la corona espaola, baste decir que dicha reglamentacin adoleca de
inorganicidad e insuficiencia para hacer frente a las necesidades existentes a la poca de la
emancipacin nacional, por ello fue necesario elaborar una norma que regulara en su
globalidad la materia en estudio. Dicha obra es el Cdigo de Comercio existente hasta la
actualidad y que empez a regir a contar del 1 de Enero de 1867. Su redactor fue el Dr. En
Jurisprudencia don Jos Gabriel Ocampo y Herrera, jurista argentino radicado en nuestro
pas, quien lo realiz inspirado en el Cdigo Francs de 1807 y en el espaol de 1829. Entre
los mritos de esta obra jurdica se encuentra haber sido el primer Cdigo del mundo en
tratar el contrato de cuenta corriente mercantil.
3

Este Cdigo, se divide en:
1. Un ttulo preliminar, en el cual se sientan las bases del Derecho Comercial en nuestro
pas, haciendo referencia al acto de comercio, a las fuentes del Derecho Comercial y
consagrando otros principios de general aplicacin.
2. El libro primero: De los comerciantes, y agentes del comercio.
3. Libro Segundo: De los contratos y obligaciones mercantiles.
4. El Libro Tercero: Del comercio martimo, sustituido por el actual, en virtud de la ley
18.680.
5. Libro Cuarto: De las quiebras. Derogado y actualmente reemplazado por la Ley de
Quiebras n 18.175 de 1982.
Captulo 02 FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL NACIONAL.
I. El Cdigo de Comercio y leyes especiales.
1.- El Cdigo de Comercio.
El Cdigo en su artculo 1 establece su mbito de aplicacin y en consecuencia dispone
que rige:
? Las obligaciones de los comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles.
Esta disposicin revela que no todos los actos de una persona susceptible de ser
calificada comerciante son mercantiles, o dicho de otro modo, que un comerciante
puede realizar tanto actos civiles como mercantiles. Lo anterior, porque la
mercantilidad de un acto en nuestro pas no arranca de la circunstancia de que sea


3
Sandoval Lpez, Ob. cit.p. 42.
Curso Elemental de Derecho Comercial
7
celebrado o ejecutado por alguien con calidad de comerciante, sino de que dicho
acto sea calificado de mercantil por la ley.
? Las obligaciones que contraigan personas no comerciantes para asegurar el
cumplimiento de obligaciones comerciales: Esto es, que cualquiera puede
caucionar el cumplimiento de obligaciones mercantiles y tales obligaciones
accesorias se vern entonces alcanzadas por las normas del Cdigo de Comercio en
cuanto garanticen una obligacin regulada por ste Cdigo. Aqu se halla uno de
los fundamentos positivos de algo que luego estudiaremos y que es la teora de lo
accesorio. A contrario sensu, las obligaciones contradas por un comerciante para
garantizar el cumplimiento de una obligacin principal civil, quedarn regidas por
el Cdigo Civil.
? Las obligaciones que resulten de contratos exclusivamente mercantiles.
2.- Leyes especiales:
Son variadas y en su aplicacin prefieren a las normas del Cdigo de Comercio en lo
relativo a la materia especial de que tratan.
Ejemplos:
? Ley 18.046 sobre sociedades annimas.
? Ley 3.918 sobre sociedades de responsabilidad limitada.
? Ley 18.045 sobre mercado de valores.
? Ley 18.092 sobre letras de cambio y pagars.
? DFL 707 sobre cuenta corriente bancaria y cheque.
? DFL 251 sobre compaas de seguros.
? Ley 19. 857 sobre Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada.
II. El Cdigo Civil.
Por aplicacin de los artculos 2 y 96 del Cdigo de Comercio el Cdigo Civil es de
aplicacin supletoria, como norma general que es, ante la falta de regulacin expresa por el
Cdigo especial.
As el artculo 2 dispone En los casos que no estn especialmente resueltos por este
Cdigo, se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil.
En tanto que el artculo 96, expresa: Las prescripciones del Cdigo Civil relativas a las
obligaciones y contratos en general son aplicables a los negocios mercantiles, salvas las
modificaciones que establece este Cdigo.
III. La Costumbre Mercantil.
1.- Concepto:
Es la reiteracin constante, pblica y permanente de ciertos hechos en un lugar
determinado y que es obedecido en la conviccin de que se obedece un imperativo jurdico.
Curso Elemental de Derecho Comercial
8
En consecuencia es posible apreciar la existencia del elemento formal u objetivo de la
costumbre, como tambin el elemento material o subjetivo de ella, es decir, la opinio juris.
2.- Aplicacin de la costumbre en materia civil.
En el mbito civil, la costumbre solo rige cuando la ley se remite a ella, en cuyo caso,
por tratarse de un hecho puede probarse por cualquier medio probatorio. Adems en
materia civil, el legislador omiti establecer requisitos para que la costumbre constituya
derecho.
3.- Aplicacin de la costumbre en materia comercial.
Aqu, la costumbre constituye derecho tanto segn ley, como en silencio de la ley, pero,
para que la costumbre supla el silencio de la ley debe necesariamente cumplir los requisitos
sealados en el artculo 4 del Cdigo de Comercio, los cuales miran a los elementos
objetivos de la costumbre. As, los requisitos, esto es, los hechos que concurren a dar
cuerpo a la costumbre, para ser tenida por jurdica y supletoria de la ley, son:
a. Los hechos que la constituyen deben ser uniformes: Es decir, hechos similares en
sus caractersticas esenciales.
b. Pblicos: Esto es, no clandestinos, conocidos de los comerciantes a lo menos.
c. Generalidad en su aplicacin: Que muchos obren con arreglo a ella, ya sea en un
lugar de la Repblica o en toda ella.
d. Permanencia en el tiempo.
Estos requisitos son circunstanc ias que se aprecian en los hechos que se invocan como
constitutivos de la costumbre, y que como tales son ponderados prudencialmente por el juez
a la hora de decidir si se est frente a una costumbre mercantil idnea para suplir el silencio
de la ley.
4.- Prueba de la Costumbre Mercantil.
A diferencia de la costumbre civil, el Cdigo de Comercio seala taxativamente los
medios de prueba de la costumbre para el caso que al tribunal no le conste la autenticidad
de la misma, lo cual est reglamentado en el artculo 5 del Cdigo. Ahora bien, de acuerdo
al tenor literal del artculo 5, la costumbre supletoria de ley, slo debera ser probada
cuando la existencia y contenido de ella no fuere conocida por el tribunal, pero en la
prctica la costumbre siempre deber ser probada, tanto porque en nuestro pas no existen
tribunales especializados en materia mercantil, cuanto porque adems los jueces deben
fallar conforme al mrito del proceso de acuerdo al artculo 160 del Cdigo de
Procedimiento Civil. Los medios para probar la costumbre son:
a. El testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la
costumbre, hayan sido dictadas conforme a ella.
b. Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe
obrar la prueba.
5.- Carga de la Prueba de la costumbre.
Curso Elemental de Derecho Comercial
9
Este punto se rige por las normas generales, en cuanto a que aquel que alega la
existencia de la costumbre ser quien deber probarla.
6.- Paralelo costumbre civil y mercantil.
a. Civil: Slo rige segn ley; Comercial: Rige tanto, segn ley o en silencio de ella.
b. Civil: No seala requisito alguno a la costumbre; Comercial. La ley seala requisitos
para la costumbre en silencio de ley.
c. Civil: No seala medios de prueba especiales para acreditarla; Comercial: La ley
establece imperativamente, cuales son los nicos medios para probar la autenticidad de la
costumbre.

7.- Clasificacin de la Costumbre:
a. Segn ley, en silencio de ley, en contra de ley (esta ltima no es aceptada en Chile).
b. Costumbre general: Aquella que rige en toda la Repblica, o que rige para cualquier
materia. Costumbre particular: Aquella aplicable solo a ciertas materias o que rige en un
lugar determinado.
c. Costumbre Jurdica: Esta es aquella que constituye derecho, ya sea en los casos en que
la ley se remite a ella o cuando suple un vaco legal. Costumbre interpretativa: Es aquella
consagrada en el artculo 6 del Cdigo de Comercio segn el cual Las costumbres
mercantiles servirn de regla para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del
comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles. Esta norma se relaciona
con la norma interpretativa del artculo 21 del Cdigo Civil en cuanto las palabras tcnicas de
toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o
arte; a menos que aparezca que han sido tomadas en un sentido diverso.
De este modo existen numerosas expresiones propias del comercio que se deben
interpretar en el sentido que les confiera la propia costumbre mercantil como son, por
ejemplo, las expresiones CIF que significa costo, seguro y flete, o FOB, cuyo significado
es for on board o puestas a bordo.
Finalmente, en cuanto a la costumbre jurdica, es menester tener presente que la
jurisprudencia a declarado que no es admisible la casacin en el fondo respecto de la
costumbre, en cuanto ella se constituye por hechos cuya apreciacin es privativa de los
jueces de la instancia.
Curso Elemental de Derecho Comercial
10
Seccin III. EL ACTO DE
COMERCIO
Curso Elemental de Derecho Comercial
11
Captulo 01CONCEPTO.
Puede concebirse el acto de comercio, para fines puramente pedaggicos, como el acto
de intermediacin realizado con nimo de lucro y que permite la circulacin de la riqueza.
I. Elementos del concepto:
? Son, normalmente, actos jurdicos calificados de mercantiles por la ley.
Sobre este particular, se presenta la discusin acerca si la enumeracin que
establece el artculo 3 del Cdigo, es enunciativa o taxativa. Algunos
sostienen que es enunciativa porque:
1) As se desprende del encabezado del artculo 3, que dice son actos de
comercio..., sin emplear una expresin taxativa como podra ser: Los
actos de comercio son los siguientes:
2) As se desprende de los trminos en que est redactado el n 5 del
artculo 3, el cual se vale de una expresin amplia al sealar: y otros
establecimientos semejantes...
3) Adems, aaden, el artculo 3 no contiene todos los actos de comercio,
pues existen algunos que se encuentran dispersos en otras disposiciones del
Cdigo, que los tratan con detalle, como son: el contrato de cuenta
corriente mercantil o el contrato de sociedad colectiva mercantil.
Nuestra opinin al respecto es que la enumeracin del artculo 3 es taxativa por tratarse
de una norma especial, sin perjuicio de que existan otras normas comerciales especiales que
consagren otros actos de comercio.
? Suponen intermediaci n de un sujeto entre productores y oferentes, por un
lado, y demandantes de esos mismos bienes por el otro.
? Llevan nsita la idea de lucro por parte de quien los realiza.
Captulo 02IMPORTANCIA DE CALIFICAR UN ACTO COMO CIVIL O COMERCIAL.
I. Para los efectos de determinar la legislacin de fondo aplicable:
Es de perogrullo decir que los actos de comercio se rigen por las leyes comerciales y que
los actos civiles lo hacen de acuerdo a las normas civiles; y esto sera suficiente, si slo
existieren contratos regidos exclus ivamente por las normas civiles o comerciales, como
sera el caso del censo, la hipoteca o el matrimonio en materia civil, o el contrato de cuenta
corriente y la letra de cambio o pagars, que son actos normados slo por la legislacin
comercial.
Sin embargo, sucede que ciertos actos o contratos que comparten una identidad esencial
comn pueden ser de inters tanto para el derecho civil como para el derecho comercial, lo
Curso Elemental de Derecho Comercial
12
cual lleva a que ellos sean materia de una doble legislacin, esto es, que sean regulados
tanto por la ley civil como por la norma comercial, lo que no significa que ambas ramas del
derecho se apliquen conjuntamente, sino que cada una de ellas se aplicar respectivamente
segn sea la naturaleza civil o comercial del acto, segn resulte de la calificacin que se
haga del acto de conformidad con el artculo 3 del Cdigo de Comercio. As entonces, por
ejemplo, el Cdigo Civil regula los contratos de compraventa, permuta, mutuo y mandato,
los cuales a su vez tambin son regulados por el Cdigo de Comercio; de modo que antes
de aplicar las normas civiles o comerciales habr que calificar si esa compraventa, permuta,
mutuo o mandato, son civiles o comerciales, y para ello habr que recurrir al artculo 3 del
Cdigo de Comercio, al punto que si se encuadran en sus prescripciones, quedarn regidos
por dicho Cdigo y sus normas especiales, mientras que en el caso contrario sern de
dominio del derecho civil.
4

II. Para los efectos de la prueba.
Es importante determinar si un acto es comercial o civil, toda vez que el sistema
probatorio de las obligaciones de una u otra naturaleza presentan diferencias sustantivas en
cuanto a la admisibilidad de ciertos medios probatorios, como tambin en cuanto al valor
probatorio de algunos de tales medios.
De este modo en materia de prueba testimonial, conforme a los artculos 1708 y 1709
del Cdigo Civil no es admisible la prueba de testigos respecto de un acto que deba constar
por escrito, esto es, el acto o contrato que contiene la entrega o promesa de entrega de una
cosa que valga ms de 2 UTM. En cambio, en materia comercial el artculo 128 del Cdigo
de Comercio admite la prueba de testigos en negocios mercantiles, cualquiera que sea la
cantidad que importe la obligacin que se trate de probar. Es ms, el artculo 129 faculta a
los juzgados de comercio, para que atendidas las circunstancias de la causa, admitan la
prueba testimonial aun cuando alteren o adicionen el contenido de escrituras pblicas.
Por otro lado y en cuanto a la prueba instrumental, es principio general del derecho civil
que los asientos, registros y papeles domsticos nicamente hagan fe en contra de quien
aparezca haberlos escrito o firmado, y siempre que adems sean reconocidos por su autor o
mandados tener por reconocidos por el tribunal como autnticos (Artculos 1704, en
relacin con el artculo 1702 del Cdigo Civil). En otras palabras, los instrumentos
privados hacen prueba en contra de su autor, pero no necesariamente en su favor. Por el
contrario, en materia comercial, le es permitido al comerciante probar obligaciones ajenas
mediante sus propios libros de contabilidad, que segn las disposiciones civiles, son
registros o papeles domsticos y como tales inoponibles respecto de quien no es su autor.
De esta forma, los libros de contabilidad, hacen prueba en favor y en contra de su dueo, lo
cual es aplicable solo en aquellos casos en que se trate de una causa de comercio, agitada
entre comerciantes y siempre que los libros sean llevados en la forma requerida por la ley y
estn debidamente timbrados por el SII.

4
Adems de lo anterior, existen situaciones en que un mismo acto puede ser considerado civil para una de las partes al mismo tiempo
que es comercial respecto de la otra, o bien que un acto que en principio es civil ser reputado como acto de comercio, en tanto que otro
acto que por su naturaleza es de comercio ser reputado civil. En el primer caso expuesto, estaremos en presencia de un acto mixto o de
doble carcter, mientras que en el segundo se tratar de la ampliacin o restriccin del mbito civil o mercantil por aplicacin de la teora
de lo accesorio. Sobre estos respecto volveremos ms adelante.

Curso Elemental de Derecho Comercial
13
III. Para los efectos de la aplicacin de la costumbre.
(Analizado precedentemente).
IV. Para los efectos de la calificacin de comerciante.
Segn el artculo 7 del Cdigo de Comercio son comerciantes aquellos que siendo
capaces de contratar hacen del comercio su profesin habitual, esto es, la realizacin de
actos de comercio en forma profesional y habitual.
V. Para los efectos de la quiebra.
Esto, pues aquella persona que segn el Cdigo de Comercio es reputada comerciante
queda comprendida en la descripcin de deudor calificado que efecta la ley de quiebras en
su artculo 41, norma que se refiere al deudor que ejerce una actividad comercial,
industrial, minera o agrcola, lo cual trae aparejado a su respecto un trato ms exigente y
rigoroso, que se traduce en la imposicin de la carga legal de pedir su propia quiebra, como
tambin en la aplicacin de una causal de quiebra exclusiva de tales deudores y que se
verifica ante el incumplimiento de cualquier obligacin mercantil para con el solicitante,
cuyo ttulo sea ejecutivo. Adems, slo respecto de este deudor calificado (entre los cuales
se halla el comerciante) se aplica el procedimiento de calificacin de la quiebra a fin de
establecer la responsabilidad penal que les quepa en los casos de quiebra culpable o
fraudulenta.
Captulo 03 CLASIFICACIN DEL ACTO DE COMERCIO.
I. Segn su mbito espacial: Actos de Comercio Martimos y Terrestres.
1.- Actos de Comercio Martimos.
N 13. Las empresas de construccin, carena, compra y venta de naves, sus aparejos y
vituallas.
N 14. Las asociaciones de armadores.
N 15. Las expediciones, transportes, depsitos o consignaciones martimas.
N 16. Los fletamentos, seguros y dems contratos concernientes al comercio martimo.
N 17. Los hechos que producen obligaciones en los casos de averas, naufragios y
salvamentos.
N 18. Las convenciones relativas a los salarios del sobrecargo, capitn, oficiales y
tripulacin.
N 19. Los contratos de los corredores martimos, pilotos lemanes y gente de mar para el
servicio de las naves.
2.- Actos de Comercio Terrestres.
Curso Elemental de Derecho Comercial
14
Son todos los dems que menciona el artculo 3 del Cdigo de Comercio y que
mencionaremos a continuacin.
II. Los Terrestres, segn el elemento que predomina en su calificacin:
1.- Actos de comercio calificados de tal en atencin a la intencin de las partes.
N 1 y 2 La compra y la venta mercantil
N 3 El arrendamiento mercantil.
N 4 La comisin o mandato comercial.
2.- Actos de comercio en consideracin al elemento empresa.
5 Las empresas de fbricas, manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafs y
otros establecimientos semejantes.
6 Las empresas de transporte por tierra, ros o canales navegables.
7 Las empresas de depsito de mercaderas, provisiones o suministros, las agencias de
negocios y los martillos.
8 Las empresas de espectculos pblicos, sin perjuicio de las medidas de polica que
corresponda tomar a la autoridad administrativa.
9 Las empresas de seguros terrestres a prima, inclusas aquellas que aseguran mercaderas
transportadas por canales o ros.
20. Las empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia, como edificios,
caminos, puentes, canales, desages, instalaciones industriales y de otros similares de la
misma naturaleza.
3.- Actos de comercio formales, absolutos o per se.
10. Las operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques sobre documentos a la
orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en ella intervengan, y las
remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio.
4.- Actos de comercio calificados de tal en razn del elemento intermediacin.
11. Las operaciones de banco, las de cambio y corretaje.
12. Las operaciones de bolsa.
Captulo 04 TEORA DE LOS ACTOS MIXTOS Y LA TEORA DE LO ACCESORIO.
I. Teora de los Actos Mixtos o de Doble Carcter.
Este problema se presenta en relacin con el distinto nimo que puede guiar a cada una
de las partes intervinientes en un acto jurdico susceptible de ser calificado tanto como civil
o mercantil.
Curso Elemental de Derecho Comercial
15
El artculo 3 seala que son actos de comercio ya de parte de ambos contratantes, ya de
parte de uno de ellos...
Naturalmente que si el acto es comercial respecto de ambos contratantes no existe
problema, pero si slo para uno de ellos es mercantil en tanto que para el otro es civil, se
deber determinar cual es la legislacin de fondo aplicable al acto, como asimismo el
rgimen probatorio que regir para acreditar la existencia de la obligacin.
Para solucionar el problema se idearon tesis que dieron primaca a la ley comercial por
tratarse de una ley especial y que por ende prefera en su aplicacin a las normas comunes
del derecho civil. Sin embargo, tambin se argument en contrario, en el sentido que el
conflicto debera quedar regido por las normas del Cdigo Civil, toda vez que no existiendo
norma especial expresa que solucionara el conflicto deban aplicarse supletoriamente las
normas generales.
Fue la jurisprudencia la que finalmente zanj la discusin acogiendo la tesis del acto
mixto, la cual es ms prctica que jurdica.
En efecto, segn esa tesis, en cuanto a la legislacin de fondo aplicable ella ser la que
corresponda aplicar respecto del obligado a quien se reclama cumplimiento, mientras que
en lo atinente a la prueba regir el sistema aplicable respecto de aquel en cuya contra haya
de obrar la prueba.
Ejemplo: Compro automvil para mi uso personal, y la distribuidora a quien se lo
compr no me lo entrega en la fecha estipulada. Si decido demandar a la empresa deber
hacerlo con arreglo a las normas de fondo aplicables a la venta mercantil, pues tal fue el
acto que realiz el incumplidor, mientras que para probar su obligacin podr recurrir a las
normas probatorias que rigen al obligado renuente, es decir las comerciales. Por el
contrario, si he sido yo quien incumpli al no pagar el precio, se me aplicar la ley civil,
toda vez que celebr un acto civil (destinado al consumo individual).
II. Teora de lo Accesorio.
Esta doctrina encuentra su fundamento en varias disposiciones del Cdigo de Comercio,
entre las cuales encontramos la del artculo 1 segn el cual el Cdigo rige las obligaciones
que contraigan las personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de
obligaciones comerciales. Tambin, y con mayor claridad, la norma del artculo 3
inciso2 dispone sin embargo, no sern actos de comercio la compra o la permuta de
objetos destinados a complementar accesoriamente las obligaciones principales de una
industria no comercial.
Como es posible apreciar, este inciso del artculo 3 extrae del mbito del comercio y
especficamente del n 1 de esa disposicin, actos que siendo por su naturaleza mercantiles
son reputados civiles en cuanto acceden a actividades de naturaleza civil y que tienen el
carcter de principales. Por ejemplo, el agricultor compra sacos para envasar sus papas;
naturalmente esa compra se efectu con el nimo de revender los sacos, pero ellos no son lo
principal, sino que lo son las papas. Si nos atuviramos a la norma del n 1 inciso 1, tal
compra sera mercantil, pero atendido el inciso 2 y dado que los sacos se destinan a
complementar una actividad civil el acto ser civil.
Curso Elemental de Derecho Comercial
16
No obstante, la teora de lo accesorio no slo extrae ciertos actos de la mercantilidad,
sino que tambin agrega otros, basndose en el mismo principio. As un acto en origen
civil, ser reputado mercantil si accede a una actividad comercial de carcter principal. Por
ejemplo: Falabella compra computadores para sus oficinas administrativas, no para
revenderlos. Tal compra por no encuadrarse en la norma del artculo 3 n 1, es
estrictamente civil, pero como tiene por objeto complementar una actividad comercial
como es el desarrollo del giro de la empresa ese acto ser considerado comercial.
De este modo, en este caso, la teora de lo accesorio ampli el mbito de la
mercantilidad.
Captulo 05NOCIONES DE LOS ACTOSDE COMERCIO EN PARTICULAR.
I. Actos De Comercio Martimos.
El Derecho Martimo o Derecho Comercial Martimo, segn se prefiera, encuentra su
origen en el nacimiento de la actividad que constituye su objeto de regulacin, esto es, el
transporte martimo de mercancas, fenmeno en principio fctico causado a su vez por el
surgimiento del comercio entre los distintos pueblos de la antigedad, los cuales, superadas
las primitivas etapas de intercambio local, vieron la atractiva oportunidad de generar
intercambios comerciales con productores y consumidores extranjeros. La va martima
apareci entonces, como el medio de transporte eficaz que se requera para lograr tales
propsitos, principalmente por su gran economa en fuerza motriz y mano de obra, lo cual
se adapta mejor a los fines de la genuina especulacin mercantil, basada en la diferencia de
precios entre el lugar de produccin y el lugar de consumo.
5

Es ms, la fuerza que histricamente ha tenido la regulacin de la actividad martima por
parte del derecho comercial se ve plasmada en el axiomtico aforismo de que el mar
mercantiliza los actos, lo cual se justifica por la necesidad, ya sentida en antao, de
uniformar las reglas que acerca del comercio martimo existan en los distintos puertos de la
antigedad.
En lo relativo a nuestra legislacin, el Cdigo de Comercio en su Libro III regula tanto
aspectos propios de la navegacin como otros estrictamente relativos al comercio martimo.
Desde esta perspectiva podemos decir que nuestro ordenamiento jurdico aceptando el
aforismo comentado, reputa mercantil toda actividad que se desarrolla en el mar.
Por lo tanto, las actividades martimas son siempre de comercio.
II. Actos de Comercio Terrestre.
1.- Actos de comercio segn la intencin de las partes.
El primer elemento que permite calificar un acto como mercantil es la intencin de quien
lo realiza. Es ste el elemento o aspecto ms bsico y que en realidad se haya subyacente en

5
Joaqun Garrigues. Curso de Derecho Mercantil, Tomo V, p. 135. Editorial Temis, Bogot, Colombia; 1987.
Curso Elemental de Derecho Comercial
17
todos los actos de comercio, an cuando en muchos de ellos quede subordinado o relegado
a un segundo plano en virtud de una mayor objetivizacin ante la concurrencia de otros
factores que denotan ms claramente el carcter mercantil del acto. En los que ahora
trataremos la intencin es el elemento principal.
A.- La compra mercantil.
Descrita en el artculo 3 n 1 de la ley, se entiende que la compra es acto de comercio, ya
de parte de ambos contratantes ya de parte de uno de ellos, cuando ella versa sobre cosas
muebles y se efecta con el nimo de vender, permutar o arrendar las cosas compradas, en
la misma forma en que se compraron o en otra distinta.
De este modo encontramos que para que la compra sea reputada mercantil se requiere la
concurrencia de los siguientes elementos.
1) Elementos:
a) Que lo que se compra sean cosas muebles.
Dentro de la nocin de cosas muebles debemos considerar no tan solo aquellas que son
muebles en consideracin a su propia naturaleza, sino que tambin aquellas que se reputan
muebles por la ley, como son los muebles por anticipacin. Tambin es posible que sean
objeto de acto de comercio las cosas que siendo muebles por su naturaleza se consideren
inmuebles por estar afectos (por destinacin o adherencia) a un inmueble, pero slo en el
caso que tales cosas dejen de estar afectadas al inmueble. As ser el caso de las cosas
muebles que se reputan inmuebles cuando estn destinadas al uso, cultivo o beneficio de un
inmueble, pero que en cuanto se desafecten de ese destino vuelven a ser muebles. Igual
cosa ocurre con las cosas que adhieren a un inmueble, pues mientras esa adherencia
contine se le reputar inmueble, pero si cesa y no existe el nimo de volver a unir la cosa
con el inmueble, recobra su carcter de mueble y podr ser objeto de acto de comercio.
Tambin debemos incorporar dentro de la nocin de cosa mueble los hechos que se
deben, los cuales, de acuerdo al artculo 581 del Cdigo Civil, se reputan muebles.
Tambin agregaremos los efectos de comercio, los que representan un crdito de dinero
o de mercaderas, en los cuales no importa la causa o personas que intervienen en el acto.
Trtanse los efectos de comercio de documentos que dan cuenta exclusivamente del crdito
que en ellos se menciona y de las circunstancias necesarias para saber quien es el deudor y
el contenido exacto de su obligacin, y que por tal razn pueden circular libremente por el
mercado.
Situacin de los inmuebles:
Los inmuebles son objeto de regulacin exclusiva del derecho civil, pues el derecho
comercial nunca ha pretendido regular la situacin de la tierra, el inmueble por excelencia,
siempre dominio del derecho civil.
Sin embargo, se ha planteado que ciertos inmuebles tienen por objeto principal servir al
desarrollo de actos de comercio, con lo cual podran ser accesoriamente calificados como
comerciales los actos sobre tales inmuebles. No obstante, la jurisprudencia ha sostenido que
dichos actos quedan dentro de la rbita civil.
Curso Elemental de Derecho Comercial
18
Tambin se ha planteado discusin con los hoteles, en los cuales el desarrollo del giro,
requiere necesariamente la existencia de un bien raz, de manera que se identifica el acto de
comercio con el inmueble donde ste se realiza.
Entre nosotros, la discusin queda superada en el entendido de que todo acto en que el
objeto es inmueble y en lo relativo a dicho inmueble, debe ser siempre regulado por el
Cdigo Civil tanto en cuanto a la naturaleza, forma y efectos del acto.
b) Que la compra se haga con nimo de vender, arrendar o permutar lo
comprado.
Esto significa que al tiempo en que se efecta la compra por parte del comprador debe
existir en l la voluntad o nimo de vender, arrendar o permutar las cosas que est
comprando. Se exige entonces que al tiempo de la compra concurra de parte del comprador
un elemento de carcter subjetivo o ms bien sicolgico, como es la disposicin de su
voluntad en orden a que la compra que l realiza la hace para posteriormente vender,
arrendar o permutar lo adquirido.
Por consiguiente, si una persona compra sin este nimo, por ejemplo, cigarrillos para su
propio consumo, pero luego alguien le pide que le venda uno, tal acto no es mercantil pues
el nimo de vender no existi al momento en que compr los cigarrillos. Tampoco ser
mercantil si, en el mismo ejemplo, el agente que compr los cigarrillos para su consumo, se
dedica a venderlos en una fiesta, pues le ofrecen buen precio. Tal acto no sera de comercio,
simplemente sera un acto de mal gusto.
Ahora bien, Cmo se prueba o determina la existencia del nimo de vender, permutar o
arrendar al tiempo de la compra?
Se puede determinar, bsicamente mediante presunciones. As, habr que distinguir dos
situaciones ante la circunstancia de verse en la necesidad de construir la presuncin de
nimo:
Si el agente es comerciante, establecer la presuncin de que su acto ha sido mercantil es
ms fcil, pues si estamos en presencia de alguien que ha hecho del comercio su profesin
habitual, y sta persona compra bienes de su giro, es de presumir que lo ha hecho con el
nimo de venderlos, permutarlos o arrendarlos.
En cambio, si no es comerciante, el asunto se complica, pues ser menester reunir
prueba de hechos aislados que constituyan indicios o bases de presuncin, de manera que
uniendo todos estos indicios nos permitan concluir que el nimo que ha guiado al
comprador fue vender, arrendar o permutar. As por ejemplo, ser de importancia acreditar
hechos tales como la naturaleza de las cosas compradas, el volumen de la compra,
circunstancias del mercado, etc.
c) Es indiferente para calificar el acto de mercantil que el agente haya tenido el
nimo de vender, arrendar o permutar lo comprado en la misma forma u otra
distinta.
Ya explicamos en otro momento, que para la ley comercial es indistinto que el acto de
que se trate consista en la mera actividad de distribucin de bienes y servicios, o en la
transformacin de los bienes adquiridos.
Curso Elemental de Derecho Comercial
19
As, la compra ser mercantil ya sea que el animo del comprador sea vender, permutar o
arrendar las cosas compradas en la misma forma en que las compr, o bien introducirles
cambios o mejoras a ellas, ya bien sea especificndolas en otras distintas, ya bien
incorporando lo adquirido en otra cosa y as mezclando, o bien, juntando cosas distintas
para formar una nueva. Cualquiera sea el caso, si con nimo de vender, arrendar o permutar
el agente compr alguna cosa mueble tal acto es de comercio, sea que despus la
transforme o no para comercializarla.
Desde otro punto de vista, si se compran cosas para transformarlas y venderlas, el acto
de comercio realizado, si bien puede serlo por elemento nimo en estudio, tambin puede
ser mercantil por la concurrencia del elemento empresa que es propio de la fbrica y
manufactura, actividades stas en que tambin se compra para vender pero en cuya
calificacin de acto de comercio predomina el hecho de desarrollar la actividad constituido
en empresa.
Por ello, en cuanto a la modificacin de la forma de lo comprado, tal mutacin puede ser
realizada ya sea a travs de una actividad artesanal, en la cual lo predominante es la
actividad personal del artfice, con poco o nulo capital, en cuyo caso queda comprendido en
el artculo 3 n 1, o bien la transformacin puede deberse a la industria manufacturera o
fabril. En este ltimo caso estaramos en presencia del elemento empresa segn aparece en
el artculo 3, N 5, las empresas de fbrica o manufactura.
d) Existencia en la compra nimo de lucro:
Este elemento, agregado por la doctrina, si bien no lo reconoce ni lo requiere la ley
como definitorio del acto de comercio, es cierto que se encuentra nsito en la idea de acto
de comercio y naturalmente dentro de la compra mercantil, toda vez que el comercio es una
actividad econmica legtimamente especulativa, de cuyo ejercicio se espera obtener una
ganancia.
B.- La venta mercantil.
La misma disposicin del artculo 3 n 1, cuando trata de la compra y permuta mercantil,
se refiere tambin a la venta, permuta o arrendamiento de las cosas que se adquirieron. Es
en este punto donde ahora debemos centrar nuestro anlisis, esto es, en los efectos que de la
compra mercantil deben seguirse.
As es como, la venta ser mercantil siempre que haya sido precedida de una compra
mercantil, es decir, que la venta sea el efecto, la materializacin de aquella intencin que
existi al tiempo en que se efectu la compra. De forma tal que cuando se compra una cosa
mueble con nimo de venderla, y luego efectivamente se vende, dicha venta ser comercial,
pues fue el resultado de la compra mercantil.
Por Ejemplo. Cuando compro 10 cajas de licor y el nimo original no era vender sino
que consumir dichos licores, pero luego alguien me ofrece el doble de su valor y lo vendo,
esa venta es civil.
Por lo tanto los requisitos para estar en presencia de una venta mercantil son:
- Que se venda una cosa mueble.
- Que al tiempo en que ellas se compraron haya existido el nimo de venderlas.
Curso Elemental de Derecho Comercial
20
- Es indiferente que la venta de las cosas compradas se haya efectuado en la misma forma
con que se adquirieron, o luego de introducirle transformaciones.
En cuanto a la teora de lo accesorio, la venta ser civil si la compra se reputa civil
conforme a esta teora, por ejemplo si se compran botellas para envasar chicha de
produccin propia. En este ejemplo es claro que se compran las botellas con nimo de
venderlas pero llenas con chicha, por ende transformadas en envase, y dado que lo principal
es el contenido que es el licor, la venta es civil.
C.- La compra y la venta de un establecimiento de comercio.
El artculo 3 n 2 seala que es acto mercantil la compra de un establecimiento de
comercio. El establecimiento de comercio es una universalidad de hecho, y es el medio para
que el sujeto que realiza actos de comercio lleve a cabo sus actividades mercantiles, de
manera que puede ser entendido como el conjunto de medio materiales e inmateriales que
permiten el desarrollo de la actividad mercantil y que por estar afectados a ese especial
destino se constituyen en un bien incorporal mueble de propiedad del comerciante.
Apreciado de este modo, es fcil entender por qu la compra de un establecimiento de
comercio es acto mercantil, pues esta compra hace suponer que ella se realiza con el nimo
de llevar adelante un giro comercial y por ende la realizacin de otros actos de comercio.
Respecto de la venta del establecimiento de comercio, agrega la doctrina, tambin se trata
de acto mercantil siendo el ltimo que ejecuta el dueo del establecimiento de comercio, en
la medida que enajena bienes adquiridos con el nimo de revenderlos y aquellos otros que
han accedido a la industria principal comercial.
D.- La permuta mercantil.
La permutacin o cambio es un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar
una especie o cuerpo cierto por otro (artculo 1897 Cdigo Civil).
De esta forma la permuta es un ttulo traslaticio de dominio doble o recproco, en el
sentido que tal como habilita para enajenar, habilita tambin para adquirir, cuestin que se
presenta respecto de ambos contratantes. As, la permuta puede ser tanto para enajenar
como para adquirir y por ende para calificar la permuta como acto de comercio habr que
distinguir:
Si la permuta es adquisitiva: el agente que adquiere por intermedio de la permuta una
cosa mueble debe hacerlo con el nimo de vender, arrendar o permutar esa misma cosa en
la misma forma o en otra distinta. En consecuencia, le sern aplicables las normas y las
consideraciones ya dichas acerca de la compra mercantil.
Si la permuta es enajenante: es decir el agente permuta una cosa materializando el nimo
que tena al tiempo en que realiz una compra o permuta mercantil, dicha permuta
enajenante ser mercantil, sea que la cosa que se permuta sea la misma que se adquiri, o
bien se le hayan introducido modificaciones.
Ahora bien, surge el problema de determinar la legislacin de fondo aplicable en el caso
de una permuta en que para una de las partes dicho acto es de comercio en virtud de lo que
acabamos de explicar, y para la otra ese mismo acto es civil, toda vez que adquiere con
Curso Elemental de Derecho Comercial
21
nimo de usar o consumir las cosas permutadas. En tal caso debemos recurrir a la teora de
los actos mixtos, pero entonces, qu legislacin aplicamos?
La teora de los actos mixtos nos dice que ante un conflicto en cuanto a la ejecucin del
contrato dicho conflicto se solucionar con arreglo a las normas del obligado, vale decir
que deberemos atender a la naturaleza de la obligacin, esto es si ella es civil o comercial y
ah aplicar la norma correspondiente.
En cuanto a la teora de lo accesorio, se aplica aqu lo mismo explicado a propsito de la
compra y la venta mercantil.
E.- El arrendamiento comercial.
El arrendamiento puede ser mercantil ya por aplicacin de las normas del artculo 3 n 1,
o las del artculo 3 n 3. Por consiguiente, estudiaremos por separado ambas normas.
El arrendamiento ser mercantil conforme al artculo 3 n 1 cuando sea el resultado de
una compra o permuta adquisitiva mercantil previa, esto es, cuando se haya comprado o
permutado cosas muebles con nimo de arrendarlas en la misma forma o en otra distinta.
Por consiguiente, los elementos para calificar un arrendamiento de mercantil son que
verse sobre cosa mueble y sea la materializacin del nimo existente al tiempo de una
compra o permuta comercial.
As por ejemplo, si se compran automviles o camionetas con nimo de arrendarlas,
v.gr., en un Rent a Car, tales arrendamientos sern mercantiles.
El arrendamiento tambin ser mercantil, ahora conforme al artculo 3 n 3, cuando se
hubieren arrendado cosas muebles con nimo de subarrendarlas.
Es decir, se requerir:
? La celebracin de arrendamiento sobre cosas muebles.
? Que el arrendatario haya tenido al tiempo de tomar las cosas en arrendamiento,
el nimo de darlas a su vez en arrendamiento, esto es, subarrendarlas. Sin
embargo, debe notarse un detalle: el legislador omiti referirse a la
mercantilidad del subarrendamiento subsecuente, cuestin que la doctrina y la
jurisprudencia han entendido como mercantil.
Hacemos valer aqu las consideraciones hechas a propsito de l a compra mercantil,
acerca de qu se entiende por cosas muebles y del nimo.
En cuanto a la mercantilidad del arrendamiento para las distintas partes intervinientes en
el acto, ste ser civil o mercantil segn el nimo que hubiere guiado al arrendatario, de
forma que si el arrendatario arrend para su uso personal el acto ser civil, en tanto que si
arrend con nimo de subarrendarlas el acto ser comercial. De igual modo el acto podr
ser civil o comercial atendiendo a la teora de lo accesorio, en cuanto sta ampla o
restringe el mbito de la mercantilidad, de manera que un arrendamiento de cosa mueble
con nimo de subarrendarla podr ser civil si tiene por objeto servir accesoriamente una
actividad civil. Por ejemplo, si se toma en arriendo un caballo pura sangre para
subarrendarlo como semental.
F.- La comisin o mandato mercantil.
Curso Elemental de Derecho Comercial
22
Segn el artculo 3 N 4 es acto de comercio la comisin o mandato mercantil. En este
punto la ley incurre en un error pues identifica como sinnimos la comisin y el mandato,
en circunstancias que la primera es una especie del segundo.
En efecto, la Comisin es una especie de mandato mercantil, como tambin lo es el
mandato de los factores y los dependientes de comercio.
Segn en artculo 233 del Cdigo de Comercio el mandato comercial es un contrato por
el cual una persona encarga la ejecucin de uno o ms negocios lcitos de comercio a otra
que se obliga a administrarlos gratuitamente o mediante una retribucin y a dar cuenta de
su desempeo.
Luego, el artculo 234 claramente seala que hay tres especies de mandato comercial: la
comisin, el mandato de los factores y mancebos o dependientes de comercio, y agrega
erradamente la corredura.
Finalmente el artculo 235 al definir la comisin dispone que: El mandato comercial
toma el nombre de comisin cuando versa sobre una o ms operaciones mercantiles
individualmente determinadas.
En conclusin, la comisin es una especie de mandato mercantil, de carcter especial en
cuanto se encarga la ejecucin de uno o ms negocios lcitos de comercio enteramente
determinados.
Ahora bien, en el mandato son parte:
? El mandante, quien en la comisin recibe el nombre de comitente, mientras que
en el mandato de los factores y dependientes de comercio se denomina
principal de comercio.
? El mandatario, comisionista, factor o dependiente, quien puede actuar en
representacin del mandante o a nombre propio.
Lo que define al mandato es actuar a por cuenta de otro, esto es, actuar en inters de
otra persona que, directa o indirectamente, se ver beneficiado o perjudicado por los actos
del mandatario.
El hecho de actuar en representacin del mandante es una modalidad, y ella consiste
en que los efectos de los actos del mandatario se radicarn directamente en el patrimonio de
su mandante, toda vez que se actu en su nombre, vale decir, si Jorge Martnez acta en
nombre de Rafael Lpez, se entiende que quien contrata es Lpez, slo que valindose del
ministerio de Martnez, pues ste representa a aquel.
Lo que nunca puede faltar en el mandato, es la actuacin por cuenta de otro. En
cambio, es de la naturaleza del mandato que si bien el mandatario puede actuar en su
nombre propio, es decir, obligndose directa y personalmente, ello lo hace en inters de su
mandante, a quien en su momento, transferir los derechos que hubiere obtenido de la
negociacin encomendada.
En cuanto a la mercantilidad, de acuerdo a la definicin que brinda el artculo 233 del
Cdigo de Comercio, el mandato ser mercantil cuando se encarga la ejecucin de uno o
ms negocios lcitos de comercio. En consecuencia, el mandato ser mercantil cuando el
acto o contrato materia del encargo sea mercantil para el mandante, puesto que finalmente
Curso Elemental de Derecho Comercial
23
ser en su patrimonio en el que se radicarn los efectos del acto. As, no interesar que el
negocio objeto del encargo sea mercantil para el mandatario, as como tampoco se atiende
al carcter del mandato respecto de aquella persona con quien el mandatario celebre el acto
o contrato. Por consiguiente, respecto del mandatario el acto ser civil o comercial segn la
teora de lo accesorio, es decir, dependiendo si su calidad de mandatario obedece a una
actividad principal civil o mercantil. As, para un abogado, a quien en tal calidad se le
encarga que cierre un negocio de carcter mercantil, si bien el mandato ser comercial, a su
respecto y por efecto del principio de lo accesorio tendr el carcter de civil, pues se
enmarca dentro de su actividad principal profesional. Lo anterior, es sin perjuicio de la
naturaleza del negocio mismo realizado, que ser civil o mercantil segn las reglas
generales. Si por el contrario, el mandatario es un comisionista profesional, o sea es
comerciante, tal mandato sera para l un acto de comercio.
G.- El contrato de sociedad.
La sociedad no figura dentro de la enumeracin contenida en el artculo 3, sin embargo,
est tratada en los artculos 348 y siguientes del Cdigo de Comercio, cuerpo de normas
ste que si bien no da una definicin de este contrato, establece las diferentes clases de
sociedad que reconoce la ley mercantil, a las cuales habra que agregar la sociedad de
responsabilidad limitada, a la vez que debera excluirse la asociacin o cuentas en
participacin.
Es por lo dicho que no es posible desconocer el carcter de acto de comercio de la
sociedad desde que el mismo Cdigo de Comercio trata en forma detallada este contrato en
sus distintas especies.
Por ello, y recurriendo supletoriamente al Cdigo Civil, ste en su artculo 2053 la
define como el contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la
mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. Es el mismo Cdigo Civil el
que establece cuando la sociedad ser civil o mercantil, y al efecto dispone, en su artculo
2059 que La sociedad puede ser civil o comercial.
Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos
de comercio. Las otras son sociedades civiles.
Por lo tanto para estar en presencia de una sociedad comercial habr que estar a los tipos
de negocios para los que se forma, lo s cuales se sealan a propsito del objeto o giro social,
y que es el resultado del nimo de los socios en orden a que la sociedad se dedique a
realizar actos de comercio.
De esta manera y atendidos los trminos empleados por el artculo 2059, la regla general
es que las sociedades sean civiles, pues son comerciales slo las que se forman para actos
que la ley califica de comercio.
Pues bien, si lo que por regla general determina que una sociedad sea civil o mercantil
son los actos para los cuales ella se forma, no es menos cierto, que este principio reconoce
una excepcin cuando se trata de las sociedades annimas, las cuales por expreso mandato
del artculo 2064 del Cdigo Civil son siempre mercantiles.
Seala esta norma: La sociedad annima es siempre mercantil aun cuando se forme
para la realizacin de negocios de carcter civil.
Curso Elemental de Derecho Comercial
24
En resumen, el contrato de sociedad es un acto de comercio no enumerado en el artculo
3 del Cdigo de Comercio, pero que es considerado tal por aplicacin de las normas
contenidas en el Cdigo Civil el cual seala que las sociedades son mercantiles o civiles
segn sea su objeto, salvo las annimas que siempre son mercantiles.
2.- Actos de comercio segn el elemento empresa.
Segn el Cdigo del Trabajo en su artculo 3 inciso final para los efectos de la
legislacin laboral y de seguridad social, se entiende por empresa toda organizacin de
medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin, para el logro de
fines econmicos, sociales, culturales o benficos, dotada de una individualidad legal
determinada.
Si bien el concepto transcrito no puede ser utilizado en nuestro curso pues su aplicacin
es restrictiva al mbito de la legislacin laboral y la seguridad social, no es posible
desconocer que ella contiene para los efectos pedaggicos elementos definitorios de lo que
se entiende en nuestro derecho por empresa.
No obstante, el Cdigo de Comercio, an con lo aoso que es, tambin contiene la
descripcin de qu se entiende por empresa, y ello lo aborda tangencialmente cuando al
tratar del contrato de transporte terrestre, se hace cargo de discriminar entre el porteador no
constituido en empresa y el empresario de transporte. As, el Cdigo en su artculo 166
inciso final da una nocin de lo que se entiende por empresa de transporte, brindndonos
algunos elementos de juicio para nuestra disciplina, tales son:
? El ejercicio de una actividad lucrativa: El que ejerce la industria
? La direccin de un empresario: de hacer transportar personas o mercaderas;
(aunque algunas veces ejecute el transporte por s mismo).
? La presencia de trabajo ajeno: por sus dependientes asalariados.
? La existencia de un capital propio o ajeno: en vehculos propios o que se hallen
a su servicio.
En consecuencia, encontramos que la empresa es antes que nada el desarrollo de una
actividad, la cual es desarrollada por un sujeto llamado empresario, mediante la articulacin
de un conjunto de medios materiales, inmateriales, fsicos y humanos, y todo lo cual est
orientado a obtener algn lucro.
Bajo esta perspectiva es posible entender que la ley se valga de este elemento
empresa, al momento de calificar de mercantiles una serie de actos que se realizan bajo el
alero de ella, la cual para estos efectos podra ser entendida como una actividad organizada
y racional para el desarrollo de actos de comercio.
Tan es as lo que decimos, que en Italia se ha dejado de lado la idea del Derecho
Comercial para dar paso al Derecho de la Empresa.
Dejemos adems expresamente establecido que no es que la empresa sea en s un acto de
comercio, nada habra ms lejano a la realidad entre nosotros, sino que es bajo el fenmeno
de la empresa con ocasin de la cual se realizan una multiplicidad de actos de comercio,
que son los que la ley pretende regular y que son mercantiles en razn de que de ellos se
hace empresa.
Curso Elemental de Derecho Comercial
25
A.- Empresas de fbrica y manufactura.

Estas actividades de fbrica y manufactura presentan el carcter comn de adquirir
materia prima para transformarla y vender una cosa distinta. La diferencia estriba en que en
la fbrica predomina maquinaria por sobre el elemento humano, mientras que en la
manufactura predomina la mano de obra.
Si bien estas actividades fabriles o manufactureras podran ser calificadas de mercantiles
recurriendo simplemente a la disposicin del artculo 3 n 1, no es menos cierto que dicha
disposicin apunta a reglar la compra y la venta mercantil considerada como un hecho mas
o menos aislado, mientras que nmero en anlisis atiende a que se hace empresa de la
realizacin de los actos de adquisicin, transformacin y venta, por lo cual no es preciso
entrar a determinar el nimo, pues basta observar que concurre el elemento empresa.
En cuanto a la mercantilidad del acto, para el titular de la empresa sern mercantiles
todos los actos que se realicen dentro del desarrollo de la actividad fabril o manufacturera,
en tanto que para los terceros que contraten con l, el acto ser civil o comercial segn la
teora de lo accesorio, vale decir, segn si el acto que realiza tiene por finalidad
complementar accesoriamente una actividad civil o mercantil. Por ejemplo, si compro 2
cajas de ampolletas para colocarlas en las incubadoras de pollos de mi avcola, tal acto ser
civil. Pero si compro las mismas ampolletas para iluminar los galpones de la fbrica el acto
ser comercial.
B.- Empresas de almacenes, tiendas y bazares.
En estas actividades, ocurre algo similar a lo explicado en el caso anterior en cuanto a
que en la especie tambin sera posible subsumir estas actividades dentro del artculo 3 n 1,
en la medida que se presentan compras de cosas muebles con nimo de venderlas en la
misma forma. Sin embargo, reiteramos que en este caso se apunta a toda la gama de actos
que se desarrollan con ocasin de esta actividad de empresa de manera que se prescinde
tambin del elemento nimo siendo ms fcil probar que se han ejecutado actos de
comercio.
C.- Empresas de fondas, cafs y otros establecimientos semejantes.
En estas actividades constitutivas de empresa se compran bienes muebles consumibles
para expenderlos al pblico. Fondas son las posadas que junto con alojamiento brindan
comida a los pasajeros, comprendiendo tambin a los hoteles, moteles, hostales. Dentro de
los cafs se comprenden tambin gelateras y salones de t, mientras que en la expresin
otros establecimientos semejantes se incluyen empresas tales como los drive in, hoteles,
discotheques, bares, pubs, restaurantes y otros negocios de expendio de comida, etc.
En cuanto a la mercantilidad de los actos realizados con ocasin de estas empresas
reiteramos aqu y en el nmero anterior, lo dicho respecto a las empresas fabriles y de
manufactura.
D.- Empresas de transporte de mercaderas por tierra, ros, lagos y canales navegables.
Incluimos tambin los lagos pues as surge del artculo 166 del Cdigo de Comercio, el
cual define el contrato de transporte terrestre como aquel en virtud del cual uno se obliga
Curso Elemental de Derecho Comercial
26
por cierto precio a conducir de un lugar a otro, por tierra, canales, lagos o ros navegables,
pasajeros o mercaderas ajenas, y a entregar stas a la persona a quien vayan dirigidas.
Son partes en este contrato: el porteador, esto es, quien se obliga a transportar y entregar
la mercadera en un lugar determinado. El Cargador, remitente o consignante, quien
encarga el transporte o conduccin.
Quien, en principio no es parte, pero puede llegar a serlo es El consignatario, persona a
quien va dirigida la mercadera y para quien es facultativo recibir o no, toda vez que a su
respecto operan las figuras de la estipulacin a favor de otro o promesa de hecho ajeno.
Concurrir la promesa de hecho ajeno, cuando el cargador promete al portador que el
consignatario pagar el precio de la conduccin (porte), de manera que es facultativo para
ste recibir y con ello obligarse al pago. En tanto que operar la estipulacin en favor de
otro cuando el porte est pagado.
En cuanto a las normas que regulan este contrato debemos tener presente que el
transporte terrestre ya haba sido tratado por el Cdigo Civil en los artculos 2013 y
siguientes como arrendamiento de transporte; sin embargo, fue el Cdigo de Comercio el
que proclamando su autonoma, le dedic un tratamiento ms completo al reglar el
transporte como distinto del arrendamiento, an cuando se reconoce que en su naturaleza
participa de las caractersticas de dicho contrato y del depsito. Es por esta regulacin ms
especfica, que las normas contenidas en el Cdigo de Comercio relativas al contrato de
transporte, son tambin aplicables a los contratos civiles, pues se extienden sus
disposiciones a todos los porteadores sea que estn o no constituidos en empresa. Si los
porteadores no estn constituidos en empresa, las normas del Cdigo de Comercio tendrn
a su respecto el carcter de norma civil, mientras que si constituyen empresa incurren en el
acto de comercio descrito en el artculo 3 N 6. En consecuencia, si bien todo porteador se
rige por el titulo V del libro II del Cdigo de Comercio, debe entenderse como ley civil
respecto del porteador no constituido en empresa, desde que el Cdigo de Comercio solo
rige a quienes realicen actos de comercio y que aquel no constituido en empresa no realiza
acto de comercio alguno, no pudiendo en consecuencia aplicrsele ninguna otra disposicin
del Cdigo de Comercio que no sea de aquellas contenidas en el libro II titulo V.
6

En cuanto a la mercantilidad de los actos realizados por el porteador a propsito de la
empresa de transporte, ellos sern siempre comerciales en cuanto se relacionen con la
actividad constitutiva de empresa. Respecto del cargador el acto ser civil o comercial
segn la teora de lo accesorio. As, el agricultor que encarga la conduccin de su
produccin realiza un acto civil pues el transporte se contrata como accesorio de su
actividad agrcola. Por el contrario, si una tienda por departamentos enva mercaderas a sus
sucursales, y para ello contrata con una empresa de transporte tal acto es comercial, pues se
contrata en auxilio de una actividad mercantil.
Respecto del consignatario tambin debemos atender a la teora de lo accesorio.
E.- Empresas de depsito

6
Daz Loayza, Alex Patricio. Separatas de contrato de transporte terrestre. 1996.
Curso Elemental de Derecho Comercial
27
El depsito es un contrato real regulado en los artculos 2211, 2215 y siguientes del
Cdigo Civil, y que en principio est excluido del Cdigo de Comercio.
Sin embargo, el artculo 3 n 7 se refiere a las empresas de depsito, en cuanto stas
procuran un lucro por la prestacin de las bodegas, servicios de carga y custodia, con todo
lo cual facilitan la intermediacin de las mercaderas.
As el depsito, en principio acto civil, ser siempre mercantil para quien desarrolla la
empresa del depsito, representadas por los almacenes generales de depsito.
Los almacenes generales de depsito estn regulados por la ley 18.690 la cual en su
artculo 1 define el contrato de almacenaje como aquel en virtud del cual una persona
llamada depositante entrega en depsito a otra denominada almacenista mercancas de su
propiedad de cualquier naturaleza, para su guarda y custodia, las que pueden ser enajenadas
o pignoradas mediante el endoso de los documentos representativos de las mismas emitidos
por el almacenista, esto es, del certificado de depsito o del vale de prenda, en su caso,
todo de conformidad a las disposiciones de la presente ley.
De esta forma son objeto del contrato de almacenaje, conforme seala la disposicin
transcrita, primero: el depsito de mercaderas de cualquier naturaleza para su guarda y
custodia, y segundo: la posibilidad de enajenar o dar en prenda las mercaderas en favor de
terceros.
Son partes en este contrato por un lado, el depositante quien encarga el depsito de
mercancas de su propiedad, y por otro, el almacenista, persona natural o jurdica que
celebra el contrato de almacenaje y recibe las mercancas en depsito en un almacn
general de depsito, que es un establecimiento, recinto, depsitos, o contenedores enque se
reciben o guardan mercaderas, y que siendo de propiedad o no del almacenista, son
operados por ste (artculo 3, Ley 18690).
El contrato de almacenaje se perfecciona por la entrega que el almacenista hace al
depositante del certificado de depsito y del vale de prenda, despus de recibidas las
mercaderas. Ambos documentos son ttulos de crdito representativos de mercadera, en
cuanto mediante su transferencia se cede el derecho que el depositante tena para exigir al
almacenista ya la entrega de las mercaderas, o bien se constituye prenda sobre las mismas
a favor de un tercero. El vale de prenda es tambin conocido como warrant.
En efecto, el certificado de depsito, puede ser concebido como el ttulo de crdito
representativo de mercaderas en cuya virtud su legtimo titular puede, mediante endoso,
transferir el dominio de tales mercaderas. El vale de prenda por su parte, es el ttulo en
cuya virtud el depositante de mercaderas puede constituir en prenda las mercancas
depositadas en favor de un tercero, mediante el endoso de dicho documento.
Conforme al artculo 7 de la ley de almacenes generales de depsito, el certificado de
depsito y el vale de prenda pueden endosarse separada o conjuntamente en favor de una
misma o dos personas. Si el vale de prenda se endosa a una persona distinta del tenedor del
certificado de depsito, se entienden pignoradas las mercaderas en favor de aquel otro.
En cualquier caso, todo endosatario del certificado de depsito o del vale de prenda
deben hacer anotar el endoso en los registros del almacenista. Sin este requisito el endoso
es inoponible a terceros (artculo10, Ley 18690).
Curso Elemental de Derecho Comercial
28
La titularidad de un tercero del vale de prenda, importa que ste es el titular del derecho
de prenda sobre las mercancas, de forma que segn establece el artculo 13 de la ley, goza
del derecho para pedir la ejecucin de su crdito prendario, en el evento de que no sea
satisfecha la obligacin caucionada con la prenda. La disposicin de este artculo seala
que si el deudor no pagare el crdito prendario a su vencimiento, el titular del vale de
prenda pondr el hecho en conocimiento del almacenista, quien anotar esta circunstancia
en los registros y, transcurridos ocho das desde la anotacin sin que se haya efectuado el
pago, pedir al almacenista que haga subastar por martillero pblico la especie dada en
prenda, a fin de que se le pague con el producto del remate.
Se reprocha a esta norma su posible inconstitucionalidad en razn de vulnerar uno de los
principios fundamentales del debido proceso como es la bilateralidad de la audiencia, pues
como se aprecia de la norma, en momento alguno el deudor prendario es odo,
procedindose en todo sin su concurrencia.
En cuanto a la mercantilidad de los actos realizados a propsito de la empresa de
depsito, respecto del almacenista sus actos sern siempre mercantiles en la medida que se
enmarcan dentro de dicha actividad. En cambio respecto del depositante el contrato de
almacenaje que celebre se regir segn la teora de lo accesorio por la ley civil o comercial
segn los distintos casos.
F.- Empresas de provisiones o suministros.
Contina la disposicin del artculo 3 n 7 con que son actos de comercio ya de parte de
ambos contratante, ya de parte de uno de ellos...las empresas de provisiones o suministros
(...).
Encontramos aqu que la ley hace referencia a las empresas cuya actividad consiste en
aprovisionar a otro en virtud de contratos de aprovisionamiento, y que son aquellos en que
el aprovisionante o proveedor busca obtener una ganancia comprometindose a poner a
disposicin de los consumidores cosas destinadas a su uso o consumo durante un tiempo
determinado, y por un precio pactado de antemano, el cual tambin regir por un plazo
determinado.
En cuanto a las empresas de suministro, su actividad es algo parecida a las proveedoras,
pero en ellas el objeto de la prestacin son servicios de utilidad pblica. As, la empresa de
suministro es aquella que se obliga a prestar un servicio en forma continua e
ininterrumpida, sea permanenteme nte o por tiempo determinado y en que adems el
servicio que se presta es de pblico inters. Por ejemplo, las empresas de distribucin
elctrica o de telefona celular.
Respecto de las empresas de provisiones y suministros los actos que ellas realicen a
propsito de su actividad son siempre mercantiles, mientras que para los terceros que
contraten con ellas, el acto ser civil o mercantil segn la teora de lo accesorio; as por
ejemplo, si una persona contrata el servicio elctrico para su fbrica, el contrato de
suministro ser comercial, mientras que si lo contrata para su vivienda, el acto ser civil.
G.- Agencias de negocios.
Las agencias de negocios no estn definidas por el Cdigo de Comercio y en realidad
son producto de la incorporacin en nuestro Cdigo de muchas normas contenidas en el
Curso Elemental de Derecho Comercial
29
Cdigo de Comercio Francs, para el cual estas actividades se conceban como una
empresa que presta apoyo a la actividad mercantil; como pueden ser las agencias de avisos,
las empresas que contratan personal de su dependencia que luego es colocado a servir en
otra empresa y las agencias de informacin comercial.
Segn Gonzalo Baeza Ovalle
7
, quien no comparte la explicacin recin sealada, el
concepto de agencia de negocios se corresponde cercanamente con la nocin que entrega el
artculo 1248 del Cdigo de Comercio Boliviano, que la define como aquel por el cual un
comerciante asume, en forma independiente y estable, el encargo de promover o explotar
negocios de un determinado ramo y dentro de una zona prefijada del pas, como
intermediario de otro empresario nacional o extranjero, con libertad para dedicarse a
cualquier otra actividad comercial.
Los actos de estas empresas dentro de actividad sern siempre mercantiles, mientras que
respecto de quien contrata con ellas su acto ser civil o mercantil segn la teora de lo
accesorio.
H.- Los martillos.
Conforme establece la ley 18.118, son martilleros las personas naturales o jurdicas
inscritas en un registro en conformidad a la ley para vender pblicamente al mejor postor
toda clase de bienes corporales muebles.
Los martilleros son propiamente comisionistas para la venta (especie de mandato
mercantil), de forma tal que el acto que realiza el martillero es netamente comercial ya que
su cometido consiste en vender por cuenta de su comitente bienes muebles, por ende,
respecto del martillero y su actividad constitutiva de empresa sus actos son comerciales, en
tanto que respecto del que encarga la venta y del postor que compra, sus actos sern civiles
o mercantiles segn su intencin (artculo 3 n 1) o de acuerdo a la teora de lo accesorio.
I .- Empresas de espectculos pblicos.
Establece el artculo 3 n 8 que son actos de comercio... las empresas de espectculos
pblicos...
Trtanse estas empresas de aquellas cuya actividad es la entretencin, esparcimiento y
diversin del pblico, ya sea mediante actividades culturales, artsticas o de mera
entretencin. Por ejemplo, una productora de eventos, un empresario teatral, un parque de
diversiones.
En cuanto a la mercantilidad del acto, para la empresa el acto ser siempre mercantil,
adems del propio elemento empresa porque tambin realiza una actividad de
intermediacin de los distintos elementos que contribuyen a dar cuerpo al espectculo,
como pueden ser entre otras, la contratacin de los artistas, del espacio de presentacin,
equipamientos de sonido, iluminacin, etc.
Respecto de los terceros que contraten con la empresa su acto ser civil o mercantil
segn la teora de lo accesorio. Mencin especial requiere la actividad de los artistas,

7
Derecho Comercial, Tomo I.. Del comercio y del comerciante. Editorial Jurdica Conosur Ltda.. Santiago de Chile.1998. pp. 271 y
ss.
Curso Elemental de Derecho Comercial
30
quienes en el desempeo de su arte u oficio siempre realizan una actividad civil, pues
desarrollan su profesin u otras habilidades personales.
J .- Empresas de seguros terrestres a prima
El n 9 del artculo 3 seala como acto de comercio las empresas de seguros terrestres a
prima, inclusas aquellas que aseguran mercaderas transportadas por canales o ros.
Son los artculos 512 y siguientes del Cdigo de Comercio, los que regulan el contrato
de seguro, definindolo como un contrato bilateral, condicional y aleatorio por el cual una
persona natural o jurdica toma sobre s por un determinado tiempo todos o alguno de los
riesgos de prdida o deterioro que corren ciertos objetos pertenecientes a otra persona,
obligndose, mediante una retribucin convenida, a indemnizarle la prdida o cualquier
otro dao estimable que sufran los objetos asegurados.
No es la ocasin de entrar a revisar en detalle la definicin precedente ni tampoco de
criticar los aspectos considerados errneos en ella por la doctrina. Slo diremos por ahora
que de la definicin legal aparecen los elementos esenciales del contrato que es propio de la
actividad empresarial constitutiva de acto de comercio. En efecto, son cuestiones esenciales
del seguro la existencia de una cosa asegurada que sea susceptible de apreciacin
pecuniaria, de un riesgo de perdida o deterioro que se cierne sobre la cosa, esto es, la
contingencia incierta de perdida o deterioro de que el asegurado se libera y que es asumida
por el asegurador; la existencia de una prima que es el precio o retribucin a cambio de la
cual el asegurador asume el riesgo y finalmente escrituracin del contrato en una pliza de
seguros.
Segn el D.F.L. N 251 sobre Compaas de Seguros, slo pueden desarrollar el giro de
los seguros, sociedades annimas chilenas con giro exclusivo (artculo 4 D.F.L.), es decir,
el contrato de seguros est reservado a slo una cierta clase de personas que pueden
celebrarlos en calidad de asegurador, cuales son, sociedades annimas constituidas con ese
slo objeto. De esta forma, encontramos que esta actividad es de giro prohibido para
cualquier persona que no cumpla las exigencias legales.
Al mismo tiempo, el propio Decreto con Fuerza de Ley n 251 dispone que las
compaas de seguro se clasifican segn la naturaleza del riesgo que asumen,
distinguindose: compaas de seguros de vida que son aquellas que cubren los riesgos de
las personas o que garantizan a stas dentro o al termino de un plazo, un capital, una pliza
saldada o una renta para el asegurado o sus beneficiarios, y las compaas de seguros
generales que son aquellas que aseguran los riesgos de perdida o deterioro en las cosas o el
patrimonio. Una misma sociedad aseguradora no puede realizar ambas clases de seguros.
De acuerdo al artculo 5 del D.F.L. 251 sobre Compaas de Seguros, en Chile est
prohibido el establecimiento de tontinas, chatelusianas, mixtas y de asociaciones mutuales
que tengan por objeto asegurar riesgos de cualquiera naturaleza, a base de cuotas y no de
primas, o cuando empleen estas ltimas no puedan garantizar los beneficios que ofrezcan.
Las asociaciones mutuales son sociedades de personas que practican el seguro mutuo
(por ej. las sociedades de socorros mutuos) en que un grupo de personas se asocian
comprometindose a formar un fondo comn con cargo al cual se pudieren pagar
indemnizaciones frente a la ocurrencia de siniestros que pudieren sufrir los asociados. La
formacin del fondo comn poda realizarse de dos modos, sobre la base de cuota,
Curso Elemental de Derecho Comercial
31
consistente en que una vez ocurrido el siniestro los asociados deban concurrir a posteriori a
cubrir con sus cuotas el total del dao causado por el siniestro al socio y, a base de prima,
en que los asociados se obligaban a pagar a priori una suma de dinero para con ello formar
un fondo que absorbiere los daos a ser cubiertos por el seguro en caso de siniestro de
algn asociado. El problema del seguro a base de cuota es que el cumplimiento de la
obligacin de indemnizar se torna demasiado incierto y el seguro tiende a no cumplir su
funcin, puesto que no se garantiza suficientemente la reparacin del dao. Es por lo
anterior, que la prohibicin en cuanto al establecimiento de sociedades mutuales no es
absoluta sino que lo prohibido son las sociedades mutuales a base de cuotas o las que
siendo sobre base de prima que no garanticen los beneficios que ofrecen.
En contraposicin a los seguros mutuos estn los seguros por transferencia de riesgo, en
cuya virtud una persona, que es el asegurador (en Chile, una sociedad annima chilena de
giro exclusivo), asume sobre su patrimonio el riesgo de prdida o deterioro que se cierne
sobre bienes del patrimonio de otra persona, que es el asegurado, obligndose a cambio de
un precio denominado prima, a indemnizarle el dao en caso de ocurrencia del siniestro.
El hecho de que la ley haya reducido el negocio de los seguros nicamente a aquellos
con transferencia de riesgo y sobre base de prima se debe a que esta modalidad es aquella
que permite hacer viable la existencia y eficacia del contrato de seguro, pues las compaas
manejan informacin estadstica conforme a la cual cotejan, ponderan y clasifican los
riesgos y conforme a estos criterios establecen el valor de la prima, por lo cual sus ingresos
sern mayores cuanto mayor sea el riesgo que asuman; as tambin, estas compaas se
resguardan mediante la contratacin de reaseguros que a su vez asumen los riesgos que las
compaas han tomado a su cargo.
Finalmente diremos que el contrato de seguro de cosas respecto del asegurado, tiene el
carcter de eminentemente indemnizatorio, no pudiendo importar un lucro para l.
Para la compaa de seguros esta actividad le reporta un lucro porque lo que obtienen a
ttulo de prima es siempre mayor a las cantidades que deben pagar por indemnizaciones de
acuerdo al nmero de siniestros.
En cuanto a la mercantilidad; para la compaa son mercantiles todos los actos que
desarrolle a propsito de su actividad aseguradora. Para el asegurado el seguro ser civil o
mercantil segn la teora de lo accesorio, vale decir, segn sea el objeto asegurado. Por
ejemplo, ser mercantil para el asegurado cuando una empresa fabril asegura sus bienes
contra incendio o asegura sus ganancias.
K.- Empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia.
Consagrado en el artculo 3 n 20, este acto de comercio fue agregado en virtud del
artculo 14 del D.L. n 1953 de 1977. Con anterioridad a esa reforma, las actividades
desarrolladas por las empresas de construccin deban necesariamente reputarse como
civiles, toda vez que su actividad consista en la celebracin del contrato de arrendamiento
de servicios para la confeccin de una obra material regulado por el Cdigo Civil y,
adems, porque se trataba de la incorporacin de cosas a inmuebles; en consecuencia, por
aplicacin de la teora de lo accesorio deban considerarse tales actos como civiles. La
reforma obedeci a la sentida necesidad recogida por el legislador, en orden a incorporar a
estas empresas al rgimen de la quiebra existente para los deudores calificados, esto es,
Curso Elemental de Derecho Comercial
32
aquellos que desarrollan una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, y ello a raz
de las ventas en verde que realizaban las empresas constructoras, vale decir, la venta de
inmuebles como casas o departamentos cuando an estaban en proyecto o en proceso de
construccin.
De esta forma, empresas constructoras contraan importantes obligaciones que luego
eran incumplidas por su insolvencia y aparecan escollos de que su quiebra era ms benigna
a causa de no poder ser calificados de comerciantes.
La actividad de las empresas constructoras se rige conforme al contrato de
arrendamiento para la confeccin de una obra material reglado en el Cdigo Civil, a
propsito del cual podemos distinguir entre:
Contrato general de construccin, aquel que tiene por finalidad la construccin de una
obra nueva que incluya, a lo menos, dos especialidades,
8
vale decir, aquel en cuya virtud
se encarga al artfice que realice varias obras especficas de manera que de todas ellas
puedan resultar tanto edificios u otras obras mayores.
Contrato de confeccin de especialidades, consiste en la incorporacin en un inmueble
de ciertas obras especficas, que pueden ser de reparacin o construccin. Ej. Una
instalacin elctrica, alcantarillado.
Los contratos de construcci n jurdicamente pueden ser calificados ya de compraventa
condicional cuando el artfice se obliga a suministrar los materiales de forma que adems
de los servicios vende los materiales, pero esta venta es condicional, pues est sujeta al
evento de que el que encargo la obra preste su aceptacin a ella; por el contrario si quien
suministra la materia es quien encargo la obra se tratar nicamente de un arrendamiento
de servicios.
En cuanto a la mercantilidad, respecto de la empresa el contrato ser siempre mercantil;
en cambio para quien encarg la obra, el contrato siempre ser civil, pues versar sobre un
inmueble.
3.- Actos de comercio segn su propia naturaleza: absolutos, formales o per se.
Conforme al artculo 3 n 10 son siempre mercantiles, por expresa disposicin de la ley,
las operaciones sobre letras de cambio, pagars o cheques y en general sobre cualquier otro
documento a la orden.
Esto, por cuanto en tales operaciones no interesa en forma alguna su objeto, causa o las
personas que en ellos intervengan.
Respecto de las operaciones sealadas en este n 10, la ley prescinde de toda aplicacin
de los actos mixtos y de la teora de lo accesorio, ya que lo que la ley declara que son
siempre mercantiles son las operaciones que versen o recaigan sobre lo s ttulos o
documentos que seala, y en general respecto de todo documento a la orden.
En efecto, la disposicin en anlisis consagra expresamente el aspecto netamente
objetivo y formal de todas las operaciones que se verifiquen respecto de los documentos
que ella seala, como tambin la mercantilidad absoluta de los efectos derivados de tales

8
Servicio de Impuestos Internos. Oficio n 1878 de 11/6/82.
Curso Elemental de Derecho Comercial
33
operaciones; por ello dispone que tales operaciones sern acto de comercio cualquiera que
sean su causa y objeto y las personas que en ella intervengan.... Es decir que estas
operaciones son per se mercantiles, sea que su causa fuere civil, como podra ser si se
compra mercadera en un supermercado para consumo y se da en pago un cheque, pues en
tal caso si bien el contrato de compraventa en pago del cual se da el cheque es civil, no por
ello las obligaciones que surjan del giro del documento sern civiles, sino que siempre
mercantiles. Tampoco ser relevante para establecer la mercantilidad del acto la
circunstancia que el objeto para el cual se realiza la operacin sobre estos documentos
tenga el carcter de civil o mercantil, como podra ser el caso del giro de un cheque con el
slo fin de efectuar un retiro desde la propia cuenta corriente, en cuyo caso siendo acto de
consumo sera civil, pero dado que el giro es una operacin sobre cheque tal acto es per
se mercantil. En fin, tampoco ser condicionante para la mercantilidad de estos actos la
persona que los efecta, pues ya sea que quien ejecuta la operacin sea comerciante o no, el
acto sobre los documentos mencionados en la disposicin ser siempre comercial.
En consecuencia, puede observarse que esta clase de actos de comercio, son la
objetivizacin en grado sumo de la nocin de acto de comercio, pues bastar para estar en
presencia de l de la sola realizacin de alguna de las operaciones que la ley expresa sobre
los dichos documentos.
Hasta aqu hemos utilizado en varias ocasiones el vocablo operaciones el cual se
refiere al conjunto de actos jurdicos mediante los cuales se constituyen, circulan y
garantizan las obligaciones contenidas en documentos que dan cuenta del derecho literal y
autnomo que en ellos se mencionan.
Lo que la ley califica de absolutamente mercantil son los distintos actos jurdicos que se
contienen en el documento y no los papeles o documentos en s mismos.
Los documentos continentes de tales actos se denominan en general ttulos de crdito y
efectos de comercio en cuanto sean representativos de pagar una cantidad de dinero. Las
operaciones sobre estos documentos consisten en actos jurdicos unilaterales, pues se
perfeccionan con la sola voluntad de su autor, y formales, pues siempre deben constar por
escrito en el papel.
A.- Operaciones sobre letra de cambio.
1) Concepto de Letra de Cambio.
Si bien la ley no la define, es posible colegir un concepto de las disposiciones contenidas
en el artculo 1 de la Ley 18.092 regulatoria de las letras de cambio y pagars. En efecto,
entendemos por letra de cambio la orden no sujeta a condicin que imparte una persona
llamada librador a otra llamada librado para que ste, previa aceptacin de dicha orden,
pague una cantidad determinada o determinable de dinero a otra persona llamada tomador o
beneficiario.
2) Intervinientes en la letra de cambio:
? El librador, esto es, la persona que da la orden no sujeta a condicin de pagar
una cantidad determinada o determinable de dinero.
Curso Elemental de Derecho Comercial
34
? El librado, persona a quien va dirigida la orden de pago y que por un acto
voluntario suyo denominado aceptacin se transforma en aceptante de la letra de
cambio y en directo obligado al pago de la cantidad librada.
? El tomador, sujeto en cuyo favor el librador ha impartido la orden de pagarle
una cantidad de dinero. Esta persona se llama tomador en cuanto primer
beneficiario de la letra de cambio, pero tambin se le denomina simplemente
beneficiario en cuanto siendo favorecido por la orden hubiere obtenido el ttulo
mediante el correspondiente endoso.
? El endosante, persona que siendo beneficiario del documento o portador
legtimo del mismo, lo transfiere en favor de un tercero.
? El endosatario, quien adquiere por endoso el documento y pasa a ser
beneficiario del crdito que en l se contiene.
? El avalista, persona que interviene garantizando solidariamente el pago del
crdito.
3) Operaciones propiamente tales:
? Giro o libramiento: acto jurdico unilateral y formal por el cual el librador
ordena al librado el pago de una cantidad de dinero.
? Aceptacin: acto jurdico unilateral y formal por el cual el librado manifiesta su
voluntad de obligarse a pagar la cantidad de dinero consignada en el giro.
? Endoso: acto jurdico unilateral y formal por el cual el beneficiario transfiere el
crdito de que da cuenta el documento, o bien lo constituye en prenda o confiere
mandato para su cobro, todo ello mediante la incorporacin de las menciones
legales en el dorso del documento o en una hoja de prolongacin.
? Aval: acto jurdico unilateral y formal por el cual el girador, un endosatario o
bien un tercero garantiza solidariamente el pago del todo o parte de la
obligacin.
B.- Operaciones sobre pagar.
1) Concepto
Tambin regulado por la Ley n 18.092, puede decirse que el pagar es una promesa
formal no sujeta a condicin de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero.
2) Intervinientes
El suscriptor: esto es el promitente que reconoce formalmente una deuda yse obliga al
pago.
El beneficiario: aquel a quien se promete pagar.
El endosante, endosatario y avalista, respecto de los cuales repetimos aqu lo dicho a su
respecto en la letra de cambio.
3) Operaciones propiamente tales:
Curso Elemental de Derecho Comercial
35
Suscripcin: acto jurdico unilateral y formal por el cual el suscriptor reconoce deber y
se obliga a pagar en favor del beneficiario una cantidad determinada o determinable de
dinero.
Tambin son operaciones sobre pagar el endoso y el aval.
C.- El cheque.
Definido en el artculo 1 del decreto con fuerza de ley n 707, se tiene por tal a la orden
escrita y girada contra un banco para que ste pague a su presentacin el todo o parte de los
fondos que el girador pueda disponer en cuenta corriente.
El cheque es un instrumento que confiere operatividad al contrato de cuenta corriente
bancaria.
1) Intervinientes
Intervienen en los diferentes actos jurdicos que se estampan en el cheque tanto el
girador, vale decir el cuenta correntista, el librado que siempre ser un banco, el tomador o
beneficiario, el endosante y endosatario, y el avalista.
2) Operaciones sobre el cheque.
Estas son el giro, el endoso y el aval los cuales ya hemos explicado precedentemente.
D.- Operaciones sobre otros documentos a la orden.
Bajo esta denominacin se comprenden todos aquellos documentos que sean
transferibles mediante endoso. El endoso como vimos, es la forma de efectuar la tradicin
de los documentos con clusula a la orden, clusula esta que quiere decir, que el obligado al
pago debe pagar a la persona que aparece nominativamente como beneficiario o bien a
aquella que este beneficiario ordene que le sea pagado el crdito y que ser la persona en
cuyo favor el primer beneficiario hubiere cedido el crdito mediante un escrito colocado en
el dorso del documento.
Como es fcil apreciar, los ttulos de crdito estudiados precedentemente se
corresponden con esta idea de constituir documentos a la orden, pero su carcter de actos de
comercio absolutos no deriva de esta circunstancia, sino que arranca directamente de la ley,
la cual seala que toda operacin sobre letra de cambio, pagar o cheque es mercantil
9
. En
cambio, en la situacin que ahora analizamos, slo se reputarn actos de comercio formales
aquellos documentos que sean transferibles mediante endoso, tales podrn ser entre otros, el
certificado de depsito, el vale de prenda, la carta de porte y el conocimiento de embarque.
E.- Remesas de dinero de una plaza a otra en virtud de un contrato de cambio
El contrato de cambio es una convencin por la cual una de las partes se obliga,
mediante un valor prometido o entregado, a pagar o hacer pagar a la otra parte o a su

9
De esta disquisicin se sigue que aunque las operaciones recaigan sobre una letra de cambio, pagar o cheque nominativos de igual
modo sern actos de comercio absolutos, pues la ley declara todas las operaciones sobre estos documentos, cualquiera sea su forma de
cesibilidad.
Curso Elemental de Derecho Comercial
36
cesionario legal cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la
convencin (artculo 620 Cdigo de Comercio).
De la definicin anterior surge que los elementos del contrato de cambio son:
? La obligacin de pagar o hacer pagar al co-contratante o sus cesionarios una
cantidad de dinero.
? Distancia loci: que el antedicho pago se haga en un lugar distinto al del contrato.
? Retribucin: esto es que lo anterior se haga a cambio de un valor prometido o
entregado.
El contrato de cambio tambin presenta inters en cuanto es el antecedente histrico de
la letra de cambio.
4.- Actos de comercio segn el slo elemento intermediacin.
A.- Las operaciones de banco.
El trmino operacin se refiere a los actos y/o contratos de distinta naturaleza que por
ley los bancos estn autorizados a celebrar o ejecutar, y no se relaciona necesariamente con
la idea de operaciones en cuanto acto de comercio formal. El banco es un comerciante por
definicin: la mercadera con que opera y especula es el dinero
10
. Efectivamente, el banco
realiza una funcin de intermediacin en el mercado del dinero ya que por esencia su
negocio consiste en acercar a los oferentes y demandantes de dinero, pues por una parte
capta a cambio de un inters menor, para luego colocar a un inters mayor al de captacin.
Definicin de banco comercial: es toda institucin que se dedica al negocio de recibir
dinero en depsito y darlo a su vez en prstamo, sea en forma de mutuo, de descuento de
documentos o en cualquiera otra forma (artculo 40 del D.F.L. n 3, Ley General de
Bancos).
Las operaciones o actos del banco dentro del desarrollo de su empresa son siempre
comerciales, mientras que respecto de los que contratan con l se aplicar la teora de lo
accesorio.
B.- Las operaciones de cambio.
Estas operaciones no tienen ninguna relacin con el contrato de cambio ni con la letra de
cambio, sino que se relacionan con las operaciones de cambios internacionales o cambios
de monedas segn dispone el artculo 39 de la Ley Orgnica Constitucional del Banco
Central, segn el cual constituyen operaciones de cambio internacionales las compras y
ventas de monedas extranjeras, y en general, los actos y convenciones que creen,
modifiquen o extingan una obligacin pagadera en esa moneda, aunque no importen
traslado de fondos o giros de Chile al exterior o viceversa.
En esta actividad de cambio se desarrolla intermediacin en el denominado mercado
cambiario formal, el cual est formado por los bancos comerciales y las casas de cambio
debidamente autorizadas por el Banco Central.

10
Baeza Ovalle, Gonzalo. Ob. Cit. p. 289.
Curso Elemental de Derecho Comercial
37
En cuanto a la mercantilidad de los actos de cambio, habr que distinguir: si se trata de
un banco comercial o casa de cambio, las operaciones de camb io que desarrollen sern
siempre mercantiles; en cambio, para los terceros que contraten con ellos la operacin de
cambio tendr el carcter civil o mercantil segn la teora de lo accesorio.
C.- Las operaciones de corretaje.
El artculo 48 del Cdigo de Comercio nos brinda un concepto del corredor, y sobre el
particular indica que los corredores son personas que brindan su intermediacin asalariada
para facilitar negocios de terceros.
En consecuencia, lo esencial de esta actividad es la intermediacin entre los interesados
en celebrar negocios jurdicos, para lo cual el corredor pone en contacto a los contratantes,
mantenindose l mismo como un tercero en lo relativo a dicho contrato, pues si interviene
de alguna forma en la convencin tendra el carcter de mandatario o al menos de agente
oficioso. Es por esta calidad de tercero ajeno al contrato que el Cdigo en su artculo 65
dispone: Los corredores no est obligados personalmente a cumplir los contratos
celebrados por su mediacin ni a garantir la solvencia de sus clientes.... Por excepcin,
sin embargo, la ley ha impuesto especiales responsabilidades a los corredores de efectos
pblicos, que en la actualidad no son otros que los intermediarios de valores: corredores de
bolsa y agentes de valores. As, el artculo 67 seala: Los corredores encargados de
comprar o vender efectos pblicos quedan personalmente obligados a pagar el precio de la
compra o hacer entrega de los efectos vendidos, y en caso alguno se les admitir la
excepcin de falta de provisin.
En cuanto a la mercantilidad de estas operaciones, respecto del corredor su actividad es
siempre mercantil en cuanto guarde relacin con las operaciones de corretaje, mientras que
para los terceros que recurren a sus servicios el acto ser civil o mercantil de conforme a la
teora de lo accesorio.
D.- Las operaciones de bolsa.
La ley 18.045, sobre mercados de valores regula la oferta pblica de stos, sus
respectivos mercados e intermediarios (artculo 1).
Son objeto de estas operaciones de bolsa los ttulos valores, valores mobiliarios o
simplemente valores que, se ha dicho, consisten en una especie de ttulos de crdito que
representan derechos de participacin en una sociedad, como las acciones, o derechos de
otra ndole, como los bonos (artculo 16 y ss. de la ley 18.045).
Ahora bien, cuando nos referimos a las operaciones de bolsa, estamos diciendo que el
acto de comercio es la intermediacin y especulacin de valores en la bolsa de valores, la
cual a su vez se encuentra inmersa dentro de lo que es el mercado secundario formal.
Mercado secundario formal es aquel en que los compradores y vendedores estn
simultnea y pblicamente participando en forma directa o a travs de un agente de valores
o corredor de bolsa en la determinacin de los precios de los ttulos que se transan en l.
Los intermediarios de valores son los corredores de bolsa, quienes actan dentro de una
bolsa de valores, o bien los agentes de valores, quienes intermedian fuera de la bolsa. Los
bancos pueden actuar como corredores o agentes de valores; pero slo por intermedio de
sociedades filiales (artculo 70, letra A del D.F.L. N 3, Ley General de Bancos).
Curso Elemental de Derecho Comercial
38
De esta forma, las operaciones de bolsa son aquellas que se realizan a travs de una
Bolsa de Valores, las cuales son entidades que tienen por objeto proveer a sus miembros la
implementacin necesaria para que puedan realizan eficazmente, en el lugar que les
proporcione, las transacciones de valores mediante mecanismos continuos de subasta
pblica y para que puedan efectuar las dems actividades de intermediacin de valores que
procedan conforme a la ley (artculo38 de la Ley 18.045).
En lo relativo a la mercantilidad por las operaciones de bolsa, debemos distinguir:
En cuanto a la Bolsa de Valores: Todos los actos que realice para facilitar el encuentro
entre oferentes y demandantes son mercantiles pues facilita, promueve y permite las
transacciones de valores.
Respecto de los corredores de bolsa, sus operaciones son siempre mercantiles, pues se
trata de corredores, y adems porque desempean labores de comisionistas para la compra
y venta de los valores, como lo expresan los artculos 67 y 69 del Cdigo de Comercio y, a
contrario sensu, el artculo 71 inciso 2 del mismo Cdigo.
En cuanto a los Agentes de Valores: Estos tambin son corredores y desempean labores
de comisionistas, sindoles aplicables lo recin dicho.
En lo concerniente a los particulares: sus actos sern civiles o comerciales por aplicacin
de la teora de lo accesorio.
Curso Elemental de Derecho Comercial
39
Seccin IV. LOS COMERCIANTES
Y LOS AGENTES DEL COMERCIO.
Curso Elemental de Derecho Comercial
40
Captulo 01DE LOS COMERCIANTES.
I. Su calificacin:
1.- Definicin.
Segn lo seala el artculo 7 del Cdigo de Comercio, son comerciantes los que teniendo
capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual.
2.- Elementos o Requisitos:
A.- Capacidad para contratar:
Se refiere a la capacidad en general y no a inhabilidades especiales. La regla general es
la capacidad para contratar y la excepcin las incapacidades absolutas o relativas.
En cuanto a los incapaces absolutos, ellos por definicin no pueden ser comerciantes
pues carecen de toda capacidad para contratar y, por ende, les est impedido actuar por s
solos, pudiendo hacerlo slo por intermedio de sus representantes.
Ahora bien en cuanto a los incapaces relativos el Cdigo de Comercio, da ciertas reglas
especiales aplicables a los menores adultos, como luego se ver.
B.- Ejecucin de actos de comercio de que trata el artculo 3 del Cdigo de Comercio.
C.- Habitualidad en la ejecucin de actos de comercio que hagan suponer un nimo de
hacer profesin de tales actos.
Hacer profesin conlleva prestar dedicacin y atencin importante a una actividad que
permite lucrar. En breve, debe existir un animo de hacer de la realizacin de actos de
comercio una actividad principal y permanente reflejada en actos reiterativos a travs del
tiempo.
Sobre este particular debe tenerse presente que el artculo 8 del Cdigo de Comercio
indica quienes no son comerciantes y no lo son aquellos que accidentalmente ejecutan actos
de comercio. En consecuencia, estas personas carecen del elemento en estudio, pues en sus
actos se aprecia la falta de:
1 nimo de hacer del comercio una profesin, entendida sta como una actividad
lucrativa.
2 Habitualidad en la externalizacin de actos tendientes a concretizar el nimo
antes referido.
Estas personas que ejecutan actos de comercio accidentalmente, esto es, en forma no
habitual, quedan sin embargo sujetos a las leyes mercantiles en cuanto a los efectos del
acto, lo cual revela el elemento objetivo o real del derecho comercial, el cual regula ciertos
hechos objetivos de la realidad, como son los actos que la ley califica como de comercio,
con prescindencia de las personas que los realizan. Lo anterior en contraposicin con una
visin subjetiva del Derecho Comercial, como pasaba en la antigedad, en que lo
predominante era el elemento subjetivo o personal, segn el cual, se regulaba a las personas
Curso Elemental de Derecho Comercial
41
dedicadas al comercio, de manera, que slo los actos de tales personas eran calificados de
mercantiles, por el simple hecho de haberlos ellos ejecutado.
D.- Ejecutar los actos de comercio en nombre propio y no en representacin o por cuenta
de terceros.
Este elemento es agregado por la doctrina y se refiere a que quien desempea el
comercio lo haga asumiendo sobre s el resultado de las negociaciones y no a favor de
terceros, pues si se actuase en representacin de otro (por cuenta y nombre ajeno), ocurrira
que los efectos del negocio comercial se radicaran en el tercero, debiendo calificarse a ste
ltimo como comerciante y no al representante que actu.
3.- Situaciones especiales en cuanto a la capacidad:
A.- Respecto al menor adulto.
1 Por aplicacin de la normativa civil se le reputa plenamente capaz en lo relativo a
la administracin de su peculio profesional.
2 En materia comercial, cuando el menor adulto con peculio profesional, ejecuta
algn acto de comercio (sin necesidad de ser calificado como comerciante) queda
responsable de l en dos aspectos:
- Queda sometido a las leyes de comercio, al menos en cuanto a los efectos del acto,
sin perjuicio de que pueda ser calificado de comerciante (artculo 7 en relacin con artculo
8 del Cdigo de Comercio) y conforme a ello quedar sujeto a todo el estatuto que les rige.
- Queda responsable de las obligaciones por l contradas hasta concurrencia de su
peculio profesional.
B.- Situacin de la mujer casada en cuanto a su calificacin de comerciante.
An cuando es de toda evidencia, que la mujer casada bajo cualquier rgimen
matrimonial es plenamente capaz, no es menos cierto que en uno de tales regmenes ella no
goza de la libre administracin de sus bienes.
1) Mujer casada bajo sociedad conyugal.
Este es el rgimen en que la mujer no goza de la libre administracin de sus propios
bienes, los cuales son administrados por el marido. Ahora bien, conforme al artculo 11 del
Cdigo de Comercio esta situacin se rige ntegramente por el artculo 150 del Cdigo
Civil, conforme al cual, la mujer casada en sociedad conyugal se reputa como separada de
bienes respecto del empleo, oficio, profesin o industria, que ejerza separadamente de su
marido, como tambin se le considera separada de bienes respecto de aquellas cosas que
adquiera producto de ese trabajo separado.
En consecuencia, para que la mujer casada bajo sociedad conyugal, pueda ser calificada
de comerciante se requiere:
1 Dedicarse a una actividad separada de la del marido. El artculo 14 del Cdigo de
Comercio explcita este principio al decir: "La mujer casada no ser considerada
comerciante si no hace un comercio separado del de su marido". Sin embargo, el tenor
literal de esta norma es errado, pues no distingue el rgimen matrimonial al cual se aplica y
Curso Elemental de Derecho Comercial
42
en consecuencia induce a pensar que se refiere a cualquier mujer casada, en circunstancias
que slo es aplicable a aquellas casadas bajo sociedad conyugal.
2 Se le mira como separada de bienes respecto del ejercicio de esa actividad y de lo
que de ella obtenga.
3 La mujer responde de las obligaciones que contraiga, tanto con los bienes fruto de
la actividad que desarrolla, como tambin con los bienes que hubiere dejado para
administrar por s misma en las capitulaciones matrimoniales, y adems con los bienes que
hubiere recibido a ttulo de donacin herencia o legado, con la expresa condicin de que no
los administre el marido.
2) Las mujeres casadas bajo Rgimen de Separacin de Bienes, Participacin en los
Gananciales o Divorciada perpetuamente.
Estas mujeres pueden ser comerciantes conforme a las reglas generales, y con total
independencia de lo dispuesto en el artculo 150 del Cdigo Civil, pero previamente deben
efectuar inscripciones de las capitulaciones matrimoniales o de las sentencias que declaran
el divorcio perpetuo o la separacin total de bienes en el registro de comercio, pues si no lo
hacen tales actos sern inoponibles a terceros, no pudiendo hacerlos valer en juicio.
Esto es as, pues el rgimen matrimonial supletorio y por ende normal es el de sociedad
conyugal de manera que debe informarse adecuadamente que se est en un rgimen
distinto.
Indudablemente, las personas que hemos visto, esto es la mujer comerciante y el menor
adulto, en lo relativo a su peculio, pueden comparecer por s en los juicios relativos a su
comercio.
4.- Efectos de actos celebrados por incapaces generales y especiales.
el artculo 19 al referir incapaces de comerciar, sanciona los efectos de actos
celebrados por aquellos a quienes por disposicin expresa de la ley les est vedado el
desarrollo de ciertas y determinadas actividades, ya sea por no cumplir requisitos que la ley
exige para el desarrollo de las mismas, sea por que se trata de actividades reservadas. As
nos encontramos, por ejemplo, con actividades como las siguientes:
1 Desarrollo del giro bancario y, en general, aquellas que dicen relacin con la
intermediacin de capitales o de valores; incluso ms, el ejercicio de estas actividades de
manera informal est sancionado penalmente.
2 El comercio del seguro.
3 Administracin de fondos previsionales.
Igualmente existen prohibiciones particulares, relativas a determinados actos y no a un
giro determinado, as por ejemplo:
El corredor de comercio, quien es un comerciante por la naturaleza de su actividad, est
impedido de desarrollar actividades de comercio por su cuenta, sea que acte a nombre
propio o ajeno.
Los factores o dependientes de comercio estn impedidos de desarrollar el mismo giro
de su principal.
Curso Elemental de Derecho Comercial
43
Los socios de una sociedad colectiva no pueden desarrollar por cuenta propia el giro de
la sociedad ni tampoco desarrollar actividad mercantil alguna, sin el consentimiento de sus
socios, cuando la sociedad no tiene un giro especfico.
II. Obligaciones de los comerciantes.
1.- Obligacin de inscribirse en ciertos registros:
La principal manifestacin de sta obligacin est dada por la inscripcin que ordena el
Cdigo Tributario, al momento de iniciar actividades, respecto de toda persona o entidad
que pueda ser causante de impuestos, en un registro que se lleva al efecto y que se
denomina rol nico tributario.
Existen sin embargo situaciones especiales, en que comerciantes de ciertos giros deben
inscribirse en determinados registros como sucede con los comerciantes de licores, segn el
artculo 4 de la Ley de Alcoholes.
2.- Obligacin de inscribir ciertos documentos:
Los artculos 22 y sgtes. del Cdigo de Comercio establecen la obligacin de los
comerciantes de inscribir ciertos documentos, en una institucin denominada Registro de
Comercio la cual se halla a cargo del Conservador de Comercio, cuya identidad
generalmente coincide con el Conservador de Bienes Races.
A.- Documentos que deben inscribirse:
1 Capitulaciones matrimoniales, pacto de separacin de bienes, testamentos, actos de
adjudicacin y en general cualquier documento autntico que imponga al marido una
responsabilidad (econmica) en favor de la mujer.
2 Sentencias de divorcio o de separacin de bienes y, adems, las liquidaciones de la
comunidad quedada al final de la sociedad conyugal.
3 Documentos justificativos de los haberes de hijo o pupilo, sujetos a potestad paterna o
a guarda.
En estos tres casos la finalidad de la ley es proteger el patrimonio de aquel que no tiene
la libre administracin de sus bienes, como en el caso de la sociedad conyugal en que los
bienes de la mujer son administrados por el marido y en el de los hijos de familia o menores
bajo guarda en que sus bienes los administra el padre o el guardador. De sta manera,
tambin se protege a los terceros que contraten con el padre, madre o guardador
comerciante, ante una eventual y aparente solvencia econmica derivada de los bienes que
se administran.
4 Escrituras de sociedad colectiva, en comandita o annima.
5 Los poderes que los comerciantes otorguen a sus factores o dependientes para la
administracin de sus negocios.
Conforme al artculo 24, en estos dos ltimos casos la sancin por no inscribir los
documentos, es la falta de eficacia del acto entre las partes, sin perjuicio de lo cual quedan
siempre responsables frente a terceros por los actos ejecutados por los socios o por el
mandatario.
Curso Elemental de Derecho Comercial
44
Sin embargo, en lo relativo a las sociedades, la sancin que establece este artculo ha
quedado derogada tcitamente por las normas especiales de los artculos 355 A. y 357. La
primera de dichas normas establece que la omisin de escritura pblica constitutiva o la
omisin de su inscripcin en el Registro de Comercio, produce nulidad absoluta entre los
socios, pero luego, la segunda de las normas citadas dispone que si dicha sociedad nula
consta en escritura pblica o instrumento reducido a escritura pblica, ella gozar de
personalidad jurdica y ser liquidada como una sociedad.
B.- Plazo para efectuar las inscripciones:
Este plazo es de 15 dias desde la fecha de otorgamiento del mandato en el caso del n 5,
mientras que en el caso del n 4, el plazo ser de 60 das desde que se otorga la respectiva
escritura social por aplicacin de la norma especial del artculo 354 del Cdigo de
Comercio. En todos los dems casos el plazo de 15 das se cuenta desde que el padre,
marido o guardador comience a desempear el comercio.
3.- Obligacin de llevar contabilidad:
Por disposicin del artculo 25 y siguientes del Cdigo de Comercio, todo comerciante
est obligado a llevar contabilidad y para ello debe contar con los siguientes libros:
a) Obligatorios:
Libro Mayor: El Cdigo no lo define, pero en l deben asentarse separadas por
cuentas, las relaciones comerciales del sujeto con otras personas, las derivadas de
actividades especficas que forman parte de su negocio y las cuentas de orden que
representan valores que sin formar parte del negocio, se mantienen en poder del
comerciante, como por ejemplo, garantas.
Libro Diario: En ste se deben registrar detalladamente y en estricto orden
cronolgico las operaciones mercantiles que ejecute el comerciante.
Libro de Inventario y de Balances: En ste se debe dejar constancia valorada del
activo fijo o realizable y del pasivo del negocio, como tambin la valorizacin del resultado
anual de ganancias o perdidas.
Adems, segn lo establece el Cdigo Tributario, se deben llevar adems otros libros,
segn sean los casos, como son, por ejemplo:
Libro de F.U.T.
Libro de remuneraciones, pues de acuerdo al artculo 62 del Cdigo del Trabajo,
todo empleador con cinco o ms trabajadores deber llevar un libro auxiliar de
remuneraciones.
Otros que el Director Regional determine respecto de cada caso, a su juicio exclusivo.
b) Facultativos o Auxiliares:
Adems de los libros recientemente indicados, los comerciantes pueden llevar otros
segn sea su conveniencia, y as encontramos: Libro de caja, de obligaciones por pagar, de
obligaciones por cobrar, de bancos etc.
Curso Elemental de Derecho Comercial
45
A.- Requisitos formales que la ley exige para que la contabilidad sea considerada
fidedigna.
1.- Los libros no deben encontrarse alterados en sus asientos, orden y fecha, no deben
existir blancos entre ellos o a continuacin de ellos, no deben contener raspaduras,
interlineaciones, enmendaduras, no deben registrar borrones, y no deben testimoniar
mutilacin de hojas o de registros (artculo 31 del Cdigo de Comercio). Esta norma es de
suma importancia en materia comercial, pues su cumplimiento determinar si es posible
que los libros de contabilidad sean admitidos como medio probatorio en juicio.
2.- Los libros deben llevarse en lengua castellana.
3.- Los valores que en ellos se registran, deben expresarse en moneda nacional.
4.- Deben encontrarse timbrados por la Unidad del S.I.I. correspondiente al domicilio
del contribuyente.
5.- Las anotaciones que registra deben ser efectuadas a medida que las operaciones se
realizan.
B.- Requisitos para que la contabilidad sea considerada sustantivamente fidedigna.
1.- Las operaciones detalladas en ella, deben ser reales materialmente, esto es, la venta,
la compra, la inversin o, en definitiva, la operacin que se registr debi haberse
efectuado con las personas, en las fechas, y por los montos que se registraron.
2.- Las operaciones registradas deben ampararse en documentacin fidedigna, que
compruebe fehacientemente la operacin que se detalla.
C.- Consecuencias que tiene el no llevar la contabilidad en forma fidedigna.
1.- Desde un punto de vista probatorio, los contribuyentes que sean comerciantes, y que
lleven libros con los vicios formales enunciados en el artculo 31, se encuentran
imposibilitados de hacer prevalecer su contabilidad sobre la de otro comerciante que los
lleva conforme a la Ley.
2.- Los libros llevados por comerciantes con arreglo a lo dispuesto en el artculo 31 del
Cdigo de Comercio, hacen fe en las causas mercantiles que los comerciantes llevan entre
s.
3.- La omisin de llevar libros o inventarios permiten presumir fraudulenta la quiebra
del comerciante que es obligado a llevarla, lo cual tambin ocurre si llevando tales libros e
inventarios lo hace sin la regularidad exigida por la ley de modo que no manifiesten la
verdadera situacin de su activo y pasivo (n 9 del artculo 219 de la Ley de Quiebras).
Adems, la circunstancia de ocultar o inutilizar sus libros, documentos y otros
antecedentes, permiten presumir la culpabilidad del fallido respecto de su quiebra (n 7 del
artculo 220 de la Ley de Quiebras).
4.- El comerciante que no lleva los libros conforme las exigencias reglamentarias
impuestas por la Direccin Regional y que no de cumplimiento a las obligaciones sealadas
en el plazo que al efecto seale el Servicio de Impuestos Internos, ser sancionado con
multa (artculo 97 N 7 del Cdigo Tributario).
Curso Elemental de Derecho Comercial
46
5.- El comerciante que en su contabilidad omite asientos relativos a operaciones
gravadas, configura el ilcito del artculo 97 N 4 del Cdigo Tributario.
6.- De acuerdo al artculo 21 del Cdigo Tributario, el Servicio de Impuestos Internos
que por principio no puede prescindir de los antecedentes presentados o producidos por el
contribuyente, podr hacerlo cuando dichos antecedentes no sean fidedignos. En tal caso, el
Servicio previos los trmites de la citacin liquidar el impuesto, tasando la base imponible
con los antecedentes que obren en su poder.
D.- Negativa a exhibir los libros de contabilidad.
1) En materia Comercial:
Si la exhibicin fue ordenada en un juicio con otro comerciante, ser juzgado por los
asientos de su colitigante que los lleve en forma y en tal caso no se le admite prueba en
contra. Por ello dispone el artculo 33 del Cdigo: el comerciante que oculte alguno de sus
libros, sindole ordenada la exhibicin, ser juzgado por los asientos de los libros de su
colitigante que estuvieren arreglados (al artculo 31), sin admitrsele prueba en contrario.
2) En materia Tributaria:
Si la exhibicin fue ordenada por el Servicio de Impuestos Internos, la negativa a ella se
sanciona con multa (artculo 97 N 6 del Cdigo Tributario).
E.- Prdida de los libros de contabilidad.
La prdida o inutilizacin de los libros o documentos que sirvan para acreditar las
anotaciones contables o que estn relacionados con actividades afectas a cualquier
impuesto, se sancionan con multa, salvo que est sea calificada de fortuita por el Director
Regional, y el contribuyente cumpla con los requisitos siguientes:
- De aviso al S.I.I. en el plazo de cinco das siguientes al hecho.
- Reconstituya la contabilidad dentro del plazo y conforme las normas que fije el
Servicio, plazo que no puede ser inferior a treinta das.
F.- Libros de Contabilidad como Medio Probatorio:
Como someramente hemos visto, lo libros de contabilidad pueden hacerse valer en
juicio como medio de prueba; segn el artculo 35 del Cdigo de Comercio, para ser
admitidos en juicio y hacer fe en el pleito deben reunir necesariamente los requisitos que
seala:
1) Que se trate de un juicio entre comerciantes.
2) Que se trate de una causa mercantil.
Es decir en que la legislacin de fondo aplicable sea la ley comercial. Ahora, si se trata
de un acto mixto o de doble carcter el comerciante no puede hacer valer sus libros para
probar su pretensin, pues se entiende que la causa de comercio debe serlo respecto de
ambas partes.
Curso Elemental de Derecho Comercial
47
3) Solo tienen carcter de prueba aquellos que son llevados con las formas prescritas por
la ley.
Es importante hacer presente una caracterstica particular de los libros de contabilidad
como medio probatorio, cual es que stos libros cuando son llevados en forma, hacen
prueba tanto en favor como en contra de quien los presenta, con lo cual se presenta una
excepcin a los principios generales relativos al valor de los instrumentos privados de
carcter domstico toda vez que stos de acuerdo al artculo 1704 del Cdigo Civil solo
hacen prueba en contra de quien los ha escrito o firmado y, en la especie, de seguirse tal
criterio solo haran prueba en contra de quien los presenta, mas no en contra de la otra parte
(artculos 38 y 39).
4) Valor comparativo de los libros de contabilidad.
1.- Cuando ambos comerciantes presentan libros en forma.
Si ambos libros estn de acuerdo se produce plena prueba.
Si existe desacuerdo entre ellos, ambos se neutralizan y se estar a otras pruebas del
proceso (artculo 36).
2.- Cuando solo uno lleva libros en forma y los presenta:
Se estar a lo que se desprenda de stos libros para decidir la contienda, salvo que se
presente prueba en contra del contenido del libro (artculo 34).
5) Valor probatorio.
Los libros llevados en forma y presentados en juicio, hacen fe en favor y en contra de
quien los presenta teniendo un tratamiento similar a la confesin toda vez que quien los
lleva no puede rendir prueba en contra de lo que en ellos conste, como tampoco el
contendor puede dividir en su beneficio el contenido de los mismos (arts. 38 y 39).
Los libros que no han sido llevados en forma y que sean presentados en juicio, no hacen
fe en el pleito pues no renen los requisitos del artculo 35, por consiguiente, se prescinde
de ellos recurrindose a los del otro litigante (arts. 34 y 35).

6) Admisibilidad de los Libros Auxiliares.
La regla general es que estos no sean admitidos en juicio, salvo que los obligatorios
se hubieren perdido por su dueo sin culpa de ste (artculo 40).
G.- Secreto de la contabilidad.
En virtud de constituir la contabilidad, como dice una metfora, el espejo que refleja el
alma del comerciante, el secreto de su contenido conforma la regla general, establecindose
adems un principio: se prohbe hacer pesquisas de oficio para inquirir si los comerciantes
tienen o no libros, o si estn o no arreglados a las prescripciones de este Cdigo (artculo
41 del Cdigo de Comercio).
Sin embargo, por excepcin se autoriza su conocimiento, el cual podr ser total o
parcial. En efecto, los casos que conforman la excepcin son:
Curso Elemental de Derecho Comercial
48
1) Exhibicin Total:
Los tribunales pueden ordenar el examen total de la contabilidad del comerciante, slo
en los casos de sucesin universal, en que los herederos pueden pedir la exhibicin total de
la contabilidad; la comunidad de bienes, en que el tribunal puede ordenar la exhibicin total
solo en favor de los condueos; liquidacin de las sociedades legales o convencionales y
quiebras.
2) Exhibicin parcial:
Los tribunales pueden ordenar el examen parcial de la contabilidad del comerciante, de
oficio o a requerimiento de parte, pero con las condiciones siguientes:
a.- El examen debe verificarse en el lugar donde los libros se llevan, en presencia del
dueo o de la persona comisionada al efecto, y
b.- Debe limitarse a los asientos que tengan una relacin necesaria con la cuestin que se
agitare.
3) Situacin Especial Tributaria.
El Servicio de Impuestos Internos, por expresa disposicin legal se encuentra facultado
para examinar inventarios, balances, libros de contabilidad, y documentos del
contribuyente, con el objeto de verificar la exactitud de las declaraciones o de obtener
informacin.
4.- Obligacin de pagar patente municipal:
Por disposicin de la Ley de Rentas Municipales, toda persona natural o jurdica que
desarrolle una actividad lucrativa dentro de la comuna, est sujeto a una contribucin de
patente municipal, dicha prestacin resulta ser un gravamen tributario, cuyo sujeto activo es
la municipalidad y el deudor el contribuyente. Desde esta perspectiva, la patente no es de
propiedad del contribuyente, pues no es un bien dentro de su patrimonio, sino, que es una
obligacin tributaria nacida del hecho de haber incurrido en una situacin de hecho descrita
por el legislador como hecho gravado con tributo, cual es, desarrollar una actividad
lucrativa dentro de una comuna.
En consecuencia, la patente no es transferible como si fuera un bien, sino que traspasa la
obligacin a otro que, en el caso de la transferencia de un establecimiento de comercio, se
coloca en la situacin de contribuyente por desarrollar una actividad econmica en la
comuna. En este caso, es el adquirente quien debe hacer anotar ante la municipalidad la
transferencia de que se trata.
Captulo 02DE LOS AGENTES DE COMERCIO.
I. Generalidades:
Se denomina agentes de comercio a aquellas personas que efectan, en forma
independiente, labores auxiliares de la actividad mercantil, y cuyo objeto es dispensar la
Curso Elemental de Derecho Comercial
49
prestacin de servicios en favor de otras personas, generalmente comerciantes, teniendo
ellos mismos la calidad de comerciantes.
1.- Caractersticas.
Independientes.
Comerciantes.
Participan del mandato.
II. Corredores de Comercio.
1.- Concepto.
Personas dedicadas a dispensar su mediacin asalariada a los comerciantes y facilitarles
la conclusin de sus negocios (artculo 48 Cdigo de Comercio).
2.- Elementos:
De la definicin transcrita se puede colegir que se trata:
1 De una actividad; la cual se encuentra comprendida en el artculo 3 n 7 (agencias
de negocios) y n 11 (corretajes) del Cdigo de Comercio por lo cual se le califica como
acto de comercio.
2 Lo esencial de esta actividad es el elemento intermediacin, pues el corredor se
"interpone" entre oferentes y demandantes, sirvindoles de nexo, pero sin confundirse con
ellos ni asumir obligaciones, responsabilidad o inters en los actos que aquellos realicen.
3 La intermediacin que se presta exige una contraprestacin pecuniaria, la cual
normalmente soportan ambas partes en partes iguales y que se denomina comisin.
4 Los destinatarios de los servicios del corredor son los comerciantes, pues a ellos
va dirigida su actividad, pero esto no es excluyente y bastar que una sola de las partes
contactadas lo sea para cumplir el requisito.
5 El objeto del corretaje es facilitar la conclusin de los negocios de los
comerciantes.
3.- Caractersticas.
1 Respecto del corredor siempre es un acto de comercio, en cuanto se adecue a la
definicin legal, mientras que para las partes ser civil o comercial segn la naturaleza del
acto.
2 El corredor no es parte en el acto que ayuda a concluir.
3 Es asalariado.
4.- Clasificacin.
Los corredores se clasifican en:
Pblicos: Los que son designados por un acto de la autoridad competente, cual es el
Presidente de la Repblica, a propuesta de los juzgados de comercio.
Curso Elemental de Derecho Comercial
50
Privados: Los que carecen del requisito antes sealado. Hasta la fecha solo existen
de este tipo, pues resulta inoficioso para realizar la actividad obtener la designacin como
corredor pblico.
5.- Prohibiciones para ser corredor.
Los que hubieren sido condenados con pena aflictiva.
6.- Prohibicin en cuanto al ejercicio de actividades.
No pueden ejecutar operaciones de comercio por su cuenta o tomar inters en ellas, bajo
nombre propio o ajeno, directa o indirectamente; y tambin desempear en el comercio el
oficio de cajero, tenedor de libros o dependiente, cualquiera que sea la denominacin que
llevaren (artculo 57 Cdigo de Comercio.)
Nada se dice respecto a actuar como comisionista, esto es actuar por cuenta ajena, lo
cual se permite por el artculo 75 inciso2
7.- Responsabilidad del Corredor.
Los corredores no estn obligados a cumplir los contratos celebrados por su mediacin
ni a garantir la solvencia de sus clientes, salvas las excepciones establecidas en el Cdigo.
Estas excepciones son:
1 Los corredores encargados de comprar o vender efectos pblicos (Corredores de
Valores) quedan personalmente obligados a pagar el precio de compra o hacer entrega de
los efectos vendidos. Esta excepcin se explica por que se refiere al caso en que los
corredores actan como comisionistas para comprar o vender, es decir obran como
mandatario en la ejecucin del encargo. Se entiende por efectos pblicos los que seala el
artculo 68.
1.- Ttulos de crdito emitidos por el Estado con el carcter de negociables.
2.- Los de establecimientos pblicos y privados autorizados para crearlos y hacerlos
circular.
3.- Los emitidos por Estados extranjeros siempre que su negociacin no sea
prohibida.
2 El corredor de valores es responsable de la autenticidad de la ltima firma de los
documentos que negociare. Salvo que, los interesados contratendirectamente y el corredor
participe solo como intermediario.
3 El que ha empleado a un corredor para vender o comprar efectos pblicos solo tiene
accin contra el corredor. Esto porque el corredor en estos casos se desempea como
mandatario.
8.- Facultades del Corredor.
El corredor naturalmente, no es parte en los actos que se celebran y por tanto es un
tercero que no tiene accin para reclamar el cumplimiento de los actos. Por lo tanto no
puede demandar el pago de las mercaderas vendidas por su intermedio, ni reivindicarlas
por falta de pago.
Curso Elemental de Derecho Comercial
51
Sin embargo cuando acta como comisionista queda sujeto a todas las obligaciones y
podr ejecutar todos los derechos que nazcan del contrato.
III. Comisionistas.
Son mandatarios mercantiles encargados de la ejecucin de una o ms operaciones
mercantiles determinadas. Su regulacin se encuentra establecida en el artculo 235 y ss.
del Cdigo de Comercio y en ellas se distinguen distintos tipos de comisionistas segn sea
la naturaleza de los actos encomendados, as encontramo s:
a) Comisionistas para vender.
b) Comisionistas para comprar.
c) Comisionistas de transporte por tierra, lagos, ros y canales navegables.
d) Comisionistas para ejecutar operaciones de banco.
Su anlisis ms detallado, lo reservamos para el estudio de los contratos mercantiles.
Curso Elemental de Derecho Comercial
52
Seccin V. LAS SOCIEDADES
MERCANTILES
Curso Elemental de Derecho Comercial
53
Captulo 01DE LAS SOCIEDADES EN GENERAL.
1.- Introduccin.
Histricamente la sociedad surge en la edad media bajo el amparo de las primeras
formas de asociacin, y se present con el nombre de "la comanda" que consista en una
especie de asociacin entre uno o ms sujetos, en virtud del cual uno de ellos suministraba
capital a otro, quien se comprometa a realizar con dicho capital una gestin comercial,
guardando secreto respecto a quien suministraba el capital, con cargo a repartir la utilidad
que resultare del negocio.
Cabe resaltar que la actividad mercantil era mal mirada, y por eso se mantena en
secreto, pero se fundaba en el elemento confianza.
La comanda dio origen a la sociedad "en comandita", en la cual se distingue:
a) socios comanditarios: que son aquellos que suministran el capital.
b) socios gestores: que son aquellos que administran y asumen los riesgos del negocio.
Con el correr del tiempo se fue presentando una depuracin de los negocios de los
comerciantes con la sucesin de sus negocios, esto es que una persona dedicada a la
actividad comercial incorporaba, enseaba a sus hijos el desarrollo de dicha actividad, para
luego al fallecer fuesen los hijos continuadores del negocio.
Esta sociedades familiares unidas por lazos de profunda confianza fueron tomando
cuerpo en lo que actualmente llamamos "sociedad colectiva"; no obstante, durante la
revolucin francesa, se principi a dar regulacin legal a las sociedades, como as mismo se
le confiri el carcter de persona jurdica, cuestin que en un principio estaba sometida a la
decisin de la autoridad pblica tal cual ocurre hoy en da con las corporaciones y
fundaciones.
De entre los variados tipos societarios que con el correr del tiempo hicieron sentir la
necesidad de una regulacin, podemos distinguir distintos criterios diferenciadores entre los
diferentes tipos de sociedad, encontramos as:
1. La responsabilidad de los socios.
2. La administracin social.
3. La cesibilidad de los derechos sociales.
2.- Definicin.
Segn el artculo 2053 del Cdigo Civil La sociedad o compaa es un contrato en que
dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los
beneficios que de ello provengan.
3.- Elementos esenciales genricos.
Son aquellos elementos comunes o aplicables a todo acto o contrato y segn el Cdigo
Civil son la voluntad, objeto, y causa.
Curso Elemental de Derecho Comercial
54
Voluntad: querer consciente de celebrar el contrato de sociedad.
Objeto del contrato de sociedad: es la constitucin de un nuevo sujeto de derecho
asumiendo la obligacin recproca de proporcionarle los bienes que permitan constituir su
patrimonio.
Causa: el motivo o causa final lcita que induce a contratar est dicho en la propia
definicin, y consiste en reportar para s el provecho econmico de las operaciones de la
sociedad.
4.- Elementos esenciales especficos.
A.- La estipulacin de aportes:
Surge de la definicin del contrato de sociedad, por el cual los socios deben estipular
poner algo en comn. Segn el artculo 2055 Cdigo Civil no hay sociedad si cada uno de
los socios no pone algo en comn.
Lo que la ley exige es que los socios acuerden o prometan poner algo en la sociedad,
que estipulen el aporte. No requiere que el aporte sea inmediatamente entregado pues de ser
as se estara en presencia de un contrato real y la sociedad solo puede ser consensual o
solemne.
Por aporte se entiende cualquier bien apreciable pecuniariamente que contribuye a
formar el capital o patrimonio de la sociedad. Puede consistir en dinero, bienes corporales o
incorporales, incluso en industria, trabajo o servicio o en general cualquier cosa susceptible
de apreciacin pecuniaria.
B.- Participacin en las utilidades o beneficios sociales:
Es consustancial a la sociedad que sus miembros persigan a travs de ellas el logro o
consecucin de objetivos de carcter econmico, esto es, un provecho pecuniario y no un
puramente moral, as de acuerdo al artculo 2055 del Cdigo Civil, tampoco hay sociedad
sin participacin en los beneficios no entendindose por tal el puramente moral no
apreciable en dinero, de este modo, es necesario que todos los socios tengan algn derecho
en las utilidades sociales si las hay.
Los socios son libres de estipular la proporcin que a cada uno corresponda en los
beneficios sociales, pero en silencio de las partes la ley dispone que dicha participacin ser
a prorrata de sus aportes.
C.- Affectio societatis:
Se discute la existencia de este elemento como esencial de la sociedad.
Morand Valdivieso confunde la affectio societatis con la voluntad de formar sociedad,
esto es, el nimo de celebrar el contrato de sociedad o de otro del cual se trata, nimo ste
que es comn a todo acto jurdico. Nosotros creemos que la affectio societatis es la
voluntad de participacin activa en el destino de la sociedad, de formar parte en la direccin
y control de la sociedad, y en consecuencia, sera la manifestacin constante de un sentido
de pertenencia a la sociedad, y que en las sociedades de personas denota tambin un alto
grado de similitud con el elemento confianza de lo cual que en dicha clase de sociedades de
Curso Elemental de Derecho Comercial
55
personas encontramos a aquellos intuito personae con las consecuencias que son conocidas
en materia de error en la persona.
5.- Caractersticas de la sociedad en cuanto contrato.
Es un contrato bilateral: Las partes contratantes se obligan recprocamente.
Es un contrato oneroso: Tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose
cada uno en beneficio del otro.
Es un contrato plurilateral: En cuanto se sostiene que los socios no se obligan entre s,
sino que se obligan en favor de un tercero que est por nacer, que se convertir en su
acreedor por los aportes, y deudor en cuanto a la reparticin de utilidades.
Esta situacin entronca con el problema de la naturaleza jurdica de la sociedad, respecto
los cual existen variadas posiciones, pero es de destacar la tesis de la sociedad como
institucin ms que como contrato. En verdad se sostiene que si bien la sociedad nace como
consecuencia o efecto de un contrato, nacida que ella sea da pie a una institucin que da
cuerpo a los intereses de los socios pero que es distinta de ellos.
Es un contrato conmutativo : Cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que
se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez.
Es un contrato consensual: Se perfecciona por el solo consentimiento de las partes,
caracterstica que se aprecia en la sociedad colectiva civil y en la comandita civil.
Es un contrato solemne: Cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades
especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto, lo cual se presenta tratndose
de la sociedad colectiva comercial, en comandita mercantil, sociedad annima y sociedad
de responsabilidad limitada (sea civil o mercantil).
6.- Efecto genrico del contrato de sociedad.
Del contrato de sociedad surge artculo 2055 Cdigo Civil una persona jurdica distinta
de los socios individualmente considerados. Por tanto, surge un sujeto de derechos que
goza de patrimonio propio distinto del de los socios que se denomina patrimonio o capital
social. Cuenta con domicilio; goza de nombre o razn social; tiene capacidad de ejercicio lo
que le permite entre otras cosas integrarse como socio en otras sociedades, por ejemplo,
sociedades filiales.
7.- Diferencias entre sociedad y comunidad.

Sociedad Comunida d
Nace de un contrato. Nace de un hecho, siendo un
cuasicontrato.
Sus efectos son estables y duraderos Es una situacin ms bien transitoria,
pues nadie est obligado a permanecer en la
indivisin.
Origina una persona jurdica Jams deviene en persona jurdica
Curso Elemental de Derecho Comercial
56
La sociedad no puede ser a ttulo
universal
Puede ser a ttulo universal (como en la
comunidad hereditaria) o a ttulo singular
(copropiedad).
8.- Clasificacin doctrinaria de las sociedades.
A.- Sociedades a ttulo singular y a ttulo universal:
Las primeras son aquellas en las que se aportan todos los bienes de una persona,
mientras que en las segundas, se aportan bienes ciertos y determinados. En Chile se
prohben las sociedades a ttulo universal, salvo al llamada sociedad conyugal que no es
sociedad.
B.- Sociedades de personas y de capital:
Las sociedades de personas son aquellas en que la identidad de la persona con quien se
pacta es determinante para contratar y un elemento principal, pues se contrata en razn de
esa persona y no de otra, esto explica que la sociedad termine por muerte, incapacidad o
insolvencia de uno de los socios. Las sociedades de capital, en cambio, son aquellas en que
lo preponderante es el capital, el que se forma por los aportes de una multiplicidad de
personas.
9.- Clasificacin legal de las sociedades.
A.- Segn el rgimen jurdico al cual estn afectas en cuanto a su constitucin,
funcionamiento y extincin: sociedades civiles y comerciales.
Las sociedades comerciales, son aquellas que se forman para la realizacin de negocios
que la ley califica de mercantiles. Las sociedades civiles, en cambio, son todas las dems,
vale decir todas aquellas que no son comerciales o las que se forman para la realizacin de
negocios que no son mercantiles. Para distinguir entre uno y otro tipo de sociedad, habr
que estar al sealamiento que se haga del objeto social.
La importancia de esta clasificacin esta dada porque la naturaleza civil o comercial,
determina las reglas a las cuales se encuentra sujeta la sociedad, con las diferencias que ello
conlleva segn sea una sociedad civil o mercantil, como son entre otras, que las sociedades
civiles se perfeccionan por el solo consentimiento, y la responsabilidad de los socios es a
prorrata de sus aportes (simplemente conjunta), mientras que en las comerciales, ellas se
perfeccionan por el cumplimiento de solemnidades previstas por la ley, y la responsabilidad
de los socios es solidaria.
Hace excepcin a la dualidad de naturaleza de las sociedades, el caso de la sociedad
annima, la cual por mandato legal expreso es siempre comercial y como tal solo se rige
por las normas mercantiles.
B.- Segn el tipo especfico de sociedad de que se trate.
La ley distingue entre varios tipos sociales, como son: sociedad colectiva, sociedad en
comandita (que a su vez se subdivide en comandita simple y por acciones), la sociedad de
responsabilidad limitada y finalmente la sociedad annima. De todas las sealadas, slo la
Curso Elemental de Derecho Comercial
57
sociedad annima es siempre comercial, mientras que las dems pueden ser comerciales o
civiles, segn sean los negocios para los cuales se form.
Finalmente, el Cdigo de Comercio agrega el contrato de asociacin o cuentas en
participacin el cual no es sociedad an cuando participa con algunos caracteres de la en
comandita, porque surgen ambas reconocen como origen comn a la comanda.
10.- Paralelo entre los distintos tipos societarios.
Los elementos o criterios que podemos utilizar para distinguir los distintos tipos sociales
son: 1) razn social. 2) administracin. 3) responsabilidad de los socios. 4) cesibilidad de
los derechos sociales.
Sociedad colectiva.
Razn social.
Est formada por el nombre de todos los socios, o alguno de ellos, o bien slo de uno.
En el caso que se mencione el nombre de alguno de los socios o uno de ellos, debe
agregarse al final de la razn social la palabra "y compaa", lo cual da a entender la
existencia de otros socios cuyos nombres no figuran en la razn social.
Administracin.
A falta de disposicin especial expresa de los socios, se entiende que estos se confieren
un mandato tcito y recproco, el cual reconoce su origen en disposiciones supletorias de la
ley. Sin perjuicio de esto, los socios pueden administrar a travs de un delegado comn, ya
sea este socio o un tercero extrao a la sociedad.
Responsabilidad.
Esta es ilimitada, lo cual significa que si la cuanta de las obligaciones contradas por la
sociedad excede del capital social y este fuere insuficiente para cubrir dichas obligaciones,
en el exceso deben concurrir al pago los socios.
Hay que distinguir entre:
Sociedad colectiva civil:
La responsabilidad de los socios es ilimitada, pero adems a prorrata de sus aportes. La
obligacin de los socios es simplemente conjunta.
Sociedad colectiva comercial:
La responsabilidad de los socios es ilimitada y solidaria.
Cesibilidad de los derechos.
No se pueden ceder libremente los derechos sociales, sino que se requiere
consentimiento unnime de los socios.
Sociedad en comandita.
Razn social.
Curso Elemental de Derecho Comercial
58
Es igual a la sociedad colectiva, pero slo se incluye el nombre de los socios gestores.
No es permitido que se incorpore en la razn social el nombre de los socios comanditarios y
si ello ocurre asumiran las mismas responsabilidades de los socios gestores.
Administracin.
Los que administran son los socios gestores, en la misma forma que la ley prev que en
la sociedad colectiva, existiendo el caso que los socios comanditarios intervengan en la
administracin social, pues en tal caso quedar obligado como los socios gestores.
Responsabilidad.
Respecto de los socios gestores, estos se rigen por l as mismas normas de los socios
colectivos, esto es, su responsabilidad es ilimitada.
En cuanto a los socios comanditarios, su responsabilidad es limitada hasta el monto de
sus aportes, a menos que concurra la solidaridad en los mismos trminos de los socio s
gestores por haber tolerado su nombre en la razn social o tomar parte en la administracin.
Cesibilidad de los derechos sociales.
Respecto de los gestores, estos quedan en la misma situacin que los socios colectivos,
en tanto que, los socios comanditar ios pueden ceder libremente sus derechos sociales, ms
no transferir las facultades de examinar libros y papeles de la sociedad.

Sociedad de responsabilidad limitada.
Razn social.
Est formada por el nombre de todos los socios ms la palabra "limitada", o bien, con el
nombre de algunos de los socios o una alusin al objeto social. Si lleva el nombre de uno o
algunos ser y compaa limitada. Ejemplo: Rioseco y Prez Limitada; Rioseco y
compaa limitada. Si se forma con una referencia al objeto, ser: Comercializadora de
Alimentos Dry River Limitada.
Administracin.
Se rige por las normas de la sociedad colectiva.
Responsabilidad.
Est limitada al monto de los respectivos aportes de los socios o a la cantidad que a ms
de estos se hubieren comprometido en la escritura social.
Cesibilidad de los derechos sociales.
No se puede ceder sino con acuerdo unnime de los restantes socios.
Sociedad annima.
Razn social.
Su denominacin puede formarse por un nombre de fantasa ms las palabras "sociedad
annima" o S.A.; o bien una referencia al objeto social ms las palabras "sociedad
annima". En general existe amplia libertad para la formacin del nombre, pero es cierto y
natural que no pueda formarse con el nombre de todos los socios.
Curso Elemental de Derecho Comercial
59
Administracin.
La sociedad es administrada por un directorio con miembros temporales y esencialmente
revocables. Participa tambin la junta de accionistas.
Responsabilidad.
La responsabilidad de los socios est limitada hasta el monto de sus aportes.
Cesibilidad de los derechos sociales.
Son libremente cesibles.

Cuadro resumen sobre diferencias entre sociedades.
Criterios Sociedad
Colectiva En comandita Resp. Limitada Annima
Razn social Nombre de todos
los socios o
algunos de ellos
ms la palabra
Compaa.
Nombre de todos
los gestores o
algunos de ellos
ms la palabra
Compaa.
Igual que la
colectiva o
mediante una
referencia al giro
social, ms la
palabra
Limitada.
Nombre se
compone con
entera libertad.
Responsabilidad Ilimitada Mixta: gestores,
ilimitada;
comanditarios,
limitada.
Limitada Limitada
Administracin Todos los socios Slo gestores Todos los socios Directorio
Cesibilidad Prohibida, salvo
acuerdo unnime
Mixta: gestores,
segn soc. colect.;
comanditarios,
libre cesibilidad.
Prohibida, salvo
acuerdo unnime.
Libre cesibilidad.

Captulo 02 SOCIEDAD COLECTIVA COMERCIAL.
I. Concepto:
El Cdigo de Comercio no la define, y recurriendo supletoriamente al Cdigo Civil,
encontramos que de acuerdo a su artculo 2061 inciso 2 la sociedad colectiva es aquella
en que todos los socios administran por s o por mandatario elegido de comn acuerdo.
Lamentablemente la definicin de sociedad colectiva es incompleta pues slo atiende a
la administracin, sin considerar otros aspectos definitorios de dicha sociedad, como son la
responsabilidad de los socios y la cesibilidad de los derechos sociales de stos.
Curso Elemental de Derecho Comercial
60
Reparando tales omisiones diremos, conceptuando este tipo societario, que es aquella en
que todos los socios administran por s o por medio de mandatario, socio o extrao, elegido
de comn acuerdo; en que la responsabilidad de los socios es ilimitada y solidaria en el
caso de las colectivas comerciales y en que los socios no pueden ceder libremente su
participacin en la sociedad.
II. Constitucin de la Sociedad Colectiva Comercial.
Segn el artculo 350 del Cdigo de Comercio la sociedad colectiva se forma y se
prueba por escritura pblica inscrita en los trminos del artculo 354. En consecuencia,
para formar una sociedad colectiva comercial se requiere:
? Escritura Pblica constitutiva.
? Que dicha escritura pblica sea reducida a extracto con las menciones del
artculo 354.
? Que el extracto sea inscrito en el Registro de Comercio del lugar de otorgamiento
de la escritura, dentro del plazo de 60 das desde la fecha de ese otorgamiento.
1.- La Escritura Pblica Constitutiva o Pacto Social.
A.- Capacidad para celebrar el contrato de sociedad.
Antes de pasar a las menciones propias del pacto social, es preciso revisar ciertas normas
especiales relativas a la capacidad para celebrar el contrato social. El artculo 349 exige
capacidad de ejercicio para celebrar el contrato social, y por ello reitera que el menor adulto
requiere de autorizacin especial para concurrir a la formacin de una sociedad colectiva.
En este caso, es claro que se refiere al menor adulto que carece de peculio profesional o
industrial, lo cual nos sita de nuevo en las reglas generales sobre capacidad. Sin embargo,
sta disposicin tambin se refiere al caso de la mujer casada en sociedad conyugal, y le
exige autorizacin del marido para celebrar el contrato de sociedad. Empero, entendemos
que sta disposicin ha quedado tcitamente derogada en lo relativo a la capacidad de la
mujer por efecto de la plena capacidad que nuestra ley le reconoce, aun cuando subsiste un
problema de tipo prctico: si la mujer casada bajo sociedad conyugal no tiene el patrimonio
reservado a que alude el artculo 150 del Cdigo Civil, o bien no dispone de bienes
reservados para ella por obra de las capitulaciones matrimoniales, resulta que no tiene
bienes con los cuales aportar a la sociedad, pues el marido se reputa dueo de todos los
bienes comprendidos en la sociedad conyugal, por lo que la mujer slo podra en tal caso
aportar su industria personal.
B.- Menciones de la escritura social.
El artculo 352 del Cdigo de Comercio seala que la escritura social deber expresar,
lo cual induce a pensar que todas las menciones son obligatorias habida consideracin de
los trminos imperativos empleados por la ley. Sin embargo, si se revisan las menciones en
particular, observaremos que no todas ellas son esenciales al contrato social, desde que la
propia ley establece normas supletorias para el caso en que ellas no sean expresadas por los
socios, de lo cual se desprende que slo algunas de las menciones son obligatorias o
necesarias.
Curso Elemental de Derecho Comercial
61
1) Menciones esenciales de la escritura social.
N 1 Los nombres, apellidos y domicilios de los socios. Esta es la necesaria
individualizacin de las partes que sern despus los socios, cuestin que desde luego no
puede ser suplida por la ley, siendo indispensable su incorporacin. Sin embargo, adems
de la individualizacin en los trminos que exige este numeral, es preciso que tambin se de
cumplimiento a las menciones y formalidades que respecto de toda escritura pblica exige
el Cdigo Org nico de Tribunales, esto es, el nombre, domicilio, profesin, nacionalidad,
estado civil y cdula de identidad de los comparecientes.
N 4. El capital social. Esto es el valor prometido o entregado a la sociedad a ttulo de
aporte y que constituye el patrimonio de la sociedad. La estipulacin de aportes efectuada
en la escritura social, es un ttulo traslaticio de dominio por el cual cada socio se obliga a
transferir a la sociedad los derechos que tenga sobre ciertas cosas y tales derechos pueden
consistir en dominio u otros derechos reales sobre la cosa que se promete. Cabe precisar
tambin, que los aportes deben ser cuantificados en la escritura social, de forma tal que lo
prometido o entregado debe estar completamente determinado y valorado, o en su defecto
se deber establecer un procedimiento para valorar los aportes.
N 5. El objeto o giro social. Es necesario que los socios acuerden las negociaciones que
comprende la actividad a que la sociedad se dedica, esto es, la o las actividades que
explotar, ya que de esta determinacin surgir, primero, el carcter civil o comercial de la
sociedad y, segundo, el mbito de las facultades de quien administre, en cuanto ellas se
refieren normalmente a los actos propios del giro ordinario.
2) Menciones de la naturaleza de la escritura.
N 2. La razn o firma social. Ante la falta de la razn social la ley en su artculo 365 ha
sealado como se forma la razn social al definirla como la frmula enunciativa de los
nombres de todos o algunos de los socios, con la agregacin de las palabras: y compaa.
La denominacin de la sociedad es importante, adems del hecho de ser un atributo de la
personalidad, porque permite diferenciar los actos de la sociedad y los actos particulares de
los socios. Por ello, cuando ser habla de la administracin, tambin se habla del uso de la
razn social, en cuanto sta expresin quiere decir contratacin o actuacin en nombre y
representacin de la sociedad.
N 3. Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social. Esto es lo
que anteriormente explicbamos, pero agreguemos que si los socios nada especial
estipularon sobre quien administra la sociedad, se entender que todos ellos se confieren un
mandato tcito, legal y recproco por el cual cada uno de ellos podr administrar y hacer
uso de la razn social obligando, por tanto, a la sociedad.
N 6. La parte de los beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o
industrial. Si bien ste es un elemento esencial del contrato de sociedad, no es una mencin
indispensable de la escritura pblica, toda vez que la ley ha suplido la voluntad de las partes
en su silencio, al establecer en los artculos 382 y siguientes, normas conforme a las cuales
debe llevarse a cabo el reparto de utilidades, como tambin la contribucin a las prdidas.
N 7. La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse. Si nada se dice en cuanto
a la poca en que la sociedad da inicio a sus operaciones, se entiende que ella comienza a
Curso Elemental de Derecho Comercial
62
operar tan pronto se encuentra perfecto el contrato, y durar si nada se ha dicho sobre el
particular, hasta que ocurra una causal de disolucin como es la muerte de alguno de los
socios, en cuyo caso la sociedad se disuelve a menos que se hubiere estipulado que se
continuar con los herederos (como clusula accidental). Sin embargo, es preciso anotar
que el artculo 350, establece como regla general en su inciso 2, que toda reforma,
ampliacin o modificacin del contrato, deber ser reducida a escritura pblica y deber
cumplir los requisitos generales, vale decir, escritura pblica, extracto e inscripcin.
Ahora bien, en lo que dice relacin con ste nmero 7, el inciso 2 del artculo 350,
dispone que si se ha fijado fecha de trmino de la sociedad, y los socios deciden modificar
dicho trmino, ya sea amplindolo o restringindolo, ello significar modificar la escritura
social y por ende debern hacerlo mediante escritura pblica, cuyo extracto deber ser
inscrito dentro del plazo de 60 das desde el otorgamiento. No obstante, ser innecesario
cumplir con tales solemnidades, cuando la prrroga deba producirse de acuerdo con las
estipulaciones que se contengan en la propia escritura constitutiva, en otras palabras,
cuando el pacto social contenga una clusula de prrroga automtica, en cuyo caso la
sociedad se entender prorrogada de acuerdo a las estipulaciones de los socios, a menos que
uno o varios de ellos expresen su voluntad de ponerle trmino en el plazo estipulado,
mediante una declaracin hecha por escritura pblica de la cual deber tomarse nota al
margen de la inscripcin respectiva en el Registro de Comercio antes de la fecha fijada para
la disolucin (artculo 350 inciso 3).
N 9. La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber social.
Los socios son libres para decidir la forma cmo habrn de concluirse los negocios
pendientes despus que ha operado una causal de disolucin de la sociedad. As, conforme
dispone el artculo 408, disuelta la sociedad, se proceder a su liquidacin por la persona
que hubiere sido designada en la escritura constitutiva o de disolucin. Si no se designa
persona determinada alguna, pero se asumi la obligacin de designar liquidador sin
establecer un procedimiento para ello, el liquidador ser designado por acuerdo unnime de
los socios (artculo 409) o en subsidio por el juez.
En el mismo sentido, si no se design liquidador y no se comprometieron a ello, los
socios podrn llevar adelante la liquidacin colectivamente, a menos que uno de ellos se
oponga, en cuyo caso deber nombrarse liquidador.
En todo caso, slo si estn de acuerdo, pueden liquidar colectivamente la sociedad los
mismos socios.
N 10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o no sometidas
a la resolucin de arbitradores, y en el primer caso, la fo rma en deba hacerse el
nombramiento.
Por disposicin expresa del artculo 415, si en la escritura social se omiti indicar si los
conflictos deben ser resueltos por arbitrador, se entender que las cuestiones que ocurran
durante la vigencia o con ocasin de la disolucin de la sociedad, debern someterse a
compromiso, esto es, que los socios estarn obligados a contratar el arbitraje sometindose
a la competencia de un juez rbitro que solucione la contienda. En otras palabras, si en la
escritura nada se dice en cuanto al arbitraje, ste es obligatorio por la va supletoria del
artculo 415.
Curso Elemental de Derecho Comercial
63
Es ms, de acuerdo al n 4 del artculo 227 del Cdigo Orgnico de Tribunales, las
diferencias que ocurran entre los socios de una sociedad annima, o de una sociedad
colectiva o en comandita comercial, o entre los asociados de una participacin, son materia
de arbitraje obligatorio, en el caso del artculo 415 del Cdigo de Comercio, vale decir, en
el caso silencio de los socios en cuanto a indicar en la escritura si los conflictos deben ser
resueltos por arbitraje o no.
N 11. El domicilio de la sociedad. Si en la escritura constitutiva nada se dice en cuanto
al domicilio de la sociedad, sta se entender domiciliada en el lugar de otorgamiento de la
escritura. Como se aprecia, segn el artculo 355, el domicilio no se toma en el sentido de
direccin, sino que tal cual lo entiende el Cdigo Civil, como el lugar en que la persona,
natural o jurdica, tiene su residencia acompaada del nimo de permanecer en l.
Importancia del domicilio:
? Permite determinar el Registro de Comercio competente para efectuar la
inscripcin de la escritura constitutiva y de sus modificaciones posteriores.
? Es un factor de competencia de los tribunales de justicia.
3) Menciones accidentales de la escritura pblica constitutiva.
N 8. La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares.
Sobre este particular, la ley nada dice de manera supletoria, ni tampoco se reputa mencin
esencial. Por el contrario, trtase de una mencin accidental pues dice relacin con la
facultad que se les puede conceder a los socios en orden a efectuar retiros de dineros con
cargo a las utilidades que la sociedad obtenga en el ejercicio comercial. Si nada se dice
sobre este respecto, rige naturalmente la disposicin general segn la cual la sociedad
deber distribuir utilidades a los socios en la poca que se hubiere convenido o al final de
cada ejercicio, segn sea el caso.
N 12. Los dems pactos que acordaren los socios. Este nmero se explica por s solo en
cuanto a constituir el elemento accidental por excelencia.
2.- El Extracto.
Todo extracto es un resumen que se hace de un escrito cualquiera, expresando
nicamente lo ms sustancial en trminos precisos.
Otorgada que haya sido la escritura cons titutiva se debe proceder a reducirla a un
extracto que contendr las indicaciones
11
de los nmeros 1, 2, 3, 4, 5, y 7 del artculo 352,
con sealamiento de la fecha de la o las escrituras y el nombre y domicilio del notario que
las hubiere otorgado (artculo 354)
3.- La Inscripcin.
El extracto debe ser inscrito en el registro de Comercio correspondiente al lugar de
domicilio de la sociedad, dentro del plazo de 60 das desde la fecha de otorgamiento de la
escritura social.

11
Indicacin: accin y efecto de indicar; indicar: significar una cosa por medio de indicio; indicio: accin o seal que da a conocer lo
oculto. Por tanto, indicacin es dar indicio o seal del acto de la constitucin debiendo ser resumido y explicativo.
Curso Elemental de Derecho Comercial
64
Cumplidos todos estos trmites formales de existencia, la sociedad colectiva queda
perfecta retroactivamente desde la fecha de otorgamiento de la escritura pblica, conforme
lo establece el artculo 355 A, inciso 1, del Cdigo de Comercio. As, la sociedad se
reputar perfecta desde la fecha de la escritura tanto entre los socios, como respecto de
terceros, no pudiendo stos ltimos alegar ignorancia acerca de su existencia desde que la
constitucin queda inscrita en un registro pblico.
La inscripcin, si bien es requisito de existencia de la sociedad, tambin es una medida
de publicidad que permite que los terceros conozcan los aspectos ms relevantes de la
sociedad con quien habrn de contratar.
III. Modificacin de la Sociedad.
En estas materias resulta aplicable el aforismo en Derecho, las cosas se deshacen como
se hacen, es decir, que toda modificacin de la sociedad debe efectuarse observando las
mismas solemnidades previstas para su formacin. As, segn el artculo 350, deben constar
en escritura pblica, cuyo extracto debe ser inscrito dentro de los 60 das siguientes a la
fecha de la escritura, las siguientes cuestiones:
La modificacin de la razn social.
El cambio, retiro o muerte de un socio (en cuyo caso, tambin se modificar la razn
social si el nombre del socio figura en ella).
La disolucin acordada o decretada de la sociedad, antes del plazo que se hubiere
estipulado en la escritura.
La prrroga del plazo de la sociedad, siempre que dicha prrroga no deba operar por el
slo ministerio de las estipulaciones contenidas en el pacto constitutivo, en cuyo caso, se
observa lo prevenido en el artculo 350 inciso 3, anteriormente explicado.
En general toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato.
IV. Sanciones frente a la inobservancia de las solemnidades legales.
1.- La nica forma de constituir una sociedad colectiva mercantil es cumpliendo las
solemnidades legales.
Esto se desprende del artculo 350 inciso 1 del Cdigo de Comercio, segn el cual la
sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrita en los trminos del
artculo 354, lo cual quiere decir que la sociedad solo nace a la vida jurdica cumpliendo
las solemnidades, y que dado que ellas han sido establecidas por va de existencia, su
omisin no puede ser suplida de modo alguno, ni an en cuanto a la prueba de la existencia
del contrato.
El artculo 351 del Cdigo refuerza esta idea al sealar que el contrato que conste en
instrumento privado no producir otro efecto entre los socios que el de obligarlos a otorgar
escritura pblica antes que la sociedad de principio a sus operaciones. As, ni an un
instrumento privado que permitiese probar la intencin de contratar puede suplir la falta de
escritura pblica cuyo extracto sea inscrito dentro de plazo. Lo anterior, es sin perjuicio de
lo que luego se dir respecto de la sociedad de hecho.
Curso Elemental de Derecho Comercial
65
2.- La nica forma de modificar una sociedad colectiva es observando las
solemnidades legales.
El artculo 350 dispone que toda modificacin de la sociedad debe constar por escritura
pblica inscrita, segn el artculo 354. Luego, el artculo 361 seala que la modificacin
cuyo extracto no ha sido oportunamente inscrito no producir efectos, de pleno derecho, ni
frente a los socios ni frente a terceros.... Finalmente, el artculo 360 establece que los
hechos comprendidos en el inciso 2 del artculo 350 slo producen efecto contra terceros
desde que se deje constancia de su ocurrencia en la forma indicada en dicho artculo, es
decir, mediante escritura pblica cuyo extracto sea inscrito dentro de los 60 das siguientes
al otorgamiento de la escritura.
De todo lo anterior se desprende que ninguna modificacin social surte efecto entre los
socios sino cuando se cumplen las solemnidades legales, en tanto que respecto de terceros
el acto tampoco les ser oponible en modo alguno, por lo cual, pasarn en todo por las
estipulaciones primitivas que consten en escritura pblica inscrita.
Es importante tener presente que la privacin de efectos de las modificaciones viciadas
por falta de escritura pblica inscrita dentro de plazo, ocurr e de pleno derecho tanto
respecto de los socios como frente a terceros (artculo 361, inciso 1, parte final).
3.- La nica forma de probar la existencia y modificaciones de la sociedad es mediante
escritura pblica cuyo extracto haya sido inscrito dentro de plazo.
Adems del ya tantas citado artculo 350, segn el cual, la sociedad colectiva se forma,
existe y prueba por escritura pblica inscrita segn el artculo 354, tambin el artculo 353
establece este principio al sealar que no se admitir prueba de ninguna especie contra el
tenor de las escrituras pblicas otorgadas en cumplimiento del artculo 350, ni para
justificar la existencia de pactos no expresados en ellas.
De lo dicho se colige que: primero, para acreditar la existencia y estipulaciones de la
sociedad slo se admite la escritura pblica constitutiva o modificatoria inscrita. Esto hace
excepcin a la regla general admitida por el Cdigo de Comercio en su artculo 129.
Segundo, que tal escritura produce plena prueba sobre la existencia de las estipulaciones de
la sociedad y no se admite prueba alguna en contra de su tenor, a menos que la escritura en
cuanto tal sea impugnada como falsa o nula.
4.- La falta de escritura pblica constitutiva o modificatoria y la falta de inscripcin
dentro de plazo acarrea la nulidad de la sociedad colectiva o de su modificacin.
En efecto, genricamente la omisin de cualquiera de las solemnidades legales
requeridas por va de existencia conllevan la nulidad de la sociedad colectiva en cuanto tal,
como tambin de las modificaciones que no cumplen las formas legales.
Consecuencialmente, y por tratarse de orden pblico y nulidad absoluta, la ejecucin
voluntaria del contrato de sociedad colectiva que hicieren los socios no purga la nulidad de
que adolece el contrato, lo cual es lgico, pues tratndose de nulidad absoluta no procede la
ratificacin del acto nulo, sin perjuicio del saneamiento que por ciertos vicios establece la
ley.
Como se dice, si bien tanto la omisin de escritura pblica como la falta o extempornea
inscripcin acarrean la nulidad absoluta de la sociedad, la ley ha establecido un sistema
Curso Elemental de Derecho Comercial
66
diferenciado en cuanto a la falta o inobservancia de uno u otro requisito y as distingue
entre:
La falta de escritura pblica constitutiva o instrumento protocolizado.
La falta o extempornea inscripcin.
5.- La falta de escritura pblica constitutiva, instrumento privado protocolizado o
reducido a escritura pblica acarrea la nulidad absoluta de pleno derecho e
insubsanable, dando origen la insistencia en operar a una simple comunidad.
Lo anterior significa que en caso de no constar el contrato de sociedad en escritura
pblica, en instrumento privado protocolizado o reducido a escritura pblico, tal acto es
nulo desde su origen sin que sea menester la declaracin judicial, pues en este caso la
nulidad opera de pleno derecho, siendo adems insubsanable mediante el procedimiento
que cre la Ley 19.499.
Ahora bien, si los partcipes del contrato nulo por esta causal insistiere en operar an con
falta de escritura pblica o instrumento privado protocolizado, claramente no podran
hacerlo a ttulo de sociedad colectiva, toda vez que ella es nula de pleno derecho, y en
consecuencia no sera posible ejecutar un contrato que por ley ya ha sido privado de todo
efecto. As, en tal caso estaramos en presencia de una simple comunidad cuyos caracteres
fundamentales son los siguientes:
A.- Entre los comuneros.
a. Su existencia se debe nicamente a la persistencia en operar de los comuneros, los
cuales pretenden actuar y de hecho lo hacen, con terceros en nombre e inters de
una sociedad, que es, desde su viciado origen completamente nula.
b. La comunidad surge formalmente, ante la omisin o falta de escritura pblica o de
instrumento privado protocolizado; por lo tanto, basta para ella un simple acuerdo
verbal entre los comuneros.
c. Requiere necesariamente de la existencia de un aporte apreciable pecuniariamente
que contribuya a formar la cosa indivisa en que quepa a los comuneros una cuota o
participacin.
d. Exige adems la realizacin de operaciones efectivas de los comuneros en nombre
de la supuesta sociedad (comunidad) para as tener el dato exterior y constatable de
su existencia.
e. Las ganancias y las prdidas se repartirn y soportarn con arreglo a lo pactado y a
falta de estipulacin segn las reglas de la sociedad. Igual cosa se observa respecto
a la restitucin de los aportes.
B.- Frente a terceros.
a. La responsabilidad de los comuneros es solidaria frente a terceros, quienes tendrn
accin directa contra todos y cada uno de ellos.
b. Los comuneros no pueden alegar frente a los terceros la falta de los instrumentos
necesarios para constituirse en sociedad, lo cual se explica tanto por el principio
Curso Elemental de Derecho Comercial
67
nemo auditur propria turpidinem allegans
12
y adems, porque la nulidad oper de
pleno derecho y por lo tanto no existe siquiera apariencia de sociedad sino slo
comunidad.
c. Los terceros no pueden disculparse del cumplimiento de sus obligaciones so pretexto
de que la comunidad no ha cumplido los requisitos para constituirse en sociedad
colectiva.
d. Los terceros pueden acreditar la existencia de la comunidad por medio de cualquiera
prueba legal, debiendo apreciarse la prueba conforme a la sana crtica.
6.- La falta o extempornea inscripcin del extracto acarrea la nulidad absoluta pero
subsanable de la sociedad pretendida y da origen a la sociedad de hecho.
Para estar en presencia de esta especie de sancin de nulidad es necesario que el contrato
de sociedad conste en escritura pblica, que sera el ptimo, o al menos que conste en
instrumento privado protocolizado. Esto ltimo fue una innovacin de la ley 19.499, y
plantea la duda si es posible sostener que para formar una sociedad colectiva perfecta basta
un instrumento protocolizado inscrito en el Registro de Comercio dentro de plazo. La
respuesta es negativa, pues la ley slo alude a instrumento protocolizado cuando se refiere a
las nulidades que pueden afectar a la sociedad y en cualquiera de los casos que la ley
propone que puede intervenir un instrumento de tales caractersticas, ello siempre supone la
nulidad de la sociedad.
Lo que ocurre es que la ley utiliza la frmula instrumento privado protocolizado o
reducido a escritura pblica para distinguir los casos en que sera posible aplicar el
procedimiento de saneamiento de vicios formales; vicios entre los cuales se cuenta el que el
contrato conste en instrumento privado protocolizado o reducido a escritura pblica.
Ahora bien, en cualquiera de los casos propuestos, esto es, si el contrato constaba en
escritura pblica sin inscripcin o en instrumento protocolizado, si bien la pretendida
sociedad colectiva es nula, la ley reconoce el surgimiento de una nueva especie societaria
como forma degenerativa de la primitivamente proyectada, cual es, la sociedad de hecho.
La sociedad de hecho, es aquel ente dotado de personalidad jurdica que surge ante la
falta de ciertas solemnidades legales requeridas para formar otros tipos societarios de
manera perfecta, pero que exige siempre que el contrato conste en escritura pblica, o al
menos, en instrumento privado protocolizado.
Caractersticas fundamentales de la sociedad de hecho.
a. Es un tipo societario degenerativo, esto es, su existencia se debe a la inobservancia
de otras ciertas solemnidades exigidas para otros tipos societarios.
b. Es una forma societaria residual. La sociedad de hecho surge siempre que exista
una forma societaria imperfecta que conste por escritura pblica, instrumento
privado protocolizado o instrumento reducido a escritura pblica.

12
Nadie ser odo ni puede aprovecharse de su propia torpeza inexcusable.
Curso Elemental de Derecho Comercial
68
c. Es posible, sin embargo, que la sociedad de hecho surja de manera directa por la
voluntad de sus socios, en cuyo caso se perfeccionara y probara entre los socios
por la simple escritura pblica o instrumento protocolizado.
d. La sociedad se rige en todo por las normas de la sociedad colectiva comercial, lo
cual en la prctica hace que sean formas societarias gemelas.
e. Los vicios que dan origen a la sociedad de hecho son saneables segn las normas
de la ley 19.499.
f. La responsabilidad de los socios frente a terceros es siempre ilimitada y solidaria.
g. Los terceros pueden acreditar la existencia de la sociedad de hecho por cualquiera
de los medios probatorios que reconoce el Cdigo y la prueba se apreciar segn
las reglas generales pues creemos que no resulta aplicable la alusin a las normas
de la sana crtica que hace el artculo 356 parte final, en tanto esta disposicin se
refiere a la comunidad y no a la sociedad de hecho.
h. Los socios no pueden alegar frente a terceros la nulidad de su proyectada sociedad
como forma de eludir el cumplimiento de las obligaciones de la sociedad de hecho
(artculo 367 inciso 2). Tampoco los terceros pueden sustraerse al cumplimiento de
sus obligaciones para con la sociedad a pretexto de que ella es nula (artculo 359).
i. La sociedad de hecho en cuanto sea el resultado de la omisin de los requisitos
legales para la constitucin de otra forma societaria perfecta est expuesta a sufrir
los efectos que una declaracin de nulidad de la pretendida sociedad pueda
acarrearle. As, por ejemplo, si lo que se pretendi fue formar una sociedad
colectiva comercial y se omiti inscribir el extracto, la sociedad entrar en
operaciones como sociedad colectiva comercial aparente y si luego se pide y
obtiene la declaracin de nulidad ocurrir lo siguiente:
- La sociedad colectiva en cuanto tal ser declarada nula.
- Todos los actos jurdicos celebrados o ejecutados entre la constitucin viciada y
la declaracin de nulidad sern vlidos pues se contrat con un ente dotado de
personalidad jurdica, cual es, la sociedad de hecho. En consecuencia, la nulidad
declarada no producir efectos retroactivos.
- Se proceder a la liquidacin de la sociedad colectiva nula, desde que la voluntad
manifestada en el acto constitutivo viciado, se encamin a formar dicha sociedad
y toda vez que ella no se perfeccion por la inobservancia de las solemnidades,
es claro que deben ser liquidadas las operaciones sociales y restituidos los
aportes.
V. De la administracin, uso de la razn social y responsabilidad de los socios.
1.- Generalidades.
Una vez constituida la sociedad, sta debe dar inicio a sus operaciones con terceros, para
lo cual se requiere de una o ms personas naturales que, en representacin de ella, celebren
y ejecuten los actos a que hubiere lugar.
Curso Elemental de Derecho Comercial
69
El desempeo de la administracin supone necesariamente la facultad de llevar a cabo
los actos propios del giro social por cuenta y en nombre la sociedad, de lo cual resulta
que obrar o hacer uso de la razn social significa actuar en representacin de la sociedad.
2.- Administracin de la sociedad.
El artculo 384 del Cdigo de Comercio establece la regla general en estas materias, en
cuanto a que el rgimen de administracin de la sociedad ser aquel que los socios pacten
en la escritura constitutiva. De este modo los socios, estipulando al respecto, pueden decidir
administrar por s mismos, o bien delegar la administracin.
A.- Administracin Delegada:
Si los socios deciden delegar la facultad de administrar, nuevamente tendrn frente a s
varias opciones, como son:
1) Que administre alguno de los socios designado como administrador en la escritura
social (Gerente Estatutario).
La designacin de este socio, a quien se le denomina gerente estatutario, deber constar
en la escritura constitutiva, considerndose el ejercicio de la administracin de su parte
como un elemento esencial de la sociedad, razn por la cual slo puede renunciar y ser
removido por causa prevista en los estatutos, por renuncia unnimemente aceptada o bien
en razn de remocin por causa que lo haga indigno o incapaz de administrar. Fuera de
estas circunstancias la renuncia o remocin disuelve la sociedad. De la forma vista es
posible sostener, entonces, que la figura del gerente estatutario participa de las
caractersticas de aquellos elementos que siendo accidentales de un acto jurdico, se elevan
a la categora de esenciales por haber sido la causa (motivo) que indujo a contratar, esto,
por cuanto se entiende que si los restantes socios han confiado de manera exclusiva la
gestin a uno de ellos con quien formaron sociedad, ello se ha debido a las especiales
capacidades y aptitudes inherentes a dicha persona, las cuales, de algn modo u otro les da
garanta del xito de los negocios sociales.
Ahora bien, este gerente estatutario si bien es un mandatario de la sociedad, sus
especiales aptitudes han hecho que slo a l se le confe la administracin por lo cual dentro
de sus facultades tiene amplia libertad para actuar.
2) Que administre un socio o un tercero extrao a la sociedad.
En estos casos el administrador es un mandatario de la sociedad y no constituye un
elemento esencial de ella, por lo cual puede ser removido por las causas previstas en los
estatutos o por las causas generales del mandato.
En cualquiera de los casos anteriormente propuestos, esto es, ya sea que la
administracin est a cargo del gerente estatutario; o bien, de un socio o un tercero
designado por acto posterior a la escritura social, se produce un efecto comn, cual es que
los dems socios quedan por ese hecho inhibidos de la administracin y del uso de la razn
social (artculos 394, 371 inciso 1 y 372 inciso 2 del Cdigo de Comercio).
3) Facultades del Administrador Delegado o Gerente.
Curso Elemental de Derecho Comercial
70
1 Se rige en lo no previsto por su ttulo o por las disposiciones especiales del contrato
de sociedad, por las normas propias del mandato civil o mercantil segn sea la sociedad de
que se trate.
2 En general, el delegado tiene slo las facultades que designe su ttulo (artculo 394 del
Cdigo de Comercio).
3 El ejercicio de la administracin lleva consigo el derecho de usar la razn social
(artculos 393, 371 inciso 1 y 372 inciso 2). Esto significa que el administrador podr
actuar en representacin de la sociedad tanto judicial como extrajudicialmente (artculos
395 y 398 del Cdigo de Comercio), pudiendo, en consecuencia, realizar todos los actos y
contratos que obliguen directamente a la sociedad, para lo cual en todo caso deber indicar
que firma por poder, so pena de hacerse personalmente responsable si su actuar ha inducido
a error a los terceros con quienes contratare (artculos 372 en relacin con el artculo 328
del Cdigo de Comercio).
4 La extensin de las facultades del administrador estn dadas generalmente por aquello
que queda comprendido dentro del giro ordinario de la sociedad, o bien, por aquello que sea
necesario o conducente a la consecucin de los fines sociales (artculos 387, 397 y 402).
El giro ordinario es aquel que dice relacin con las actividades que los socios desean que
la sociedad desarrolle y que han sido sealados en el giro u objeto social. Por lo tanto, los
actos y contratos que el administrador delegado puede legtimamente celebrar y ejecutar
sern aquellos comprendidos dentro del giro. As, por ejemplo, si el giro social es la
importacin, compra y venta de materiales de construccin, su distribucin y
comercializacin, como tambin la representacin de marcas extranjeras de herramientas y
otros insumos destinados a la construccin de viviendas, el mandatario no podr comprar
materiales para la fabricacin de martillos y palas, toda vez que la fabricacin no est
comprendida dentro del giro social.
No obstante, la ley tambin habla de la realizacin de aquellos actos y contratos que
sean necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que la sociedad se hubiere
propuesto. Aqu la norma se aparta del criterio ms objetivo utilizado en lo relativo al giro
social y se extiende a actos que si bien no estn comprendidos en el giro social, deben
realizarse previa y necesariamente para la obtencin de tales propsitos. Tal sera, por
ejemplo, el que seala el artculo 397 del Cdigo de Comercio, que dispone que no se
requiere poder especial para tomar en mutuo las cantidades estrictamente necesarias para
poner en movimiento los negocios sociales. Es decir, el delegado puede tambin realizar
lcitamente los actos que sean el medio necesario para evacuar el encargo.
Tampoco se requiere de poder especial y, por ende, son facultades propias del
administrador, la realizacin de los actos conservativos del patrimonio social, como son,
efectuar reparaciones necesarias en los inmuebles sociales, alzar hipotecas o satisfacer
necesidades urgentes, sin perjuicio de las dems que menciona el Cdigo Civil.
5 El delegado requiere de poder especial para realizar actos no comprendidos en el
nmero anterior, o que, segn la ley, sean de carcter dispositivo. Sobre este particular el
Cdigo Civil establece en su artculo 2078 que corresponde al socio administrador cuidar
de la conservacin, reparacin y mejora de los objetos que forman el capital fijo de la
sociedad, pero no podr empearlos, ni hipotecarlos, ni alterar su forma.... Por su parte el
Cdigo de Comercio reitera este principio en su artculo 395 el que seala pero (los
Curso Elemental de Derecho Comercial
71
administradores delegados) si no estuvieren investidos de un poder especial no podrn
hipotecar los bienes inmuebles por su naturaleza o destino, ni alterar su forma, ni transigir
ni comprometer los negocios sociales de cualquier naturaleza que fueren. Esta ltima
referencia a la transaccin y compromiso aluden al artculo 2141 del Cdigo Civil, el cual a
propsito del mandato expresa que la facultad de transigir no comprende la de
comprometer, ni viceversa.
4) Nombramiento de dos o ms administradores delegados.
Esta situacin se encuentra regulada en el artculo 399 del Cdigo, norma que siendo
clara y participando de los caracteres generales de las normas que ahora comentamos, hace
innecesario dar mayores explicaciones a su respecto, por lo cual nos limitaremos a
reproducirla.
Habiendo dos administradores que segn su ttulo hayan de obrar de consuno, la
oposicin de uno de ellos impedir la consumacin de los actos o contratos proyectados por
el otro.
Si los administradores conjuntos fueren tres o ms, debern obrar de acuerdo con el voto
de la mayora y abstenerse de llevar a cabo los actos o contratos que no lo hubieren
obtenido.
Si no obstante la oposicin o el defecto de mayora se ejecutare el acto o contrato, ste
surtir todos sus efectos respecto de terceros de buena fe; y el administrador que lo hubiere
celebrado responder a la sociedad de los perjuicios que a sta se siguieren.
B.- Administracin por todos los socios:
Se presentar esta modalidad de administracin, siempre que los socios nada hubieren
dicho en la escritura social sobre quien administra, lo cual transforma a esta forma de
administracin en la supletoria de la vo luntad de las partes y, como tal, en elemento de la
naturaleza del contrato de sociedad. Empero, lo anterior no es bice a que los mismos
socios en el pacto social estipulen expresamente esta forma de administracin.
Conforme a lo recin dicho, el artculo 386 del Cdigo de Comercio dispone que cuando
el contrato social no designa la persona del administrador, se entiende que los socios se
confieren recprocamente la facultad de administrar. Vale decir, que ante el silencio de los
socios en cuanto a sealar quien administra, se entiende que los socios se han conferido un
mandato legal, tcito y recproco para los efectos de administrar la sociedad.
El alcance las facultades de este mandato tcito, legal y recproco es que confiere a cada
uno de los socios el derecho para celebrar todos los actos y contratos comprendidos en el
giro social y aquellos que sean necesarios para la consecucin de los fines sociales.
Atendidos los inconvenientes que puede acarrear el hecho de que todos los socios
administren y contraten en inters y nombre de la sociedad, es que la ley concede derecho
de oposicin a los dems socios respecto de los actos y contratos proyectados por otro, a
menos que se trate de actos meramente conservativos respecto de los cuales no procede
oposicin (artculo 388 del Cdigo de Comercio).
Curso Elemental de Derecho Comercial
72
Ahora bien, si uno de los socios se opone a un acto administrativo proyectado por otro,
el acto queda provisoriamente suspendido hasta que la mayora numrica de los socios
califique su conveniencia o inconvenienc ia (artculo 389).
Si producto de la votacin aparecen dos o ms opiniones que no logren conseguir
mayora absoluta, el acto no podr llevarse a cabo. Es decir, que si el acto proyectado no
concita la aprobacin de la mayora absoluta de los socios, tal acto no podr concretarse
(artculo 390).
Con todo, si a pesar de la oposicin, el acto igualmente se llevare adelante con terceros
que desconocan la oposicin, el contrato obligar solidariamente a los socios quienes
podrn demandar por los perjuicios al socio que lo hubiere ejecutado (artculo 391).
3.- Uso de la razn social.
Concepto:
Segn el artculo 365 del Cdigo de Comercio la razn social es la frmula enunciativa
de los nombres de todos los socios o de algunos de ellos, con la agregacin de estas
palabras: y compaa.
En la razn social slo pueden figurar los nombres de los socios que figuren como tales
en la escritura social, por lo cual los nombres de los socios que fallecen o se retiran de la
sociedad deben suprimirse de la razn social. Adems los terceros ajenos a la sociedad no
pueden figurar en la razn social y si toleran la insercin de su nombre quedan responsables
frente a los terceros que contrataron con la sociedad, sin perjuicio de que tal insercin se
reputa adems como una estafa, segn se desprende de los artculos 367 y 368.
En cuanto al uso de la razn social, hemos visto que ella le corresponde a quienes
administran la sociedad, en cuanto el actuar bajo la razn social importa actuar y contratar
en representacin de la sociedad. De lo anterior se sigue que si todos los socios
administran, corresponder a todos ellos la facultad de usar la firma social, en tanto que si
hay delegado designado para administrar, ya sea por el mismo acto constitutivo o por un
acto posterior los socios quedan inhibidos de la administracin y slo al delegado le cabe
usar la razn social (artculo 371 y 372 del Cdigo de Comercio). En este sentido, si uno de
los socios de aquellos privados de la administracin hace uso de la firma social, la sociedad
no quedar responsable de las obligaciones contradas sino hasta concurrencia del provecho
que el acto hubiere reportado a la sociedad.
Finalmente, el uso de la razn social despus de disuelta la sociedad constituye un delito
de falsedad que se castiga segn el Cdigo Penal.
4.- Responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales.
Segn el artculo 370 los socios colectivos indicados en la escritura social son
responsables solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn
social.
En ningn caso podrn los socios derogar por pacto la solidaridad en la sociedades
colectivas.
De esta norma se desprenden dos cuestiones bien claras, la primera es que la
responsabilidad de los socios por las obligaciones legalmente contradas por la sociedad se
Curso Elemental de Derecho Comercial
73
extiende a todas ellas, y por ende es ilimitada. La segunda cuestin es que esta
responsabilidad ilimitada es, adems, solidaria entre todos los socios.
La norma del artculo 370, como se aprecia de su contenido, es imperativa y de orden
pblico, siendo inderogable por voluntad de las partes.
Similares conceptos a los vertidos en la norma recin transcrita, expresan tambin los
artculos 386 y 391 del Cdigo de Comercio, de modo tal que es suficientemente claro que
los socios son solidariamente responsables de todas las obligaciones sociales. Sin embargo,
lo que no es tan claro como lo anterior es desde cuando se har exigible la responsabilidad
solidaria de los socios colectivos, o dicho de otro modo, a partir de qu momento se hace
efectiva dicha responsabilidad solidaria.
Conforme al tenor del artculo 370, pareciera desprenderse que la responsabilidad
solidaria de los socios es exigible desde el momento mismo en que la sociedad contrata con
terceros, posicin que tambin se vera reforzada por el tratamiento que respecto de la
solidaridad establece el Cdigo Civil en sus artculos 1511 y siguientes. De esta opinin
son numerosos profesores nacionales, entre ellos, Luis Morand
13
, y en cierta forma tambin
Puelma Accorsi, que al parecer la da por sentada al limitarse a sealar que la
responsabilidad de los socios en la sociedad colectiva comercial es solidaria e ilimitada.
Sandoval, por su parte tambin acota solamente que la responsabilidad es solidaria e
ilimitada, pero, sin embargo, en el tratamiento que hace de las sociedades en general seala:
responde, en fin, (el socio colectivo), una vez realizada la excusin de los bienes
sociales, es decir su responsabilidad es de 2 grado respecto de la sociedad misma
14
.
En doctrina extranjera el punto se zanja reconociendo que la responsabilidad solidaria de
los socios se hace efectiva siempre que previamente el tercero acreedor haya intentado
accin contra la sociedad y su patrimonio, as Cesare Vivante nos dice que la
responsabilidad de los socios es subsidiaria de la principal, que es de la sociedad
15
.
VI. Del capital social, las utilidades y las prdidas.
El capital social o fondo social constituye el patrimonio de la sociedad en cuanto
persona jurdica y se compone por los aportes prometidos o entregados por cada uno de los
socios (artculo 375).
El concepto de capital social es representativo de valores histricos pues los valores
prometidos enterar por la escritura slo pueden ser modificados mediante la reforma de los
estatutos ya sea aumentando o disminuyendo el capital social. Lo anterior se contrapone
con la nocin de capital efectivo que es aquel representativo de los aportes efectivamente
pagados a la sociedad con la deduccin de las cantidades que correspondan al pasivo
exigible.
En virtud del pacto social los socios se obligan slo a enterar los aportes prometidos en
ella, y en consecuencia, no se les puede exigir con posterioridad que contribuyan con ms
aportes que aquellos a los que se obligaron, pero, si por una alteracin de las circunstancias

13
Morand Valdivieso, Luis. Sociedades, p. 41.
14
Sandoval Lpez, Ricardo. Manual de Derecho Comercial. Tomo I, Editorial Jurdica de Chile, 1981, p. 260.
15
Vivante, Cesare. Tratado de Derecho Comercial.
Curso Elemental de Derecho Comercial
74
fuere necesario un aumento de los aportes para la consecucin de los fines sociales, el socio
podr consentir en aumentar su aporte o bien negarse, en cuyo caso podr retirarse de la
sociedad, y deber hacerlo si los socios as se lo exigen. Lo anterior, se entiende sin
perjuicio de que los mismos socios puedan acordar que slo algunos de ellos aumenten el
capital y con ello su porcentaje de participacin social.
1.- Cosas que pueden ser objeto de aporte.
El aporte de los socios puede consistir, en general, en cualquier cosa susceptible de
apreciacin pecuniaria, entre ellos, el dinero, crditos, bienes muebles e inmuebles, la mera
industria, etc.
En cualquier caso, no puede ser objeto de aporte ningn oficio pblico que sea de
nombramiento del Presidente de la Repblica.
Los aportes a que los socios se obligan son el objeto de la prestacin sobre la que versa
su obligacin, la cual consiste en transferir el dominio o el usufructo de las cosas
prometidas. La estipulacin de aportes dentro del contrato de sociedad es, adems, un ttulo
traslaticio de dominio o ttulo constitutivo del derecho real de usufructo.
Que el aporte de la cosa se haga a ttulo de dominio o de usufructo tiene importantes
consecuencias que van ms all de la esencial diferencia entre ser dueo del ms pleno uso,
goce y disposicin sobre una cosa, o slo ser dueo del mero uso y goce de la cosa,
reconociendo derecho ajeno. Estas consecuencias se relacionan con la teora de los riesgos,
las causales de disolucin de la sociedad y con la restitucin de la cosa aportada.
En cuanto a la teora de los riesgos, conforme al principio de que las cosas perecen para
su dueo, si el aporte fue dado a ttulo de propiedad y la cosa se pierde ser la sociedad
quien soporte la prdida disminuyendo su patrimonio y no pudiendo reclamar al socio
aportante que reponga la cosa perdida. En cambio, si slo fue aportado a la sociedad el
usufructo de una cosa y ella se pierde, el socio aportante y dueo de la cosa fructuaria
deber reponer su aporte (artculo 2084 y 2102 del Cdigo Civil).
En cuanto a la disolucin de la sociedad, el mismo artculo 2102 del Cdigo Civil
establece que si la cosa dada en propiedad perece, la sociedad subsiste a menos que sin ella
no pueda continuar tilmente. Vale decir, que si las cosas que forman parte del patrimonio
social se pierden, la sociedad puede continuar, a menos, que la prdida sea tal que importe
la destruccin de gran parte del patrimonio y por ello no sea posible la consecucin de los
fines sociales, o bien, porque la cosa perdida era indispensable para la consecucin de esos
mismos fines. Por el contrario, si la cosa fue dada en usufructo y ella perece, surge la
obligacin del socio aportante de reponer su aporte a satisfaccin de sus consocios, pues si
as no lo hace la sociedad se disolver a menos que los consocios decidan continuar sin el
aporte perdido. Lo anterior se explica porque el aporte que el socio nudo propietario hizo a
la sociedad ha consistido siempre en el derecho establecido en favor de la sociedad de hacer
suyos los frutos que produzca la cosa fructuaria durante todo el tiempo por el cual haba de
durar el usufructo, y por ende, si la cosa se destruye, el crdito que la sociedad tiene contra
el socio queda insatisfecho en la medida que no se percibirn ms los frutos que habran de
extinguir dicho crdito.
En lo referente a la restitucin de los aportes y poca de tal restitucin, si la cosa fue
dada en propiedad, ella pasar a integrar el patrimonio de la sociedad y una vez disuelta
Curso Elemental de Derecho Comercial
75
ella, el socio aportante no podr exigir la entrega de la cosa aportada en especie sino
solamente el valor de la misma segn aparezca de la valorizacin efectuada al tiempo de
estipular los aportes. Con todo, y dado que la cosa ingres al patrimonio de la sociedad, ella
est afecta al pago de las obligaciones sociales, tanto durante la vigencia de la sociedad
como despus de disuelta, y en ste ltimo caso, el liquidador una vez que sean pagados los
acreedores sociales, podr efectuar la restitucin de los aportes y utilidades, si los hubiere.
Por el contrario, si la cosa fue dada en usufructo, el socio aportante tiene derecho a que
una vez disuelta la sociedad la cosa fructuaria le sea restituida en especie. Esta restitucin
deber hacerse en el momento en que, conforme al acto constitutivo del usufructo, el
derecho de la sociedad sobre la cosa se extinga, lo cual conviene identificar con el
momento en que la sociedad se disuelva, toda vez que el artculo 770 del Cdigo Civil
seala que el usufructo puede constituirse por un tiempo determinado o por toda la vida del
usufructuario y en el caso de las corporaciones o fundaciones no puede pasar de 30 aos, y
dado que las sociedades no son corporaciones o fundaciones, conviene fijar expresamente
que el usufructo dura hasta la disolucin de la sociedad o la muerte del aportante, segn sea
lo que ocurra primero.
Tanto si el aporte se efecta a ttulo de dominio o de usufructo el socio aportante es
obligado, en caso de eviccin de la cosa dada en propiedad o usufructo, al saneamiento de
todo perjuicio.
El cumplimiento de la obligacin de enterar el aporte deber efectuarse en la forma y
tiempo sealados en el ttulo de la obligacin, cual es, el contrato social. Si nada se hubiere
estipulado en la escritura social sobre estos respectos la tradicin de los aportes se har en
el domicilio social luego que la escritura de la sociedad est firmada.
2.- Incumplimiento de la obligacin de enterar el aporte.
De acuerdo al artculo 379 del Cdigo de Comercio, el retardo en la entrega del aporte
concede a la sociedad el derecho opcional de excluir al socio moroso de la sociedad, lo cual
sera una especie sui generis de resolucin por incumplimiento, o bien de exigir el
cumplimiento forzado de la obligacin. En cualquiera de estos casos ms indemnizacin de
perjuicios respecto del moroso.
3.- Inembargabilidad del aporte.
Los acreedores de uno de los socios no pueden embargar el aporte que ste hubiere
hecho a la sociedad toda vez que el aporte no es de su propiedad sino que integra un
patrimonio distinto que es el de la sociedad. Sin embargo, los acreedores pueden embargar
las utilidades devengadas que el socio tenga en la sociedad, pues esto constituye un crdito
suyo contra la sociedad y que puede ser embargado. Tambin podrn los acreedores del
socio impetrar medidas cautelares para que se retengan las utilidades que en el futuro le
correspondan al socio deudor.
El artculo 380 inciso 2 dispone que los acreedores personales de los socios no pueden
concurrir en la quiebra de la sociedad de que forma parte, lo cual se corresponde tambin
con el artculo 51 de la Ley de Quiebras, que adems de reiterar esta misma idea, consagra
que la quiebra de la sociedad colectiva comercial acarrea la quiebra de todos sus socios
solidarios, de manera que adems de la quiebra de la sociedad habrn otras tantas quiebras
Curso Elemental de Derecho Comercial
76
como socios hubiere tenido la sociedad fallida, pudiendo los acreedores sociales concurrir
en todas ellas.
4.- Distribucin de utilidades y prdidas.
Bien sabemos que conforme a la definicin de sociedad que brinda el Cdigo Civil, los
socios forman sociedad con miras a repartir entre s los beneficios que resulten de ella, esto
es, los beneficios que provengan de la realizacin de la actividad social, del giro social.
De este modo, la causa del contrato es la obtencin de utilidades, las cuales habrn de
ser repartidas entre los socios. Esta causa del contrato, como motivo que induce a su
celebracin, es de consecucin eventual, vale decir, que de la actividad social tal como
pueden resultar beneficios tambin pueden resultar prdidas, sin perjuicio de que lo que las
partes han tenido en vista es la consecucin de utilidades y es por ello que han contratado.
Con todo, la ley ante la eventualidad cierta de que puedan existir prdidas sociales tambin
ha regulado expresamente esa situacin, utilizando el mismo criterio seguido para regular la
reparticin de las utilidades.
La ley se ha valido de la expresin beneficios para denominar el resultado social
positivo que debe ser repartido entre los socio s. Los autores no estn acordes en la
extensin que a dicho trmino se debe conferir, pues mientras algunos piensan que se
refiere a toda ventaja patrimonial susceptible de apreciacin pecuniaria (sea que importe un
enriquecimiento positivo o una simple economa), otros consideran que slo puede
entenderse por tal el incremento positivo en el patrimonio de los socios. Mas, cualquiera
que sea la extensin del trmino, lo cierto es que la ley establece que a falta de estipulacin
diversa de los socios, las ganancias y prdidas se dividirn entre los socios capitalistas a
prorrata de sus respectivos aportes, mientras que en lo relativo al socio de industria, ste
llevar (conforme al artculo 338 del Cdigo de Comercio) una cuota igual al aporte ms
mdico en cuanto a su participacin en las utilidades, mientras que no soportar parte
alguna en las prdidas.
VII. Prohibiciones a los socios.
El artculo 404 del Cdigo de Comercio establece las siguientes prohibiciones:
1 No pueden extraer del fondo social una cantidad mayor que la asignada en la escritura
social para sus gastos particulares. Si un socio extrae una mayor cantidad que la asignada,
sus consocios pueden obligarlo a devolver el exceso, o bien extraer ellos mismos una
cantidad equivalente segn sean sus distintas cuotas de participacin social.
2 No pueden usar el patrimonio social en asuntos particulares de cada uno, ni pueden
usar la razn social en negocios propios. La infraccin obliga a devolver los fondos
distrados y, adems, los beneficios del acto ejecutado irn en provecho de la sociedad,
mientras que las prdidas afectarn al slo socio, sin perjuicio del derecho de los dems
para excluirlo de la sociedad.
3 Es prohibido a los socios ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad, o ceder o
hacerse sustituir en sus funciones de administracin, sin la autorizacin unnime de todos
los socios. Lo anterior, no impide que uno de los socios forme una sociedad particular con
un tercero, esto es, que el socio forme una nueva sociedad con el tercero aportando su cuota
Curso Elemental de Derecho Comercial
77
o participacin en la antigua sociedad, segn lo permite supletoriamente el artculo 2088
del Cdigo Civil
16
.
4 Es prohibido a los socios explotar por su cuenta el ramo de industria que es objeto de
la sociedad a la que pertenece, o bien realizar cualquiera operacin particular cuando la
sociedad no tuviere un objeto o giro especfico de comercio, a menos que sus consocios le
autoricen; y no podrn stos negarse sino prueban que del acto proyectado han de seguirse
perjuicios ciertos y manifiestos a la sociedad.
VIII. Disolucin de la sociedad colectiva.
Segn el artculo 407 del Cdigo de Comercio, la sociedad colectiva comercial se
disuelve por los modos que establece el Cdigo Civil, lo cual nos obliga a revisar sus
disposiciones y as la sociedad se disuelve:
1.- Por la llegada del plazo o el evento de la condicin.
En cuanto al plazo ya sabemos que la llegada del plazo fijado en la escritura social como
de duracin de la sociedad la extingue de pleno derecho, y que la nica forma de prorrogar
su vigencia es modificando el pacto social e inscribiendo la escritura modificatoria antes de
la llegada del plazo, lo cual es sin perjuicio de las clusulas de prorroga automtica
contenidas en la escritura, las cuales operan sin necesidad de efectuar solemnidad posterior
alguna.
En lo referente a la condicin, ella opera segn las reglas generales, no obstante lo cual,
y por motivos de certeza y publicidad, es preciso que verificado el hecho del cual pende, se
deje constancia de su ocurrencia por medio de escritura pblica inscrita en el Registro de
Comercio.
2.- Por la finalizacin del negocio para el cual fue contrada.
Si se cumple el fin social, la sociedad carecer de objeto y por lo tanto se disuelve. En
este caso, cumplido el objeto debe acusarse tal hecho por medio de escritura pblica
inscrita en extracto dentro del plazo legal, a fin de que ella sea oponible a terceros, pues se
trata de la disolucin anticipada de la sociedad. Si los socios pactaron un plazo de duracin
de la sociedad dentro del cual deba llevarse a cabo el fin social y a la llegada del plazo no
ha ocurrido, prevalece el plazo fijado.
3.- Por Insolvencia de la sociedad o extincin de su activo.
Nadie contrata sociedad para soportar prdidas y ms evidente es esto si, como vemos,
no es posib le que subsista una sociedad sin patrimonio o insolvente.
Establece la ley sobre este particular, que la sociedad se disuelve por la insolvencia, esto
es el estado patrimonial crtico en que una persona se encuentra en imposibilidad de dar
cumplimiento a sus obligaciones. Esta insolvencia puede deberse ya a factores financieros
como ocurre cuando el pasivo exigible es mayor que el activo realizable, o bien puede
atribuirse a la falta o carencia de bienes con que afrontar las obligaciones.

16
Esta figura consagrada en el Cdigo Civil es una de las formas que sirve de fundamento al surgimiento de las sociedades y
personas relacionadas que despus estudiaremos al ver las sociedades annimas.
Curso Elemental de Derecho Comercial
78
Naturalmente que la destruccin total de los bienes que conforman el activo social trae
como consecuencia la insolvencia de la sociedad, y la imposibilidad de que ella contine
con sus operaciones de manera til. Sin embargo, tambin puede darse el caso de que se
pierdan o destruyan slo algunos de los bienes sociales, en cuyo caso la sociedad puede
continuar, o bien se disolver si con los bienes restantes no es posible continuar tilmente,
vale decir, si no es posible conseguir el fin social del cual deba seguirse el provecho
deseado.
Ahora bien, lo anterior es aplicable al caso de destruccin de los bienes de propiedad
social y es sin perjuicio del caso de las especies aportadas a ttulo de usufructo, caso en el
cual, el socio cuyo aporte se ha destruido debe reponerlo a satisfaccin de sus consocios
pues sino la sociedad se disuelve, a menos que los dems decidan continuar con exclusin
del socio renuente.
En el caso de insolvencia o destruccin del activo, los socios no estn obligados a
aportar ms all de a lo que se hubieren obligado al contratar la sociedad, y si por una
mutacin de las circunstancias debieren aumentarse los aportes para conseguir el objeto
social, le asiste el derecho a los socios de retirarse de la sociedad.
En cuanto a los requisitos que hacen operativa esta causal es preciso distinguir:
- Si se trata de insolvencia, por consistir ella en cuestin de hecho su apreciacin
queda entregada al juez quien la declarar mediante sentencia, la cual una vez
ejecutoriada, deber ser reducida a escritura pblica e inscrita en extracto dentro
del plazo legal.
- Si la causa de la disolucin es la extincin del activo, y existe controversia en
cuanto a su ocurrencia, ser el juez quien deber declararla y se seguira el
mismo procedimiento ya visto. Si la prdida del activo es total y los socios estn
de acuerdo, todos deberan firmar la escritura e inscribirla.
4.- Por incumplimiento de la obligacin de aportar.
En este evento a la sociedad le asiste el derecho de exigir el cumplimiento forzado de la
obligacin ms indemnizacin de perjuicios o bien podr pedir que se resuelva el contrato
respecto del socio moroso excluyndolo as de la sociedad y siempre con indemnizacin de
perjuicios. Esta solucin deriva de la norma especial prevista en el artculo 379 del Cdigo
de Comercio y que difiere de la consagrada en los artculos 2083 y 2101 del Cdigo Civil,
no obstante lo cual, los socios siempre podrn poner fin a la sociedad de mutuo acuerdo
ante el incumplimiento de un socio si as lo estiman preciso.
Para que esta causal surta efecto bajo la forma de acuerdo unnime se requerir escritura
pblica firmada por todos los socios inscrita en los trminos del artculo 354. Si se opta por
excluir al socio habr que pedir la resolucin del contrato a su respecto y reducir la
sentencia a escritura pblica cumpliendo con las dems formalidades del caso suprimiendo
su nombre de la razn social si corresponde.
5.- Por destruccin de la cosa dada en usufructo.
En este caso el aporte perece y debe ser repuesto a satisfaccin de los consocios quienes
ante el incumplimiento podrn pedir al juez que declare disuelta la sociedad o que declare
Curso Elemental de Derecho Comercial
79
la exclusin del incumplidor, o bien podrn unnimemente y con inclusin del incumplidor,
acordar la disminucin de su cuota social.
Si hubo resolucin judicial ella deber reducirse a escritura pblica e inscribirse en
extracto dentro del plazo legal. Si hubo acuerdo ste deber constar en escritura pblica
inscrita.
6.- Por muerte de alguno de los socios.
Este hecho causa la disolucin de la sociedad, a menos que se hubiere pactado que ella
deba continuar slo entre los socios sobrevivientes o entre stos y los herederos del socio
difunto.
La estipulacin de continuar con los herederos es elemento de la naturaleza en las
sociedades formadas para el arriendo de inmuebles, laboreo de minas, de responsabilidad
limitada y annimas.
Cuando la sociedad deba continuar pero sin los herederos, stos tendrn derecho a la
cuota y utilidades que le correspondan al causante al tiempo de saberse la muerte por los
administradores de la sociedad. Si por el contrario, la sociedad debiera continuar con los
herederos todos ellos tendrn derecho a entrar en la sociedad. Es recomendable que los
herederos acepten la herencia con beneficio de inventario para que as limiten su
responsabilidad por las deudas sociales, pues en virtud del beneficio respondern slo hasta
el valor de lo heredado.
7.- Por incapacidad sobreviniente o insolvencia de un socio.
En estos casos la sociedad se disuelve como efecto de la sentencia que declara la
incapacidad del socio por demencia, disipacin o sordomudez, o bien por aquella que
declara la quiebra del socio. Ser en mrito de tales sentencias que se verifica y constata la
causal que disuelve la sociedad, sin perjuicio del derecho de los socios para continuar con
el incapaz o fallido por medio de sus representantes legales.
8.- Por acuerdo unnime de los socios.
Esta causal es la simple resciliacin de la sociedad y puede hacerse efectiva en cualquier
tiempo, del mismo modo como se puede modificar la sociedad, vale decir, escritura pblica
inscrita en extracto.
Cabe agregar que por esta va es posible salvar otras muchas causas de disolucin como
tambin hacerlas operativas.
9.- Por renuncia de uno de los socios.
Esta causa de disolucin para que opere exige tres requisitos.
1 Que el hecho de la renuncia se notifique a todos los socios lo cual se entiende
cumplido cuando se avisa a la administracin de la sociedad.
2 Que la renuncia se haga de buena fe, entendindose que existe renuncia de mala fe
cuando un socio renuncia con el fin de apropiarse de una ganancia que deba pertenecer a la
sociedad.
Curso Elemental de Derecho Comercial
80
3 Debe ser tempestiva, y se tiene por intempestiva cuando la separacin puede
ocasionar perjuicios a los negocios sociales.
IX. Liquidacin de la sociedad.
En materia civil, disuelta que sea la sociedad sta deja de producir todos sus efectos
pereciendo de inmediato la personalidad jurdica de que gozaba, en otras palabras, la
disolucin es la muerte y entierro de la sociedad, formndose en consecuencia una
comunidad respecto del patrimonio social, el cual debe repartirse entre los socios previa
particin de la cosa indivisa.
En materia comercial el artculo 408 del Cdigo de Comercio seala que disuelta la
sociedad, se proceder a la liquidacin por la persona que al efecto haya sido nombrada en
la escritura social o en la de disolucin. Como vemos, la ley comercial habla de liquidar
la sociedad, esto es, poner trmino a las operaciones de una empresa o establecimiento.
Esta accin de poner trmino a las operaciones de la sociedad supone la realizacin de una
serie de actuaciones materiales y jurdicas tendientes a concluir los negocios sociales
pendientes y luego reunir y determinar el activo social con el fin de pagar a los acreedores
sociales y distribuir el remanente, si lo hubiere, a los socios.
Ahora bien, en materia comercial una vez disuelta la sociedad la personalidad jurdica
subsiste lo cual si bien no aparece dicho expresamente por la ley se desprende de sus
disposiciones. Esta interpretacin es la que permite dar sentido por ejemplo a las siguientes
situaciones que plantea la ley:
1) Que el liquidador sea un verdadero mandatario de la sociedad, el cual puede ser
designado en la misma escritura de disolucin o en un momento posterior, en
consecuencia no sera posible comprender como el liquidador sera mandatario y
representante de una simple comunidad de bienes si no es admitiendo que a quien
representa el liquidador es a la persona jurdica sociedad, la cual se haya en
liquidacin.
2) Que la ley faculte al liquidador para vender los inmuebles de la sociedad an cuando
hubiere algn menor entre los socios, pues si tratare de comunidad, el liquidador
debera ser designado previa citacin judicial y no se podran enajenar bienes races
sin que el representante del menor obtuviere decreto del juez autorizando partir
(artculo 396 del Cdigo Civil) ni producira efecto la particin ya hecha sino por un
nuevo decreto del juez que, con audiencia del defensor de menores (defensor
pblico), la apruebe y confirme (artculo 399 del Cdigo Civil ), todo lo cual resulta
inaplicable en la especie gracias a la subsistencia de la personalidad jurdica en cuya
virtud el patrimonio social sigue perteneciendo a la sociedad y no a los socios en
cuanto comuneros.
De la subsistencia de la personalidad jurdica surgen las siguientes consecuencias:
1 el patrimonio social es de dominio de la sociedad disuelta, por lo tanto, los socios no
tienen sino su derecho a solicitar la restitucin de sus aportes y utilidades que quedaren
luego de pagado el pasivo social, en tanto la restitucin y aportes constituyen crditos
suyos en contra de la sociedad.
Curso Elemental de Derecho Comercial
81
2 gracias a que el patrimonio sigue siendo de la sociedad los acreedores personales de
los socios no pueden embargar cuota alguna del haber social sino que solo pueden pedir
medidas cautelares contra los eventuales resultados positivos que para el socio deudor
surjan de la liquidacin, adems esto garantiza que sern los acreedores sociales quienes
preferentemente se paguen con el activo social, y no los acreedores personales de los
socios.
1.- Nombramiento del liquidador.
El liquidador puede ser designado en la escritura social o en la escritura de disolucin. Si
no hubiere sido designado en tales oportunidades podr ser nombrado por acuerdo unnime
de los socios o en caso de desacuerdo deber ser nombrado por la justicia ordinaria a
peticin de cualquiera de los socios (artculo 408 y 409). Incluso la liquidacin puede
llevarse a cabo por todos los socios colectivamente si estuvieren todos de acuerdo en cmo
realizarla.
El liquidador puede ser un socio o una persona extraa a la sociedad.
2.- Facultades del liquidador.
1 El liquidador es un mandatario de la sociedad y como tal debe ceirse en todo a las
reglas e instrucciones que se le hubieren suministrado en su ttulo de nombramiento (
artculo 410).
2 A falta de tales instrucciones, el liquidador slo puede ejecutar aquellos actos o
contratos que tiendan directamente a poner fin a los negocios y operaciones sociales
(artculo 411).
En todo caso, y sin perjuicio de los dems deberes que le imponga su ttulo, el liquidador
estar obligado a realizar las gestiones indicadas en el artculo 413, las cuales consisten
someramente en:
a) Determinar el activo o patrimonio social y del pasivo que lo grave formando inventario
de l (n 1 y 3 del artculo 413).
b) Continuar el giro en cuanto sea indispensable para concluir los negocios pendientes (N
2, 5 y 6 del artculo 413).
c) Liquidar el activo social.
d) Liquidar y cancelar las cuentas sociales con terceros y distribuir los remanentes a ttulo
de aporte y utilidades a los socios (N 4 del artculo 413).
e) Rendir cuenta de su cometido (N 7 y 8 del artculo 413).
Finalmente el liquidador representa a la sociedad en juicio tanto activa como pasivamente.
3.- Responsabilidad del liquidador.
El liquidador frente a los socios: responde de culpa leve y es obligado a indemnizarlos
por sus actos dolosos o culpables. Las cuestiones a que diere lugar la cuenta presentada por
el liquidador son materia de arbitraje forzoso (artculo 414).
Curso Elemental de Derecho Comercial
82
Captulo 03 SOCIEDAD EN COMANDITA.
I. Definicin.
El artculo 2061 del Cdigo Civil dice: es sociedad en comandita aquella en que uno o
ms de los socios se obligan solamente hasta la concurrencia de sus aportes.
Tal definicin es incompleta pues slo atiende a la responsabilidad de ciertos socios.
Artculo 470 del Cdigo de Comercio da una definicin ms completa y seala: Es la
que se celebra entre uno o ms personas que prometen llevar a la caja social un
determinado aporte, y una o ms personas que se obligan a administrar exclusivamente la
sociedad por s o por sus delegados y en su nombre particular.
De dicha definicin se desprenden las siguientes consecuencias:
1 distingue entre socios comanditarios y gestores,
2 seala que los socios comanditarios son slo capitalistas y los gestores
administradores (a su propio nombre),
3 que los gestores administren en su nombre particular significa que ellos o sus
delegados actan en representacin de la sociedad.
Crticas:
? Olvida mencionar la responsabilidad.
? Da a entender que los gestores no pueden aportar lo cual es desmentido por el
artculo 472.
II. Caractersticas esenciales de la sociedad en comandita.
- Es una sociedad mixta, pues presenta caracteres que la identifican tanto con las
sociedades de personas como con las de capital.
- Existen dos clases de socios: gestores y comanditarios.
- Los gestores son los encargados de administrar.
- La razn social se compone del nombre de todos o algunos de los gestores ms la
frase y compaa.
- La responsabilidad de los gestores es como la de los socios colectivos: solidaria e
ilimitada; y la de los comanditarios es limitada a sus aportes.

III. Clasificacin de la sociedad en comandita.
1) Segn su objeto: puede ser civil o comercial (segn se forme para...)
2) Segn la forma y composicin del capital: puede ser en comandita simple o en
comandita por acciones (artculo 471, 472, 473).
IV. Sociedad en comandita simple.
1.- Constitucin y prueba (artculo 474).
Curso Elemental de Derecho Comercial
83
La comandita se forma y se prueba como la colectiva, esto es, por escritura pblica
inscrita en extracto en el Registro de Comercio dentro del plazo de 60 das contados desde
la fecha de otorgamiento de la escritura (artculo 350).
Por lo tanto, le ser aplicable cuanto vimos a propsito de las menciones de la escritura,
del extracto, de las sanciones por la inobservancia de las solemnidades legales, etc. Todo
ello sin embargo, conforme corresponda a la naturaleza de la comandita. En consecuencia,
el nombre de los comanditarios no figurar en el extracto a inscribir (artculo 475).
2.- Legislacin aplicable (artculo 474).
Dada la regulacin orgnica que a diferencia del Cdigo Civil hace el Cdigo de
Comercio de la comandita, se estima que son las normas comerciales las que regulan el
contrato, el cual adems se ve complementado en lo que fuere omitido por la norma
especial por las prescripciones que la ley a dado respecto de la sociedad colectiva en lo que
no se oponga con la naturaleza jurdica de la comandita.
3.- Administracin.
Segn se desprende de la misma definicin del artculo 470 la administracin de la
sociedad corresponde a los socios gestores, quienes podrn delegar sus facultades ya en
alguno de ellos mismos o en un tercero, ya por el mismo acto constitutivo o por medio de
un acto posterior y conforme a las normas ya estudiadas en la sociedad colectiva que segn
dijimos son aplicables en cuanto no contravengan la naturaleza jurdica de la comandita
(470 y 474) As es prohibido al socio comanditario ejecutar acto alguno de administracin
an como delegado de los gestores (la sancin est en el artculo 485).
4.- Razn social (artculo 476).
Esta se forma necesariamente con el nombre de uno o ms socios gestores y en uno u
otro caso la agregacin de las palabras y compaa, frase sta que en caso alguno importa
la inclusin del nombre de los comanditarios en la razn social. Y esto porque frente a
terceros la sociedad nicamente corresponde a los gestores quienes administran. Por esto el
inciso 2 del 476 prohibe que el nombre de un comanditario figure en la razn social siendo
sancionado el que tolera o permite la insercin de su nombre en la razn social con la
imposicin de la misma responsabilidad que se impone a los gestores, es decir, solidaria e
ilimitada ( artculo 477).


5.- El aporte.
En general, se rige por las normas de la colectiva, con las naturales salvedades: el aporte
puede ser prometido ya exclusivamente por los socios comanditarios y ya por stos y los
gestores (artculo 472).
Con todo, es esencial que hayan socios comanditarios, cuyos aportes podrn ser
cualquier cosa apreciable pecuniariamente, menos su capacidad, crdito o industria
personal, pues suponen su presencia en la sociedad. Puede en cambio, aportar un secreto
Curso Elemental de Derecho Comercial
84
de arte o ciencia (propiedad industrial) con tal que no lo aplique por s mismo ni coopere
diariamente en la aplicacin (artculo 478 del Cdigo de Comercio).
6.- Responsabilidad (artculo 483).
1 De los gestores: estos son indefinida (ilimitada) y solidariamente responsables por
las obligaciones y las prdidas de la sociedad.
2 De los comanditarios (artculo 483 inciso 2): solo responden de las obligaciones y las
prdidas hasta concurrencia de sus aportes prometidos o entregados.
Si el aporte de un comanditario ha consistido en el usufructo de un cosa fructuaria, no
soportar ms prdida que la de dichos frutos, los cuales pertenecen a la sociedad
usufructuaria (artculo 479), y esto porque el comanditario no responde sino hasta su
aporte, el cual en la especie son los frutos de la cosa y no la cosa misma.
7.- Prohibiciones a los socios
Los gestores que, segn el artculo 474 y489, son regulados en su estatuto jurdico por
el de los socios colectivos, estn afectos a las misma prohibiciones que stos; en cambio,
los comanditarios no estn afectos a ellas. Con todo, de acuerdo al artculo 488, el
comanditario pierde su derecho a examinar los libros sociales cuando por s solo o como
socio colectivo, gestor o comanditario toma parte en un establecimiento de la misma
naturaleza que aquel que desarrolla la sociedad, a menos, que ambos negocios no
compitan.
Por lo dems, es menester recordar las prohibiciones especficas que afectan a los
comanditarios en orden a no tolerar la insercin de su nombre en la razn social y a no
tomar parte alguna en la administracin, no considerndose acto administrativo los que se
indican en el artculo 487, y que por ende pueden ejecutarse sin comprometer la
responsabilidad del comanditario. Adems, es derecho del comanditario revisar la
contabilidad y asistir a las reuniones con derecho a voz (artculo 482 y 481).
8.- Cesin de los derechos sociales
El comanditario como socio de capital que es puede ceder libremente su participacin en
la sociedad toda vez que no son sus condiciones personales el motivo que llevo a sus
consocios a contratar (artculo 482).
Sin embargo, en esta cesin no se comprender la facultad que el cedente tena de
revisar los libros y papeles de la sociedad, si en ello no consienten los dems socios
gestores y comanditarios.
El gestor por su parte y siendo considerado como socio colectivo no puede ceder
libremente sus derechos sociales sino con el consentimiento unnime de los socios.
9.- Disolucin y liquidacin
Se rige por las mismas normas que las colectivas salvo que la muerte de un comanditario
no disuelve la sociedad.
V. Sociedad en comandita por acciones.
Curso Elemental de Derecho Comercial
85
Es la en comandita simple pero con la diferencia que en sta el capital aportado por los
comanditarios se encuentra dividido en acciones (artculo 473).
1.- Rgimen legal (artculo 491).
Las reglas dadas a propsito de la comandita simple son aplicables a la comandita por
acciones en cuanto aquellas normas no contraren la naturaleza de sta y las normas
especiales que le son aplicables.
2.- Constitucin y prueba.
Se forma y se prueba por escritura pblica inscrita en extracto dentro de los sesenta das
desde su otorgamiento (artculo 474).
Sin embargo, en este tipo social la ley ha establecido requisitos adicionales para que la
sociedad quede definitivamente constituida, exigindose:
- que est ntegramente suscrito su capital,
- que cada accionista haya pagado al menos un cuarta parte de su capital suscrito,
- que adems, si un socio aporta bienes no dinerarios o se acuerdan ventajas
particulares en su favor se debe llevar a cabo una asamblea general de socios en
que se estimarn los bienes y las ventajas, las que debern ser aprobadas en una
nueva junta en cuyo caso la sociedad quedar definitivamente constituida
(artculo 496).
Lo que explica estos requisitos adicionales, es que en la sociedad comandita por
acciones se ha transitado un camino que la aproxima ms a las sociedades de capital que a
las de personas, desde que el capital aportado se expresa en acciones, documentos estos que
representan los derechos que se tiene en la sociedad.
3.- El capital social.
Este se compone por acciones nominativas que se entregan en ejecucin del contrato de
suscripcin de acciones, en cuya virtud el socio capitalista (comanditario) se obliga a
enterar en caja social, en la forma y plazo pactado, el aporte que ha prometido a la
sociedad.
El artculo 492 establece el precio mnimo que deber tener cada accin, lo cual ha
quedado en desuso por el nfimo valor que representa atendido el cambio de moneda de
escudo a peso.
As, para que la sociedad quede constituida debe encontrarse enteramente suscrito el
capital, representado por todas las acciones en que se divida, y adems, cada socio deber
haber pagado al menos una cuarta porcin de la parte que suscribi.
El hecho que las acciones sean nominativas no importa que los derechos de los
comanditarios no sean libremente cesibles, sino tan solo que para llevar a efecto la cesin
respecto de la sociedad y frente a terceros, tal cesin deber ser aceptada o notificada a la
sociedad, segn las reglas de la cesin de crditos nominativos. Con todo las acciones no
pueden cederse sino despus de pagadas las dos quintas partes de su valor.
Curso Elemental de Derecho Comercial
86
La responsabilidad de los socios capitalistas se encuentra limitada hasta el monto de sus
aportes, esto es, hasta el monto que representen las acciones suscritas por el socio, an
cuando no estn pagadas (artculo 495 inciso 1).
4.- Sancin por incumplimiento de requisitos de constitucin.
La inobservancia de las solemnidades de constitucin, como tambin, el incumplimiento
de las normas sustantivas de constitucin como son tener enteramente suscrito el capital y
pagado al menos una cuarta parte del valor de las acciones por cada socio, como la
avaluacin y aprobacin de aportes no dinerarios y de ventajas especiales, acarrean la
nulidad de la sociedad entre los socios surgiendo una sociedad de hecho (artculo 497).
5.- J unta de Vigilancia y J unta de Accionistas.
La asamblea general o junta de accionistas es el rgano societario que representa la
voluntad de la colectividad capitalista y que est integrado por los comanditarios quienes
tienen derecho a voto y donde tambin sern odos los gestores.
La junta de accionistas tienen como funcin elegir a los integrantes de la junta de
vigilancia, designar apoderados que representen a los accionistas en pleitos contra los
gestores o los miembros de la junta de vigilancia, aprobar las ventajas a ciertos accionistas
y los aportes no dinerarios, etc.
La junta de vigilancia es el rgano de control social que en representacin de los
accionistas, fiscaliza si la sociedad ha sido legalmente constituida, inspecciona los libros
contables y en general, controla la marcha social pudiendo convocar a asamblea general y
provocar la disolucin de la sociedad. Al final de cada ao la junta de vigilancia debe
presentar una memoria acerca de los inventarios y de las proposiciones que haga el gerente
para la distribucin de dividendos.
La junta de vigilancia est compuesta al menos por 3 accionistas elegidos por la
asamblea general.
La primera junta de vigilancia debe quedar conformada despus de constituida la
sociedad y antes de que principie sus operaciones.
Esta primera junta es nombrada por un ao y las dems por cinco aos (artculo 498).
Captulo 04 SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.
I. Concepto.
Aquella en que la responsabilidad de los socios se encuentra limitada hasta el monto de
sus aportes sealados en la escritura de constitucin o a lo ms que en ella se indique, y que
es designada por el nombre de uno o ms de los socios, o bien por una referencia al objeto
social y la agregacin de la palabra limitada.
II. Caractersticas.
Curso Elemental de Derecho Comercial
87
1.- La existencia de un capital determinado como nica garanta para los terceros que
contraten con la sociedad.
2.- Un reducido nmero de asociados, 50 como mximo.
III. Legislacin aplicable.
La sociedad de responsabilidad limitada, sea civil o comercial, se rige en primer trmino
por la ley 3.918 que las cre. En lo no previsto por esta ley deber estarse a lo que
dispongan los estatutos sociales y a falta de unos u otros se estar a lo dispuesto para las
sociedades colectivas. De ello se desprende que si la sociedad de responsabilidad limitada
es civil se aplican las reglas dadas para la colectiva civil, en tanto que si es comercial, se
aplicarn las reglas establecidas para la colectiva comercial.
IV. Normas especiales aplicables a la Sociedad de Responsabilidad Limitada
1.- En cuanto a su constitucin.
Este tipo de sociedades es un contrato solemne y, por lo tanto, las formalidades que debe
cumplir para constituirse son las siguientes:
- Escritura pblica de constitucin.
- Inscripcin de un extracto de dicha escritura en el registro de comercio, dentro del
plazo de 60 das a contar de la fecha de otorgamiento de la escritura.
- Publicacin de ste extracto en el Diario Oficial, dentro del mismo plazo de 60
das y contados de igual forma.
Estas formalidades la ley las exige sea que se trate de una sociedad de responsabilidad
limitada civil o comercial.
A.- Escritura pblica de constitucin:
Por mandato del artculo 2 de la ley 3.918 esta escritura deber contener:
Todas las menciones que establece el artculo 352 del Cdigo de Comercio; PERO,
adems de ellos esta escritura deber contener, de acuerdo al mismo artculo 2 de la ley, la
declaracin de que la responsabilidad personal de los socios, se encuentra limitada a sus
aportes o a la suma que a ms de stos se indica.
En caso de omisin de esta declaracin acerca de la responsabilidad de los socios, la
sociedad deber tenerse como colectiva, ello an cuando en la razn social se cumpla con la
exigencia de agregar la palabra limitada, ello por cuanto las responsabilidades de los
socios arrancan de sus declaraciones expresas que formulan en la escritura social y no del
cumplimiento de formalidades externas o publicitarias.
B.- I nscripcin del extracto:
Este extracto deber contener las menciones que seala el artculo 354 del Cdigo de
Comercio y la inscripcin deber efectuarse en el domicilio correspondiente al domicilio de
la sociedad o bien a falta de sealamiento de ste en el registro correspondiente al lugar de
otorgamiento de la escritura, dentro del plazo de 60 das contados desde la fecha de la
escritura.
Curso Elemental de Derecho Comercial
88
Aunque la ley no lo dice, resulta del todo evidente que en este extracto deber tambin
hacerse mencin a la responsabilidad de los socios.
C.- Publicacin del extracto:
Este mismo extracto deber publicarse por una sola vez en el Diario Oficial, tambin
dentro del plazo de 60 das contados desde la fecha de la escritura.
D.- Fecha de constitucin:
En cuanto a la fecha de constitucin el legislador ha sealado expresamente que ella
comienza a existir desde la fecha de otorgamiento de la escritura, para lo cual se ha servido
de la frmula siguiente en el inciso final del artculo 3 de la ley 3918 El cumplimiento
oportuno de la inscripcin y publicacin producir efectos retroactivos a la fecha de la
escritura. Con lo anterior viene a significar que la inscripcin y publicacin dentro de
plazo, se entiende efectuada para todos los efectos, al mismo tiempo de otorgamiento de la
escritura, pues se retrotrae a ese momento y por ende el contrato se hallara perfecto desde
el otorgamiento del instrumento pblico.
E.- Modificaciones a la escritura social:
Toda modificacin a la escritura social de una sociedad de responsabilidad limitada
perfecta, no produce efecto alguno, de pleno derecho, ni entre los socios ni frente a
terceros, sino una vez que un extracto del mismo ha sido inscrito en el Registro de
Comercio y publicado en el Diario Oficial, dentro del plazo legal.
Asimismo la modificacin inscrita y publicada en tiempo, aun cuando adolezca de vicios
formales, produce plenos efectos mientras no sea declarada nula. An mas, lue go de
declarada por sentencia firme la nulidad de una modificacin formalmente viciada, ella no
produce efecto retroactivo sino que solo opera para lo futuro.
1) Sancin en caso de incumplimiento de las formalidades.
De acuerdo al artculo 3 inciso 3 de la ley 3.918 la OMISIN de cualquiera de estos
requisitos produce la nulidad absoluta de la sociedad de responsabilidad limitada entre los
socios. Esta nulidad ser insubsanable y de pleno derecho, si el acto de constitucin no
consta al menos en escritura pblica, instrumento reducido a escritura pblica o en
instrumento privado protocolizado, y la insistencia en operar dar lugar a una simple
comunidad. Si el acto consta en alguna de las formas antedichas, pero se han omitido una o
ms de las restantes solemnidades legales, el acto si bien es absolutamente nulo, exige
declaracin judicial previa y, adems, puede ser saneado de conformidad a las normas de la
Ley N 19.499, dando origen el acto nulo a una sociedad de hecho.
El otorgamiento de escritura pblica de constitucin o, cuando menos, de instrumento
privado protocolizado, seguido del incumplimiento de las dems normas para formar una
sociedad de responsabilidad limitada, produce que ella degenere en una sociedad de hecho.
1 La sociedad de hecho surge, formalmente, ante la omisin o extempornea inscripcin
del extracto en el Registro de Comercio o bien ante la falta o extempornea publicacin de
dicho extracto.
Curso Elemental de Derecho Comercial
89
2 Su existencia se debe al reconocimiento que ha hecho el legislador de la personalidad
jurdica de un ente distinto de los socios y que surge como consecuencia del otorgamiento
de escritura constitutiva de sociedad.
3 La sociedad de hecho se forma y se prueba entre los socios por el otorgamiento de
escritura pblica, sin embargo los terceros pueden acreditar la existencia de la sociedad por
cualquier medio probatorio que establece el C. de Comercio. En cuanto a la apreciacin de
la prueba, que en el caso de la comunidad es conforme a las reglas de la sana crtica, en la
especie nos inclinamos a pensar que su apreciacin debe efectuarse conforme a las normas
generales, esto es, segn el sistema de apreciacin legal, toda vez que el legislador en este
punto ha sealado la apreciacin segn sana crtica, exclusivamente cuando se refiere a la
comunidad en el inciso 3 del artculo 356 del Cdigo de Comercio, guardando silencio
empero cuando trata de la sociedad de hecho.
4 Se rige en todo por las estipulaciones que los socios hayan efectuado en el acto
constitutivo y en lo no previsto en l se regir por las disposiciones de la sociedad colectiva
civil o comercial, segn sea la naturaleza de las negociaciones para las cuales se forma,
pues la sociedad de hecho no es ms que una sociedad de responsabilidad limitada
imperfecta y por mandato del artculo 357 inciso 1 se rige en todo como sociedad, que en
la especie, puede ser civil o comercial segn el artculo 2 de la ley 3.918.
Por lo tanto entre otras cosas, las ganancias y las perdidas se repartirn y soportarn con
arreglo a lo pactado y a falta de estipulacin segn las reglas de la sociedad. Igual cosa se
observa respecto de la restitucin de los aportes.
5 La responsabilidad de los socios ser ilimitada, pues ciertamente la sociedad de
responsabilidad limitada jams se perfeccion, siendo absolutamente nula como tal, por lo
cual, la responsabilidad de los socios respecto de los terceros ser adems de ilimitada,
solidaria o simplemente conjunta segn sea la naturaleza civil o comercial de las
negociaciones para las cuales se form la sociedad.
6 Los socios no pueden alegar frente a los terceros la falta de inscripcin en el registro
de comercio, como forma de eludir el cumplimiento de sus obligaciones, lo cual es claro si
se considera que no pueden alegar la nulidad quienes ha incurrido en el vicio o ayudado a
su ocurrencia, pues nadie puede aprovecharse de su propio dolo. Adems, si bien la
sociedad de responsabilidad limitada como tal es nula y por lo tanto frente a la falta o
extempornea inscripcin o publicacin puede pedirse la declaracin respectiva por tercero
interesado, ello no obsta a la vigencia y validez de la sociedad de hecho, la cual sigue afecta
a cumplir sus obligaciones contradas como tal.
7 La sentencia que declara la nulidad de la pretendida sociedad de responsabilidad
limitada extingue la sociedad de hecho, la cual entrar en liquidacin.
2.- En cuanto a la razn social.
Puede contener:
- El nombre de uno o ms de los socios.
- Una referencia al objeto social.
Curso Elemental de Derecho Comercial
90
En cualquiera de los dos casos, SIEMPRE deber agregarse la palabra limitada, ya que
su omisin hace que los socios sean solidariamente responsables de las obligaciones de la
sociedad (artculo 4, de la Ley N 3.918).
Lo anterior se deriva de que los terceros pueden contratar con la sociedad en la creencia
que sta es colectiva siendo por ende la responsabilidad de los socios solidaria respecto de
aquellos. Sin perjuicio de lo anterior, queda la interrogante acerca de si tal responsabilidad
solidaria de los socios frente a terceros es adems ilimitada, o si por el contrario, de igual
modo se produce el efecto de la limitacin de la responsabilidad. Sobre este particular la ley
nada dice, pero creemos que la omisin en la razn social del agregado limitada acarrea
que la responsabilidad adems de solidaria sea ilimitada, por cuanto, en nuestra opinin, el
agregado es exigido por la ley en consideracin a la naturaleza misma del contrato, a su
especificidad propia, pues se trata de uno de los elementos que lo distinguen de todas las
restantes especies de sociedad; esto, sin considerar adems la funcin de publicidad y de
resguardo de la buena fe de los terceros en sus relaciones con la sociedad. Luego, la
omisin de un requisito substancial de esta naturaleza hace que el contrato degenere en otro
distinto, cual sera la sociedad colectiva, en cuyo caso la responsabilidad es siempre
ilimitada. Sin embargo, se opone a esta tesis, otra simple idea, que dejamos planteada como
interrogante qu inters pblico impide que los socios pacten solidaridad en una sociedad
de responsabilidad limitada?
3.- En cuanto a la limitacin de la responsabilidad.
Los socios de ste tipo de sociedades responden slo hasta el monto de sus aportes o a la
suma que a ms de stos se halla indicado en la escritura social de constitucin. Esta
limitacin de la responsabilidad implica que los socios no se vern obligados a responder
frente a terceros ms all del capital que hubieren enterado o prometido enterar a la
sociedad, y adems que dicha responsabilidad es simplemente conjunta, pues cada uno de
ellos perder slo la cuota de aporte prometido o enterado, sin que la cuota del insolvente
grave a los dems. Esta conclusin se desprende interpretando a contrario sensu el inciso 1
del artculo 4 de la ley 3.918, en relacin con los artculos 1551 y 1526 del Cdigo Civil.
4.- En cuanto a la administracin de la sociedad.
Por no establecer la ley 3.918 norma alguna sobre administracin, se rige
supletoriamente por lo dispuesto para las sociedades colectivas.
5.- En cuanto a la disolucin de la sociedad.
La ley 3.918 no contiene norma especial sobre el particular y de acuerdo con el artculo
4 inciso 2 de la ley esta se disuelve en los mismos casos que la sociedad colectiva, no
obstante lo anterior, existe una norma de excepcin al respecto, cual es que tratndose de
una sociedad de responsabilidad limitada si recibe aplicacin el artculo 2104 del Cdigo
Civil segn el cual en caso de muerte de uno de los socios la sociedad NO se disuelve sino
que contina con los herederos del socio difunto. La aplicacin de sta norma del Cdigo
Civil la prescribe el artculo 4 inciso 2 de la ley y en virtud de sta disposicin la
estipulacin de que la sociedad continuar con los herederos del difunto se entiende como
cuestin de la naturaleza del contrato de sociedad de responsabilidad limitada.
6.- En cuanto a la liquidacin de la sociedad.
Curso Elemental de Derecho Comercial
91
Se aplica la regla estudiada respecto de la sociedad colectiva.
V. Actividades que no pueden ser objeto de una Sociedad de Responsabilidad
Limitada
1) Los Bancos ySociedades Financieras: Ello por cuanto conforme a los artculos 27 y
112 de la Ley de Bancos, estas instituciones necesariamente deben organizarse bajo la
forma de S.A.
2) El comercio de los Seguros: Esto pues por disposicin del artculo 4 del D.F.L. 251
solo pueden ejercitar este giro las S.A.
3) Las Administradoras de Fondos de Pensiones: Giro que, conforme al D.L. 3500, solo
pueden ejercitar S.A. constituidas con ese exclusivo fin.
Captulo 05SOCIEDADES ANNIMAS.
I. Definicin y caractersticas.
Segn el artculo 1 de la ley 18046 la sociedad annima es una persona jurdica
formada por la reunin de un fondo comn suministrado por accionistas responsables slo
por sus respectivos aportes y administrado por un directorio integrado por miembros
esencialmente revocables
17
.
1.- Elementos de la definicin
Es una sociedad: En lo no previsto por la ley especial de sociedades annimas rigen las
normas de los dems contratos de sociedad en cuanto fueren aplicables considerando la
naturaleza de la sociedad annima.
Es una sociedad de capital: Se trata de una sociedad intuitae pecuniae es decir en que lo
fundamental es el capital que por medio de la sociedad se logra reunir independientemente
de las peculiaridades personales de los miembros. A esto alude la definicin cuando dice
que sta sociedad es una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn, lo
cual adems es una reminiscencia de la idea de comunidad, cuestin que es inexacta pues
no existe fondo comn sino un patrimonio social.
Los socios no responden por las obligaciones sociales: En la sociedad annima los
accionistas son slo responsables por sus aportes prometidos a la sociedad y no responden
frente a terceros sino hasta concurrencia del monto de sus acciones suscritas, en tanto y
cuanto, de la reunin del total del capital accionario surge el patrimonio que se obliga frente
a terceros, de modo que tales terceros dispondrn slo de ese patrimonio social para hacer
efectivas sus acreencias. Lo que s es cierto es que los accionistas slo arriesgan su
patrimonio hasta concurrencia del capital accionario de que sean titulares.

17
La denominacin de annima de este tipo social, se explicaba claramente en la antigua definicin que brindaba el Cdigo Civil de esta
sociedad, y que fue modificada por la actual ley 18.046. En efecto, deca el antiguo artculo 2061 es sociedad annima aquella en que el
fondo social es suministrado por accionistas que slo son responsables por el valor de sus acciones, y no es conocida por la designacin
de individuo alguno, sino por el objeto a que la sociedad se destina .
Curso Elemental de Derecho Comercial
92
La administracin de la sociedad annima est en sus lneas bsicas establecida y
regulada en la ley no pudiendo los socios alterar esas reglas fundamentales. As, segn la
definicin, la sociedad annima es siempre administrada por un directorio cuyos miembros
son esencialmente revocables, cuestin de derecho estricto que no puede ser alterada por
los socios.
2.- Otras caractersticas.
La sociedad annima es solemne. Su constituye y se forma por escritura pblica, cuyo
extracto debe ser inscrito en el Registro de Comercio y publicado por una sola vez en el
Diario Oficial. Lo anterior es sin perjuicio de otras formalidades especiales, tales como en
el caso de los bancos, compaas de seguros, AFPs, etc.
La sociedad annima esta siempre sujeta a fiscalizacin, cuando menos interna, ya bien
mediante inspectores de cuenta en las sociedades annimas cerradas, ya bien mediante
auditores externos independientes y la Superintendencia de Valores y Seguros, en las
sociedades annimas abiertas.
la sociedad annima es siempre mercantil. As lo dispone expresamente el artculo 1
inciso 2 de la ley 18.046, como tambin el artculo 2064 del Cdigo Civil La sociedad
annima es siempre mercantil an cuando se forme para la realizacin de negocios de
carcter civil. Como consecuencia de ello, la sociedad annima debe ser considerada
desde su nacimiento como comerciante para todos los efectos legales, lo cual no quiere
decir necesariamente que todos sus actos sean siempre mercantiles, pues es del caso que al
igual que una persona natural comerciante la sociedad annima tambin puede realizar
actos exclusivamente civiles como seran por ejemplo actos que realizare en faenas
extractivas o en la adquisicin de inmuebles. Lo que s es cierto es que al estar
mercantilizada la sociedad annima debemos entender comprendidos en su mercantilidad y
regidos supletoriamente por las normas mercantiles, lo actos jurdicos internos de la
sociedad como su constitucin y modificacin, aportes, sesiones de directorio, juntas de
accionistas, etc..
18

3.- Clasificacin de las sociedades annimas.
A.- Sociedades annimas generales y especiales.
Las sociedades annimas generales son aquellas regidas en cuanto a su formacin
existencia y funcionamiento por la ley general del ramo, vale decir, la ley 18.046 sobre
sociedades annimas.
Las sociedades annimas especiales, son las que estn regidas en su formacin y
funcionamiento por leyes especiales como son los bancos, las sociedades aseguradoras y re
- aseguradoras, las administradoras de fondos mutuos y administradoras de fondos de
pensiones y las bolsas de valores.



18
Puelma Acorssi, Alvaro. Sociedades.
Curso Elemental de Derecho Comercial
93
B.- Sociedades annimas abiertas y cerradas.
Segn dispone el artculo 2 de la ley 18046, las sociedades annimas pueden ser abiertas
o cerradas, atendiendo a criterios que determinan si en ellas existe una mayor o menor
penetracin en la captacin de recursos del pblico en general.
As las sociedades annimas abiertas estn destinadas a captar inversin privada por
medio de la oferta pblica del ttulo - valor que ellas emitan
19
, o bien en su capital
participa un elevado nmero de inversionistas. Lo anterior explica que a las sociedades
annimas abiertas se les apliquen normas ms estrictas que a las cerradas, las cuales buscan
proteger los derechos del pblico y de los pequeos accionistas.
Son sociedades annimas abiertas todas aquellas que se encuadran en los casos previstos
en los nmeros 1, 2 y 3, del inciso 2 del artculo 2 de la ley 18.046. Todas las dems que
no queden comprendidas en dicha disposicin son cerradas (inciso 3 del artculo 2).
1) Distincin entre sociedades annimas en abiertas y cerradas.
Segn el artculo 2 de la ley las sociedades annimas pueden ser de dos clases: abiertas o
cerradas. Son sociedades annimas abiertas:
1 Las sociedades annimas que tengan ms de quinientos accionistas. En este caso, la
ley atiende al nmero actual de accionistas comprometidos en la sociedad desde que el slo
nmero hace ver que existe una multiplicidad de personas con participacin en la sociedad
lo cual justifica la injerencia del poder pblico mediante la fiscalizacin de que es objeto la
sociedad.
2 Las sociedades en que, a lo menos, el 10 % de su capital suscrito pertenezca a un
mnimo de 100 personas, excluidos los que individualmente, o a travs de otras personas
naturales o jurdicas, excedan de dicho porcentaje.
A este respecto valga lo explicado en el nmero anterior, en cuanto a que la ley
considera como criterio relevante para calificar una sociedad annima como abierta es la
dispersin de su propiedad accionaria, con la consideracin de que la ley, en este caso, hace
referencia slo a que cuando menos el 10 % del capital suscrito pertenezca a un mnimo de
100 personas, excluidas aquellas que por s solas o a travs de otras personas excedan de
dicho porcentaje. El que la ley excluya del clculo a aquellos accionistas que
individualmente o por intermedio de otra persona natural o jurdica, son dueos de ms del
10% del capital de la sociedad se explica por que tales accionistas tienen por s solos una
participacin tal en el capital que les permite tener una injerencia o influencia ms directa
en la administracin y en la toma de decisiones dentro de la sociedad, como lo demuestra la
circunstancia que tales accionistas tienen para s solos el derecho de proposicin en cuya
virtud los accionistas que poseen o representen ms del 10% del capital social pueden hacer
observaciones y proposiciones acerca de la marcha de los negocios sociales. Por otro lado,
si la norma no excluyera a los accionistas que posean ms del 10 % del capital se producira
una distorsin del sistema, pues lo que persigue la norma es la proteccin de los accionistas
minoritarios cuando el conjunto de ellos tenga una participacin de a lo menos el 10 % del
capital. As por ejemplo, en una sociedad con 150 socios, en que cuatro de ellos son dueos

19
Ob. cit. pag. 424.
Curso Elemental de Derecho Comercial
94
del 20% del capital cada uno, otro es dueo del 11%, mientras que el 9% se encuentra
distribuido entre los 145 socios restantes, la sociedad es cerrada pues slo 5 socios
concentran el 91% del capital social, lo cual demuestra que no existe la suficiente
dispersin en la propiedad como para ameritar que esa sociedad deba ser considerada
abierta. De no mediar la frase que excluye a los socios que por s solos controlan ms del
10% del capital, tendramos que esta sociedad sera abierta, en razn de que se encuadrara
en la descripcin de que a lo menos el 10% del capital suscrito pertenece a un mnimo de
100 accionistas, toda vez que, en la especie, el 100% del capital se haya distribuido entre
150 socios.
Finalmente, hacemos presente que la exclusin no alcanza slo al accionista que
individualmente posee el 10% o ms del capital, sino que tambin se extiende a las dems
personas relacionadas con el accionista, por intermedio de las cuales aquel pudiere reunir
una participacin semejante.
3 Aquellas sociedades que inscriban sus acciones en el Registro Nacional de Valores
voluntariamente o en cumplimiento de una disposicin legal.
Antiguamente la ley consideraba como sociedad annima abierta a aquellas que hacan
oferta pblica de sus acciones en conformidad a la ley de mercado de valores, con lo cual
resultaba obligatorio remitirse a dicha ley para determinar cuando se haca oferta pblica de
las acciones, ya que la calidad de sociedad annima abierta o cerrada se hallaba supeditada
a la realizacin de una circunstancia que poda suceder o no, como era ofrecer
pblicamente sus acciones. Actualmente, con la modificacin introducida por la ley 19.705,
conocida como ley de OPAs, y despus por la ley 19.769, ya no es necesario recurrir a la
Ley de Mercado de Valores para establecer cuando una sociedad annima es abierta, pues
ahora se ha cambiado el criterio diferenciador objetivizndolo en grado sumo, desde que
ser abierta toda aquella sociedad annima que inscriba sus acciones en el Registro
Nacional de Valores que debe llevar la Superintendencia de Valores y Seguros. Ahora bien,
como efecto natural de hallarse inscritos los ttulos y su emisor en dicho registro, surge la
posibilidad de que las sociedades annimas puedan efectuar ofertas pblicas de sus propias
acciones, lo cual en todo caso queda sometido a las normas de la Ley de Mercado de
Valores n 18.045, la que en su artculo 4 entiende por oferta pblica de valores (entre ellos
las acciones) la que va dirigida al pblico en general o a ciertos sectores o grupos
especficos de ste. Es decir que toda sociedad annima abierta, por el slo hecho de ser
tal, puede realizar oferta de sus propias acciones al pblico en general, esto es, una oferta a
personas indeterminadas, de aquellas que de acuerdo al artculo 105 del Cdigo de
Comercio no impone obligacin alguna al proponente.
De todo lo expuesto en los prrafos precedentes surge que es posible efectuar una nueva
distincin ahora referente slo a las sociedades annimas susceptibles de ser calificadas de
abiertas conforme a lo dispuesto en el artculo 2 de la ley 18.046, y as, las sociedades
annimas abiertas podrn ser sociedades annimas por naturaleza, y sociedades annimas
voluntarias.
Las sociedades annimas por naturaleza son aquellas que se encuadran en alguno de los
presupuestos meramente fcticos que establece la ley para que sean reputadas como tales, y
que son aquellas que se adecuan a las descripciones de los nmeros 1 y 2 del artculo 2 de
la ley. En tal caso, la calidad de sociedad annima abierta se adquiere por el slo ministerio
Curso Elemental de Derecho Comercial
95
de la ley, resultando como efecto de ello, la obligatoriedad de inscribirse en el Registro
Nacional de Valores. As se desprende de lo que seala el artculo 2 en su inciso 4 al
referir que la antedicha inscripcin deber hacerse siempre que con ello se de cumplimiento
a una disposicin legal.
Las sociedades annimas abiertas voluntarias, en cambio, son las que sin que exista
disposicin legal alguna que las obligue a someterse al rgimen de las abiertas, acuerdan
por la va estatutaria someterse a las normas que rigen a las sociedades annimas abiertas.
Este tipo de sociedades annimas son por naturaleza cerradas, pues no se encuadran en los
supuestos fcticos para ser reputadas abiertas por el slo ministerio de la ley, pero por
causa de un acuerdo estatutario han convenido en reputarse abiertas, en cuyo caso debern
inscribirse conjuntamente con sus acciones en el Registro Nacional de Valores para de ese
modo quedar comprendidas en el nmero 3 del artculo 2.
2) Diferencias entre las sociedades annimas abiertas y las cerradas.
1 Las sociedades annimas abiertas quedan sometidas a la fiscalizacin de la
Superintendencia de Valores y Seguros. Las sociedades annimas cerradas no estn afectas
a esta fiscalizacin a menos que modificando sus estatutos acuerden someterse al rgimen
de las sociedades annimas abiertas inscribindose en el Registro Nacional de Valores.
2 Las sociedades annimas abiertas por naturaleza, tienen la obligacin de inscribirse
en el Registro Nacional de Valores que lleva la Superintendencia, dentro del plazo de 60
das desde que se verifique alguno de los presupuestos de hecho sealados en los nmeros 1
y 2 del artculo 2 de la ley (segn dispone la Ley 18.046, en su artculo 6 en relacin con el
artculo 1 de esa misma norma). Las sociedades annimas cerradas que desean devenir en
abiertas voluntarias deben proceder para tales efectos a inscribirse en el Registro Nacional
de Valores, con lo cual teniendo el carcter de abiertas podrn hacer oferta pblica de sus
acciones, pues conforme al artculo 6 de la ley 18.045 sobre mercado de valores, slo
podr hacerse oferta pblica de valores cuando stos y su emisor, hayan sido inscritos en el
Registro de Valores. Pero respecto de estas la ley no les fija plazo, pues su carcter de
abiertas es voluntario.
Las sociedades annimas cerradas en general, no estn obligadas a inscribirse en el
Registro Nacional de Valores, a menos que mediante reforma de sus estatutos acuerde
someterse al rgimen de las abiertas e inscriba voluntariamente en dicho registro sus
acciones, en cuyo caso, la sociedad inscrita quedar afecta a todas las disposiciones de la
ley 18.045, y sujeta a la fiscalizacin de Superintendencia, por aplicacin del artculo 2
inciso 2 nmero 3 de la ley 18.046
20
.
3 Las sociedades annimas abiertas deben cumplir con las normas sobre dividendo
mnimo obligatorio, establecido en el artculo 79 de la ley 18.046, en cuya virtud de no
mediar acuerdo unnime de todas las acciones emitidas, la sociedad debe distribuir
anualmente a lo menos el 30% de las utilidades lquidas del ejercicio.
En las sociedades annimas cerradas en cambio, se estar a lo que sobre el particular
sealen los estatutos y, en defecto de pacto expreso, se aplicar supletoriamente la norma
de las abiertas.

20
Vanse los artculos 5, 6, 7 y siguientes de la ley 18.045, sobre mercado de valores.
Curso Elemental de Derecho Comercial
96
4 Las sociedades annimas abiertas pueden hacer oferta pblica de sus acciones, en
cambio las cerradas no pueden hacerlo.
3) Importancia de la diferencia entre sociedades annimas abiertas y cerradas.
El hecho que las sociedades annimas abiertas estn sometidas a la fiscalizacin de la
Superintendencia obedece a que en estas sociedades resulta ms comprometido el inters
pblico econmico, pues, dado que pueden hacer oferta pblica de sus acciones, pueden
tambin afectar a mltiples inversionistas de diversa envergadura, siendo de inters pblico
regular y velar por la estabilidad de los mercados, y en la especie, del de capitales. Es por lo
anterior, que la ley impone a las sociedades annimas abiertas que se inscriban en el
Registro Nacional de Valores, quedando as sujetas a la fiscalizacin de la
Superintendencia y tambin a todo el marco legal generalmente imperativo aplicable a este
tipo de sociedades. Cabe destacar, que es obligatorio para las sociedades annimas que
tienen ms de 500 accionistas o aquellas en que a lo menos 100 accionistas son dueos del
10% del capital (excluidos los que individualmente exceden de dicho porcentaje),
inscribirse en el Registro de Valores, luego de la ocurrencia de alguno de tales eventos,
mientras que si no se han dado tales supuestos depender de la sola voluntad de la sociedad
inscribirse en dicho registro, debiendo necesariamente hacerlo cuando desee hacer oferta
pblica de sus ttulos.
Siempre que una sociedad annima cerrada se transforme en abierta por adecuarse a las
situaciones previstas por la ley en el artculo 1, sus estatutos dejarn de tener vigor en todo
aquello que pugne con la ley, la cual prima sobre los estatutos, sin perjuicio de la
obligacin de las sociedades de adecuar sus estatutos con las normas de la ley en la primera
reforma que le introduzcan (artculo 2 inciso final).
4) Trmino de la calidad de abierta de una sociedad annima.
El inciso 6 del artculo 2 de la Ley de Sociedades Annimas, se encarga de regular la
situacin que se produce cuando una sociedad annima que tiene la calidad de abierta deja
de serlo en razn de no adecuarse a las circunstancias previstas por la ley, o que habindose
inscrito voluntariamente en el Registro Nacional de Valores desea dejar de tener la calidad
de abierta. Al efecto, la disposicin citada establece: las sociedades annimas que dejen de
cumplir las condiciones para ser consideradas abiertas o que se hayan inscrito en el
Registro de Valores, continuarn afectas a las normas que las rigen mientras la junta
extraordinaria de accionistas no acordare lo contrario por los dos tercios de las acciones con
derecho a voto. En este caso, el accionista ausente o disidente tendr derecho a retiro. En
consecuencia, como se puede apreciar, las sociedades annimas pueden dejar de tener tal
calidad ya porque dejan de estar comprendidas en la hiptesis normativa para tener tal
calidad por el slo ministerio de la ley o porque no habiendo incurrido jams en alguna de
tales hiptesis se inscribi voluntariamente en el Registro Nacional de Valores y ahora
desea cancelar dicha inscripcin. En cualquiera de estos casos, la sociedad annima de que
se trate dejar de tener la calidad de abierta desde que deje de adecuarse a la norma o
cancele la inscripcin, pero continuarn sujetas a las normas que rigen a las sociedades
annimas abiertas en tanto no haya un acuerdo de junta extraordinaria de accionistas que,
con qurum calificado de 2/3 de las acciones con derecho a voto, ponga fin a esa situacin,
lo cual en nuestra opinin, deber importar adems la reforma de los estatutos en todo
aquello que siendo obligatorio para una sociedad annima abierta no es necesario mantener
Curso Elemental de Derecho Comercial
97
atendido el cambio a sociedad annima cerrada. As se explica que la adopcin de este
acuerdo confiera derecho a retiro al accionista disidente, atendido el hecho que el rgimen
de las sociedades annimas abiertas es ms protectivo de los intereses de los accionistas
minoritarios y, por ende, el cambio de rgimen puede significar una disminucin o
deterioro en sus derechos.
II. Constitucin de las sociedades annimas
1.- Modalidades de constitucin
La constitucin de una sociedad annima reconoce modalidades que dicen relacin con
la forma mediante la cual se forma y entera el capital social, y tambin con las formalidades
que la ley prev para su constitucin. As, en cuanto a la forma en que se constituye el
capital social se distingue entre sociedades annimas que se constituyen por la suscripcin
simultnea de su capital y las que se constituyen por la suscripcin sucesiva del patrimonio.
A.- Sistema de suscripcin simultnea del capital
Este es el sistema implantado por la ley 18.046 y consiste en que la sociedad nace en un
solo acto, por convenio entre los fundadores. La sociedad se forma mediante el concurso
de las declaraciones de todos los suscriptores de las acciones que forman la totalidad del
capital social
21
. En este caso, la totalidad del capital social nominal (esto es, el declarado
en la escritura social), se debe encontrar completamente suscrito al tiempo del otorgamiento
de la escritura por quienes comparecen a su otorgamiento, esto es, los socios o accionistas
fundadores.
B.- Sistema de suscripcin sucesiva del capital social.
En este sistema, tambin llamado de suscripcin pblica de acciones la sociedad se
constituye por medio de una serie de actos, que culminan con la suscripcin ntegra del
capital
22
, y parten del supuesto que en una primera etapa los organizadores, si bien no
estn facultados para operar el giro social, pueden captar dineros del pblico y en una
segunda etapa, cuando se ha cumplido el mnimo de capital, la sociedad puede operar
libremente
23
.
Nuestro pas reconoce y aplica ambos sistemas, siendo el de formacin simultnea del
capital el que tiene el carcter de general y es consagrado para todas las sociedades
annimas no exceptuadas por la ley 18.046, u otras especiales. Lo anterior equivale a decir
que en la escritura social constitutiva de una sociedad annima debe encontrarse al tiempo
de su otorgamiento completamente suscrito el capital social por parte de los socios
fundadores, luego de lo cual y una vez constituida la sociedad previo cumplimiento de las
dems formalidades legales se podr mediante reforma de los estatutos aumentar el
patrimonio social haciendo oferta pblica de las nuevas acciones si la sociedad es abierta o
bien oferta privada de ellas si la sociedad annima es cerrada. El sistema de formacin
sucesiva del capital, se encuentra consagrado para la formacin de ciertas sociedades

21
Espinoza, Sergio. Separatas de Sociedades, Central de Apuntes, Universidad de Chile, 1988.
22
Espinoza. Ob. cit.
23
Puelma Acorssi, Alvaro. Sociedades.
Curso Elemental de Derecho Comercial
98
annimas especiales, como son las AFPs (artculos 130 y ss. de la ley 18.046), y los bancos
(artculo 27 y ss. del D.F.L. 3, Ley de Bancos).
2.- Constitucin General de Sociedad Annima.
En este punto trataremos de las formalidades legales que se han establecido para la
formacin de toda sociedad annima, sea abierta o cerrada, que no tenga sealado un
procedimiento, ni requisitos especiales para su formacin.
Segn dispone el artculo 3 de la ley 18.046 la sociedad annima se forma, existe y
prueba por escritura pblica inscrita y publicada en los trminos del artculo 5, el cual a su
vez dispone que un extracto de la escritura social deber inscribirse en el Registro de
Comercio correspondiente al domicilio social y publicarse por una sola vez en el Diario
Oficial, inscripcin y publicacin stas que deben efectuarse dentro del plazo de 60 das
desde la fecha de la escritura constitutiva.
En consecuencia, las formalidades a observar en la constitucin de una sociedad
annima son:
? Escritura pblica constitutiva con las menciones que seala el artculo 4.
? Reduccin a extracto de la escritura pblica constitutiva, el cual debe contener las
menciones que indica el artculo 5.
? Inscripcin del extracto antedicho en el Registro de Comercio correspondiente al
domicilio social, dentro del plazo de 60 das a contar de la fecha de otorgamiento de
la escritura pblica.
? Publicacin del extracto en el Diario Oficial, por una sola vez, dentro del plazo de
60 das desde la fecha del otorgamiento de la escritura.
A continuacin analizaremos separadamente cada una de estas formalidades.
A.- Escritura Pblica Constitutiva.
El contrato de sociedad annima es solemne y sus solemnidades son, adems de la
escritura pblica, la inscripcin y publicacin de un extracto de dicha escritura.
En cuanto a la escritura pblica constitutiva el artculo 4 de la ley 18.046 dispone las
menciones que sta debe expresar, de las cuales slo algunas son esenciales, en tanto que
hay otras en cuyo silencio rige la ley supletoriamente, y otras que pueden ser agregadas por
las partes.
1) Menciones Esenciales de la escritura social.
Son estas todas aquellas que necesariamente deben constar en la escritura dando
fisonoma propia a la sociedad annima en formacin y respecto de las cuales la ley no
puede establecer reglas supletorias por tratarse de los elementos inherentes a la sociedad
que se est formando. Tales son:
1) El nombre, profesin y domicilio de los accionistas que concurran a su
otorgamiento (artc ulo 4 n 1).
Curso Elemental de Derecho Comercial
99
Es evidente que la ley no puede suplir esta mencin, la cual se refiere a la
concurrencia de los socios o accionistas fundadores, quienes son aquellos que
convienen en formar la sociedad, suscribiendo el capital social nominal original.
2) El nombre y domicilio de la sociedad (artculo 4 n 2).
En cuanto al nombre, el artculo 8 de la ley dispone que el nombre de la sociedad
deber incluir las palabras sociedad annima o la abreviatura S.A.. Como puede
apreciarse, en cuanto al nombre de la sociedad, la ley no ha establecido limitacin ni
mandato alguno respecto de la forma en como ste se compone por lo cual existe
amplia libertad sobre el particular, debiendo siempre agregarse al nombre que se
escoja las palabras sociedad annima o S.A..
Ahora bien, independientemente de las normas sobre marcas comerciales y sin
perjuicio de ellas, la ley ha establecido que si el nombre de una sociedad annima
fuere idntico o semejante al de otra ya existente, sta ltima tendr derecho a
demandar su modificacin en juicio sumario (inciso 2 artculo 8).
En cuanto al domicilio de la sociedad, se trata de una mencin que la ley en silencio
de los estatutos suple, toda vez que conforme el artculo 5 A, si en la escritura social
se hubiere omitido el domicilio social se entender domiciliada la sociedad en el
lugar de otorgamiento de la escritura pblica.
3) La enunciacin del o los objetos especficos de la sociedad.
A pesar de lo que dispone el artculo 9 de la ley, en el sentido que la sociedad
podr tener por objeto u objetos, cualquiera actividad lucrativa que no sea contraria
a la ley, a la moral, al orden pblico o a la seguridad del Estado, no es menos cierto
que la doctrina estima que no es posible sealar como objeto de la sociedad un giro
amplio como podra ser la realizacin de toda clase de actos de comercio o la
realizacin de cualquier actividad econmica, toda vez que la ley exige que se
especifiquen el o los objetos precisos que habrn de conformar el giro social, an
cuando stos a su vez pudieren ser amplios en s mismos como podra ser realizar
inversiones en toda clase de valores, sociedades, y en general la compra y venta de
bienes corporales muebles e inmuebles.
La infraccin de esta norma imperativa, acarrea la nulidad absoluta de la sociedad si
en la escritura no se indic en modo alguno el objeto social (artculo 6 inciso 1), o
bien, no valdr la estipulacin en que conste un objeto no especfico, pues sobre ella
prevalecen las normas imperativas de la ley en estudio, conforme dispone el artculo
137 de la misma
24
.
4) El capital de la sociedad (artculo 4 n 5).
Es claro que sern los socios fundadores quienes establecern cul es el capital
social nominal de la sociedad annima en formacin, debiendo expresar en la
escritura la cuanta de tal capital, el nmero de acciones en que dicho capital est
dividido y la forma y plazos en que los accionistas deben pagar su aporte a la
sociedad. Acerca del plazo que se puede sealar en los estatutos para el entero del

24
Sobre el particular ver Puelma Acorssi. Ob. Cit. Pag. 459 y 467.
Curso Elemental de Derecho Comercial
100
precio de las acciones, debe tenerse presente lo que precepta el artculo 11 inciso
segundo de la ley, en cuanto a que el capital inicial deber quedar totalmente
suscrito y pagado en un plazo no superior a tres aos. Si as no ocurriere, al
vencimiento de dicho plazo el capital social quedar reducido al monto
efectivamente suscrito y pagado..
Ahora bien, adems de lo anterior, la ley establece que al sealar el nmero de
acciones en que se divide el capital, tambin se deben indicar las distintas series de
acciones que pudieren existir y los privilegios que algunas de ellas tuvieren respecto
de otras. Sobre este particular, si nada se dice, se entiende que no existen distintas
series, ni que tampoco existen privilegios a favor de algunas acciones, siendo en
consecuencia todas ordinarias.
Agrega el nmero 5, que en la escritura constitutiva deber indicarse, valorizado,
todo aporte que no consista en dinero. A falta de esta indicacin se entiende que
todos los aportes son dinerarios por as establecerlo el artculo 15 inciso 2 de la ley.
La omisin de sealar en la escritura el capital social y el nmero de acciones en
que se divide, acarrea la nulidad absoluta de la sociedad segn dispone el artculo 6
de la ley 18.046.
2) Menciones de la naturaleza o suplidas por la ley.
Las siguientes menciones si bien deben estar consignadas en la escritura pblica
constitutiva, no es menos cierto que su omisin no impondr la nulidad de la sociedad, toda
vez que en silencio de los estatutos regirn las normas que supletoriamente ha previsto la
ley. As encontramos.
1) La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se dice,
tendr este carcter ( Artculo 4 n 4).
Digamos adems, a modo de comentario, que en la sociedad annima tambin es
posible incorporar por la va del estatuto un pacto de prrroga automtica del plazo
de duracin de la sociedad, toda vez que la ley no prohbe tales pactos.
2) La organizacin y modalidades de la administracin social y de su
fiscalizacin por los accionistas (artculo 4 n 6).
En rigor, el grueso de la materia a que se refiere esta mencin est regulado de
modo imperativo por la ley en su ttulo IV, siendo en verdad, muy reducido el
mbito en que los socios pueden incorporar modificaciones al rgimen legal, el cual
en su gran mayora, es de orden pblico. As, es la ley la que pone de cargo del
directorio la administracin de la sociedad, en tanto que el gerente es un mandatario
de la sociedad para los efectos de la gestin y ejecucin de los acuerdos del
directorio. Del mismo modo en lo concerniente a la fiscalizacin, la ley establece
que en las sociedades annimas cerradas ello corresponde a inspectores de cuenta,
en tanto que en las sociedades annimas abiertas le concierne a auditores externos,
como tambin al comit de directores en las materias que la ley le encomienda.
No obstante lo anterior, los estatutos sociales, en virtud de la mencin en anlisis
pueden establecer mayores exigencias en lo relativo a la administracin y
fiscalizacin que aquellas que, en general y como mnimo, consagra la ley.
Curso Elemental de Derecho Comercial
101
3) La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la
poca en que deben celebrarse la junta ordinaria de accionistas (artculo 4
n 7).
Uno de los rganos sociales de la sociedad annima es la junta de accionistas, en la
cual los accionistas se renen al menos una vez al ao para resolver asuntos de
necesaria u ordinaria ocurrencia en la vida de la sociedad, como son pronunciarse
sobre las cuentas de resultado, repartos de dividendos o capitalizaciones, elegir al
directorio y a los fiscalizadores, o revocarlos, y en general cualquier materia que
segn la ley no sea propia de junta extraordinaria.
De este modo, y toda vez que la junta debe pronunciarse sobre la marcha de los
negocios sociales, es que resulta necesario que antes de la fecha sealada para su
realizacin se haya puesto trmino al ejercicio comercial (expresin contable que
comprende un perodo de tiempo, generalmente un ao, en el cual se consideran
todas las operaciones), debiendo estar confeccionado el balance que de cuenta del
resultado de las operaciones sociales.
As la junta reunida en la fecha sealada en los estatutos o a falta de tal fecha, citado
que sea por el directorio a reunirse dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del
balance (artculo 58 n 1 en relacin con el artculo 74), se pronunciar , aprobando,
modificando o rechazando la memoria, el balance general y los estados de ganancias
y prdidas (artculo 77).
En resumen, el balance debe estar confeccionado en la poca que fijen los estatutos
o en su defecto a ms tardar el 31 de diciembre de cada ao (artculo 74); en tanto
que la junta ordinaria de accionistas se llevar a cabo en la fecha sealada en los
estatutos o en su silencio dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del balance
(artculo 55 en relacin con el artculo 58 n 1).
4) La forma de distribucin de las utilidades.
En esta materia la ley distingue y establece un trato diferenciado segn se trate de
sociedad annima cerrada o sociedad annima abierta, pues respecto de las primeras
la ley concede a los accionistas la ms amplia libertad para decidir por va
estatutaria la proporcin de las utilidades lquidas de cada ejercicio que sern
distribuidas entre los accionistas como dividendos, aplicndoles a las sociedades
annimas cerradas slo supletoriamente las normas de las sociedades annimas
abiertas para el caso que los estatutos nada dijeren. En cambio, respecto de las
sociedades annimas abiertas la ley ha establecido un dividendo legal mnimo
obligatorio, el cual se halla contenido en norma de orden pblico y que no es
posible modificar sino en cada caso y con acuerdo unnime de todas las acciones
emitidas.
Este dividendo obligatorio es equivalente al 30% de las utilidades lquidas del
ejercicio, como mnimo legal, pudiendo la junta ordinaria acordar que se reparta
como dividendo una proporcin mayor al mnimo obligatorio. As en el caso de las
sociedades annimas abiertas, stas pueden en virtud de la escritura social aumentar
la cuanta del mnimo obligatorio, pero nunca disminuirlo, pues una disposicin
semejante no producira efecto alguno primando la ley (artculo 137).
Curso Elemental de Derecho Comercial
102
5) Forma en que debe hacerse la liquidacin (n 9 artculo 4).
No obstante, en lo relativo a esta mencin de la escritura, lo que la ley faculta
regular es la forma o procedimiento para que la liquidacin se lleve a cabo, lo cual
se relaciona con las facultades que se confieren a los liquidadores, tal como se
desprende de lo sealado en el artculo 114.
6) La naturaleza del arbitraje a que debern ser sometidas las diferencias que
ocurran entre los accionistas en su calidad de tales o entre stos y la
sociedad o sus administradores, sea durante la vigencia de la sociedad o
durante su liquidacin. Si nada se dijere, se entender que las diferencias
sern sometidas a la resolucin de un rbitro arbitrador (artculo 4 n 10).

7) La designacin de los integrantes del directorio provisorio y de los
auditores externos o de los inspectores de cuentas, en su caso, que
debern fiscalizar el ejercicio comercial.
Antes de la modificacin introducidas a las sociedades annimas por la ley 19.499,
la omisin de esta mencin estaba sancionada con la nulidad absoluta de la
sociedad. En la actualidad, sta mencin puede ser suplida vlidamente por la
decisin que se adopte en la primera junta general de accionistas, tal como lo
autoriza el artculo 5 A inciso 2.
3) Menciones Accidentales.
Por as disponerlo el artculo 4 n 12, los accionistas tienen la libertad de acordar
cuantos pactos estimen convenientes en el estatuto social, lo cual es sin perjuicio de las
disposiciones de orden pblico que regulan ciertas materias y del carcter de contrato
colectivo del contrato de sociedad annima, en cuanto de l surge la fisonoma societaria y
el rgimen aplicable a sus rganos y miembros.
B.- El Extracto.
Otorgada que sea la escritura pblica sta debe ser reducida a extracto el cual contendr
las menciones que indica el artculo 5 de la ley 18.046, debiendo expresar adems la fecha
de la escritura para el cmputo de los plazos, y el nombre y domicilio del notario ante el
cual se otorg, para los efectos de determinar el domicilio si fuere necesario.
Las menciones que debe contener el extracto son:
1) El nombre, profesin y domicilio de los accionistas que concurran a su
otorgamiento;
2) El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duracin de la sociedad;
3) El capital y nmero de acciones en que se divide, con indicacin de sus series y
privilegios si los hubiere, y si las acciones tienen o no valor nominal, y
4) Indicacin del monto del capital suscrito y pagado y plazo para enterarlo, en su
caso.
C.- La Inscripcin.
Curso Elemental de Derecho Comercial
103
El extracto referido debe ser inscrito en el Registro de Comercio correspondiente al
domicilio social dentro del plazo de 60 das desde la fecha de otorgamiento de la escritura.
Si en los estatutos se hubiere omitido sealar el domicilio social, la sociedad se
entender domiciliada en el lugar de otorgamiento de la escritura, debiendo por tanto,
inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente a ese lugar (artculo 5 A).
D.- La Publicacin.
Dentro del mismo plazo de 60 das ya sealado y contado de igual forma, deber
procederse a publicar el extracto por una sola vez en el Diario Oficial. Cumplidos los
requisitos antedichos en forma y plazo quedar constituida, produciendo la inscripcin y
publicacin efectos retroactivos a la fecha de la escritura (artculo 3 inciso 1).
3.- Modificacin de los Estatutos Sociales.
En general, toda modificacin de los estatutos es materia de junta extraordinaria de
accionistas (artculo 57 n2), pues se trata de asuntos que no son de ordinaria ocurrencia,
requiriendo normalmente para su aprobacin en las sociedades annimas abiertas de un
qurum de mayora absoluta de las acciones presentes o representadas con derecho a voto
(artculo 61 inciso 1), mientras que en las cerradas se requerir de las mayoras que
sealen los estatutos, la cual en ningn caso podr ser inferior a la mayora absoluta de las
acciones emitidas con derecho a voto (artculo 67 inciso 1).
Ahora bien, acordada que fuere una reforma de los estatutos, ella deber ser
obligatoriamente reducida a escritura pblica, la cual, luego deber ser extractada, inscrita y
publicada dentro del plazo de 60 das desde la fecha de su otorgamiento de idntica forma a
la estudiada para la constitucin (artculo 3 inciso 2).
El extracto deber adems contener una referencia al contenido de la reforma cuando se
hayan modificado aquellas menciones que segn la ley deben figurar en el extracto de
constitucin (artculo 5 inciso final).
4.- Sancin por la inobservancia de las solemnidades legales.
Los efectos que acarrea la falta o extemporneo cumplimiento de todas o algunas de las
formalidades legales son los que describiremos en los puntos siguientes.
a) La nica forma de constituir y modificar una sociedad annima es
cumpliendo las solemnidades legales. Sobre el particular se debe tener
presente lo que dispone el artculo 3 de la ley 18.046, en el sentido que
la sociedad annima, se forma existe y prueba por la escritura pblica
inscrita y publicada en los trminos del artculo 5, disposicin sta que
es de orden pblico.
b) La nica forma de probar la existencia y modificaciones de la sociedad es
mediante escritura pblica inscrita y publicada. As se desprende
claramente del artculo 3 inciso final que expresa: no se admitir prueba
de ninguna especie contra el tenor de las escrituras pblicas otorgadas en
cumplimiento de los incisos anteriores, ni an para justificar la existencia
de pactos no expresados en ellas.
Curso Elemental de Derecho Comercial
104
c) La falta de escritura pblica constitutiva o que no conste al menos en
instrumento reducido a escritura pblica o instrumento protocolizado
adolece de nulidad absoluta de pleno derecho e insubsanable, dando
origen la insistencia en operar a una simple comunidad (artculo 6 A,
inciso 1, 2 y 3).
d) La sociedad annima que conste al menos en instrumento reducido a
escritura pblica o en instrumento privado protocolizado, si bien adolece
de nulidad absoluta es subsanable conforme al procedimiento previsto en
la ley 19.499.
e) El acto constitutivo que constando en escritura pblica, o al menos en
instrumento reducido a escritura pblica o instrumento privado
protocolizado, y que se haya otorgado con omisin de las menciones
esenciales que deben constar en ella, a saber, las sealadas en los
nmeros 1, 2, 4, o 5 del artculo 4, o cuyo extracto haya sido elaborado
con omisin de las menciones que indica el artculo 5 o que haya sido
tardamente inscrito o publicado, acarrea la nulidad absoluta pero
subsanable de la sociedad, dando origen a una sociedad annima de
hecho (artculo 6 inciso 1). La sociedad annima de hecho, goza de
personalidad jurdica y ser liquidada como sociedad annima.
f) Es inoponible de pleno derecho a los accionistas y a los terceros toda
modificacin de los estatutos cuyo extracto no haya sido oportunamente
inscrito y publicado, sin perjuicio de las normas de saneamiento (artculo
6 A, inciso final).
g) Adolece de nulidad absoluta pero saneable, la modificacin de los
estatutos o el pacto de disolucin de la sociedad annima, que
modificando aspectos de las menciones sealadas en el artculo 5, omite
en el extracto hacer referencia al contenido de la reforma, como lo exige
el inciso final del artculo 5, an cuando el extracto hubiere sido
oportunamente inscrito y publicado (artculo 6 inciso 2).
h) En todo caso, no puede pedirse la nulidad de una sociedad o de una
modificacin del estatuto social, luego de transcurridos cuatro aos
desde la ocurrencia del vicio que la origina (artculo 6 inciso final).
III. Sociedades Annimas Especiales
Conforme dispone la Ley de Sociedades Annimas existen algunas sociedades para cuya
formacin se requiere en mayor o menor medida de la intervencin de la autoridad pblica,
y as encontramos que conforme al artculo 126 de la Ley de Sociedades Annimas las
formalidades que se deben cumplir en los casos de Compaas de seguros y reaseguros,
AFP y otras en que una ley lo exprese, consisten bsicamente en dos procedimientos, a
saber:
1.- Sociedades Annimas que slo requieren autorizacin de existencia:
Curso Elemental de Derecho Comercial
105
Rige para las compaas de seguro y reaseguro, y consiste en el otorgamiento de
escritura pblica, con las menciones adicionales que exijan las leyes especiales que rijan a
la actividad de la sociedad annima.
Con lo anterior se solicita autorizacin de existencia de la superintendencia de valores,
la cual la conceder luego de comprobar que las sociedades en formacin cumplen con los
requisitos legales y econmicos requeridos por las normas.
Autorizada la existencia, el certificado en cuya virtud se autorice, contendr un extracto
del estatuto el cual deber ser inscrito y publicado dentro del plazo de 60 das desde la
fecha de la resolucin que autorice la existencia.
2.- Sociedades annimas que exigen perodo de formacin previa.
Presentacin del prospecto. En el caso de las AFP y los bancos, su formacin principia
con la presentacin por lo organizadores de un prospecto descriptivo de los aspectos
esenciales de la sociedad y de la forma como desarrollar sus actividades.
El superintendente calificar el prospecto, especialmente en cuanto a la conveniencia de
la nueva sociedad annima en formacin.
Certificado provisional de existencia. Aceptado el prospecto se entregar un certificado
provisional de autorizacin a los organizadores, momento a contar del cual la sociedad
annima se entiende contar con personalidad jurdica para el slo efecto de realizar los
trmites conducentes a obtener su autorizacin de existencia, la cual deber solicitarse a
mas tardar dentro de los 10 meses siguientes a la fecha del certificado provisional.
Perodo de organizacin. Con el certificado, los organizadores podrn realizar todos
aquellos actos administrativos tendientes a preparar la constitucin de la sociedad annima
y su futuro funcionamiento, razn por la cual podrn celebrar contratos de suscripcin de
acciones, pero los dineros que reciban por tal concepto debern depositarlos en algn banco
o institucin financiera a nombre de la sociedad, fondos estos que slo podrn ser girados
cuando la sociedad annima est definitivamente constituida.
Autorizacin de existencia y trmites posteriores. Dentro del plazo de 10 meses desde la
fecha del certificado provisional de existencia, deber solicitarse la autorizacin de
existencia propiamente tal. Para lo anterior debe acompaarse a la solicitud, una copia
autorizada de la escritura pblica que contenga los estatutos y en la cual se insertar adems
el certificado provisional de existencia. Frente a la solicitud, el superintendente de AFPs o
de bancos, comprobar la efectividad del capital, hecho lo cua l expedir una resolucin
autorizando la existencia y aprobando los estatutos. Adems entregar un certificado que
acredite que se autoriz la existencia y que deber contener un extracto de los estatutos.
Este certificado deber inscribirse en el registro de Comercio y publicarse en el diario
oficial, ambas cosas dentro del plazo de 60 das desde la fecha de la resolucin aprobatoria.
IV. El Nombre y El Objeto de la sociedad annima.
Ya revisado.
V. El Capital, Patrimonio Social y las acciones.
1.- Generalidades.
Curso Elemental de Derecho Comercial
106
El capital de la sociedad annima se divide en acciones, siendo mencin esencial del
pacto constitutivo que el capital social est fijado de manera precisa en los estatutos en los
trminos que seala el artculo 4 n 5.
Conforme dispone el artculo 10 de la ley 18.046, el capital slo puede ser aumentado o
disminuido mediante reforma de los estatutos, y toda modificacin del pacto social, a su
vez exige de junta extraordinaria de accionistas (artculo 57).
2.- Aspectos o modalidades del capital.
1) Capital Nominal: Es aquel que se consigna en los estatutos sociales,
como mencin esencial de la escritura social. El capital nominal, es el
que se declara en los estatutos sociales, sea que se encuentre total o
parcialmente pagado.
Nuestra ley no exige un mnimo de capital para formar una sociedad annima, salvo
en casos excepcionales respecto de ciertos giros especficos como es el caso de los
bancos en que se requiere de un mnimo de 800.000 U.F.s de capital pagado y
reservas, disponiendo el artculo 50 de la Ley General de Bancos, que si de hecho
tal capital se redujere, el banco estar obligado a completarlo dentro de un ao. En
el caso de las Compaas de Seguros el artculo 7 del DFL 251, establece que las
entidades aseguradoras nacionales no pueden tener un capital inferior a 90.000
U.F.s, al momento de constituirse debiendo dicho capital encontrarse totalmente
suscrito y pagado para que su existencia sea autorizada.
2) Capital Suscrito: Es aquel ofrecido al pblico (mediante oferta privada o
pblica) y que es prometido enterar a la sociedad en virtud de un contrato
de suscripcin de acciones.
La suscripcin de acciones es un acto jurdico bilateral por el cual una persona se
obliga a formar parte de una sociedad por acciones, y a aportar una suma, en
principio, igual al monto nominal de su ttulo
25
.
3) Capital Pagado: Este es aquel que efectivamente ingresa a la sociedad en
cumplimiento del contrato de suscripcin de acciones.
El plazo para pagar las acciones suscritas a la sociedad ser aquel que fijen los
estatutos, plazo que no podr ser superior al plazo legal de tres aos desde la
escritura constitutiva o del acuerdo de aumento del capital (artculo 11 inciso 2 y
24).
En cualquier caso, si vencido el plazo estatutario o legal para el entero del capital
suscrito, sin que estuviere ntegramente pagado, el capital social quedar reducido
de pleno derecho al capital efectivamente pagado.
3.- Bienes Materia de Aporte a la Sociedad Annima.
En general es susceptible de aporte tanto el dinero en efectivo como otros bienes
susceptibles de apreciacin pecuniaria, mediante los cuales podrn ser pagadas las
acciones.

25
George Ripert, citado por Sergio Espinoza. Separatas de Derecho Comercial, Univ. De Chile., Pag. 36.
Curso Elemental de Derecho Comercial
107
No obstante, para que sea admisible el pago con bienes que no consistan en dinero, tal
posibilidad deber encontrarse expresamente contemplada en los estatutos, pues si en ellos
nada se dice sobre el particular, se entender que el valor de las acciones debe ser enterado
en dinero en efectivo y segn dispone el artculo 15 de la ley. Evidentemente que si se pacta
un aumento de capital social, lo cual exige reforma de los estatutos, tambin se podr
acordar la aceptacin de bienes que no consistan en dinero, para el pago de las acciones que
se emitan.
Pues bien, puestos en la hiptesis de que se admiten estos pagos no dinerarios, la ley ha
establecido que tales bienes dados en pago deben siempre ser avaluados, para lo cual se
aceptan los siguientes mecanismos:
a) Avaluacin por acuerdo unnime de todas las acciones emitidas. Este
mecanismo ser viable si los accionistas son pocos, pudiendo esta avaluacin
efectuarse en la misma escritura constitutiva segn se desprende del n 5 del
artculo 4 de la ley.
b) En defecto de acuerdo unnime, todo aporte no dinerario deber ser avaluado
por peritos (con las formalidades que indica el artculo 22 del Reglamento). Vale
decir, que si al constituir la sociedad se admiten aportes de bienes que no sean
dinero y no existe acuerdo unnime sobre la avaluacin, el justiprecio ser fijado
por peritos.
c) Si la sociedad ya est constituida y se acord un aumento de capital, en defecto
de acuerdo unnime de todas las acciones emitidas sobre la avaluacin, se tendr
por tal la que resulte del informe pericial aprobado por los dos tercios de los
accionistas con derecho a voto reunidos en junta extraordinaria (artculo 15 en
relacin con el artculo 67 n 6).
Si por los estatutos o por disposicin supletoria de la ley, no se admiten aportes no
dinerarios, y los gerentes o directores aceptan dicho aporte, sern solidariamente
responsables a la sociedad del pago del precio de las acciones.
4.- Prohibicin de Acciones de organizacin e industria.
Conforme se desprende del artculo 13 la creacin de acciones de industria y
organizacin se encuentra prohibida, pues antiguamente eran usadas como forma de
remunerar o retribuir los servicios de aquellas personas que cumplan el rol de fundadores
de la sociedad y que por lo tanto realizaban toda una serie de actos ante las autoridades
administrativas tendientes a que fuera autorizada la existencia de la sociedad annima.
Esto, sin embargo, luego de la modificacin del sistema de constitucin de las sociedades
annimas dej de tener razn de ser, por lo cual se ha prohibido este tipo de acciones que
por lo dems importaban conceder participacin en la sociedad a personas que a ms de sus
servicios no prestaban una contraprestacin equivalente al valor de las acciones y a los
derechos que por pertenecer a la sociedad se confiere a los accionistas.
5.- Las Acciones.
A.- Concepto y naturaleza jurdica.
Curso Elemental de Derecho Comercial
108
De acuerdo a nuestro ordenamiento positivo sobre la materia, las acciones son cosas
incorporales que consisten en las porciones en que se encuentra dividido el universo que es
el capital social o una serie dentro de dicho capital.
Tradicionalmente la doctrina sobre esta materia ha entendido que la accin no es tan
slo una parte alcuota del capital social, segn recin hemos conceptuado, sino que
tambin se ha sostenido que consiste en una especie de ttulo de crdito de aquellos que se
conocen como valores mobiliarios o ttulos de crdito representativos de participacin en
un capital, patrimonio o fondo comn. Esta concepcin encuentra su justificacin, en que la
cuota inmaterial que se adquiere al aportar o comprometerse a aportar a la sociedad, se
concretara despus en un documento que la contiene, en trminos tales, que se producira
una confusin o identificacin sustancial entre cuota y documento, de modo que lo que
habilitara el ejercicio de los derechos sociales y la transferencia de los mismos sera la
tenencia, exhibicin y entrega del documento en que se contiene la cuota. En sntesis, se
producira la materializacin del derecho cuotativo en el documento, formando ambos un
todo inseparable. Estos ttulos de participacin segn lo ha entendido la doctrina, no slo
cumpliran la finalidad de contener la cuota inmaterial de participacin sobre un todo, sino
que adems (y como consecuencia de la incorporacin del derecho en el documento y su
consecuente confusin como una sola cosa) habilitaran a su titular para ejercer una serie de
otros derechos de variada ndole como son los vinculados a la gestin de la sociedad v.gr.
derecho a voto, derecho de informacin, derecho de proposicin, derecho a retiro.
Asimismo, la identificacin derecho documento, permitira que el derecho contenido
pueda circular en el mercado mediante operaciones muy simples y desprovistas de
formalidades que entraben su transferencia, como seran el endoso o la simple entrega. Por
consiguiente, para esta corriente doctrinaria, las acciones no son simplemente cuotas
inmateriales, sino que documentos que constituyen ttulo indispensable para justificar el
derecho y ejercerlo en forma, y por ende se le podra conceptuar como ttulo de crdito
representativo de participacin, que habilita a su titular para ejercer derechos de variada
ndole respecto de la sociedad.
No obstante lo anterior, no creemos que en Chile sea aplicable esta doctrina, puesto que
a nuestro juicio, existen suficientes razones de texto para descartar su actual acogida entre
nosotros. En efecto, tanto el artculo 4 n 5 y el artculo 11 de la ley, disponen que el capital
social estar dividido en acciones de igual valor, y si hubieren distintas series, las acciones
que ellas comprendan tambin debern tener igual valor. Es decir, que en el concepto del
legislador, la accin en sentido estricto es una parte alcuota del capital social o de alguna
de las series en que dicho capital est dividido, de forma que consiste en una cosa
inmaterial, en un derecho cuotativo e ideal sobre una universalidad jurdica ajena como es
el patrimonio de la persona jurdica (sociedad annima) de que se trate.
Ahora bien, siguiendo con nuestro derecho positivo, estas porciones iguales en que el
capital social est idealmente dividido, se acreditan en documentos, denominados ttulos de
acciones, que representan una o ms de aquellas porciones. Estos ttulos de acciones, son
distintos de la accin en sentido estricto, puesto que slo son un soporte material que
acredita circunstancias causales previas, principales y separadas al documento, como son:
la existencia de la sociedad, del aporte a ella y, consiguientemente, la calidad de socio del
aportante, con los derechos y obligaciones que eso conlleva, pero sin que se produzca la
identificacin sustancial entre derecho y documento que dara pie a considerarlo un valor
Curso Elemental de Derecho Comercial
109
mobiliario. As, el ttulo de accin, del que trata el artculo 19 del Reglamento de
Sociedades Annimas, no ES la o las acciones que representa, sino que es un medio de
prueba de varias circunstancias como la existencia y nmero de las acciones de que es
dueo el titular, identificacin de la sociedad y, si la hubiere, de la serie a la que las
acciones pertenecen y las condiciones de pago de las acciones si ellas no estuvieren
ntegramente pagadas.
En rigor, los derechos del accionista, no nacen de la tenencia, exhibicin o entrega del
ttulo de las acciones, sino de la circunstancia de ser dueo de las porciones de capital
suscritas; tampoco la extensin, contenido, condiciones y modalidades de ejercicio de los
derechos que nacen de la calidad de socio o accionista, emanan del ttulo de las acciones,
sino que de las normas legales de orden publico que rigen la materia y de las disposiciones
estatutarias de la compaa.
La desvinculacin entre derecho y documento (accin y ttulo de acciones), queda a
nuestro juicio suficientemente demostrada por las siguientes circunstancias:
a. Dado que es posible la enajenacin del todo o parte de las acciones de
que da cuenta el ttulo de acciones, segn se desprende del artculo 17 de
la Ley, y del inciso 2 del artculo 13 del Reglamento, no queda ms que
concluir que no existe identificacin esencial entre derecho y ttulo,
puesto que si as fuere, la transferencia del ttulo importara la tradicin
de la totalidad de los derechos contenidos en l.
b. El ttulo de acciones no se basta a s mismo como para permitir que
pueda circular por medio de simples operaciones autnomas contenidas
en l, como es el endoso, y menos an por su sola entrega. Nuestra ley
manda imperativamente que las acciones deben ser siempre nominativas,
lo cual a contrario sensu contiene la prohibicin acerca de la existencia
de acciones a la orden o al portador (artculo 12 de la Ley).
c. Unido tambin al carcter nominativo de las acciones, ellas confieren
derechos a su titular frente a la sociedad, pero tales derechos no pueden
ser ejercidos y se tornan ilusorios respecto del deudor, si dicha cesin le
es inoponible, y lo ser mientras no se proceda al trmite de inscripcin
del traspaso de las acciones en el registro de accionistas de la sociedad.
d. La cesin del todo o parte de las acciones no se limita nicamente a la
transferencia de los derechos cuotativos de que da cuenta el ttulo de
acciones, sino que tambin tiene efectos societarios que exceden con
mucho del texto literal del documento, toda vez, que la tradicin o
transmisin de acciones, provoca efectos de adhesin a actos jurdicos
preexistentes, como son los estatutos de la sociedad y los acuerdos
adoptados en juntas de accionistas (artculo 22 de la Ley N 18.046).
En consecuencia, la accin no es otra cosa que una cosa incorporal consistente en una
parte alcuota del capital social, cuya titularidad otorga al accionista la calidad de socio de
la sociedad annima y que como tal le otorga los derechos, obligaciones y deberes
establecidos en la ley y los estatutos.
Curso Elemental de Derecho Comercial
110
De todos modos, dejamos expresa constancia de que conforme al artculo 3 de la ley
18.045, las acciones son valores, tal cual lo son los bonos, planes de ahorro, cuotas de
fondos mutuos, ttulos de crditos y cualquier otro ttulo de crdito o inversin.
B.- Valoracin de las acciones.
La accin es la porcin en que se encuentra dividido el capital social, y que es
susceptible de apreciacin pecuniaria, el cual es variable segn la perspectiva que se utilice
para determinarlo.
? Valor Nominal: Representa una parte del capital nominal del cual es parte y
que se obtiene en forma aritmtica de los estatutos. El valor nominal resulta
de dividir el total del capital social por el total de acciones emitidas y si
hubieren series de acciones, dividiendo el total del capital que representa la
serie por el nmero de acciones que le pertenecen. Si el valor nominal de la
accin aparece sealado expresamente en el ttulo de acciones, se habla de
acciones con valor nominal, mientras que en caso contrario se tratar de
acciones sin valor nominal, el cual si bien no est determinado es
determinable por medio de simples operaciones aritmticas.
? Valor Libro o Valor Real: Es aquel que no est nicamente a lo sealado en
los estatutos, sino que tambin a lo que resulta de agregar o deducir del valor
de la accin todo aquello sobre lo cual la sociedad tiene derecho o est
obligada. En este caso, la accin se avala sobre el patrimonio de la
sociedad. Lo cual se puede expresar en la siguiente operacin:
capital nominal (+) utilidades retenidas (+) reservas () deudas y obligaciones con
terceros (:) por el nmero de acciones .
? Valor Burstil: Es aquel que se determina por el libre juego de la oferta y la
demanda en el mercado secundario formal, esto es, en las operaciones de
bolsa, y que por tanto consiste en un valor sicolgico de expectativa.
C.- Clasificacin de las acciones.
1) Acciones suscritas y no pagadas, y acciones pagadas.
Acciones Pagadas: Son aquellas cuyo valor ha sido ntegramente enterado a la sociedad
en virtud del contrato de suscripcin de acciones celebrado.
Acciones suscritas y no pagadas: Son las que el accionista suscribe y se obliga a pagar
dentro de cierto plazo sealado en los estatutos o en la ley, a cambio de los ttulos que
emite la sociedad y que representan sus derechos.
Si se trata de acciones suscritas en virtud del capital nominal inicial de la sociedad
annima recordemos que ellas deben quedar pagadas dentro del plazo mximo de tres aos
desde la constitucin (artculo 11).
Si se trata de un aumento de capital, segn el artculo 24, la junta extraordinaria de
accionistas no podr establecer un plazo superior a tres aos desde el acuerdo para la
emisin, suscripcin y pago de las acciones, cualquiera que sea su forma de pago.
Vencidos estos plazos el capital se reduce a la cantidad efectivamente pagada.
Curso Elemental de Derecho Comercial
111
Tanto las acciones suscritas y no pagadas como las pagadas son transferibles, pero las
primeras imponen al cedente y al cesionario responsabilidad solidaria en el pago de la
accin (artculo 19 inciso 2).
2) Acciones de pago y acciones liberadas de pago o cras de acciones.
Las acciones de pago son las vistas en el apartado anterior, y reiterando la idea, son
aquellas que imponen al accionista la obligacin de enterar a la sociedad el apor te
prometido, ya bien esto se haga en dinero o en otros bienes.
Las acciones liberadas de pago o cras de accin son aquellas que son emitidas sin
obligacin de ser pagadas por el accionista, toda vez que obedecen a utilidades sociales que
en vez de ser distribuidas se destinan a incrementar el capital previa junta extraordinaria de
reforma de los estatutos.
Ahora bien, la forma en que la sociedad traspasa a los accionistas su nuevo aporte es
aumentando el valor nominal de las acciones de cada uno, o bien, emitiendo acciones
liberadas de pago.
3) Acciones preferidas y acciones ordinarias.
Acciones preferidas son aquellas que gozan de ciertos mejores derechos respecto de las
ordinarias. Estas preferencias pueden consistir en preferencia en el reparto de utilidades,
derecho a inters acumulativo, derecho a restitucin de aporte preferente en caso de
liquidacin, y en general cualquier otro que se acuerde en los estatutos. El artculo 20,
tambin establece la posibilidad que en las sociedades annimas abiertas se establezcan
una forma especial de preferencias, consistentes en crear series de acciones controladoras,
vale decir, que ellas confieran a preeminencia en el control de la sociedad por un plazo
que no podr ser superior a cinco aos, pudiendo prorrogarse dicho plazo por acuerdo de
la junta extraordinaria de accionistas.
Segn el artculo 20 inciso 2 las preferencias deben constar en los estatutos sociales,
debiendo adems, hacerse referencia a ellas en los respectivos ttulos de accin. Por otro
lado, no se permiten preferencias indefinidas en el tiempo, por lo cual en la escritura se
debe precisar el plazo de vigencia de las preferencias.
Son prohibidas las preferencias que consistan en el pago de dividendos que no
provengan de utilidades del ejercicio o de utilidades retenidas y sus respectivas
revalorizaciones (artculo 20). Esta norma tiene por claro propsito evitar que existan
acciones con dividendos pagaderos a todo evento y que, por ende, confieran derecho a
percibir dividendos cualquiera que fuere el resultado de los negocios sociales, lo cual
constituye un gravamen que pesara directamente sobre el patrimonio de la sociedad y no
sobre los resultados del negocio, lo que redundara incluso y llevando las cosas al extremo,
en la consumicin del capital nominal.

4) Acciones nominativas y acciones al portador.
Esta es una clasificacin de inters puramente histrico, pues hoy en da todas las
acciones son nominativas debiendo su transferencia inscribirse en el Registro de
Accionistas.
Curso Elemental de Derecho Comercial
112
5) Acciones de capital y acciones de industria u organizacin.
Acciones de capital, son las que son pagaderas en dinero o en bienes no dinerarios,
segn ya hemos estudiado anteriormente.
Las acciones de industria, son aquellas en que el aporte consiste en la prestacin de
servicios personales a la sociedad y en que las acciones se otorgan como remuneracin por
los servicios prestados. Una especie de las anteriores son las acciones de organizacin pues
estas se daban como retribucin a los servicios prestados por aquellas personas que
realizaban las gestiones tendientes a constituir la sociedad annima de que se trataba.
En la actualidad, la creacin de las acciones de industria y/o de organizacin se
encuentra expresamente prohibida por el artculo 13 de nuestra ley, lo cual es sin perjuicio
de lo que dispone el artculo 24, el cual consagra la posibilidad de que los trabajadores de la
sociedad annima o de sus filiales puedan incorporarse a la propiedad accionaria de la
sociedad por la va de adquirir nuevas acciones emitidas para hacer efectivo un aumento de
capital. Esta situacin difiere de las acciones de industria, pues las acciones que se
adquieran en conformidad al artculo 24 no importan retribucin de servicios prestados a la
sociedad, sino que se trata de acciones de pago que las sociedades annimas abiertas
pueden ofrecer a los trabajadores mediante planes de compensacin. Sobre este punto
volveremos ms adelante cuando tratemos de los aumentos de capital.
6) Acciones con valor nominal y acciones sin valor nominal.
Acciones con valor nominal: Estas son aquellas en que en el ttulo se indica la parte del
capital nominal que ella representa. As si el capital nominal es de $10.000.000 dividido en
1.000 acciones cada accin deber indicar que ella es representativa de $10.000.
Acciones sin valor nominal: En estas no se indica valor alguno ni la parte del capital que
representa. Su valor es determinable dividiendo el total del capital nominal por el nmero
de acciones de la sociedad o de la serie a la que pertenece.
Las ventajas de las acciones sin valor nominal es que facilitan los aumentos de capital
mediante capitalizacin de utilidades, pues, acordada la capitalizacin y aumentado que sea
el capital, no ser necesario emitir acciones liberadas de pago o reemplazar los ttulos con
valor nominal, toda vez, que el aumento de capital importar simplemente que el
incremento se dividir entre las acciones ya existentes, que implcitamente aumentan su
valor de participacin en el capital social nominal aumentado.
D.- Adquisicin, transferencia y transmisin de acciones.
Las acciones pueden adquirirse ya de modo originario o derivativo. Se adquieren
acciones de modo originario cuando se es el primer adquirente de ellas, ya bien que ello se
haga directamente en el acto de otorgamiento de la escritura social, o en un acto jurdico
posterior, accesorio y dependiente del primero, llamado contrato de suscripcin de
acciones. Habr por su parte adquisicin derivativa de acciones, cuando su titular no las
adquiera directamente de la sociedad, sino que les hayan sido transferidas por un anterior
titular, de acuerdo a las normas sobre cesin de acciones contenidas en la ley.


Curso Elemental de Derecho Comercial
113
1) Adquisicin originaria de acciones: Suscripcin de acciones.
La suscripcin de acciones es el acto jurdico por el cual una persona se compromete a
enterar a la sociedad, en el plazo y condiciones estipuladas, el valor de un cierto nmero de
acciones que se adquieren, y en cuya virtud el suscriptor adquiere la calidad de socio o
accionista, debiendo la sociedad por su parte hacer entrega al suscriptor del ttulo de
acciones que acredite su participacin.
Las acciones de una sociedad annima pueden suscribirse tanto en la escritura pblica de
constitucin o de modificacin de aumento de capital de la sociedad, o en un acto posterior,
y esto se desprende de la circunstancia, que el n 1 y 5 del artculo 4 de la Ley, expresan
que debe indicarse el nombre de los socios fundadores que concurren al otorgamiento de la
escritura social y tambin el nmero de acciones en que el capital est dividido y la forma y
plazos en que los accionistas deben pagar su aporte, de modo tal que los accionistas
fundadores pueden en el mismo acto de la escritura de constitucin suscribir y pagar el
nmero de acciones que deseen o solamente suscribir un determinado nmero de ellas y
sujetarse a las formas y plazos pactados para el pago. Sin embargo, si el capital nominal no
quedare ntegramente suscrito en el acto de constitucin, la sociedad podr colocarlas entre
otros interesados, quienes mediante un acto posterior, que es el contrato de suscripcin de
acciones, podrn adquirirlas e incorporarse a la sociedad.
a) Caractersticas del contrato de suscripcin de acciones.
El contrato de suscripcin de acciones, concebido como acto separado de la constitucin
y/o modificacin de aumento de capital, es un contrato solemne, bilateral, oneroso,
dependiente o no principal y de adhesin.
Es un contrato solemne porque de acuerdo al artculo 12 de la Ley, debe constar por
escrito en la forma que determine el Reglamento, cuyo artculo 12 por su parte establece
que: la suscripcin de acciones deber constar en instrumento pblico o privado firmado
por las partes, en el que se exprese el nmero de las acciones que se suscriben, la serie a la
que pertenezcan, en su caso, la fecha de entrega de los ttulos respectivos y el valor y la
forma de pago de la suscripcin.
Es un contrato bilateral, porque ambas partes se obligan recprocamente: el suscriptor se
obliga a enterar el aporte en la forma y pocas convenidas, mientras que la sociedad se
obliga a tenerlo como socio acreditando su participacin en la sociedad mediante la emisin
del ttulo de acciones.
Es un contrato oneroso, porque tiene por objeto la utilidad de ambas partes, las que se
gravan recprocamente la una en beneficio de la otra. La sociedad, obtiene el capital,
mientras que el socio tendr todos los derechos que la ley y los estatutos le franquean.
Es un contrato dependiente o no principal. La suscripcin de acciones no puede subsistir
por s mismo puesto que los efectos que se siguen de su celebracin acceden al contrato
principal que es el contrato de sociedad, causa directa y necesaria de la existencia de la
suscripcin de acciones. Nulo el contrato de sociedad sern nulos los contratos de
suscripcin de acciones, pero no suceder as a la inversa.
Es un contrato de adhesin. La celebracin del contrato de suscripcin de acciones
conlleva la aceptacin de los estatutos sociales y de los acuerdos adoptados en las juntas de
Curso Elemental de Derecho Comercial
114
accionistas segn dispone el artculo 22 de la Ley, cuya parte final no es aplicable en la
especie pues su sentido se refiere al caso de transferencia de acciones.
b) Plazo legal para suscribir y pagar el capital nominal.
En general nuestra ley es bastante flexible para la suscripcin y entero del capital social
de la sociedad annima, permitiendo que ste se suscriba o pague an despus del acto de
constitucin o aumento de capital. Sin embargo, esta flexibilidad va de la mano con la
necesidad de solvencia de la compaa y el resguardo del inters de los terceros que
contraten con la sociedad, en orden a que efectivamente exista un patrimonio que responda
de las obligaciones de la sociedad annima. Por ello, la ley establece plazos mximos
dentro de los cuales el capital nominal inicial o sus respectivos aumentos deben quedar
enteramente suscritos y pagados, de modo que distingue:
1. Si se trata de constitucin y del capital nominal inicial.
El artculo 11 inciso 2 de la Ley, establece que el capital nominal debe encontrarse
enteramente suscrito y pagado dentro del plazo mximo legal de tres aos contados desde
la fecha de la constitucin de la sociedad (que como sabemos se cuenta desde el
otorgamiento de la escritura pblica por el efecto retroactivo de que trata el artculo 3). Si al
cabo de este plazo no se ha suscrito y pagado el total del capital inicial, el capital social
quedar reducido de pleno derecho al monto efectivamente suscrito y pagado.
Evidentemente, los estatutos pueden establecer un plazo menor al legal para la suscripcin
y pago de las acciones suscritas, pero nunca uno superior.
2. Si se trata de un aumento del capital nominal.
El artculo 24 de la Ley, seala que si se acuerda un aumento de capital, la junta
extraordinaria de accionistas que adopta el acuerdo no puede establecer un plazo superior a
tres aos, contado desde la fecha del acuerdo, para la emisin, suscripcin y pago de las
acciones respectivas, cualquiera sea la forma de su entero. Vencido este plazo sin que se
haya enterado el aumento de capital, ste quedar reducido a la cantidad efectivamente
suscrita y pagada.
2) Adquisicin derivativa de acciones: Cesin de acciones.
Como primera consideracin digamos que la ley consagra como principio general la
libre cesibilidad de las acciones, lo cual significa que el accionista puede enajenar el todo o
parte de sus acciones si as lo desea, sin que la sociedad pueda pronunciarse ni calificar la
oportunidad o mrito de la cesin.
Ahora bien, la ley establece que la transferencia se har conforme determine el
Reglamento, el cual en su artculo 15, seala que toda cesin de acciones se efectuar por
los siguientes medios y requisitos:
a) por medio de escritura pblica firmada por cedente y cesionario
b) por instrumento privado firmado por cedente y cesionario ante:
- dos testigos mayores de edad o
- un corredor de bolsa o notario pblico.
Curso Elemental de Derecho Comercial
115
Cumplidos los trmites anteriores, cualquiera sea la forma escogida, la cesin estar
perfecta entre cedente y cesionario, pero ser inoponible frente a terceros incluida la
sociedad. Por ende para que le sea oponible se debe cumplir un requisito de publicidad,
cual es, la inscripcin de las acciones en el registro de accionistas.
Para tales efectos, se deber dar aviso de la cesin al gerente o a quien haga sus veces,
quien en vista del contrato y del ttulo de las acciones practicar la inscripcin de inmediato
o a ms tardar dentro de las 24 horas siguientes, debiendo la sociedad archivar los
documentos en mrito de los cuales practic la inscripcin en el registro (artculo 17 del
Reglamento).
A la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de las acciones y est
obligada a inscribir sin ms trmite los traspasos que se le presenten a menos que stos no
se ajusten a las formalidades previstas para la cesin.
Para los efectos de dejar constancia de la notificacin de la cesin a la sociedad y
consecuente computo de las 24 horas, el Reglamento establece que tal aviso puede darlo un
corredor de bolsa o un notario.
Efectos de la cesin de acciones.
Segn dispone el artculo 22 de la Ley de Sociedades Annimas la adquisicin de
acciones de una sociedad implica la aceptacin de los estatutos sociales, de los acuerdos
adoptados en las juntas de accionistas, y la de pagar las cuotas insolutas en el caso que las
acciones adquiridas no estn pagadas en su totalidad. Lo anterior, se complementa por lo
dispuesto en el inciso 2 del artculo 19, conforme al cual en caso de transferencia de
acciones suscritas y no pagadas, el cedente responder solidariamente con el cesionario del
pago de su valor, debiendo constar en el ttulo las condiciones de pago de la accin.
De las disposiciones anteriores se desprenden las siguientes consideraciones:
a) La adquisicin de la acciones de una sociedad importa la aceptacin de los
estatutos sociales de ella, como tambin de los acuerdos de las juntas de accionistas
adoptados con anterioridad a la adquisicin.
b) Al transferirse el dominio de las acciones que no estn enteramente pagadas, el
cedente y cesionario se hacen solidariamente responsables frente a la sociedad por
el pago de los saldos insolutos.
3) Transmisin de acciones.
Deferida la herencia, el asignatario o adjudicatario, segn el caso, har inscribir las
acciones a su nombre en el registro de accionistas, previa exhibicin del testamento inscrito
o del auto de posesin efectiva, o bien, si se trata de adjudicacin, del acto en que sta
conste (artculo 18 del Reglamento), no correspondindole a la sociedad annima
pronunciarse sobre el particular.
4) Acciones de un difunto.
El artculo 18 de la ley seala sobre el particular: las acciones inscritas a nombre de
personas fallecidas cuyos herederos o legatarios no las registren a nombre de ellos dentro
Curso Elemental de Derecho Comercial
116
del plazo de cinco aos, contado desde el fallecimiento del causante, sern vendidas por la
sociedad en la forma, plazos y condiciones que determine el Reglamento.
Para efectuar estas ventas no regirn las prohibiciones establecidas en la Ley No. 16.271
y los dineros que se obtengan permanecern a disposicin de los herederos y legatarios de
las respectivas sucesiones, por el trmino de cinco aos contado desde la fecha de la venta
correspondiente y durante este plazo devengarn los reajustes e intereses establecidos en el
artculo 84 de esta ley. Vencido este plazo, los dineros pasarn a pertenecer a los Cuerpos
de Bomberos de Chile y se pagarn y distribuirn en la forma que seale el Reglamento.
5) Constitucin de derechos reales sobre las acciones.
La constitucin de gravmenes y de derechos reales distintos al del dominio sobre las
acciones de una sociedad, no le sern oponibles a sta, a menos que se le hubiere notificado
por ministro de fe, el cual deber inscribir el derecho o gravamen en el Registro de
Accionistas.
El embargo sobre acciones no priva a su dueo del pleno ejercicio de los derechos
sociales, excepto el de la libre cesin de las mismas que queda sujeta a las restricciones
establecidas en la ley comn.
En los casos de usufructo, las acciones se inscribirn en el Registro de Accionistas a
nombre del nudo propietario y del usufructuario, expresndose la existencia, modalidades y
plazos del usufructo. Salvo disposicin expresa en contrario de la ley o de la convencin, el
nudo propietario y el usufructuario debern actuar de consuno frente a la sociedad.
En caso de que una o ms acciones pertenezcan en comn a varias personas, los
codueos estarn obligados a designar un apoderado de todos ellos para actuar ante la
sociedad (Artculo 23 de la Ley de Sociedades Annimas).
E.- Derechos que confiere la accin.
1) Derecho de Informacin.
Este derecho se manifiesta en las juntas ordinarias de accionistas en los cuales los socios
se informan de la marcha de los negocios sociales, como tambin de los informes que
emitan los rganos de fiscalizacin de la administracin, ya sean los inspectores de cuentas
o los auditores externos (artculo 56 n 1). Para estos efectos el artculo 54 de la ley ordena
que la memoria, balance, inventario, actas libros e informes de los auditores externos y, en
su caso, de los inspectores de cuentas, debern quedar a disposicin de los accionistas en
las oficinas de la administracin de la sociedad durante los 15 das anteriores a la fecha
sealada para la junta de accionistas, quienes slo dentro de dicho plazo podrn examinar
tales documentos (artculo 54). Adems de lo anterior, el artculo 75 dispone que tratndose
de una sociedad annima abierta, el directorio deber enviar a cada uno de los accionistas
inscritos en el respectivo registro, una copia del balance y de la memoria de la sociedad,
incluyendo el dictamen de los auditores y sus notas respectivas. Esta obligacin tambin
rige en las sociedades annimas cerradas pero slo respecto de los accionistas que as lo
soliciten.
El derecho de informacin tambin se manifiesta en el deber que pesa sobre la sociedad
en orden a mantener en su sede principal y sucursales ejemplares actualizados de sus
Curso Elemental de Derecho Comercial
117
estatutos firmados por el gerente y a disposicin de los accionistas, en la forma y
condiciones sealadas en el artculo 7 de la ley, debiendo adems mantener la sociedad una
lista actualizada de los accionistas con indicacin del domicilio y nmero de acciones de
cada cual.
El incumplimiento de esta obligacin, sealada en el artculo 7, hace solidariamente
responsables a los directores, gerente o liquidador, en su caso, de los perjuicios que se
causen a los accionistas y terceros en razn de la falta de fidelidad o vigencia de los
documentos mencionados.
Finalmente, es a causa de este mismo derecho a la informacin que el artculo 46
impone al directorio el deber de proporcionar a los accionistas y al pblico, las
informaciones fidedignas y oportunas que la ley y, en su caso, la Superintendencia
determinen respecto de la situacin legal, econmica y financiera de la sociedad. La
infraccin de este deber impone a los directores infractores la obligacin de indemnizar
solidariamente los perjuicios que se causen a la sociedad, accionistas y terceros. Un
ejemplo de la extensin del derecho de informacin respecto del pblico en general,
adems de los accionistas, se encuentra en el artculo 76 de la Ley, segn el cual, tratndose
de sociedades annimas abiertas, stas debern publicar las informaciones que determine la
Superintendencia sobre sus balances generales y estados de ganancias y prdidas
debidamente auditados, en un diario de amplia circulacin en el lugar del domicilio social.
2) Derecho a voz y voto.
Los accionistas tienen derecho a participar en las juntas con voz y voto, pudiendo ejercer
este derecho todos aquellos cuyas acciones se encuentren inscritas en el Registro de
Accionistas con cinco das hbiles de anticipacin a aquel en que deba celebrase la
respectiva junta.
No obstante lo anterior, es posible que existan acciones sin derecho a voto o bien con
derecho a voto limitado, por pertenecer a series de tales caractersticas consagradas en los
estatutos, en cuyo caso, estos accionistas tendrn nicamente derecho a voz en las juntas
(artculo 62).
En todo caso, cada socio dispondr de un voto por cada accin que posea o represente,
pero en ningn caso pueden establecerse series de acciones con derecho a voto mltiple.
3) Derecho a ceder libremente las acciones.
El artculo 14 de la ley establece normas de orden pblico sobre este particular,
distinguiendo entre sociedad annima cerrada y sociedad annima abierta para sentar con
mayor o menor vigor el principio de la libre cesibilidad de las acciones. Si se trata de una
sociedad annima abierta, sus estatutos no pueden contener estipulaciones que limiten la
libre cesin de las acciones, mientras que, a contrario sensu, en las sociedades annimas
cerradas s se podr establecer limitaciones a la cesin de las acciones.
No obstante lo anterior, la ley permite que por acuerdos privados entre accionistas,
llamados pactos de accionistas, stos estipulen condiciones especiales para ejercer el
derecho a ceder libremente sus acciones, ya sea consagrando derechos de opcin preferente
a favor de los estipulantes, o sometiendo la cesin a la autorizacin previa de un ente que
revise su conformidad con los estatutos, v.g. si en el pacto social se exige que los
Curso Elemental de Derecho Comercial
118
accionistas tengan cierto giro, o bien obligando a enajenar las acciones bajo ciertas
condiciones, etc.
Estos pactos de accionistas son distintos del estatuto social y se constituyen en
convenciones dependientes del contrato de sociedad de cuya inobservancia puede derivarse
la obligacin de indemnizar perjuicios.
Para que los pactos de accionistas relativos a la cesin de acciones causen efectos, deben
ser pblicos (como forma de garantizar la informacin de terceros) para lo cual debern ser
depositados en la compaa a disposicin de los accionistas y de terceros interesados y se
har referencia a ellos en el registro de accionistas (artculo 14 Ley 18.046). Finalmente, los
pactos de accionistas pueden versar sobre cualquier materia lcita y no slo sobre cesin de
acciones, que es la nica que la ley regula.
4) Derecho a los dividendos.
Equivale a decir derecho a participar en las utilidades, materia esencial a toda sociedad y
que en las annimas toma el nombre de dividendos, los cuales podemos conceptuar como
la cuota que al distribuir ganancias corresponde a cada accionista
26
.
Sobre la materia la ley distingue entre sociedad annima abierta y cerrada, pues en estas
ltimas los estatutos pueden determinar libremente el porcentaje de las utilidades a ser
distribuidas como dividendo, rigiendo en su silencio las normas dadas para las sociedades
annimas abiertas, las cuales deben repartir como dividendo mnimo obligatorio a lo menos
el 30% de las utilidades lquidas de cada ejercicio.
La distribucin de las utilidades de cada ejercicio (gnero) y, en especial, el reparto de
dividendos (especie) es materia de junta ordinaria de accionistas, segn seala el artculo
56. En dicha junta se determinar la cantidad que deba ser distribuida como dividendo, los
cuales son siempre pagaderos en dinero, salvo acuerdo unnime de todas las acciones
emitidas y sin perjuicio de los dividendos opcionales que se den por sobre el mnimo legal,
en conformidad al artculo 82.
Los dividendos se pagan exclusivamente con las utilidades lquidas del ejercicio o con
las utilidades lquidas retenidas de ejercicios anteriores, a menos que hubieren prdidas que
absorber, en cuyo caso, se imputarn a estas prdidas, primero, las utilidades retenidas y,
luego, las del ejercicio presente (artculo 78).
a) Clasificacin de los dividendos.
a) Dividendo Mnimo Obligatorio: En las sociedades annimas abiertas, salvo
acuerdo unnime de todas las acciones emitidas, se repartir al menos el 30 % de
las utilidades lquidas del ejercicio.
b) Dividendos Adicionales: Son aquellos que por sobre el mnimo legal acuerda la
junta de accionistas, y que se distribuirn dentro del ejercicio en que se adopte el
acuerdo (artculo 80 y 81).

26
Espinoza, Sergio. Separatas de Derecho Comercial, Universidad de Chile, p. 115.
Curso Elemental de Derecho Comercial
119
c) Dividendos Provisorios: Son tales los que el directorio acuerda distribuir
anticipadamente con cargo a las utilidades lquidas, bajo la responsabilidad de los
miembros que lo acordaron.
d) Dividendos Eventuales: Son aquella parte de las utilidades del ejercicio que en vez
de distribuirse como dividendo se retienen en la sociedad a fin de destinarla a
dividendos en ejercicios futuros; y que son eventuales pues tales utilidades
retenidas (y los futuros dividendos que se pagaran) siempre estn expuestos a una
contingencia de prdida que pudiere absorberlos.
As, el artculo 80 dice que las utilidades que no se distribuyan durante el ejercicio,
vale decir, que se retengan, podrn ser destinadas capitalizacin, previa reforma de
los estatutos, o ser destinados al pago de dividendos eventuales en ejercicios
futuros.
e) Dividendos Opcionales: Si bien los dividendos se pagan en dinero, en las
sociedades annimas abiertas, aquellos dividendos que excedan del mnimo
obligatorio, pueden ser pagados confiriendo opcin a los accionistas para recibirlos
en dinero, en acciones liberadas de la propia sociedad o en acciones de otra
sociedad annima abierta de que la sociedad sea duea.
b) poca de pago de los dividendos.
Dividendos mnimos obligatorios legales o estatutarios : su pago ser exigible
transcurridos 30 das contados desde la fecha de la junta que aprob la distribucin de las
utilidades del ejercicio.
Dividendos adicionales: El pago de los dividendos adicionales que acordare la junta, se
har dentro del ejercicio en que se adopte el acuerdo y en la fecha que aquella determine o
en la que fije el directorio, si la junta le hubiere facultado al efecto.
Dividendos provisorios: El pago de los dividendos provisorios se har en la fecha que
determine el directorio.
Los dividendos devengados que la sociedad no hubiere pagado o puesto a disposicin de
sus accionistas, dentro de los plazos sealados, se reajustarn de acuerdo a la variacin que
experimente el valor de la unidad de fomento entre la fecha en que stos se hicieron
exigibles y la de su pago efectivo, y devengarn intereses corrientes para operaciones
reajustables por el mismo perodo.
c) Ttulo ejecutivo de los dividendos.
La Superintendencia, en las sociedades annimas abiertas, y un notario, en las cerradas,
podrn certificar a peticin de la parte interesada, una copia del acta de la junta o del
acuerdo del directorio, o la parte pertinente de la misma, en que se haya acordado el pago
de dividendos. Esa copia certificada y el o los ttulos de las acciones o el documento que
haga sus veces, en su caso, constituirn ttulo ejecutivo en contra de la sociedad para
demandar el pago de esos dividendos, todo ello sin perjuicio de las dems acciones y
sanciones judiciales o administrativas que correspondiere aplicar en su contra y en la de sus
administradores (artculo 83).
d) Caducidad del dividendo y su destino.
Curso Elemental de Derecho Comercial
120
Los dividendos y dems beneficios en efectivo no reclamados por los accionistas dentro
del plazo de cinco aos desde que se hayan hecho exigibles, pertenecern a los Cuerpos de
Bomberos de Chile. El Reglamento determinar la forma en que se proceder al pago y
distribucin de dichas cantidades (artculo 85)
5) Derecho a participar en los repartos por devolucin de capital.
Disuelta la sociedad, los accionistas tienen derecho a que se les restituya el capital o la
parte que reste luego de pagado o asegurado el pago de las obligaciones sociales.
Los repartos de capital se efectan en favor de quienes figuren en el registro de
accionistas al quinto da hbil anterior a las fechas establecidas para los repartos, los cuales
se efectuarn a lo menos trimestralmente y, en todo caso, cada vez que se acumulen en caja
social fondos suficientes para pagar a los accionistas el equivalente al 5% del valor libro de
sus acciones cuando menos.
6) Derecho a Retiro.
a) Concepto:
Facultad que se reconoce al accionista dis idente o minoritario para que, por las causales
que seala la ley, deje de ser miembro accionista de una sociedad annima.
El accionista disidente es aquel que manifiesta su oposicin a un acuerdo, de aquellos
que habilitan el derecho a retiro, adoptado enjunta extraordinaria de accionistas.
El derecho a retiro procede por ciertos acuerdos de junta extraordinaria, y tambin por la
adquisicin de un controlador de 2/3 o ms de las acciones, y concede al disidente o
minoritario el derecho a que se le restituya el valor de sus acciones.
b) Requisitos:
a) Disidencia: Considrase disidente a aquel accionista que en la misma junta
extraordinaria se hubiere opuesto al acuerdo que da derecho a retiro, o que, no
habiendo asistido a la junta, manifieste su disidencia por escrito a la sociedad
dentro del plazo de treinta das a contar desde la fecha en que se llev a efecto la
junta en que se adopt el acuerdo, ya sea mediante carta certificada o entregada por
notario que certifique la recepcin (artculo 69 en relacin al 69 bis y artculo 76
del Reglamento).
b) Ser accionista minoritario en el caso de ejercer el derecho de retiro por toma de
control.
c) Causal legal: Los acuerdos que dan derecho a retiro son los siguientes:
? Transformacin y fusin de la sociedad.
? La enajenacin del 50% o ms del activo social, en los trminos referidos en el
nmero 9 del artculo 67.
? La creacin de preferencias para una serie de acciones o el aumento o
disminucin de las ya existentes, en cuyo caso slo tendrn derecho a retiro los
accionistas de las series afectadas.
Curso Elemental de Derecho Comercial
121
? El saneamiento de la nulidad por vicios formales de que adolezca la sociedad o
alguna de las modificaciones de sus estatutos que diere este derecho.
? El otorgamiento de cauciones reales para garantizar obligaciones de terceros
que excedan el 50% del activo.
? Los dems casos que establezcan la ley o los estatutos. Entre estos casos se
cuenta el previsto en el artculo 69 ter, introducido por la ley 19. 705, sobre
oferta pblica de acciones y gobiernos corporativos, y que se refiere al derecho
retiro por la toma de control de la sociedad, que luego analizaremos.
c) Caducidad del derecho a retiro en caso de disidencia.
Planteado el derecho a retiro, la sociedad puede llamar a una nueva junta a fin de que
ratifique o se retracte del acuerdo en cuestin. Esta junta deber celebrarse a ms tardar
dentro de los treinta das siguientes a la expiracin del plazo para manifestar disidencia por
los socios no asistentes a la junta.
Si en la nueva junta se revocan los acuerdos que dieron lugar a la disidencia caducar el
derecho a retiro, mientras que si se ratifica el acuerdo el accionista tendr un crdito contra
la sociedad, el cual consistir en el derecho del accionista a que se le pague el valor de sus
acciones.
d) Valor de las acciones.
Si se trata de una sociedad annima abierta ser el valor de mercado; por lo tanto, hay
que distinguir si las acciones tienen o no transaccin burstil. Si la tienen, su valor de
mercado equivaldr al valor promedio de los dos ltimos meses en la bolsa, contados hacia
atrs desde la fecha de la junta extraordinaria. Si las acciones no tienen transaccin burstil
se valorarn del mismo modo que las acciones de las sociedades annimas cerradas, es
decir, segn el valor libro el cual equivale a:
capital pagado + utilidades sociales + reservas sociales obligaciones sociales prdidas
nmero de las acciones
e) Suspensin del derecho a retiro.
Conforme dispone el inciso primero del artculo 69, si la sociedad hubiere sido declarada
en quiebra o se hubiere celebrado un convenio judicial, sea preventivo o simplemente
judicial, los accionistas no podrn ejercer su derecho a retiro, quedando ste suspenso. Esta
suspensin se extiende en el caso de la quiebra hasta que se paguen todos los crditos que
existan en contra de la sociedad al tiempo en que se genera el derecho a retiro
27
, mientras
que si se trata de un convenio judicial, la suspensin se prolonga por todo el tiempo de
vigencia del convenio, a menos que en el mismo se hubiere autorizado el retiro. Si

27
Esto se explicara porque los disidentes que manifiestan su intencin de retirarse de la sociedad slo seran responsables por los
crditos contra la sociedad mientras permanecen en ella y si han ejercido su derecho a retiro manifestando su disidencia tal expresi n
producira efectos desde que se exterioriza en forma legal. En consecuencia, la suspensin del derecho a retiro, no significa su
improcedencia, sino que slo se congelan sus efectos patrimoniales, entendidos stos como el derecho que surge para el accionista a
exigir el pago del valor de sus acciones, y esto es claro si se piensa que los accionistas responden frente a terceros precisamente hasta la
concurrencia del valor de tales acciones.
Curso Elemental de Derecho Comercial
122
habindose aprobado un convenio ste queda sin efecto por alguna causal legal y se
procede a declarar la quiebra de la sociedad, el derecho a retiro quedar en suspenso segn
lo recin visto a propsito de la quiebra.
f) Efectos del derecho a retiro.
Pagado el precio de las acciones, la sociedad annima se hace duea de esas acciones, lo
cual por principio resulta ser una incongruencia, de manera que la ley, reconociendo la
posibilidad de que una sociedad pueda adquirir acciones de su propia emisin, regula esa
eventual situacin y establece plazos perentorios, sometiendo la cuestin a un estricto
rgimen. Desde esta perspectiva el artculo 27 prev como una de las causas que permiten a
una sociedad annima adquirir acciones de su propia emisin, la circunstancia de ejercerse
por parte de los accionistas el derecho a retiro de que trata el artculo 69, en cuyo caso la
sociedad deber enajenar las acciones as adquiridas dentro del plazo de un ao a contar de
la adquisicin, para lo cual debern ser colocadas en bolsa, previa oferta preferente a los
accionistas en conformidad al artculo 25.
Transcurrido el plazo de un ao, las acciones caducan y quedan sin ningn valor,
reducindose de pleno derecho el capital (artculo 27 inciso 3).
g) Derecho a retiro por toma de control (artculo 69 ter.)
Esta situacin fue incorporada a la Ley de Sociedades Annimas gracias a la ley de
OPAs, y su propsito es resguardar los intereses de los pequeos accionistas ante una
adquisicin en gran escala de las acciones por parte de un operador interesado en tomar el
control absoluto de la sociedad. Una situacin como la descrita suele traer efectos que
pueden ser beneficiosos o perjudiciales para los pequeos accionistas. Entre los
beneficiosos es que un controlador puede ser un experto en el negocio y, adems de
inyectar capital, puede traer innovaciones que hagan ms rentable a la sociedad. Los
perjudiciales pueden ser que aquellos accionistas que antes tenan alguna injerencia en el
control de la sociedad vern disminuido el valor de sus ttulos si pierden tal cualidad al
tomar el control otra persona. Otra desventaja importante y que s afecta de modo directo a
los pequeos accionistas, es que mientras ms dispersa sea la propiedad accionaria ms
factible es que se requiera su participacin en los acuerdos sociales, mientras que existiendo
un nmero limitado de controladores que manejen gran parte del capital, las decisiones
sociales pasan a ser la decisin del controlador. En sntesis, son muy pocos los que quieren
comprar ttulos de una compaa en que otros toman las decisiones.
Es por todo lo expuesto que la toma de control de una sociedad puede causar la cada del
valor de los ttulos de los minoritarios, y a eso apunta el artculo 69 ter. el cual confiere a
los accionistas minoritarios derecho a retiro frente al hecho de que sean adquiridas acciones
que representen a lo menos los dos tercios de los ttulos con derecho a voto. Pero ntese en
la disposicin citada, que no basta cualquier toma de control, sino que debe tratarse de la
adquisicin de accio nes de una sociedad annima que haga oferta pblica de sus acciones y
que quien toma el control de la sociedad lo haga alcanzando o superando los 2/3 de las
acciones por lo que se exige que el control sea casi absoluto, pues tal participacin pone en
la prctica a ese accionista en situacin de adoptar por s solo ciertos acuerdos de junta
extraordinaria que exigen un qurum calificado de 2/3 de las acciones emitidas con
derecho a voto (artculo 67).
Curso Elemental de Derecho Comercial
123
En tales casos, la disposicin en anlisis obliga a quien alcanza tal nivel de participacin
controladora, que dentro del plazo de treinta das efecte una oferta pblica de adquisicin
(OPA) por las acciones restantes, en la cual el precio de adquisicin a ofrecer no podr ser
inferior al valor que correspondera en caso existir derecho de retiro. Esta obligacin no
rige, ni ser procedente, en consecuencia, el derecho a retiro, cuando el controlador alcance
o supere el porcentaje legal de control como efecto de una disminucin de pleno derecho
del capital nominal por causa de no haberse suscrito y pagado un aumento de capital dentro
del plazo legal.
Si el controlador no efecta la OPA dentro del plazo sealado, nace el derecho a retiro
para el resto de los accionistas y en tal caso el valor de las acciones se calcular tomando
como referencia el da siguiente al vencimiento del plazo.
En resumen, para que sea procedente en este caso de derecho de retiro se exige:
- Que una persona natural o jurdica alcance o supere los 2/3 de las acciones con
derecho a voto.
- Que se trate de una sociedad annima abierta.
- Que el controlador no efecte una OPA por el resto de las acciones dentro de los
treinta das siguientes al hecho de alcanzar o superar los 2/3 de las acciones con
derecho a voto.
Cabe hacer presente que si se renen todas las acciones en el controlador por haberle
enajenado todos los accionistas sus acciones o haber ejercido el derecho a retiro, no se
disolver la sociedad annima a menos que el controlador hubiere expresado esa intencin
al formular la oferta (artculo 69 ter. en relacin con el artculo 213 de la ley 18.045).
7) Derecho de opcin preferente para la suscripcin de acciones.
a) Concepto:
Se entiende por tal al derecho que asiste a los accionistas para que se les ofrezca la
suscripcin de acciones en forma preferente respecto de terceros no socios.
b) Procedencia:
1. Cuando la junta extraordinaria acuerde el aumento de capital mediante la emisin de
acciones de pago.
En este caso, acordado el aumento y fijado el precio libremente por la junta se proceder
a ofrecer, al menos por una vez a los accionistas y por el plazo mnimo de 30 das la
suscripcin de los nuevos ttulos a prorrata de las acciones que posean inscritas el 5 da
hbil anterior a la publicacin de la opcin (artculo 25). Las acciones que no fueren
suscritas por los accionistas no pueden ser ofrecidas a terceros a valores inferiores o en
condiciones ms ventajosas que a los socios, a menos que tratndose de una sociedad
annima abierta hubieren transcurrido ms de treinta das desde el vencimiento del plazo de
la oferta preferente y las acciones sean ofrecidas a terceros en bolsa (artculo 29 del
Reglamento).
2. Cuando la sociedad ha adquirido acciones de su propia emisin en virtud del artculo 27.
Curso Elemental de Derecho Comercial
124
A excepcin del caso de adquisicin de acciones para materializar una disminucin de
capital en que las acciones se extinguen, siempre que la sociedad annima adquiera
acciones de su propia emisin (por ej. en caso de retiro de accionistas) deber proceder a
enajenarlas en bolsa dentro de un cierto plazo y que flucta entre un ao a veinticuatro
meses. Ahora bien, antes de proceder a venderlas en bolsa debe ofrecerlas, por al menos
una vez, a los accionistas en los trminos recin sealados en el caso anterior.
c) Naturaleza del derecho de opcin.
Se trata de un derecho patrimonial de cada accionista y que se desprende como beneficio
accesorio de la accin. La Ley, en su artculo 25 inciso 2 y 3, reconoce expresamente que
el derecho de opcin para la suscripcin preferente de capital es cesible y renunciable,
debiendo su titular dar aviso por escrito a la sociedad de su intencin de hacer uso de la
opcin, o bien transferir el derecho, todo ello dentro de los treinta das siguientes a la
publicacin de la oferta preferente. Para tales efectos, la sociedad deber poner a
disposicin de los accionistas, certificados firmados por el gerente que dejen constancia de
la opcin, ttulo nominativo ste que es cesible con iguales formalidades que la
transferencia de acciones (artculo 25 de la ley y 30 y 31 del Reglamento)
d) Caractersticas del derecho de opcin.
1 Es esencialmente renunciable y transferible.
2 Debe ejercerse dentro del plazo de 30 das contados desde que se publique la opcin
en la forma y condiciones que determine el Reglamento.
3 El titular del derecho es el accionista quien accede a este derecho a prorrata de las
acciones que posea inscritas a su nombre en el Registro de Accionistas al 5 da hbil
anterior a la fecha de publicacin de la opcin. Esta publicacin se efectuar, a lo menos,
por una vez, mediante un aviso en forma destacada en el diario en que deben realizarse las
citaciones a juntas de accionistas.
4 Se entiende que el accionista renuncia a este derecho si nada expresa dentro del plazo
de 30 das contados desde la fecha de la publicacin.
5 La sociedad deber poner a disposicin del accionista a quien beneficie este derecho,
un certificado firmado por el gerente en que se deje constancia de la oferta preferente.
6 Las opciones para suscribir acciones es transferible sujetndose a las mismas normas
y formalidades establecidas para las acciones. La cesin de este derecho producir efectos
respecto de la sociedad y de terceros una vez que la sociedad tome conocimiento de la
transferencia, en vista del instrumento en que conste la cesin y del certificado de opcin
preferente.
7 La transferencia de este derecho debe efectuarse tambin dentro del plazo de 30 das
de vigencia de la opcin.
8 Este derecho de opcin es un valor mobiliario, pues conforme al artculo 3 de la ley
de mercado de valores es valor cualquiera ttulos transferibles incluyendo acciones,
opciones a la compraventa de acciones, etc.
El valor mobiliario es una especie de ttulo de crdito y en este caso, el derecho de
opcin preferente adquiere el carcter de tal por el certificado firmado por el gerente, que
Curso Elemental de Derecho Comercial
125
deja constancia que el accionista, tiene derecho preferente a suscribir acciones o ttulos
representativos de derechos futuros sobre acciones.
e) Caducidad de la opcin: destino de las acciones.
Si los accionistas o los cesionarios de las opciones, no suscriben las acciones ofrecidas
durante la vigencia de la oferta preferente, las acciones no suscritas podrn ser ofrecidas a
terceros, pero en caso alguno a un precio o en condiciones ms ventajosas que las ofertadas
a los accionistas.
En las sociedades annimas abiertas deber observarse lo anterior a lo menos por 30 das
despus de caducada la oferta preferente; luego de este plazo, las acciones podrn ser
ofrecidas en condiciones y precios diferentes a los de la oferta preferente, siempre que el
ofrecimiento a terceros se haga en una Bolsa de Valores.
8) Derechos especiales de los accionistas que posean o representen el 10% o ms de las
acciones emitidas con derecho a voto.
a) Derecho de proposicin.
Los accionistas de sociedades annimas abiertas que posean o representen ms del 10%
de las acciones pueden presentar un documento escrito con comentarios o proposiciones
relativos a la marcha de los negocios, dentro del perodo correspondiente al ejercicio o
dentro de los treinta das siguientes a su trmino, siempre que se reciba en la sociedad al
menos con treinta das de anticipacin a la fecha en que deba llevarse a cabo la junta
ordinaria de accionistas que deba pronunciarse sobre el ejercicio observado (inciso 3 del
artculo 74).
b) Derecho a impetrar convocatoria a junta de accionistas.
De acuerdo al artculo 58 n 3, el directorio deber convocar a junta ordinaria o
extraordinaria, segn sea el caso, cuando as lo soliciten accionistas que representen, a lo
menos, el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto, expresando en la solicitud los
asuntos a tratar en la junta. Este mismo derecho, tienen los accionistas en comento, cuando
tratndose de sociedades annimas abiertas, la liquidacin sea practicada por el
Superintendente, en cuyo caso, de acuerdo al artculo 115, esa autoridad convocar a junta
de accionistas cuando lo estime necesario o cuando se lo soliciten para fines de informacin
accionistas que posean a lo menos el 10% de las acciones emitidas.
9) Requisito objetivo para el ejercicio de los derechos de los accionistas.
Para ejercer los derechos referidos precedentemente, generalmente se exige figurar como
accionista en el registro de la sociedad, cuando menos, al quinto da hbil anterior a la fecha
en que se haya de ejercitar el derecho derivado de la accin, pues si las acciones se
adquirieron por cesin, tal transferencia es inoponible a la sociedad mientras no se
inscriban las acciones a nombre del cesionario.
F.- Obligaciones que impone la accin.
1) En caso de adquisicin originaria de acciones.
Curso Elemental de Derecho Comercial
126
Esta situacin se presenta siempre que las acciones se hayan adquirido en virtud del
contrato de suscripcin de acciones de pago, por el cual el adquirente se obliga a aportar a
la sociedad una suma de dinero u otros bienes en la forma y condiciones pactadas, a cambio
de acciones representativas de una parte alcuota del capital nominal y que son equivalentes
al aporte prometido o entregado.
Pues bien, en virtud de este contrato el accionista se obliga a entregar el aporte
prometido, debiendo constar en el ttulo las condiciones de pago de la accin (artculo 19
inciso 2).
Los saldos insolutos de las acciones de pago suscritas y no pagadas se reajustarn segn
la variacin de la UF (artculo 16 inciso 1).
En cualquier caso, las acciones que no estn enteramente pagadas gozan de iguales
derechos que las ntegramente pagadas, pero en cuanto a su participacin en los beneficios
sociales y devolucin de capital concurrirn slo en proporcin a la parte pagada, a menos
que los estatutos les concedan mejores derechos (artculo 16).
Finalmente, otro deber que impone la adquisicin de acciones es el deber de aceptar y
respetar los estatutos y los acuerdos adoptados en juntas de accionistas (artculo 22).
2) En caso de adquisicin derivativa de acciones.
Si las acciones se han adquirido en virtud de cesin, el adquirente se transforma, por el
slo ministerio de la ley, en solidariamente responsable del pago de las acciones en la
misma forma que el cedente suscriptor (artculo 19 inciso 2 y artculo 22).
Adems vale tener presente que el socio que cede sus acciones no es obligado a restituir
a la sociedad los que hubiere percibido de ella a ttulo de beneficio social, esto es, a ttulo
de dividendos (artculo 19 inciso 1).
G.- Responsabilidad de los accionistas.
1) Respecto de la sociedad:
Respecto de la sociedad a la que pertenecen, responden con todo su patrimonio por el
pago de su aporte, pudiendo la sociedad, en caso de mora en el pago ejecutar al socio
moroso e, incluso, conforme la faculta el artculo 17 de la ley, puede vender en una bolsa de
valores, por cuenta y riesgo del moroso, el nmero de acciones que sea necesario para
pagarse de los saldos impagos (artculo 17).
2) Respecto de los terceros:
La responsabilidad de los socios est limitada al monto de sus respectivos aportes, lo
cual equivale a decir, que responden slo hasta concurrencia del valor de sus acciones.
H.- Adquisicin por la sociedad annima de acciones de su propia emisin.
En esta materia la ley adopta un criterio restrictivista en el entendido que no resulta
normal que una sociedad annima sea propietaria de sus propias acciones, pues mediante
tal expediente se podra llegar al absurdo de consagrar una sociedad sin socios. Sin
embargo, que una sociedad annima llegue por diversos motivos a ser duea de acciones de
su propia emisin no es algo del todo ilusorio, y por el contrario ello puede resultar en
Curso Elemental de Derecho Comercial
127
ocasiones conveniente o necesario para evitar perjuicios a la sociedad, para que sean
operativos ciertos derechos de los accionistas o bien para llevar a cabo ciertas reformas
estatutarias relativas al capital de la sociedad o a la fusin. Es desde este punto de vista que
la ley se encarga de regular esta materia en forma bastante detallada y estricta; y as,
establece, segn el artculo 27, que las sociedades annimas pueden adquirir acciones de su
propia emisin slo en alguno de los siguientes casos:
1) Cuando la adquisicin resulte del ejercicio del derecho de retiro de un accionista,
cuestin que ya tratamos.
2) Cuando existiendo una fusin por absorcin, la sociedad absorbida hubiere sido
accionista de la absorbente. En efecto, si se observa la figura, resulta que la sociedad
A, posea acciones de la sociedad B. Luego, la sociedad B absorbe a A, la que
desaparece y pasa a integrar la sociedad B, la cual es la continuadora legal de la
sociedad absorbida para todos los efectos legales. Enseguida resulta que las acciones
de B de que era duea la absorbida A, han pasado a ser de su continuadora legal, esto
es, la sociedad B, la que termina siendo duea de sus propias acciones.
En cualquiera de los dos casos precedentes, el artculo 27 dispone que las acciones
de propia emisin adquiridas deben ser enajenadas en bolsa, previa oferta de
adquisicin preferente a los accionistas, dentro del plazo de un ao a contar de su
adquisicin, pues si as no se hiciere el capital se entender disminuido de pleno
derecho.
3) Cuando la adquisicin permita cumplir una reforma de disminucin de capital, en el
caso que la cotizacin de las acciones en el mercado fuere inferior al valor de rescate
que proporcionalmente corresponda pagar a los accionistas. En esta hiptesis lo
central es que se trata de reducir el capital de la sociedad. Para ello, hay dos
caminos: a) Disminuir capital devolviendo a los accionistas el exceso de capital a
reducir en proporcin al nmero de acciones que posean o, b) adquirir acciones
sacndolas del mercado, para que extinguindolas se reduzca el capital social. Esta
ltima forma, legalmente, slo se podr aplicar cuando el valor proporcional que
hubiere que pagar a los accionistas por la devolucin de capital fuere mayor al valor
que habra que pagar de acuerdo al valor de mercado de las acciones
28
.
4) Cuando la adquisicin permita cumplir un acuerdo de la junta extraordinaria para la
adquisicin de acciones de su propia emisin. Esta forma de adquirir acciones de
propia emisin slo es procedente en las sociedades annimas abiertas cuyas
acciones tengan transaccin burstil y suponen que exista un programa de
adquisicin aprobado por la junta extraordinaria de accionistas con un qurum de a
lo menos 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto.
Este programa, comprende el porcentaje mximo de acciones a adquirir, el objetivo
y duracin del programa, y el precio mnimo y mximo a pagar por las acciones.
Estos programas de adquisicin de acciones no podrn tener una duracin mayor a
tres aos, y en ellos slo pueden invertirse hasta el monto de las utilidades retenidas.

28
Debe recordarse que el valor libro o real, es distinto al valor burstil de las acciones, y en este caso de lo que se trata es de
disminuir capital nominal, sea que para ello haya que pagar valor libro o calor burstil.
Curso Elemental de Derecho Comercial
128
En cuanto a la forma como se efecta la adquisicin de acciones, la sociedad slo
puede adquirir acciones pagadas y sin gravmenes, y si la sociedad tiene series de
acciones, la oferta de adquisicin debe ser para todas las series con transaccin
burstil en proporcin al nmero de acciones de cada una de ellas.
Ninguna sociedad puede tener en cartera, acciones de su propia emisin que
representen ms del cinco por ciento de sus acciones suscritas y pagadas. Si se
produjere un exceso por sobre el porcentaje sealado deber enajenarlo dentro del
plazo de 90 das, desde la fecha en que ocurra.
Las acciones adquiridas en virtud del programa de adquisicin de acciones de propia
emisin, debern ser enajenadas en bolsa por la sociedad, dentro del plazo mximo
de 24 meses a contar de su adquisicin, previa oferta preferente a los accionistas. La
oferta de adquisicin preferente puede no hacerse si existiendo acuerdo de la junta de
accionistas, las acciones se destinaren a un programa o plan de compensacin a
trabajadores o si se trata de la venta de acciones que dentro de un perodo de doce
meses no exceda del 1% del capital social.
Mientras las acciones sean de propiedad de la sociedad, no se computarn para la
constitucin del qurum en las asambleas de accionistas y no tendrn derecho a
voto, dividendo o preferencia en la suscripcin de aumentos de capital.
Si no se enajenaren las acciones dentro del plazo legal de 24 meses, el capital se
reducir de pleno derecho.
6.- Aumentos y Disminuciones de Capital.
Se refiere al aumento del capital nominal de la sociedad y ello siempre requiere una
reforma estatutaria acordada en una Junta Extraordinaria de accionistas, la cual deber
efectuarse en presencia de un notario, quien deber certificar que el acta de la junta es
expresin fiel de lo ocurrido y acordado en dicha reunin.
A.- Aumento de Capital.
Para aumentar capital la sociedad puede recibir aportes, transformar en capital las
utilidades que existan en la sociedad, transformar en activo cuentas que se hallan en su
pasivo y tambin existe un aumento de pleno derecho que es ocasionado por la
revalorizacin del capital propio.
1) Aumento por aporte de nuevos bienes (artculo 27 y ss. del Reglamento.)
Este aumento supone solventar el mayor capital incorporando bienes que se aportan a la
sociedad (lo que conlleva emitir acciones de pago), previa reforma de los estatutos en que
se establece un capital nominal mayor. Como la indicacin del capital nominal se encuentra
contenido en la escritura pblica de constitucin, se requerir de una junta extraordinaria de
accionistas que apruebe la reforma de la escritura y que por ende autorice el aumento de
capital. La junta se debe celebrar ante notario quien certificar que lo contenido en el acta
es expresin fiel de lo ocurrido y acordado en la junta, pues ser esta acta la que sea
reducida a escritura pblica y luego extractada y publicada. El qurum requerido para
modificar la escritura con el aumento del capital ser en las sociedades annimas abiertas
Curso Elemental de Derecho Comercial
129
aquella que sealen los estatutos o en su defecto la simple mayora, en tanto que en las
sociedades annimas cerradas ser de mayora absoluta.
Si se trata del aumento de capital de una sociedad annima cerrada, la junta
extraordinaria deber acordar que, previa a la emisin de acciones de pago, la sociedad
capitalizar todas las reservas sociales provenientes de utilidades y de revalorizaciones
legales existentes a esa fecha. Esta capitalizacin de utilidades se efectuar mediante el
aumento del valor nominal de las acciones o bien a travs de la emisin de acciones
liberadas de pago, segn acuerde la junta extraordinaria. A las sociedades annimas
abiertas, en cambio, no se les exige una capitalizacin previa, de modo que pueden acordar
directamente el aumento del capital nominal y la emisin de acciones de pago.
Es decir, en sntesis, las sociedades annimas cerradas deben primero capitalizar sus
reservas sociales provenientes de utilidades y sus revalorizaciones legales, y si ello no es
suficiente pueden emitir acciones de pago, mientras que las sociedades annimas abiertas
no requieren de capitalizar primero.
La junta extraordinaria de accionistas que acuerde el aumento del capital nominal y la
consecuente emisin de acciones de pago, deber pronunciarse sobre las siguientes
materias:
a. Aumento del capital nominal de la sociedad y nmero de acciones en
que se dividir el nuevo capital nominal, de lo cual resultar cual ser el
valor nominal de las acciones.
b. Determinar las condiciones de ejercicio de las opciones de suscripcin
preferentes de los accionistas y sealar al efecto, el precio en que se
ofrecern las acciones, plazo de ejercicio de la opcin, condiciones y
plazos de pago de las acciones, etc.
c. Precio en que se ofrecern las acciones no suscritas preferentemente a
los terceros interesados, plazos de pago y otras condiciones de la
suscripcin.
La junta extraordinaria es libre para determinar el precio de colocacin de las acciones,
incluso si ste fuere superior al valor nominal de ellas. En consecuencia, si las acciones se
venden a un precio superior a su valor nominal, ese mayor valor que se obtenga, se podra
mirar como utilidad y ser repartido como dividendo entre los accionistas, en circunstancias
que se obtuvo con ocasin de un aumento de capital y no como resultado de los negocios
sociales. Por ello, la ley establece que el mayor valor obtenido en la colocacin de las
acciones por sobre el valor de ellas si lo tuvieren, deber ser destinado a ser capitalizado y
no podr ser distribuido como dividendo (artculo 26, de la Ley 18.046).
Derecho de Opcin Preferente a favor de los accionistas.
Cada vez que se acuerda aumentar el capital mediante la incorporacin de nuevos
bienes, la sociedad debe proceder a emitir acciones de pago, las cuales sumadas a las
existentes reflejan en su conjunto el nuevo capital de la sociedad.
Ahora bien, si se opta por emitir acciones de pago, o colocar en el mercado otra clase de
instrumentos financieros destinados a captar recursos de los inversionistas que puedan
conferir derechos futuros sobre acciones de la sociedad, surge para los accionistas el
Curso Elemental de Derecho Comercial
130
derecho de opcin preferente, del cual ya hemos tratado a propsito de los derechos que
confiere la accin. As entonces segn el artculo 25 las opciones para suscribir acciones
de aumento de capital de la sociedad y de debentures convertibles en acciones de la
sociedad emisora, o de cualquiera otros valores que confieran derechos futuros sobre estas
acciones, debern ser ofrecidas, a lo menos por una vez, preferentemente a los accionistas a
prorrata de las acciones que posean. En la misma proporcin sern distribuidas las acciones
liberadas emitidas por la sociedad.
Ahora bien, recordemos que los accionistas o los cesionarios de las opciones disponen
de un plazo mnimo de 30 das desde la publicacin de la opcin para ejercer el derecho de
suscripcin preferente, y que si ellos no suscriben las acciones ofrecidas, tales acciones no
suscritas podrn ser ofrecidas a terceros, pero en caso alguno a un precio o en condiciones
ms ventajosas que las ofertadas a los accionistas.
En las sociedades annimas abiertas deber observarse lo anterior a lo menos por 30 das
despus de caducada la oferta preferente; luego de este plazo, las acciones podrn ser
ofrecidas en condiciones y precios diferentes a los de la oferta preferente, siempre que el
ofrecimiento a terceros se haga en una Bolsa de Valores.
2) Aumento por capitalizacin de utilidades.
Significa que la sociedad annima acuerda que aquella parte de las utilidades que no sea
obligatorio repartir a ttulo de dividendos mnimos obligatorios o adicionales, se destinar a
aumentar el capital social. Veamos:
1 Es materia de junta ordinaria, la distribucin de utilidades de cada ejercicio y
especialmente el reparto de dividendos. Ahora bien, las sociedades annimas deben, a lo
menos anualmente, repartir entre sus accionistas dividendos mnimos obligatorios. Si la
sociedad annima es abierta deben distribuirse, salvo acuerdo contrario adoptado en la
junta respectiva por la unanimidad de las acciones emitidas, a lo menos un 30% de las
utilidades lquidas del ejercicio. Si la S.A. es cerrada, se estar a lo dispuesto en los
estatutos y si estos nada dicen se rigen por lo antes dicho a propsito de las abiertas.
2 La parte de las utilidades que no sea destinada por la junta a dividendos pagaderos
durante el ejercicio, ya sea como dividendos obligatorios o como dividendos adicionales,
podr en cualquier tiempo ser capitalizada previa reforma de los estatutos (artculo 80 parte
primera). Es decir, la misma junta ordinaria puede acordar no repartir el saldo restante de
las utilidades dejndolas retenidas para efectuar un aumento de capital.
3 Con todo, si la sociedad tiene prdidas acumuladas, las utilidades del respectivo
ejercicio as como las reservas de utilidades se destinarn primeramente a absorber dichas
prdidas.
4 Siendo el aumento de capital materia de reforma de estatutos, debe convocarse a una
junta extraordinaria. En ese momento acordarn el mecanismo mediante el cual se
traspasar a los accionistas el incremento del capital nominal, lo cual se puede hacer:
a) Mediante la emisin de acciones liberadas de pago, tambin conocidas como cras
de acciones, las cuales no significan un desembolso para los accionistas, pues
corresponden a utilidades que quedan retenidas y capitalizadas, de manera que las
acciones distribuidas representan una capitalizacin equivalente para la sociedad,
Curso Elemental de Derecho Comercial
131
mientras que para los accionistas las acciones que reciben son representativas de su
dividendo capitalizado. En el caso de emitirse acciones liberadas, stas se
distribuyen entre los accionistas a prorrata de las acciones inscritas en el Reg. de
accionistas al 5 da hbil anterior a la fecha de reparto.
b) Mediante el aumento del valor nominal de las acciones, toda vez que no distribuido
el remanente de utilidades, si este se destina a aumentar el capital, el incremento
del capital provocar que el valor de cada accin tambin aumente de forma
proporcional, pues un capital mayor se divide entre igual nmero de acciones. Por
consiguiente, para reflejar el aumento del valor nominal de cada accin se deber
proceder a canjear las antiguas acciones con otras nuevas que reflejen el aumento.
c) Ninguno de los dos mecanismos anteriores ser necesario de aplicar cuando las
acciones de la sociedad que capitaliza sus utilidades no tuvieren valor nominal,
pues en dicho caso el mayor valor producto de la capitalizacin se traspasa
automticamente a las acciones.
En consecuencia, para llevar a cabo el aumento de capital por la va de la capitalizacin
de utilidades, se requieren 2 juntas de accionistas :
Una ORDINARIA. Que acuerde no distribuir utilidades por sobre el mnimo legal, para
as capitalizar.
Otra EXTRAORDINARIA. Que acuerde la reforma estatutaria aumentando el capital
social.
3) Aumento de pleno derecho.
Sabido resulta que toda modificacin al capital social es materia de reforma estatutaria y
como tal propia de Junta Extraordinaria de accionistas. Sin embargo, la excepcin se
presenta tratndose de los aumentos y disminuciones de pleno derecho, en que ello no es
necesario, pues por disposicin del artculo 10 de la ley, "el capital y el valor de las
acciones se entendern modificados de pleno derecho cada vez que la junta ordinaria
apruebe el balance del ejercicio. El balance deber expresar el nuevo capital y el valor de
las acciones resultantes de la distribucin de la revalorizacin del capital propio".
Para estos efectos el directorio, al someter el balance a la consideracin de la junta
ordinaria, deber previamente distribuir en forma proporcional la revalorizacin del capital
propio entre las siguientes cuentas:
- La cuenta de capital pagado.
- Las de utilidades retenidas.
- Otras cuentas representativas de patrimonio.
Esta revalorizacin del capital propio no afecta el nmero de acciones emitidas.
B.- Disminucin de Capital.
1) Por acuerdo de Junta Extraordinaria de accionistas.
La disminucin de capital, al igual que los aumentos, requieren de reforma estatutaria,
asunto que es materia de junta extraordinaria, la cual deber acordar la disminucin con un
Curso Elemental de Derecho Comercial
132
qurum calificado no inferior a las 2/3 partes de las acciones emitidas con derecho a voto.
Este qurum especial se justifica si se considera que las disminuciones de capital no solo
afectan a los accionistas sino que tambin a los terceros que han contratado con la sociedad.
Cada vez que se disminuye el capital se deber proceder a la restitucin proporcional de
los aportes a los socios, lo cual en todo caso no podr efectuarse sino luego de transcurridos
30 das desde que se haya publicado en el Diario Oficial el extracto de la reforma de
estatutos.
Mecanismos para efectuar la disminucin.
1 Mediante la disminucin del valor nominal de las acciones y restituyendo
proporcionalmente a cada accionista la parte disminuida en dinero efectivo, en esta
hiptesis la sociedad conserva a todos sus accionistas.
2 Mediante la adquisicin de acciones de propia emisin, cuando la cotizacin de las
acciones en el mercado fuere inferior al precio de rescate que proporcionalmente
corresponda pagar a cada accionista.
2 Mediante el ajuste del capital al activo de la sociedad.
3 Cuando se castiga bienes del activo para restablecerlos a su valor real, en cuyo caso
los bienes no salen del patrimonio de la sociedad sino que se conservan pero justipreciados.
4 Cuando los negocios sociales han producido perdidas y los fondos provenientes de
utilidades resultan insuficientes para cubrirlas, en cuyo caso el pago del pasivo absorbe el
capital social el cual disminuye.
2) Disminuciones de Pleno Derecho.
a) Por correccin monetaria del propio capital.
Artculo 10; el capital y el valor de las acciones se entendern modificados de pleno
derecho cada vez que la JUNTA ORDINARIA apruebe el balance del ejercicio. El balance
deber expresar el nuevo capital y el valor de las acciones resultantes de la distribucin de
la revalorizacin del capital propio.
b) Por trmino del plazo de venta, en el caso de mantener en cartera acciones
de propia emisin.
Recordemos que en los casos que se permite que la sociedad annima adquiera acciones
de su propia emisin por causa del ejercicio del derecho a retiro o por la fusin de
sociedades, la ley establece un plazo mximo de 12 meses a contar de la adquisicin, para
enajenar tales acciones pues si as no lo hace las acciones caducan y el capital social se
reduce de pleno derecho (artculo 27 de la Ley 18.946).
c) Por vencimiento del plazo legal para pagar acciones suscritas.
El capital inicial deber quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo de 3 aos. Si
as no ocurriere, el capital quedar reducido de pleno derecho al monto efectivamente
suscrito y pagado (inciso 2 del artculo 11 y artculo 24).

Curso Elemental de Derecho Comercial
133
VI. Administracin de la sociedad annima
1.- El Directorio.
Es un rgano colegiado de carcter esencial a toda sociedad annima y encargado de la
administracin social en la forma sealada por la ley (artculo 1 y 31).
Entre las caractersticas de este rgano, est que sus miembros son elegidos por los
accionistas reunidos en junta ordinaria; que l est integrado por miembros temporales, vale
decir, que duran en el ejercicio del cargo por un tiempo que est determinado por los
estatutos y en subsidio por la ley. Adems, es un rgano cuyos miembros son revocables,
esto es, que por ciertas causales previstas en la ley o los estatutos, los miembros del
directorio pueden cesar en sus funciones con anticipacin a la fecha en que termina el
perodo por el cual fueron designados.
A.- Naturaleza jurdica del vnculo del directorio con la sociedad.
Segn plantea el profesor Puelma Accorsi la ley 18.046 de sociedades annimas
abandon la tesis del mandato, segn la cual la sociedad annima era administrada por
mandatarios elegidos por los accionistas reunidos en junta
29
. En la actualidad la ley acoge
la teora del rgano, conforme a la cual el directorio es una parte inescindible de la
sociedad, con fisonoma, caracteres y funciones propias que no dependen de la voluntad
colectiva de los socios sino que emanan directamente de la ley y de la naturaleza misma de
la sociedad, y en orden a lo cual, ste rgano debe cumplir las funciones que le son
inherentes con independencia de otros rganos colectivos.
De lo anterior, segn Puelma, se siguen ciertas importantes consecuencias, como son:
Como representantes colegiados de la sociedad, los directores deben actuar
promoviendo el inters social, considerado como diverso de aquellos accionistas, sean stos
mayoritarios o minoritarios.
Los cambios de los accionistas que los eligieron no afectan legalmente el ejercicio de
sus funciones.
No deben los directores acatar ciegamente instrucciones u rdenes de los accionistas en
materia de administracin y manejo de los negocios sociales, pues aun actuando con el
respaldo de las juntas de accionistas, pueden incurrir en responsabilidad en caso de
actuaciones ilegales, negligentes o contrarias las inters social
30
.
B.- Clases de directorios.
Directorio provisional: Es el primer directorio de la sociedad, el cual es designado en la
escritura social y que dura hasta la primera junta ordinaria de accionistas, pudiendo en ella
ser confirmado o renovado.

29
El antiguo artculo 424 del Cdigo de Comercio defina sociedad annima como una persona jurdica formada por la reunin de
fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo hasta el monto de sus respectivos aportes, administrada por mandatarios
revocables y conocida por la designacin del objeto de la empresa. Luego, el artculo 457, en su inciso 1, sealaba la sociedad
annima es administrada por mandatarios temporales y revocables, sean o no socios, asalariados o gratuitos, elegidos en la forma que
prevengan los estatutos de la sociedad. Ciertamente que la diferencia conceptual entre estas derogadas disposiciones y las actuales, dan
la razn a Puelma sobre este punto.
30
Puelma Accorsi, Alvaro; Sociedades, Tomo II, Segunda edicin 1998, Editorial Jurdica de Chile. p. 531.
Curso Elemental de Derecho Comercial
134
Directorio definitivo: Es el elegido por junta ordinaria de accionistas.
C.- Estatuto orgnico del directorio: su composicin, generacin, renovacin, reemplazo
y revocacin.
1) Composicin del directorio.
El directorio debe estar compuesto por un nmero invariable de directores, el cual debe
estar fijado en los estatutos, sin perjuicio de que la propia ley lo fija de manera supletoria.
El artculo 31 inciso 3 seala que en las sociedades annimas cerradas el nmero de
directores no puede ser inferior a tres, mientras que en las sociedades annimas abiertas, no
pueden ser menos de cinco. Sin embargo, tratndose de sociedades annimas abiertas en
que deba constituirse el comit de directores, el nmero de directores no podr ser inferior a
siete.
El directorio puede estar constituido por socios o extraos, de manera que no es preciso
ser socio para poder ser elegido director.
2) Generacin y renovacin del directorio.
Los directores son elegidos en junta ordinaria de accionistas, y en ella se deben elegir a
la totalidad de los miembros del director io, el cual durar en sus funciones por el plazo que
sealen los estatutos y que no podr exceder de tres aos. Si en los estatutos nada se dice en
cuanto a la duracin del perodo del directorio, se entender que los directores son elegidos
por un ao hasta la prxima junta ordinaria de accionistas, de manera que el directorio
deber ser renovado anualmente. En cualquier caso, el directorio se renueva completamente
al final de cada perodo, sin perjuicio de que los directores puedan ser reelegidos
indefinidamente (artculo 31).
El artculo 34 establece una situacin de excepcin consistente en la prrroga de las
funciones de un directorio ms all de la fecha fijada para la expiracin en sus funciones.
La disposicin citada establece que si por cualquier causa no se celebrare en la poca
establecida la junta de accionistas llamada a hacer la eleccin de los directores, se
entendern prorrogadas las funciones de los que hubieren cumplido su perodo hasta que se
les nombre reemplazante, y el directorio estar obligado a convocar, dentro del plazo de
treinta das, una asamblea para hacer el nombramiento.
Los directores asumen el cargo en virtud de su aceptacin expresa o tcita, segn
dispone el inciso 1 del artculo 37.
3) Inhabilidades para ser director.
Estas estn sealadas en los artculos 35 y 36, estableciendo el primero las inhabilidades
generales, y el segundo las especiales. Como caracterstica comn de ambas inhabilidades
es que adems de impedir que las personas comprendidas en ellas puedan ser designadas
como directores, tambin implican que la persona que incurra en ellas despus de haber
sido elegido como tal cesar inmediatamente en el cargo de director, por as disponerlo el
artculo 37 inciso 2.
a) Inhabilidades Generales.
Curso Elemental de Derecho Comercial
135
Estas inhabilidades son aplicables a toda sociedad annima tanto a las abiertas como a
las cerradas.
1. Los menores de edad.
2. Los directores que hubieren sido afectados por la revocacin
de pleno derecho consagrada en el artculo 77 de la ley. Esta
inhabilitacin rige slo por el perodo completo siguiente a
aquel en que oper la revocacin.
3. Las personas condenadas por delito que merezca pena
aflictiva o de inhabilitacin perpetua para desempear cargos
u oficios pblicos, y los fallidos o los administradores o
representantes legales de personas fallidas condenadas por
delitos de quiebra culpable o fraudulenta y dems establecidos
en los artculos 203 y 204 de la Ley de Quiebras.
4. Los funcionarios pblicos respecto de aquellas entidades sobre
las cuales ejerzan funciones directas de fiscalizacin o control
de acuerdo con la ley. Si un director asume de manera
sobreviniente la calidad de funcionario pblico en los
trminos que seala el artculo 35 n 4, cesar
automticamente en el cargo de director de la sociedad
annima fiscalizada o controlada.
b) Inhabilidades especiales.
Estas inhabilidades son especiales en tanto slo se aplican respecto de las sociedades
annimas abiertas.
1. Los senadores y diputados;
2. Los ministros y subsecretarios de Estado, jefes de servicio y el directivo superior
inmediato que deba subrogar a cada uno de ellos, con excepcin de los cargos de
director de las sociedades annimas abiertas en las que el Estado, segn la ley,
deba tener representantes en su administracin, o sea accionista mayoritario,
directa o indirectamente a travs de organismos de administracin autnoma,
empresas fiscales, semifiscales, de administracin autnoma, o aquellas en que el
Estado sea accionista mayoritario;
3. Los funcionarios de la Superintendencia de Valores y Seguros;
4. Los corredores de bolsa y los agentes de valores, salvo en las bolsas de valores.
4) Ejercicio del cargo de director.
Las funciones del cargo de director se ejercen colectivamente y en sala legalmente
constituida, esto equivale a decir, que los directores no tienen, desde un punto jurdico, ms
importancia que pertenecer como miembros a un rgano colegiado, que es el que
finalmente ejerce la administracin. No son los directores quienes administran, sino el
directorio en tanto rgano. Es por ello que la ley expresa que las funciones de director se
ejercen en sala legalmente constituida y, desde luego, colectivamente. Sin embargo, que sea
el rgano quien administre no es impedimento para que los directores puedan sufrir el peso
Curso Elemental de Derecho Comercial
136
de la responsabilidad por aquellos actos que realicen al interior del directorio y que
perjudiquen a la sociedad o a terceros.
Los directores pueden ser o no remunerados, lo cual deber estar establecido en los
estatutos. Si son remunerados, la cuanta de sus remuneraciones ser fijada anualmente por
la junta ordinaria de accionistas. Todo pago por concepto de remuneracin o a cualquier
otro ttulo que la sociedad haga en favor de los directores, deber constar detalladamente en
la memoria anual que se presente a la junta ordinaria (artculo 33).
En cuanto a los gastos del directorio, estos tambin debern ser presentados en la
memoria social, agrupados por tems relevantes, e informados en la junta ordinaria de
accionistas (artculo 39).
5) Reemplazo de los directores: Los directores suplentes.
Como hemos visto, las funciones de director no son delegables, lo cual implica que un
director por s solo no puede encargar a otro el desempeo de su cargo. Este impedimento,
sin embargo, no es bice para que los estatutos de la sociedad contemplen la posibilidad de
que cada director tenga un suplente para el evento de que el titular no pueda ejercer el
cargo. El rgimen en materia de directores suplentes, segn el artculo 32, es el siguiente:
1. La existencia de directores suplentes debe estar contemplada expresamente en los
estatutos.
2. De haberlos, existir un suplente por cada director titular, de manera que los
suplentes son personales para cada titular.
3. Los directores suplentes pueden subrogar a un director por ausencia transitoria, o
reemplazar a un titular en forma definitiva en caso de que ste cese en sus funciones.
4. Los directores suplentes siempre podrn participar en las reuniones de directorio con
derecho a voz, y slo tendrn derecho a voto cuando desempeen sus funciones
inherentes en cuanto suplentes, es to es, cuando falten sus titulares.
5. Los directores suplentes estn sujetos al mismo rgimen de los titulares en cuanto les
sea aplicable.
Efectos en caso de vacancia de un cargo de director.
Existe vacancia cuando un director cesa anticipadamente en sus funciones y no tiene
suplente o ste tambin ha cesado en sus funciones. En tal caso el directorio deber ser
renovado completamente (como bloque) en la prxima junta ordinaria de accionistas, pues
si falta un miembro, el directorio debe ser renovado para as llenar el cupo vacante por la
junta de accionistas. En el intertanto, esto es en el tiempo intermedio entre que se produjo la
vacancia y la fecha en que se celebre la junta, el directorio podr nombrar un reemplazante.
6) Revocacin del directorio.
Sabemos que conforme a la definicin de sociedad annima esta es administrada por un
directorio cuyos miembros, segn tal definicin, son esencialmente revocables. Si bien
esta frase tiene algo de cierto, tambin tiene algo de falso, pues segn el desarrollo que la
ley hace de ste rgano, descubrimos a poco andar que si bien los directores son
revocables, no lo son de manera individual y personal, sino que la revocacin de los
Curso Elemental de Derecho Comercial
137
directores supone revocarlos a todos (artculo 38). En efecto, la revocacin del directorio, o
ms precisamente de los directores (pues el rgano en cuanto tal es inderogable), implica
que todos deben cesar anticipadamente en sus funciones y no slo aquellos contra quienes
se tiene algn reproche. Esto se explica, por el inters de la ley en resguardar la debida
correlacin de fuerzas y representacin entre los mayoritarios y los minoritarios, pues si se
permitiese la revocacin individual bastara que los accionistas mayoritarios dotados de
qurum suficiente, revocaren a un director elegido por los minoritarios y que luego en la
junta, haciendo valer su poder de qurum designaren a un director de su agrado, mientras
que en el sistema actual, el mayoritario se ve obligado a tener que destinar sus votos al
numero de directores que puede elegir, y los minoritarios por su parte eligen a los suyos.
De esta forma, se entiende por revocacin del directorio aquella cesacin anticipada en
el desempeo de las funciones de director, que opera slo en junta ordinaria o
extraordinaria de accionistas y que afecta a todos los miembros de dicho rgano, por las
causas que sealan la ley y los estatutos.
La propia ley ha previsto un caso de revocacin de pleno derecho, el cual est
consagrado en el artculo 77 y que se presenta cuando presentado el balance por segunda
vez, luego de haber sido rechazado u observado por la junta ordinaria, fuere rechazado el
nuevo balance presentado por el directorio a la junta de accionistas reunidos
extraordinariamente para ese efecto, en cuyo caso, el directorio se entender revocado
desde ese momento, debiendo procederse a la eleccin de uno nuevo en esa misma
oportunidad, no pudiendo ser elegido ninguno de los miembros del directorio revocado.
D.- Funciones y atribuciones del directorio.
El directorio ejerce la administracin de la sociedad annima. Sus facultades y
atribuciones en esta materia son amplsimas, en tanto ellas alcanzan a todas aquellas
cuestiones que de acuerdo a la ley y los estatutos no sean privativas de la junta de
accionistas. Vale decir, que las atribucio nes del directorio se extienden a todo aquello que
no sean de competencia de las juntas de accionistas.
En este orden de ideas, y por va enunciativa, encontramos que entre las funciones del
directorio est la representacin judicial y extrajudicial de la sociedad annima, en todo
aquello que sea necesario para el cumplimiento del objeto social, lo cual no es necesario
acreditar frente a terceros, de manera tal que se presume que los actos del directorio se
hacen en inters de la sociedad.
La representacin social del directorio es extremadamente vasta, pues est investido de
todas las facultades de administracin y disposicin, an respecto de aquellas materias en
que la ley exige poder especial.
Cuando revisamos el ejercicio del cargo de director, vimos que el servicio del cargo era
personal e indelegable, no obstante lo cual, esta era una caracterstica que se refera slo a
los directores, mas, cuando se trata del directorio considerado como rgano, la ley le faculta
expresamente para delegar parte de sus facultades en ciertas personas sealadas en el
artculo 42.
E.- Funcionamiento del directorio.
Curso Elemental de Derecho Comercial
138
Ya hemos sealado que las funciones de director se ejercen en sala legalmente
constituida y colectivamente, lo cual pone de manifiesto que la administracin corre de
cuenta del rgano directorio y no de los directores individualmente considerados. De lo
anterior se sigue la necesidad de que la ley establezca las normas que regulen en
funcionamiento del rgano administrador y es en este sentido que se manda que el
directorio funcione, y los directores sirvan su cargo, tanto en reuniones ordinarias como
extraordinarias, segn dispone el artculo 38 del Reglamento. Las reuniones ordinarias, son
las que se celebran en las fechas y horas preestablecidas por el director io y que por tal
razn no requieren de citacin especial. La periodicidad de sus reuniones es de a lo menos
una vez al mes en las sociedades annimas abiertas, en tanto que en las cerradas se aplica la
misma periodicidad en silencio de los estatutos.
Las juntas extraordinarias, en tanto, se llevan a cabo cuando las cite especialmente el
presidente del directorio a instancia suya o de uno o ms directores en la forma que seala
el artculo 38 del Reglamento. No obstante, en las sociedades annimas abiertas tambin
podr ser convocada la junta de manera extraordinaria a instancia de las Superintendencia
de Valores y Seguros, quien mediante resolucin fundada podr pedir al directorio que
sesione a fin de que se pronuncie sobre las materias que someta a su decisin.
Para que el directorio sesione en sala legalmente constituida, ya sea en reunin ordinaria
o extraordinaria, exige un qurum de constitucin de la mayora absoluta de los directores
titulares establecidos en los estatutos.
El qurum para adoptar acuerdos es de la mayora absoluta de los directores asistentes
con derecho a voto. Si se produjere un empate, decidir el voto del presidente del
directorio, salvo norma distinta del estatuto.
Los estatutos podrn establecer qurum superiores para la constitucin y acuerdos.
Es presidente del directorio y de la sociedad, aquel director que sea elegido como tal en
la primera reunin del directorio que se lleve a cabo despus de la junta ordinaria en que se
eligi a sus miembros (artculo 39 del Reglamento ).
Las funciones de los directores en el directorio son indelegables, sin perjuicio de las
normas sobre directores suplentes.
Una de las novedades que trajo consigo la ley 19.653, llamada ley de OPAS, es que
incorporando los avances tecnolgicos y de las telecomunicaciones permite que la
participacin en las juntas de directorio se efecten con la asistencia virtual de los
directores. En efecto, el artculo 47 establece que se entiende que participan en las sesiones
aquellos directores que, a pesar de no encontrarse presentes, estn comunicados simultnea
y permanentemente a travs de medios tecnolgicos que autorice la Superintendencia,
mediante instrucciones de carcter general. Sin perjuicio de lo anterior, las deliberaciones y
acuerdos del directorio se escriturarn en un libro de actas por cualesquiera medios siempre
que ellos ofrezcan seguridad en cuanto a la integridad y fidelidad de su contenido en los
trminos del artculo 48. Esta acta deber ser firmada por los directores que hubieren
concurrido a la sesin.
El director que estima que en un acta existen inexactitudes u omisiones, tiene el derecho
de estampar antes de su firma las salvedades que correspondan.
Curso Elemental de Derecho Comercial
139
El acta se entiende aprobada desde la fecha de su firma por todos los directores que
asistieron a la sesin y slo despus de la firma se pueden llevar a efecto los acuerdos a que
dicha acta se refiere.
F.- Deberes de los directores.
Los directores deben servir personalmente el cargo para el cual fueron elegidos, estando
prohibida la delegacin de sus funciones de manera individual (artculo 39). Lo anterior es
sin perjuicio de que el directorio en cuanto rgano pueda eventualmente delegar parte de
sus facultades en los gerentes, subgerentes, o abogados de la sociedad, en un director o en
una comisin de directores y, para objetos especialmente determinados, en otras personas,
segn lo faculta el inciso final del artculo 40.
Son atribuciones de todo director, el derecho a ser informado plena y
documentadamente y en cualquier tiempo, por el gerente o el que haga sus veces, de todo
los relacionado con la marcha de la empresa (sociedad, para ser ms correctos).
La ley establece que cada director en el ejercicio de su cargo debe servir los intereses
generales de la sociedad y no a quienes los eligieron
31
. As lo expresa el artculo 39, cuando
dispone que los directores elegidos por un grupo o clase de accionistas tienen los mismos
deberes para con la sociedad y los dems accionistas que los directores restantes, no
pudiendo faltar a stos y a aquella a pretexto de defender los intereses de quienes los
eligieron.
Otro de los deberes que pesa sobre los directores es el deber de reserva respecto de los
negocios de la sociedad y de la informacin social a que tengan acceso en razn de su
cargo. Este deber de reserva se extingue cuando el guardar el secreto perjudique los
intereses de la sociedad o se refiera a hechos u omisiones constitutivas de infraccin a los
estatutos o a la ley.
G.- Responsabilidad de los directores.
Los directores responden solidariamente de los perjuicios que se causen a la sociedad y a
los accionistas por sus actuaciones culpables o dolosas. En cualquier caso los directores
responden hasta la culpa leve. Esta responsabilidad de los directores es de orden pblico,
desde que es nula toda disposicin estatutaria o acuerdo de junta de accionistas que tienda a
limitar o liberar de su responsabilidad legal a los directores.
Los directores son responsables por los acuerdos a los que concurren con su voto y que
constan en el acta que firman. Por lo tanto, si alguno quiere salvar su responsabilidad por
algn acto o acuerdo del directorio debe siempre hacer constar en el acta su oposicin,
debiendo darse cuenta de ello en la prxima junta ordinaria de accionistas.
Por otro lado, el artculo 42 establece prohibiciones a los directores cuya infraccin
genera su responsabilidad. En general ellas buscan que los directores no utilicen sus cargos
en contra de los intereses de la sociedad, para actos ilegales, antiestatutarios o en provecho
para s o para terceros. As hallamos:
1. Prohibiciones relativas a la transparencia e informacin (nmeros 2, 3 y 5)

31
Este es un poderoso argumento en pro de la teora organicista del directorio.
Curso Elemental de Derecho Comercial
140
2. Prohibiciones relativas al aprovechamiento del cargo en beneficio propio o de
terceros (nmeros 1, 5, y 6).
El directorio tambin est obligado a proporcionar a los accionistas y al pblico, las
informaciones suficientes, fidedignas y oportunas que la ley o la Superintendencia,
determinen sobre la situacin legal, econmica y financiera de la sociedad.
1) Presuncin de culpabilidad de los Directores.
Segn el artculo 45, se presume en general la responsabilidad de los directores, y
debern responder solidariamente a favor de la sociedad, accionistas y terceros, cuando se
beneficien en forma indebida, directamente o a travs de otra persona natural o jurdica de
un negocio social que, a la vez, irrogue prdida a la sociedad. Tambin se presumir esta
responsabilidad en los siguientes casos:
a) Si la sociedad no lleva libros o registros.
b) Si se repartieron dividendos provisorios habiendo prdidas acumuladas, pero slo
respecto de los directores que concurrieron al acuerdo.
c) Si la sociedad ocultare sus bienes, reconociere deudas supuestas o simulares
enajenaciones.
2) Condiciones de para contratar con personas relacionadas.
En ntima relacin con el ejercicio de la funcin administrativa de la sociedad annima,
la ley se pone en el caso que alguno de los directores pueda tener un inters directo o
indirecto, por s o por medio de otra persona, en alguno de los negocios que deba celebrar
la sociedad, lo cual es ms corriente de lo que se pudiera creer en cierto nivel de
sociedades. As, el artculo 44 establece normas generales sobre este particular, y que
veremos muy por encima. En efecto, segn esta disposicin, para que una sociedad
annima pueda celebrar actos o contratos enlos que uno o ms directores tengan inters por
s o como representante de otro, tales operaciones debern llevarse a cabo ajustndose a las
condiciones de equidad de aquellas que habitualmente prevalecen en el mercado, y siempre
que previamente sean autorizadas por el directorio. Si el acto o contrato involucra montos
relevantes,
32
para que la operacin se pueda llevar adelante ser preciso el pronunciamiento
previo del directorio acerca de si la operacin se ajusta a las condiciones de equidad del
mercado. Si no es posible determinar tal circunstancia a priori, el directorio puede designar
dos evaluadores independientes, o aprobar o rechazar derechamente la operacin, debiendo
el director interesado abstenerse de votar.
Adems de todo lo dicho, la ley confiere derecho a los accionistas que posean o
representen ms del cinco por ciento de las acciones emitidas con derecho a voto, para que
soliciten al directorio que se cite a la junta extraordinaria de accionistas para que sea ella la
que se pronuncie sobre si se debe llevar adelante la operacin, en cuyo caso para que se
apruebe la operacin se requerir del voto conforme de las 2/3 partes de las acciones
emitidas con derecho a voto.

32
Se entiende que el monto es relevante cuando la operacin involucre una cuanta superior al 1% del patrimonio social, y ello sea
superior a 2.000 UFs; y en todo caso, siempre que la operacin involucre montos superiores a 20.000 UFs (artculo 44 L. 18.046).
Curso Elemental de Derecho Comercial
141
Una de las cuestiones ms importantes en este tema es determinar cundo se entiende
que un director puede tener inters en alguna negociacin que pueda realizar la sociedad.
Para ello, el inciso 2 de la disposicin en anlisis, establece una presuncin de derecho
para tales efectos. As, se entiende de derecho que hay inters cuando quien deba intervenir
en la negociacin, operacin, acto o contrato sea el propio director, su cnyuge, o algunos
de sus parientes por consaguinidad o afinidad hasta el segundo grado, o una persona que
sea representada por el director. Tambin se presume el inters cuando en la operacin deba
intervenir otra sociedad o empresa en la que el director en cuestin sea tambin director, o
bien, sea dueo, por s mismo o por medio de otras personas, del 10% o ms de su capital, o
cuando su cnyuge o los parientes indicados sean dueos de un porcentaje igual o superior
en la otra sociedad o empresa. Finalmente, la ley tambin presume de derecho el inters de
algn director, cuando ste o personas relacionadas con l presten asesora para la
celebracin del acto o contrato.
De todos modos, cabe precisar que la infraccin de las normas sobre contratacin con
personas relacionadas con un director, no acarrea la ineficacia del acto o contrato
celebrado, sino que conlleva sanciones administrativas, e incluso penales, pero por sobre
todo impone responsabilidad civil al director interesado, a favor de la sociedad, de los
accionistas o de terceros.
2.- El Comit de directores.
Este rgano social fue incorporado a la estructura de las S.A.A, en virtud de la reforma
introducida por la ley 19.705 del 14 de diciembre de 2000, tambin conocida como Ley de
OPAs. A decir verdad, las funciones que se encargan a este comit no le son originales,
pues en mayor o menor medida ellas ya se encontraban radicadas en otros rganos antes de
su consagracin legal. De este modo, el comit de directores resulta ser un rgano en el
cual se funden varias atribuciones que antao se hallaban dispersas en otros rganos
sociales, o en entes extraos a la sociedad, como podan ser los auditores externos. La clara
finalidad de ste rgano es imponer un freno a las actuaciones que pueden emprender los
controladores de la sociedad y que puedan ir en desmedro de los dems accionistas.
Ahora bien, slo es obligatorio conformar el Comit de Directores, en las sociedades
annimas abiertas cuyo patrimonio burstil sea igual o superior a 1.500.000 Unidades de
Fomento. Para las dems sociedades annimas sean abiertas o cerradas que no tengan
obligacin de constituir este rgano, podrn voluntariamente instaurarlo, en cuyo caso les
sern aplicables y obligatorias todas las normas que lo regulan.
El Comit se integra por tres directores, la mayora de los cuales debe ser independientes
del controlador, pero si el nmero de directores vinculados con el controlador es tal que no
permite que en el comit haya la mayora de miembros independientes, el rgano se
conformar con los que directores que haya, aunque resulte constituido con la mayora de
sus miembros ligados al controlador. Por ejemplo, si el directorio est conformado por siete
miembros y slo uno es independiente, el Comit quedar integrado por dos directores
ligados al controlador y uno independiente.
Se entiende que un director es independiente cuando substrayendo de su votacin los
votos del controlador igualmente hubiese resultado electo.
Son atribuciones y deberes del comit de Directores las siguientes:
Curso Elemental de Derecho Comercial
142
1) Examinar los informes de los inspectores de cuentas y auditores externos, segn
corresponda, el balance y dems estados financieros, debiendo pronunciarse
sobre ellos antes de su presentacin a los accionistas.
2) Proponer al directorio, los auditores externos y clasificadores privados de
riesgos, que sern sugeridos a la junta de accionistas. Si hay desacuerdo entre el
directorio y el comit acerca de la sugerencia a efectuar cada uno puede hacer la
suya.
3) Examinar los antecedentes relativos a las operaciones con personas relacionadas,
ya de los directores de la sociedad annima, ya con las sociedades filiales o
coligadas y evacuar un informe respecto de estas operaciones, una copia del cual
deber ser leda en la sesin de directorio que deba pronunciarse sobre la
operacin.
4) Examinar los sistemas de remuneraciones y planes de compensacin de los
gerentes y ejecutivos principales.
5) Las dems materias que sealen los estatutos o le encomienden la junta de
accionistas o el directorio, en su caso.
En lo dems el comit, funcionar y le sern aplicables las normas del directorio en lo
que le sea aplicable.
3.- El Gerente.
Las sociedades annimas pueden tener uno o varios gerentes los cuales son designados
por el directorio.
El gerente es el representante permanente del directorio y su funcin principal es
ejecutar los acuerdos de ste.
Es el mismo directorio quien fija las atribuciones y deberes del gerente, quien es un
empleado de la sociedad y se rige en lo pertinente segn las normas del Cdigo del Trabajo.
Al gerente o gerente general en su caso le corresponde la representacin judicial de la
sociedad estando legalmente investido de las facultades establecidas en ambos incisos del
artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil .
En las reuniones de directorio, el gerente tiene derecho a voz y responde de igual forma
que los directores por los acuerdos perjudiciales para la sociedad y los accionistas, cuando
no constare su opinin contraria en el acta.
El cargo de gerente es incompatible con el de presidente, auditor o contador de la
sociedad y en las sociedades annimas abiertas tambin con el de director.
Es responsabilidad del gerente la custodia de los libros y registros sociales y que estos
sean llevados con la regularidad exigida por la ley.
VII. Las Juntas de Accionistas.
La junta de accionistas es un rgano de administracin y control de la sociedad en la
cual reside el poder soberano de la sociedad y es en ella donde los socios pueden ejercer
sus derechos, porque all se nombran los administradores, se fijan sus facultades, se
Curso Elemental de Derecho Comercial
143
aprueban o rechazan sus cuentas, se reforman los estatutos, y en suma, se toman todas las
providencias superiores para la marcha de la sociedad.
33

1.- Clasificacin de las juntas.
A.- J untas Ordinarias:
Son aquellas que se ocupan de pronunciarse sobre los asuntos de comn y ordinaria
ocurrencia en la vida de la sociedad, como es, imponerse de la marcha de los negocios
sociales, elegir al directorio, distribuir utilidades y que, por ende, se realiza en forma
peridica debiendo celebrarse una vez al ao en la poca que fijen los estatutos o dentro del
cuatrimestre siguiente a la fecha del balance, supletoriamente en silencio de los estatutos.
Por la propia naturaleza de los asuntos de que conoce es que no es necesario indicar en la
citacin las materias a tratar, pues se entienden conocidas de todos.
Materias propias de Junta Ordinaria.
Segn el artculo 56, son las siguientes:
1) El examen de la situacin de la sociedad y de los informes de los inspectores de
cuentas y auditores externos y la aprobacin o rechazo de la memoria, del balance, de los
estados y demostraciones financieras presentadas por los administradores o liquidadores de
la sociedad;
2) La distribucin de las utilidades de cada ejercicio y, en especial, el reparto de
dividendos;
3) La eleccin o revocacin de los miembros titulares y suplentes del directorio, de los
liquidadores y de los fiscalizadores de la administracin, y
4) En general, cualquiera materia de inters social que no sea propia de una junta
extraordinaria.
B.- J untas Extraordinarias:
Son tales las que pueden celebrase en cualquier tiempo cuando as lo exijan los intereses
sociales, en razn de la especial naturaleza y relevancia de la materia a tratar, considerada
tal por la ley o el estatuto social, motivo por el cual exige que en la citacin a estas juntas se
sealen las materias a tratar.
Materias de Junta Extraordinaria.
1 En general, toda materia que por ley o los estatutos sea de conocimiento o
competencia de junta de accionistas, como ocurre por ejemplo, en los casos de los artculos
10 y 71 de la ley (nmero 6 del artculo 57).
2 Entre otras son tales:
1) La reforma de los estatutos sociales;
2) La disolucin de la sociedad; la transformacin, fusin o divisin de la sociedad;

33
Puelma Accorsi. Ob. Cit.
Curso Elemental de Derecho Comercial
144
3) La enajenacin del activo fijo y pasivo de la sociedad o de todo su activo;
4) La emisin de bonos o debentures convertibles en acciones;
5) El otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar obligaciones de
terceros, excepto si stos fueren sociedades filiales, en cuyo caso la aprobacin
de directorio ser suficiente.
Salvo, el caso de otorgamiento de garantas reales, todos los dems nmeros antedichos
exigen que la junta se lleve a cabo en presencia de un notario, quien deber certificar que el
acta es expresin fiel de lo ocurrido y acordado en la reunin.
2.- Formalidades de una junta de accionistas.
A.- Convocatoria y citacin.
Debe efectuarse la convocatoria siempre por el directorio, el que citar ya a instancia
suya, de cierto nmero de accionistas o de la Superintendencia.
? Citar por s misma a junta extraordinaria cuando los intereses de la sociedad as
lo justifiquen, en tanto que siempre deber citar a junta ordinaria para la poca
que sealen los estatutos, o en silencio de ellos, a ms tardar dentro del
cuatrimestre siguiente a la fecha del balance.
? Citar el directorio a junta de accionistas, cuando as se lo requieran uno o ms
accionistas que representen al menos el 10% de las acciones emitidas con
derecho a voto. En este caso, el directorio citar a junta ordinaria o extraordinaria
segn sea la materia que se pida ser tratada.
? Citar, en fin, a junta de accionistas cuando as se lo requiera la Superintendencia
en las sociedades annimas abiertas, en cuyo caso la reunin podr tener el
carcter de ordinaria o extraordinaria segn sea la materia a tratar.
La citacin a junta de accionistas se har mediante, al menos, tres avisos publicados en
das distintos en el diario del domicilio social designado por la junta de accionistas (artculo
59).
En las sociedades annimas abiertas debe adems citarse por correo a cada accionista
con una anticipacin de a lo menos 15 das a la fecha sealada para la realizacin de la
junta.
B.- Qurums de constitucin y acuerdos.
Las juntas sean ordinarias o extraordinarias se pueden constituir en primera o segunda
citacin. En primera citacin se constituyen con la asistencia de la mayora absoluta de las
acciones emitidas con derecho a voto, mientras que en segunda citacin se constituyen con
los accionistas presentes en la reunin, ya personalmente o representados.
Los avisos de la segunda citacin se publicarn slo despus que la junta a efectuarse en
primera citacin hubiere fracasado y en cualquier caso la nueva junta debe ser citada para
llevarse a cabo dentro de los cuarenta y cinco das siguientes a la fecha de la primera junta
no efectuada.
Curso Elemental de Derecho Comercial
145
El qurum para la adopcin de acuerdos es generalmente de la mayora absoluta de las
acciones presentes o representadas con derecho a voto (artculo 61).
No obstante, en ciertos casos la ley ha establecido qurums especiales, a saber:
a) En el caso de las sociedades annimas cerradas los acuerdos de la junta
extraordinaria que impliquen reforma de los estatutos o el saneamiento de la nulidad
de modificaciones estatutarias deben ser adoptados con el qurum que sealen los
estatutos, los cuales no podrn ser inferiores a la mayora absoluta de las acciones
emitidas con derecho a voto.
b) En cualquier sociedad annima, sea abierta o cerrada, los acuerdos que en seguida se
indican requieren de un qurum de mnimo de 2/3 de las acciones emitidas con
derecho a voto. La adopcin de estos acuerdos son propios de junta extraordinaria
por la naturaleza de la materia. Son tales:
a. Transformacin, divisin y fusin de la sociedad.
b. Enajenacin de un 50% o ms de su activo, sea que incluya o no su pasivo y
tambin la formulacin o modificacin de cualquier plan de negocio que
contemple la enajenacin de activos por sobre el porcentaje sealado. Acerca
de esta materia la ley ha establecido una presuncin legal acerca de cuando se
entiende que una operacin es enajenatoria del activo social, y en tal sentido
seala que se entiende que constituyen una sola operacin aquellas que se
perfeccionen por medio de uno o ms actos relativos a cualquier bien social,
durante un perodo de 12 meses consecutivos.
c. Disolucin anticipada de la sociedad.
d. Cambio del domicilio social.
e. Disminucin del capital social.
f. Aprobacin de aportes no consistentes en dinero y la estimacin de su valor.
g. La modificacin de las facultades reservadas a la junta de accionistas o las
limitaciones a las atribuciones del directorio.
h. Disminucin del nmero de miembros del directorio.
i. El otorgamiento de cauciones reales o personales para caucionar obligaciones
de terceros que excedan del 50% del activo, excepto respecto de filiales, en
cuyo caso basta la aprobacin del directorio.
j. La forma de distribucin de los beneficios sociales. Esta mencin est
referida a la modificacin de los estatutos en la parte referida a esta materia,
segn surge de la mencin que ordena el artculo 4 N 8 de la Ley.
k. Las dems que sealen los estatutos.
l. El saneamiento de la nulidad, causada por vicios formales, de que adolezca la
constitucin o una modificacin de la sociedad que comprenda una o ms de
las materias sealadas en los nmeros 1 a 13 del artculo 67.
Curso Elemental de Derecho Comercial
146
c) En cualquier sociedad annima las reformas de estatutos que tengan por objeto la
creacin, modificacin o supresin de preferencias, debern ser aprobadas con el
voto conforme de las 2/3 partes de las acciones de la serie o series afectadas.
En resumen:

Constitucin
Junta ordinaria y extraordinaria. 1 Citacin: Mayora acciones con derecho
a voto.
2 Citacin: Accionistas presentes.
Acuerdos
Tipo de acuerdo. Qurum.
Regla general, para la mayora de los
acuerdos.
Mayora absoluta de acciones presentes.
Regla especial por modificacin de
estatutos o saneamiento de vicios formales
en una modificacin de S.A.C.
Mayora absoluta de acciones emitidas
con derecho a voto.
Acuerdos calificados por materias
enumeradas en el artculo 67.
2/3 de las acciones emitidas con derecho a
voto.
C.- Accionistas con derecho a voto en las juntas.
Adems de lo dicho cuando vimos los derechos que confiere la accin, cabe mencionar
que los accionistas pueden concurrir a la junta personalmente o representados por medio de
otra persona, aunque sta no sea accionista. El mandato deber constar por escrito y deber
ser por el total de las acciones de las cuales el mandante sea titular al quinto da hbil
precedente al de la junta.
Ahora bien, para los efectos de eleccin de directorio, y dado que los accionistas
disponen de un voto por cada accin que posean, podrn acumular sus votos en favor de
una sola persona o distribuirlos en la forma que estimen conveniente, proclamndose
elegidos a los que en una misma y nica votacin resulten con mayor nmero de votos.
D.- Formalidades coetneas y posteriores a la junta.
Celebrada la junta, incluida la presencia del notario si procediere, el secretario de la
junta (que ser el secretario del directorio o en su defecto el gerente) dejar constancia de
las deliberaciones y acuerdos adoptados en un libro de actas llevado al efecto. Las actas
sern firmadas por quienes actuaron como presidente (vale decir, el mismo presidente del
directorio) y de secretario, y adems por tres accionistas elegidos en la junta.
Ser entonces cuando el notario certificar que el acta es expresin fiel de lo ocurrido y
acordado en la junta, si ello fuere necesario conforme al artculo 57 de la ley.
Slo desde el momento en que el acta es firmada por el presidente, secretario y
accionistas es que ella se entiende aprobada y pueden llevarse a cabo sus acuerdos. Estas
Curso Elemental de Derecho Comercial
147
personas no podrn negarse a firmar el acta, la cual deber quedar firmada y salvada, si
fuere el caso, dentro de los diez das siguientes a la celebracin de la junta. Cuando la ley
refiere que el acta puede quedar salvada, se refiere a que si bien las personas antedichas
estn obligadas a firmar el acta, pueden legtimamente estampar en ella las salvedades que
estime convenientes cuando a su juicio, el acta contenga inexactitudes u omisiones (artculo
72).
VIII. Las Sociedades Relacionadas: Filiales y Coligadas.
1.- Introduccin: La concentracin de sociedades y/o empresas.
Entramos en esta parte a revisar la situacin que se presenta con ocasin de los vnculos
que en la propiedad de diversas sociedades annimas pueden tener una o ms personas
naturales o jurdicas, ya por s mismas o por intermedio de otras personas jurdicas, y que
permiten, en mayor o menor grado, ejercer control sobre una o ms de las sociedades en
que se tiene injerencia.
2.- Sociedades Filiales.
Segn el artculo 86 de la Ley de Sociedades Annimas Es sociedad filial de una
sociedad annima, que se denomina matriz, aquella en la que sta controla directamente o a
travs de otra persona natural o jurdica ms del 50% de su capital con derecho a voto o del
capital, si no se tratare de una sociedad por acciones o pueda elegir o designar o hacer
elegir o designar a la mayora de sus directores o administradores.
Del concepto transcrito surgen las siguientes observaciones:
La figura de la sociedad filial, supone necesariamente de la existencia de otra sociedad,
denominada matriz, que controla directa o indirectamente a la filial.
La sociedad matriz debe siempre ser una sociedad annima, toda vez que segn la
definicin legal Es sociedad filial de una sociedad annima, que se denomina matriz...
La sociedad filial, en cambio, puede ser cualquier clase de sociedad de capital o de
personas.
La sociedad matriz es aquella sociedad annima que controla a otra sociedad, llamada
filial. Este control que ejerce la matriz se detenta en razn de dos factores, que pueden
presentarse conjunta o separadamente:
Control absoluto del capital: Esto es cuando la matriz controla ms del 50% del capital
con derecho a voto de la sociedad filial (esto, en el caso de que el capital de la filial se
encuentre dividido en acciones, como es el caso de las sociedades annimas), o bien porque
su participacin en el capital de la sociedad filial es superior al 50% (lo cual ocurrir en el
caso de las sociedades colectivas, de responsabilidad limitada).
Control por administracin: Lo cual se presenta cuando la sociedad annima matriz
pueda elegir (ella directamente), o hacer elegir (por intermedio de otro) a la mayora de los
directores o administradores de la sociedad filial; o bien cuando la matriz pueda designar o
hacer designar a la mayora de tales directores o administradores.
En esta parte la ley ha sido poco clara, pero se entiende que el control por administracin
se detentar cuando la sociedad matriz pueda elegir o hacer elegir a la mayora de los
Curso Elemental de Derecho Comercial
148
directores de la sociedad annima filial, en tanto que habr control por administracin
respecto de una sociedad colectiva, de responsabilidad limitada o en comandita, siempre
que la sociedad annima matriz, pueda designar a los administradores de stas.
Ahora bien, en este punto se presenta un nuevo problema, cual es, aquel relativo a
aquellas sociedades de personas en que no se ha designado administrador, caso en el cual se
entiende que administran todos los socios. De esta forma en aquellas sociedades en que
administran todos los socios, no sera posible el control por administracin, de que ahora
tratamos, si no precede una reforma estatutaria en virtud de la cual se establezca un
mecanismo de eleccin o designacin de administrador.
El control que ejerce la matriz respecto de la sociedad filial, puede ser ejercido por ella
ya directa o indirectamente. Lo ejercer directamente cuando sea la propia sociedad matriz
la titular del 50% de las acciones con derecho a voto de la sociedad annima filial, del 50 %
del capital de cualquier otro tipo de sociedad, o cuando pueda elegir o designar a los
directores o administradores de la sociedad filial de que se trate.
Ejercer, en cambio, indirectamente el control, cuando lo haga por intermedio de otra
persona natural o jurdica. En tales casos, segn es la opinin del profesor don Sergio
Espinoza
34
estaramos en presencia de un mandato, en virtud del cual el mandatario,
actuando a nombre propio, poseera por cuenta de la matriz el 50% del capital social, o el
50% del capital con derecho a voto, segn sea el caso, o bien podra elegir, designar o hacer
elegir o designar a los administradores o directores de la sociedad filial.
En nuestra opinin, el control indirecto se ejercer, por intermedio de una persona
jurdica, cuando la matriz, sea a su vez filial de otra sociedad annima, siendo esta ltima
sociedad la que controlando a su propia filial, controlar, por su intermedio, a las que sean
filiales de sta. En tanto, que se ejercer el control por intermedio de una persona natural
cuando la matriz tenga la facultad de designar a sus propios directores en una o ms de sus
filiales.
Normas especiales de las filiales:
Es derecho de la sociedad annima matriz, que se ejerce por intermedio de sus
directores, que stos puedan concurrir a las reuniones de directorio de las sociedades
filiales, an cuando no sean directores o administradores de ella, teniendo en tales sesiones
derecho a voz.
Tienen asimismo estos directores de la sociedad matriz el derecho para imponerse de los
libros y antecedentes de la filial (Artculo 92).
Como contrapartida a lo anterior, y para evitar abusos, el artculo 93 establece que si
algn director de la sociedad matriz, o uno de sus parientes o personas sealadas en el
artculo 44, tiene inters en alguna de las operaciones de la filial, segn lo prescribe dicho
artculo, tales operaciones slo podrn efectuarse en la forma y condiciones que establece
esa norma.
3.- Sociedades Coligadas.

34
Separatas de Derecho Comercial. Universidad de Chile, 1988.
Curso Elemental de Derecho Comercial
149
Se encuentran definidas en el artculo 87, segn el cual, es sociedad coligada con una
sociedad annima aquella en la que sta, que se denomina coligante, sin controlarla, posee
directamente o a travs de otra persona natural o jurdica el 10% o ms de su capital con
derecho a voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por acciones, o pueda elegir o
designar o hacer elegir o designar por lo menos un miembro del directorio o de la
administracin de la misma.
La sociedad en comandita ser tambin coligada de una annima, cuando sta pueda
participar en la designacin del gestor o en la orientacin de la gestin de la empresa que
ste ejerza.
De lo anterior se desprende:
Existen a lo menos dos sociedades, una coligante, que es aquella sociedad annima que,
sin tener el control sobre otra, llamada coligada, est vinculada con sta, por tener una
participacin igual o superior al 10 % de su capital social o de su capital social con derecho
a voto, o por tener derecho la coligante de elegir o designar o hacer elegir o hacer designar
a lo menos un miembro del directorio o de la administracin.
Slo una sociedad annima puede ser sociedad coligante, en tanto que coligada puede
ser cualquier sociedad de personas o de capitales.
La coligante no ejerce control sobre la coligada, pero s est vinculada con ella, en
trminos tales que le dan un cierto grado de injerencia en ella.
En lo dems valgan aqu las explicaciones dadas a propsito de las matrices y filiales en
lo que es pertinente.
Normas comunes a las filiales y coligadas.
1) Prohibicin de participacin recproca.
El artculo 88 de la ley 18046, establece que ninguna de las sociedades que tengan el
carcter de coligadas o filiales de una misma sociedad annima coligante o matriz, pueden
tener participacin recproca en sus respectivos capitales. As por ejemplo, si el Banco
Santander Central Hispano, es matriz de los Bancos Santander y Santiago, ninguno de estos
2 bancos puede tener participacin accionaria en el otro.
Tampoco es posible que las sociedades filiales y coligadas tengan participacin en el
capital de las que son sus matrices o coligantes. En el ejemplo anterior, el Banco Santiago
no puede tener participacin en el capital del Banco Santander Central Hispano.
Estas prohibiciones se hacen extensivas tanto a la situacin en que el control o la
vinculacin se verifiquen directamente o por medio de otra persona natural o jurdica.
Excepcionalmente se permite que por el plazo de un ao las sociedades filiales y
coligadas tengan participacin recproca, o en la matriz o coligante, cuando ello sea
producto de una incorporacin, fusin, divisin o adquisicin del control por parte de una
sociedad annima, de lo cual en todo caso deber dejarse constancia en las memorias de las
respectivas sociedades.
Finalmente el inciso final del artculo 88 plantea una situacin excepcional y de
aplicacin general a toda clase de matrices o coligantes, an cuando no sean sociedades
Curso Elemental de Derecho Comercial
150
annimas, y que consiste en hacerles extensivas las prohibiciones recin referidas, cuando a
lo menos una de sus filiales o coligadas sea sociedad annima.
2) Obligacin de observar las condiciones de mercado en las operaciones.
Conforme establece el artculo 89, las operaciones que realicen las sociedades filiales o
coligadas, ya sea entre s, o bien respecto de sus matrices o coligantes, como asimismo las
operaciones que realice cualquier sociedad annima abierta con sus personas relacionadas,
ya sea que las realice directamente o a travs de entes pertenecientes a su grupo
empresarial, debern observar condiciones de equidad similares a las que habitualmente
prevalecen en el mercado.
Con esto se pretende evitar que por las negociaciones llevadas a cabo por los
controladores, o por las personas vinculadas, se afecten los intereses de aquellas personas
(accionistas de las sociedades annimas o socios de la sociedad) que no tienen el poder
suficiente para contrarrestar operaciones que pudieren resultar negativas a los intereses de
la sociedad filial o coligada y que les generarn prdidas en sus resultados.
Sanciona la ley la inobservancia de esta norma imponindoles a los administradores la
responsabilidad de indemnizar a la sociedad las prdidas y perjuicios sufridos, a caus a de la
infraccin.
Cabe mencionar finalmente que el mandato de este artculo 89 se hace extensivo a
aquellas sociedades matrices y coligantes que no tengan el carcter de sociedad annima.
3) Deberes de informacin social.
El directorio en la memoria anual deber sealar las inversiones que la sociedad
annima ha efectuado en sociedades coligadas o filiales, como asimismo las modificaciones
que tales sociedades hubieren sufrido durante el ejercicio, debiendo dar a conocer a los
accionistas los balances de tales filiales y coligadas, conjuntamente con una memoria
explicativa de los negocios de las mismas.
Ahora bien, siempre que existan inversiones de la matriz en las filiales, se deber
confeccionar el balance de la matriz en forma consolidada, esto es, comprendiendo en el
balance de la matriz el monto de las inversiones como representativas de activo. En tal caso
adems, los dividendos mnimos a pagar a los accionistas se calcularn sobre las utilidades
lquidas consolidadas (artculo 90).
4.- Transformacin, Divisin y Fusin de Sociedades, y en especial de las Annimas.
A.- Generalidades.
Las necesidades de adecuado funcionamiento de una sociedad en el logro de sus
objetivos le imponen en variadas ocasiones realizar mltiples ajustes a su estructura
societaria a fin de enfrentar en la mejor forma las condiciones del mercado. De esta forma
no es de extraar que una sociedad busque cambiar su tipo social, transformando su
ident idad societaria especfica, mediante la reforma de sus estatutos y manteniendo su
misma personalidad jurdica sin solucin de continuidad. Tambin es posible que en
procura de similares objetivos una sociedad decida disgregar su patrimonio entre una o ms
sociedades nuevas que se crean, para que cada una se dedique en forma particular a
Curso Elemental de Derecho Comercial
151
desarrollar ciertos aspectos de un negocio u ocupe ciertos nichos de mercado en forma ms
eficiente y especializada. A la inversa de lo anterior, puede ocurrir que por el contrario, lo
ms eficiente sea unir fuerzas entre distintas compaas dedicadas al mismo negocio o a
distintos aspectos del mismo, que hagan viable la posibilidad de efectuar una fusin.
Ahora bien, las posibilidades que hemos recin enunciado, son simplemente
ejemplificadoras, siendo mltiples los motivos que una compaa puede considerar a la
hora de modificar su especie social, o de fusionarse con otra, o de dividirse.
Quizs lo que refleja de mejor manera estas motivaciones es la idea de un gerente
general de una importante empresa nacional de inversiones, quien en una entrevista declar
que la empresa que dirige est siempre evaluando si son los mejores dueos de sus activos,
pues si no lo son, y existe alguien mejor, tratarn de asociarse con l o evaluarn salir del
mercado. Es decir, se trata de un espritu estrictamente profesionalizado a la hora de hacer
negocios.
El fenmeno que ahora analizamos, se puede presentar en cualquier nivel de los distintos
tipos societarios, de forma tal que la fusin, l a divisin o la transformacin puede ser
realizada por cualquier sociedad, y de ese modo es posible tanto para una sociedad
colectiva civil, como para una sociedad annima.
No obstante lo anterior, la legislacin nacional regula la materia principalmente en el
estatuto legal de la sociedad annima, contenido en la ley 18.046, y en especial en el ttulo
IX de dicha norma. Sin embargo, numerosas disposiciones de la Ley de Sociedades
Annimas, se refieren tambin a la situacin de otras sociedades, como ocurre con su
artculo 98. Tambin existen referencias a estas materias en el Cdigo Tributario, el cual en
su artculo 69 alude a la situacin de la continuacin de actividades de una empresa que
cambia su especie social, o que aporta todo su activo y pasivo a otra o bien que se fusiona.
Con todo, en lo no previsto por las normas especiales, habrn de observarse los
principios generales del Derecho.
B.- Transformacin de Sociedades.
1) Concepto
Segn el Artculo 96, de la ley en estudio, la transformacin es el cambio de especie o
tipo social de una sociedad, efectuado por reforma de sus estatutos, subsistiendo su
personalidad jurdica.
De esta forma surge que la transformacin se traduce en la modificacin de la identidad
especfica de la sociedad que se transforma, pero permitindole mantener en todo momento
su personalidad jurdica.
2) Requisitos
a) En general.
Modificacin de los estatutos sociales: Esto significa que en el acto de la reforma
estatutaria, debern cumplirse los requisitos que para tal reforma exijan las normas
aplicables al tipo social que se pretende modificar, como aquellas otras que sean propias de
la constitucin del tipo social al cual se aspira a llegar. As por ejemplo una sociedad
Curso Elemental de Derecho Comercial
152
colectiva mercantil que desea transformarse en sociedad de responsabilidad limitada deber
observar las normas que para la reforma de sus estatutos le impone el Cdigo de Comercio,
como aquellas que exige la ley de sociedades de responsabilidad limitada para su
transformacin.
b) En la sociedad annima.
Aqu es preciso dis tinguir tres situaciones:
1. Transformacin de una sociedad cualquiera en sociedad annima.
En este caso, de acuerdo al artculo 97, no es necesario modificar los estatutos de la
antigua sociedad, sino que slo debern cumplirse las formalidades que la ley 18.046 exige
para constituir una sociedad annima, esto es, escritura pb lica, inscripcin y publicacin,
con las correspondientes menciones obligatorias que en cada caso se exigen.
2. Transformacin de una sociedad annima en otro tipo social.
Segn el inciso segundo del mismo artculo citado, deber cumplirse con las
formalidades propias de ambos tipos sociales, lo cual implica que debern reformarse los
estatutos de la sociedad annima, mediante acuerdo adoptado en junta extraordinaria, con
un qurum de 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto (artculo 67 n 1) y ante la
presencia de notario, conforme manda el artculo 57 de la ley. Acto seguido, acordada la
transformacin y los estatutos del nuevo tipo social debera procederse a la inscripcin y
publicacin de lo obrado. Cabe mencionar adems que la adopcin de este acuerdo,
confiere derecho a retiro al accionista disidente.
El profesor Morand Valdivieso, sostiene que cumpliendo las solemnidades de la
annima se cumplen las de las de la colectiva y de responsabilidad limitada. Parece
agrega que la exigencia se refiriera a la en comandita por acciones, que tiene formalidades
adicionales.
35

Finalmente, cabe acotar sobre este particular, que por prescripcin del artculo 98 de la
Ley de Sociedades Annimas si la sociedad transformada en annima era una sociedad
colectiva o en comandita, la conversin del tipo social no libera a los socios de su
responsabilidad por las obligaciones contradas con anterioridad a la transformacin, salvo
respecto de aquellos acreedores que hubieren consentido expresamente en ella.
3. Transformacin de una sociedad annima en una sociedad annima especial.
Conforme al artculo 97 inciso 1 si la sociedad annima desea transformarse en
especial, esto es, de aquellas que exigennormalmente la autorizacin de existencia de algn
rgano pblico, deben cumplirse las solemnidades que precisamente para ese tipo de
sociedad annima exija la ley.
c) Efectos de la transformacin.
Subsiste la personalidad jurdica: An cuando la transformacin modifica la fisonoma
social, ello no importa que en el proceso de transformacin la antigua sociedad deje de

35
Sociedades, Luis Morand Valdivieso, Editorial Jurdica de Chile, 1998.
Curso Elemental de Derecho Comercial
153
existir, para luego dar paso a la constitucin de una nueva sociedad. Si as fuere, no
estaramos en presencia de transformacin, que es un acto nico y complejo, sino que se
tratara de dos actos, uno la disolucin y otro la constitucin. As la transformacin como
acto nico, conlleva la simple modificacin de la especie de sociedad de que se trate,
mantenindose intacta la personalidad jurdica que en todos los casos es la misma, pues
consiste en una mera abstraccin.
La transformacin opera slo para lo futuro: El momento preciso en que la
transformacin queda perfecta, ser aquel en que se d cumplimiento a la ltima formalidad
necesaria para dar por perfecta la nueva forma social.
Por esta razn las obligaciones contradas bajo la antigua fisonoma social se ajustarn
en todo al rgimen jurdico bajo cuyo amparo nacieron, tal como se desprende de la
interpretacin del artculo 98 de la ley 18.046.
C.- Fusin de Sociedades.
1) Concepto
De acuerdo al artculo 99 la fusin consiste en la reunin de dos o ms sociedades en
una sola que las sucede en todos sus derechos y obligaciones, y a la cual se incorporan la
totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados.
2) Elementos
Consiste bsicamente en la reunin de dos o ms sociedades en una sola: La reunin de
estas sociedades hace suponer, ya la disolucin de todas para crear una nueva, o bien la
disolucin de una o ms que se incorporan a otra que subsiste.
Supone, adems, que la sociedad que se crea o que subsiste, y en la que se renen las
otras sociedades, recibe para s, a ttulo de aporte, la totalidad del patrimonio de las
sociedades fusionadas, como tambin debe recibir a todos los accionistas de esas
sociedades.
Aquella sociedad en que se renen las otras, las sucede en todos sus derechos y
obligaciones, por lo cual, si bien las sociedades fusionadas se disuelven, extinguiendo su
personalidad jurdica, no es necesario que ellas entren en liquidacin, toda vez que las
universalidades jurdicas que son sus patrimonios, subsisten confundidos en la sociedad
fusionante, la cual pasa a ocupar la misma situacin jurdica de las fusionadas, tanto en el
cumplimiento de sus obligaciones como en el ejercicio de sus derechos.
3) Diferencia entre fusin y enajenacin del activo.
En varias disposiciones de la Ley es posible observar la distincin legal entre fusin y
enajenacin del activo de la sociedad. As, por ejemplo, el artculo 57 N 4 seala que es
materia de junta extraordinaria de accionistas la enajenacin del activo de la sociedad en los
trminos que seala el artculo 67, el cual por su parte expresa, que se requiere del voto
favorable de los 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto, en los casos de
enajenacin del 50% o ms del activo, sea que incluya o no su pasivo, como asimismo la
formulacin o modificacin de un plan de negocios que contemple la enajenacin de
activos por sobre el porcentaje del 50%.
Curso Elemental de Derecho Comercial
154
Entonces, si la fusin implica aportacin de todo el patrimonio social a otra sociedad
que se crea o subiste, en qu se diferencia de la enajenacin del activo?
La respuesta a esta interrogante pasa necesariamente por una consideracin bsica que
hemos repetido majaderamente a lo largo del curso, y esta es que la sociedad es una
persona jurdica, un sujeto de derecho y, como tal, titular de un patrimonio. Por ello, como
persona que es, la sociedad es libre para disponer de su patrimonio a ttulo propio, de modo
que si lo desea puede enajenar los bienes que integran su activo patrimonial. Esta
enajenacin de activos puede recaer o tener por objeto la transferencia de especies o
cuerpos ciertos o de universalidades de hecho, pero nunca puede consistir en la enajenacin
de la totalidad de los bienes presentes o futuros de la sociedad, pues a ello se opone el
artculo 1811 del Cdigo Civil. As, la enajenacin del activo, supone normalmente un acto
a ttulo oneroso sobre bienes determinados del activo social, en cuya virtud la sociedad
habr de recibir a cambio un valor que se mira como equivalente a lo dado o pagado por
ella, de forma que deberamos entender que dicha enajenacin no supone la disminucin de
su capital nominal ni un detrimento patrimonial, salvo que los trminos del intercambio
fueren contrarios a los intereses sociales. Dems est decir, que al enajenar los bienes que
integran su activo fijo, la sociedad no se destruye en ese proceso.
Cuando hablamos de fusin, en cambio, entendemos la aportacin de la universalidad
jurdica patrimonio, de la totalidad de sus bienes presentes y futuros, a una nueva sociedad
que se crea o a una que subsiste, de modo que la sociedad aportante desprendida de
patrimonio, por fuerza deja de existir. En la fusin, no se enajenan bienes determinados del
activo, sino que se aporta todo el activo y el pasivo social.
Para los efectos prcticos, sin embargo, una enajenacin de activos puede ser de
importancia tan considerable como una fusin, si comprende un gran porcentaje de los
bienes que integran el activo, y podr tambin ser altamente perjudicial si la valoracin que
se asigna a los bienes enajenados o aportados resulta ser vil. Es por ello, que siendo una
cuestin tan delicada, la ley en tanto en el caso de fusin como en el de enajenacin de m s
del 50% del activo, exige el acuerdo de la junta extraordinaria de accionistas con un
qurum calificado de las 2/3 partes de las acciones con derecho a voto.
4) Clasificacin
a) Fusin por absorcin o incorporacin.
Hay fusin por incorporacin, cuando una o ms sociedades que se disuelven, son
absorbidas por una sociedad ya existente la que adquiere todos sus activos y pasivos
(artculo 99 inciso3).
Elementos.
La fusin por absorcin exige la existencia de a lo menos dos sociedades, de entre las
cuales una sea incorporadora y la otra incorporada.
La absorbida (a lo menos una) debe necesariamente disolverse, para as aportar todo su
patrimonio, activos y pasivos, a la sociedad absorbente.
No es necesaria la liquidacin de la sociedad absorbida ya que la sociedad absorbente,
que hace suyo el patrimonio de la absorbida, se constituye en su sucesora legal.
Curso Elemental de Derecho Comercial
155
b) Fusin por creacin.
Hay fusin por creacin, cuando el activo y pasivo de dos o ms sociedades que se
disuelven, se aporta a una nueva sociedad que se constituye (artculo 99 inciso 2).
Elementos
Supone la disolucin de todas las sociedades intervinientes, que deben ser a lo menos
dos.
Como necesaria contrapartida exige la constitucin de una nueva sociedad, a la cual, las
que se disuelven, aportarn la totalidad de sus patrimonios, incorporando adems a los
socios de las sociedades fusionadas.
Tampoco ser necesario efectuar la liquidacin de las sociedades disueltas, pues ellas
aportan sus patrimonios a la nueva sociedad que se crea.
c) Requisitos
1. En general
La fusin de sociedades, requiere que una o ms sociedades se disuelvan. As, si se trata
de una fusin por absorcin ser necesario que al menos una sociedad se disuelva, en tanto
que si se trata de una fusin por creacin ser menester la disolucin de un mnimo de dos
sociedades. Para ello, es preciso que se realice una modificacin estatutaria que disuelva la
sociedad, y que deber cumplir las formalidades legales requeridas conforme a las normas
aplicables a la especie de sociedad a disolver.
Deber efectuarse una reforma de los estatutos de la sociedad absorbente, si se trata de
una fusin por incorporacin, o bien de la constitucin de una nueva sociedad, si consiste
en una fusin por creacin. As debemos distinguir:
Fusin por Absorcin: La sociedad absorbente deber modificar sus estatutos, con las
solemnidades que de acuerdo a su tipo social le sean propias, y en cuya virtud, deber hacer
suyo a ttulo de aporte el patrimonio de las sociedades absorbidas e incorporar a los socios
de la sociedad disuelta como suyos.
Fusin por Creacin: Debe constituirse una sociedad conforme a las disposiciones del
tipo social que se le quiera atribuir, y en la cual se aportarn los patrimonios de las
sociedades disueltas, integrndose adems los socios de tales sociedades. Es imperativo
tener siempre presente, que la constitucin de la nueva sociedad debe preceder a la
disolucin de las sociedades que se fusionan, pues esa ser la nica forma de que tan pronto
ellas se disuelvan se enteren los patrimonios a ttulo de aporte, evitando as, que quede un
espacio de tiempo en el cual las sociedades disueltas no quedaran reunidas en la sociedad
fusionada, pues ella an no se habra constituido, corriendo el peligro de tener que entrar en
liquidacin.
2. En la sociedad annima
Conforme a los artculos 57 y 67 de la ley 18.046, la fusin de la sociedad annima, es
materia de junta extraordinaria, la que debe llevarse a cabo con la presencia de un notario
que certifique que el acta es expresin fiel de lo ocurrido y acordado en la reunin. Adems
Curso Elemental de Derecho Comercial
156
el acuerdo para llevar a cabo la fusin debe ser aprobado con un qurum de, a lo menos, las
2/3 partes de las acciones emitidas con derecho a voto. Este acuerdo confiere derecho a
retiro.
Estos requisitos deben cumplirse respecto de cada una de las sociedades que hayan de
intervenir en la fusin, sea que ellas vayan a participar como absorbentes o absorbidas. Sin
embargo las materias a aprobar sern distintas en cada caso, esto nos obliga a distinguir:
Si la sociedad es absorbente en una fusin por incorporacin el acuerdo debe recaer
sobre:
? Aprobacin de la Fusin.
? Aprobacin del aumento de capital y renuncia de los accionistas a su derecho de
opcin preferente.
? Acordar la valorizacin del patrimonio de la sociedad a absorber, y que ser dado
a ttulo de aporte, toda vez que por no tratarse de un aporte en dinero debe ser
aprobada su avaluacin. Con este objeto la junta deber aprobar los balances
auditados de las sociedades a absorber, si la valorizacin de su aporte se
efectuar conforme al valor libro, o bien deber aprobar el informe pericial de
avaluacin del patrimonio de tales sociedades, en defecto del acuerdo unnime
sobre tal valoracin.
Si la sociedad es absorbida en una fusin por incorporacin el acuerdo deber recaer
sobre:
? Aprobacin de la fusin y disolucin de la sociedad.
? Aprobacin del aporte a efectuar.
? Aprobacin de los estatutos de la sociedad absorbente.
Si la sociedad es absorbida en una nueva sociedad que se crea, el acuerdo versar sobre:
? Aprobacin de la Fusin.
? Aprobacin de la disolucin de la sociedad.
? Aprobacin de los estatutos de la nueva sociedad que se crea
36
.
3. Efectos
Por las razones ya anteriormente anotadas, en cuanto a que las sociedades que se
disuelven aportan la totalidad de su patrimonio a la sociedad absorbente, ya sea que sta se
cree, o bien, sea una que subsista, no es necesaria la liquidacin de las sociedades
fusionadas o absorbidas, por cuanto la absorbente pasar a ocupar el lugar de las
absorbidas.
Las sociedades absorbidas, siempre se disuelven extinguiendo su personalidad jurdica,
por cuanto se confunden en la absorbente.

36
Puelma Accorsi, Alvaro; Sociedades, Tomo II, Segunda edicin 1998, Editorial Jurdica de Chile.
Curso Elemental de Derecho Comercial
157
Una vez aprobada la fusin en los trminos precedentemente explicados y, segn nuestra
opinin, concluidas todas las formalidades legales que sean necesarias para que ella sea
perfecta, el directorio de la sociedad creada o absorbente que subsiste, deber distribuir
directamente las nuevas acciones a los accionistas de las absorbidas, en la proporcin que
corresponda (artculo 99 inciso final).
D.- Divisin de Sociedades.
1) Concepto
Al tenor de lo que dispone el artculo 94 de la Ley de Sociedades Annimas la divisin
de una sociedad annima consiste en la distribucin de su patrimonio entre s y una o ms
sociedades annimas que se constituyan al efecto, correspondindole a los accionistas de la
sociedad dividida, la misma proporcin en el capital de cada una de las nuevas sociedades
que aquella que posean en la sociedad que se divide.
Como anota el profesor Puelma
37
la divisin que reglamenta nuestra ley, se refiere a
aquella que consiste en la distribucin entre otras sociedades del patrimonio de una
sociedad annima que subsiste, no obstante lo cual tambin es posible hablar de divisin
cuando la sociedad annima distribuye la totalidad de su patrimonio en varias otras
sociedades, a raz de lo cual, la sociedad annima que se divide se disuelve.
En otras palabras, una sociedad cualquiera se divide cuando su patrimonio se distribuye
entre una o ms sociedades que se crean, sea que la sociedad que disminuye su patrimonio,
se disuelva en la divisin o que subsista.
2) Elementos
La ley ha reglamentado la divisin como aplicable nicamente a las sociedades
annimas, lo cual no impide que contractualmente los socios de otra especie de sociedad,
puedan acordar la divisin de su sociedad.
Segn la ley, la divisin supone la existencia de una sociedad annima que conservando
una parte de su patrimonio, distribuye otra parte de l, entre una o ms sociedades, tambin
annimas.
En la divisin, la sociedad annima que se divide aporta una parte de su patrimonio a
otras sociedades que se crean, enseguida, el capital de las nuevas sociedades annimas son
cuotas de la universalidad jurdica en que consiste el patrimonio de la sociedad que se
divide y no bienes singulares.
Finalmente, a los accionistas de la sociedad annima que se divide, les toca en la nueva
sociedad la misma proporcin de acciones a que tengan derecho en la sociedad que se
divide.
3) La divisin y las filiales y coligadas
Como efecto necesario de la divisin de una sociedad, habrn de surgir otras sociedades,
en las cuales, la que se dividi, distribuy parte de su patrimonio. Esto significa que las

37
Ob. Cit. Tomo I pag. 179.
Curso Elemental de Derecho Comercial
158
sociedades que se han formado estarn relacionadas con la dividida, lo cual, importa
calificar si las nuevas sociedades resultantes de la divisin pueden ser catalogadas de
filiales o coligadas.
1) Si bien tanto en el caso de las filiales y coligadas, como en las nuevas sociedades
surgidas de la divisin, existen semejanzas, desde que en cualquiera de estos
casos las sociedades estn relacionadas, no es menos cierto que tambin
interceden ciertos aspectos que hacen dismiles ambos casos, entre los cuales
podemos anotar:
En las filiales y coligadas normalmente la sociedad matriz o coligante, participa
directamente y a su propio nombre en la propiedad de las filiales o coligadas, en cambio en
el caso de la divisin esto jams ocurre, puesto que en las sociedades nacidas de la divisin,
los que tienen participacin en ellas son los accionistas de la sociedad dividida y no sta.
Sin embargo, este criterio diferenciador adolece de un defecto, cual es, que la propia ley al
referirse a las filiales y coligadas, establece que el control que sobre ellas ejerza la coligante
o la matriz, puede hacerse efectivo tanto directamente, como por intermedio de otra persona
natural o jurdica.
Otro criterio, segn seala Puelma en su obra ya citada, es que en las sociedades
resultantes de una divisin, su capital se forma por un aporte que la sociedad dividida
efecta, en favor de las nuevas sociedades yque extrae de su propio patrimonio, para darlo
en nombre de sus accionistas, los cuales pasan a serlo de las nuevas sociedades. En cambio,
en las filiales y coligadas, el aporte que hace la matriz o coligante, adems de hacerlo a su
propio nombre, consiste en bienes determinados y pertenecientes al activo social, o si se
quiere con cargo a las utilidades del ejercicio, pero en caso alguno significa una
disminucin de su patrimonio, pues a cambio de su aporte recibe participacin en las
filiales o coligadas, lo cual no se observa en la divisin.
4) Requisitos
a) En toda sociedad que no sea annima.
Exige una reforma de los estatutos sociales, adoptado con las mayoras que en ellos se
sealen o, en su defecto, por el acuerdo unnime de los socios, y en cuya virtud se
disminuya el capital de la sociedad a dividir, acordando adems la constitucin de las
nuevas sociedades y los estatutos de ellas. Naturalmente, ser tambin necesario dar
cumplimiento a las dems formalidades legales conducentes a dar eficacia al acuerdo y a la
constitucin de las nuevas sociedades.
b) En la sociedad annima
Al tenor de lo dispuesto en el artculo 95 de la Ley de Sociedades Annimas, la divisin
es materia de junta extraordinaria de accionistas, celebrada en presencia de notario,
requiriendo para su aprobacin de un qurum de dos tercios de las acciones emitidas con
derecho a voto. Esta aprobacin deber recaer sobre:
La disminucin del capital social y la distribucin del patrimonio de la sociedad entre
sta y la nueva o nuevas sociedades que se crean.
Curso Elemental de Derecho Comercial
159
La aprobacin de los estatutos de la o las nuevas sociedades a constituirse, los cuales
podrn ser diferentes a los de la sociedad que se divide, en todas aquellas materias que se
indiquen en la convocatoria.
5) Efectos
La aprobacin de los estatutos de las nuevas sociedades, en los trminos recin vistos,
incorpora de pleno derecho a todos los accionistas de la sociedad dividida en la o las nuevas
sociedades que se creen (artculo 95 inciso final).
En cuanto a la obligacin a las deudas de la sociedad dividida, como ella aporta, o ms
bien, se desprende de una parte de su patrimonio que pasa a las nuevas sociedades, se
entiende que si bien la sociedad dividida queda obligada a su pago, pues los acreedores no
han consentido en novacin por cambio de deudor, las nuevas sociedades deberan
contribuir al pago de las deudas, restituyendo a la matriz la proporcin que sobre dichas
deudas les corresponda. Lo anterior, toda vez que las nuevas sociedades recibieron parte de
una universalidad jurdica, por lo cual deben soportar el pago del pasivo en la proporcin
que les toque
38
.
E.- Norma Comn: Respeto a la Propiedad del Accionista.
Conforme establece el artculo 100 de la ley de S.A. Ningn accionista, a menos que
consienta en ello, podr perder su calidad de tal con motivo de un canje de acciones, fusin,
incorporacin, transformacin o divisin de una sociedad annima.
Con esto, el legislador ha querido proteger a los pequeos accionistas, los cuales en caso
alguno pueden ser privados de los derechos que les conceden las acciones, an por nfimas
que sean.
IX. Quiebra, Disolucin y Liquidacin de Sociedades Annimas
1.- Quiebra
De acuerdo al artculo 101 de la Ley, la sociedad annima que ha cesado el pago de una
o ms de sus obligaciones (cualquiera que sea la naturaleza de la obligacin en cuyo pago
se ha cesado, pues la ley no distingue) o bien cuando ha sido declarada en quiebra por
sentencia ejecutoriada, deber proceder a citar a una junta de accionistas dentro de los
treinta das desde ocurrido el hecho, para informar ampliamente sobre su situacin legal,
econmica y financiera.
Si la sociedad annima que incurre en cesacin de pagos es abierta, adems de citar a la
junta antes mencionada, su gerente o el directorio debern comunicar de ese hecho a la
Superintendencia al da siguiente hbil. Tambin deber comunicar a la Superintendencia si
algn acreedor de la sociedad solicitare la quiebra de ella, sin perjuicio de que el juzgado
ante el cual se entablare la accin deber poner este hecho en conocimiento de la
Superintendencia, como asimismo, comunicarle la declaratoria posterior de quiebra
(artculo101).
2.- Disolucin

38
Ob. Cit. Puelma pag. 181; Morand, pag. 145
Curso Elemental de Derecho Comercial
160
A.- Por vencimiento del plazo.
Debe consignarse el cumplimiento del plazo mediante escritura pblica dentro de los 30
das siguientes a su adve nimiento y publicarse en el diario oficial previa inscripcin en el
Registro de Comercio, todo ello dentro del plazo de 60 das desde la escritura pblica.
B.- Por reunin de las acciones en una sola mano.
Se produce cuando una persona natural o jurdica adquiere la totalidad de las acciones de
la sociedad. En tales casos la inscripcin de las acciones no se puede verificar sin el previo
visto bueno de la Superintendencia, lo cual procura resguardar a terceros. Ocurrido el hecho
de la reunin de las acciones en una sola mano el directorio debe reducirlo a escritura
pblica e inscribirlo en extracto en el Registro de Comercio, debiendo tambin publicar
dicho extracto. Asimismo, en este evento la sociedad disuelta no ser liquidada sino que el
adquirente se har responsable de todo su activo y pasivo.
Es preciso recordar tambin, que con ocasin del ejercicio de la opcin de los
accionistas de enajenar la totalidad de sus acciones o ejercer el derecho a retiro, en el caso
de adquisicin por un controlador de 2/3 o ms de las acciones de la sociedad, la sociedad
no se disuelve por la causal en estudio, a menos que el controlador decida lo contrario y as
lo seale conforme al artculo 213 de la Ley n 18.045 (artculo 69 ter. de la Ley 18.046).
C.- Por acuerdo de junta extraordinaria de accionistas.
Se requiere de un qurum de 2/3 de las acciones emitidas, obtenida en junta
extraordinaria de accionistas y en presencia de un notario en calidad de ministro de fe,
quien certifica la observancia de las solemnidades legales y la obtencin del qurum. El
acuerdo de la Junta extraordinaria debe ser reducido a escritura pblica, debiendo
publicarse e inscribirse en extracto dentro del plazo de 60 das.

D.- Por revocacin de autorizacin de existencia.
Esto ocurre en el caso de ciertas sociedades annimas cuya existencia depende de la
autorizacin que obtengan de la superintendencia respectiva, la cual podr revocar tal
autorizacin en los casos que prev la ley. El directorio debe hacer tomar nota de la
revocacin al margen de la inscripcin y publicarlo por una sola vez.
E.- Por resolucin judicial ejecutoriada.
En las sociedades annimas cerradas, cuando accionistas que representen a lo menos un
20% del capital as lo pidieren por existir causa grave para ello, como infraccin a la ley o
administracin fraudulenta. La solicitud de los accionistas se tramita conforme a las reglas
del juicio sumario. Resuelta la disolucin por sentencia firme se deber tomar nota de ella
al margen de la inscripcin, debiendo publicarla por una sola vez.
En general cabe mencionar que en cualquiera de las situaciones antes vistas la omisin
de las formalidades para la disolucin de una sociedad annima hace responsables a los
directores por los perjuicios.
3.- Liquidacin.
Curso Elemental de Derecho Comercial
161
Disuelta la sociedad se procede a su liquidacin por una comisin liquidadora electa por
junta de accionistas. De igual forma son liquidadas las sociedades annimas declaradas
nulas y las de hecho (artculo 6 y 110). Si la causal de liquidacin de la sociedad es por
resolucin del tribunal no habr comisin liquidadora sino que a ello se proceder por un
solo liquidador, electo de una quina dada por el tribunal.
En general, para liquidacin de una sociedad annima se observan las siguientes reglas:
? La sociedad annima disuelta conserva su personalidad jurdica y acta con su
nombre ms las palabras en liquidacin.
? La sociedad annima durante la liquidacin por medio de liquidadores slo
puede ejecutar actos y contratos que tiendan a facilitar la liquidacin.
? La comisin liquidadora, es electa en la junta de accionistas y son reelegibles por
una sola vez. Si es un solo liquidador es electo de una quina propuesta por el
tribunal o por la superintendencia.
? La comisin liquidadora es revocable en cualquier momento por la junta de
accionistas, no as el que fue elegido a proposicin de la justicia o de la
superintendencia.
A.- Facultades de todo liquidador:
Representa judicial y extrajudicialmente a la sociedad annima disuelta.
Tiene todas las facultades de administracin y disposicin que no sean de la junta. Las
facultades slo pueden limitarse especficamente por acuerdo de la junta debiendo reducirse
las limitaciones a escritura pblica y debiendo anotarse al margen de la inscripcin en el
Registro de Comercio. No obstante, no se pueden limitar a los liquidadores propuestos en
quina.
Slo pueden ejecutar actos tendientes a la liquidacin.
Las juntas ordinarias se seguirn realizando con las mismas funciones. Sin embargo, si
la liquidacin se lleva a cabo por la superintendencia o sus funcionarios, se convocar a
junta slo cuando sea necesario o cuando con fines de informacin lo pidan accionistas que
representen el 10% o ms del capital.
B.- Reparto del capital.
Slo se reparte a los accionistas si est asegurado el pago de las obligaciones sociales.
Se efectuarn repartos a lo menos cada tres meses o siempre que haya fondos suficientes
a repartir.
Los repartos slo pueden pagarse en dinero a menos que haya acuerdo unnime en otro
sentido.
La junta extraordinaria puede aprobar repartos opcionales, en que la opcin se debe
avisar con a lo menos 10 das de anticipacin a la fecha en que empiece a correr el plazo de
la opcin.
Se pagan repartos a los accionistas que se hallen inscritos al quinto da previo al pago.
Si los repartos no se cobran en 5 aos pasan a bomberos.
Curso Elemental de Derecho Comercial
162
C.- Modificacin del rgimen de liquidacin:
En casos graves y calificados la superintendencia, previa peticin de accionistas que
representen a lo menos el 10% del capital, puede en las sociedades annimas abiertas,
ordenar que se cite a junta de accionistas con el fin que sta modifique el rgimen de
liquidacin y designe a un solo liquidador de la quina que presente la superintendencia.
En las sociedades annimas cerradas se debe recurrir a la justicia ordinaria.
Se presume de derecho, que es un hecho grave y calificado, la circunstancia de durar la
liquidacin ms de 6 aos, o el plazo menor que seale la junta de accionistas.
Captulo 06PROCEDIMIENTO DE SANEAMIENTO DE VICIOS FORMALES EN
LA CONSTITUCIN O MODIFICACIN DE LAS SOCIEDADES EN GENERAL.
I. mbito de Aplicacin de las normas sobre saneamiento.
1.- mbito de Vigencia Temporal.
De acuerdo a lo prescrito en el artculo 1 transitorio de la ley, las disposiciones sobre
saneamiento contenidas en ella son aplicables a los actos de constitucin y reforma de
sociedades, aun cuando los instrumentos constitutivos o modificatorios hubieren sido
otorgados con anterioridad a su entrada en vigencia.
Lo anterior se explica, porque las normas sobre saneamiento no importan, en principio,
una vulneracin a los derechos adquiridos de quienes pudieren acogerse a sus
prescripciones, de modo tal que tratndose de situaciones jurdicas pendientes o meras
expectativas, como es la declaracin de nulidad, ella puede ser objeto de una regulacin
posterior a la constitucin o reforma de la sociedad.
2.- mbito de Vigencia Material.
Las disposiciones de la ley 19.499, en lo tocante al procedimiento de saneamiento, es
aplicable siempre que concurran copulativamente las siguientes circunstancias.
1.- Que se trate de sanear vicios formales de la constitucin o reforma de una sociedad.
2.- Que tales vicios formales acarreen la nulidad de la sociedad.
3.- Que se trate exclusivamente de sociedades colectivas comerciales, sociedades de
responsabilidad limitada, sociedades en comanditas simples mercantiles, en comandita por
acciones y sociedades annimas.
II. Concepto de vicios formales (artculo 1 inciso 3.)
Considranse vicios formales aquellos que consisten en el incumplimiento de alguna
solemnidad legal.
Se entienden comprendidos dentro de ste concepto por ejemplo, la inscripcin o
publicacin tarda del extracto de la escritura, o bien el incumplimiento o el cumplimiento
imperfecto en una o ms de las menciones que la ley ordena incluir en la escritura social.
Curso Elemental de Derecho Comercial
163
1.- Cuestiones que no se consideran vicios formales.
La ley se ha preocupado de que ciertos defectos queden expresamente excluidos del
concepto de vicios formales, pues como se ver existen ciertos defectos de forma que no
son por s solos suficientes para provocar la nulidad del contrato de sociedad, como
tambin existen otros defectos, ahora de fondo, que no son alcanzados por los efectos de la
ley, toda vez que ella busca sanear nicamente los vicios formales que provocan nulidad.
As encontramos que se encuentran excluidos del saneamiento:
A.- Aquellos defectos de forma que no acarrean nulidad.
El artculo 9 de la ley seala que no constituyen vicios formales de nulidad de una
sociedad o sus modificaciones, los errores contenidos en las escrituras o en sus extractos
inscritos o publicados, que consisten en:
1. Errores ortogrficos o gramaticales o la contraccin o resumen de palabras, si de
ello no pudiere derivarse dudas en cuanto al sentido de la estipulacin. Esta regla se aplica
an cuando se trate de una formalidad legal.
2. Errores cometidos en la individualizacin de socios, accionistas o representantes, si
de ello no pudiere derivarse dudas respecto de la identidad de la persona de que se trata.
3. Errores numricos o de cifras o porcentajes, que manifiestamente no sean de
carcter sustancial.
4. Errores en los datos o caractersticas de los aportes, si de ello no pudiere derivarse
duda en cuanto a su determinacin.
5. En general, las disconformidades no esenciales que existan en las escrituras y las
inscripciones o publicaciones de sus respectivos extractos. Se entiende por disconformidad
esencial aquella que induce a una errnea comprensin de la escritura extractada.
1) Posibilidad de subsanar estos defectos:
Con todo, la ley permite que los defectos anteriormente sealados puedan subsanarse
mediante escritura pblica suscrita por alguna de las personas obligadas a concurrir al
otorgamiento de la escritura de saneamiento o bien por alguno de los administradores de la
sociedad.
B.- Vicios de Fondo.
El inciso 3 del artculo 1 de la ley dispone la imposibilidad de sanear, mediante el
procedimiento en estudio, aquellos vicios o defectos relativos al contenido de las escrituras,
los cuales no son vicios formales sino de fondo, como por ejemplo, la privacin de algn
elemento esencial al concepto de sociedad o por algn vicio de carcter sustancial de
general aplicacin a los contratos.

1) Relacin directa entre los vicios formales y la nulidad.
Como puede apreciarse de lo antes explicado, debe existir una vinculacin de causa -
efecto directa e inmediata entre el o los vicios que se pretende sanear y la sancin de
nulidad que afecta al acto por dichos defectos. Es por ello que la ley solo ser aplicable
Curso Elemental de Derecho Comercial
164
respecto de los vicios formales que pudieren acarrear la nulidad del contrato y no a otros
defectos formales que resulten inocuos.
2.- Solemnidad sine qua non: La Escrituracin.
Sin perjuicio de los dems requisitos que se prevn para sanear los vicios formales de
nulidad, la ley en su artculo 1 inciso final, ha establecido de manera perentoria que no se
podr sanear sociedad alguna cuyo contrato no conste por escrito, esto es, ya sea en
escritura pblica o bien en instrumento privado reducido a escritura pblica o
protocolizado; de manera tal que si el acto constitutivo o modificatorio no consta en los
instrumentos antes sealados, el saneamiento ser imposible. Esto se explica por cuanto las
sociedades comerciales y la de responsabilidad limitada, exigen como formalidad bsica la
escrituracin, caracterstica sta, que la distingue de las sociedades civiles. Adems, de esta
forma se evita caer en confusiones con el nuevo estatuto legal para las comunidades, que
existen por su solo funcionamiento sin requerir formalidad alguna an cuando tuvieren
pretensiones de ser sociedad.
III. Requisitos de saneamiento (artculo3).
1.- Si el vicio consiste en defecto formal de la escritura.
A.- Escritura pblica de correccin.
Se deber otorgar una nueva escritura en la cual se corrija el vicio de constitucin o
modificacin. En esta nueva escrit ura no ser necesario reproducir el estatuto social, pero
sin embargo se exige:
1) Concurrencia de determinadas personas.
Al otorgamiento de esta nueva escritura deben concurrir quienes sean los titulares de los
derechos sociales al tiempo del saneamiento, es decir que en el caso de falta de alguno de
los primitivos otorgantes, ya sea por muerte, cesin de sus derechos o por otra causa, no se
requiere su concurrencia para los efectos de otorgar la nueva escritura de saneamiento.
Pero, si el vicio incide en una cesin de derechos sociales, debern concurrir tambin el
cedente o sus herederos y quienes al tiempo del saneamiento sean titulares de los derechos
sociales materia de la cesin.
2) Situacin especial de S.A. y comanditas por acciones.
En este caso particular la exigencia de concurrencia de determinadas personas se
entiende cumplida mediante la escritura pblica a la que se reduzca el acuerdo adoptado en
junta extraordinaria de accionistas, con los qurums y mayoras necesarias para reformar el
estatuto social,
39
y en cuya virtud, se corrija el vicio incurrido en la constitucin o
modificacin que se desea sanear.
No obstante lo anterior, y en el caso de los socios colectivos (gestores) de la sociedad en
comandita por acciones, ellos igualmente debern concurrir al otorgamiento de la escritura
de correccin.

39
3/4 de las acciones emitidas con derecho a voto.
Curso Elemental de Derecho Comercial
165
B.- Reduccin a extracto de la escritura de correccin.
El extracto deber contener, segn el artculo 4:
1. La fecha de la escritura extractada y el nombre y domicilio del notario ante el cual se
otorg.
2. Segn sea el caso, la fecha de la escritura pblica que contenga el acto que se sanea, o
de la escritura de protocolizacin del documento que contenga el acto que se sanea o de la
escritura pblica a que se redujo ese acto, y el nombre y domicilio del notario ante quien se
otorg.
3. Extracto de las modificaciones mediante las cuales se corrige el vicio de que se trata.
El extracto que cumple lo anteriormente visto ser autorizado por el notario ante el cual
se otorg la escritura.
C.- I nscripcin, y si fuere del caso, tambin publicacin del extracto de escritura.
La escritura pblica de correccin reducida a extracto en los trminos antes vistos,
deber inscribirse en el registro de comercio correspondiente al domicilio de la sociedad, y
adems, deber publicarse si ello fuere necesario de acuerdo al tipo social de que se trate.
Tanto la inscripcin como la publicacin, deben efectuarse dentro del plazo de 60 das
desde la fecha de la escritura de correccin.
2.- Si el vicio consiste en la omisin o inopor tuna inscripcin o publicacin.
En este caso el vicio se sanea precisamente con la inscripcin y publicacin oportunas
del extracto de la respectiva escritura de saneamiento, anteriormente explicada.
IV. Saneamiento de sociedades regidas por leyes especiales (artculo 5).
Este tipo de sociedades, tales como las que sealan los artculos 126 y sgtes. de la Ley
18.046, debern observar para el saneamiento de vicios formales, adems de las normas
precedentemente estudiadas, aquellas otras que les sean propias a su naturaleza legal. As
por ejemplo las sociedades especiales descritas en los artculo 126 y sgtes. de la ley citada
requerirn de una resolucin aprobatoria de la Superintendencia correspondiente, el cual
deber ser inscrito y publicado en la forma que seala la Ley de Sociedades Annimas.
V. Efectos del saneamiento. La Retroactividad (artculo2).
El principal efecto del cumplimiento de los requisitos de saneamiento es remediar los
defectos formales que eran causa de nulidad. Por consiguiente, dejan de existir los vicios de
que padeca la sociedad, sea que ellos hubieren consistido en defectos contenidos en la
misma escritura pblica que se sanea, o en la falta o extempornea inscripcin o
publicacin de la escritura de constitucin o modificacin de que se trate.
Esta eliminacin de los vicios formales de nulidad por la va de su correccin posterior,
conlleva adems, para que el remedio sea eficaz, que el saneamiento opere hacia el pasado
de modo tal de hacer desaparecer el vicio en origen, como si nunca hubiere existido. Sin
embargo, el legislador ha debido adoptar resguardos para evitar fraudes que deriven de la
torcida aplicacin de la ley, y en ese sentido ha establecido los momentos hasta los cuales
Curso Elemental de Derecho Comercial
166
se entiende operar la retroactividad del remedio segn se trate del saneamiento de una
constitucin social o de una modificacin social.
As, el artculo 2 de la ley, establece que: El saneamiento del vicio de nulidad producir
efecto retroactivo a la fecha de las escrituras pblicas o de la protocolizacin aludidas (esto
ltimo para el caso de tratarse de simples instrumentos privados protocolizados), segn
corresponda. Pero si se trata de una modificacin, que no haya sido oportunamente inscrita
y, en su caso, publicada, el saneamiento producir efecto retroactivo a la fecha de la
inscripcin o publicacin tarda, y si ambas formalidades se practicaron con retraso, a la
fecha en que se haya realizado la ltima.
Esta norma nos obliga a distinguir varias hiptesis:
a. Si se trata de una constitucin social viciada, sea por defecto en la escritura o
por falta o tarda inscripcin o publicacin del extracto, el saneamiento opera
retroactivamente a la fecha de otorgamiento de la escritura pblica o de
protocolizacin del instrumento privado, segn los casos (recurdese el
artculo 355 A, inciso 2). En el caso que comentamos, no hay posibilidad de
perjuicio a terceros, pues mejora su situacin al reputarse que desde siempre
contrataron con una sociedad perfecta, la cual de todos modos poda actuar
como sujeto de derecho en su calidad de sociedad de hecho.
b. Si se trata del saneamiento de una modificacin social, debe considerarse que
si ella no cumpli con los requisitos de publicidad que permiten hacerla
oponible a los terceros, stos pueden haber contratado bajo el entendido que
lo hacan bajo el texto anterior de la sociedad. Por esto, el artculo 361 del
Cdigo de Comercio, y el artculo 6 A. inciso 4 de la Ley de Sociedades
Annimas, establecen que las modificaciones que no hayan sido
oportunamente inscritas, y en su caso publicadas, no producen, de pleno
derecho, efecto alguno ni entre los socios ni frente a terceros, salvo que exista
saneamiento. Por consiguiente, debemos efectuar una nueva distincin:
i. Si la modificacin se inscribi, y en su caso, se public tardamente,
el saneamiento producir efecto retroactivo a la fecha en que
originalmente se efectu el ltimo trmite, sea este la inscripcin o la
publicacin.
ii. Si a propsito de la modificacin, se omiti derechamente inscribir o,
en su caso, publicar el extracto, o ambos, no se produce efecto
retroactivo alguno, puesto que se ha tratado de un acto oculto, sin
ninguna publicidad, que no ha podido ser conocido por terceros,
prestndose esta situacin para maniobras fraudulentas. Por ende,
para poder sanear esta modificacin en la prctica inexistente, deber
procederse a inscribir y/o publicar tardamente el extracto, para luego
dar inicio a los trmites de saneamiento.
VI. Prescripcin especial de corto tiempo (artculo6).
La nulidad que afecte a una sociedad, por causa de:
1.- Los errores u omisiones contenidos en el extracto inscrito o publicado.
Curso Elemental de Derecho Comercial
167
2.- Contradicciones entre el extracto y la escritura pblica.
3.- Defectos en la convocacin o desarrollo de juntas de accionistas de sociedades
annimas o encomandita por acciones.
No podr hacerse valer despus de 2 aos contados desde la fecha de otorgamiento de la
respectiva escritura.
1.- Efecto de la prescripcin.
Esta prescripcin corre contra toda persona y no admite suspensin alguna, lo cual no
obsta en caso alguno a que pueda ser interrumpida en las formas generales que prescribe la
ley.
Una vez vencido el plazo de 2 aos las disposiciones de la escritura prevalecern sobre
el contenido del extracto.
VII. Oportunidad para efectuar el saneamiento de nulidad por causa de vicios
formales (artculo 7).
El procedimiento de saneamiento en estudio puede ser practicado en cualquier tiempo,
aun despus de que la nulidad hubiere sido hecha valer en juicio, pero siempre antes de que
la nulidad fuere declarada por medio de sentencia ejecutoriada.
VIII. Requisitos para ejercer la accin de nulidad por vicios de forma.
La ley ha previsto ciertos requisitos para proceder al ejercicio y subsecuente declaracin
de nulidad a causa de vicios formales. Vemoslos:
1.- Inters legtimo para impetrar la declaracin de nulidad (artculo 8).
Solo podr pedirse la declaracin de nulidad de una sociedad por causa de vicios
formales por aquella persona que demuestre durante el proceso, que dicha nulidad le
ocasiona un efectivo perjuicio de carcter pecuniario.
De esta forma, si el peticionario de la declaracin de nulidad por causa de vicio formal,
no acredita que el defecto le ocasiona un perjuicio pecuniario efectivo, dicha solicitud
deber ser desestimada.
2.- Oportunidad para pedir declaracin de nulidad (artculo 10).
Este requisito dice relacin con que la accin de nulidad deber ser intentada, en
principio, en cualquier tiempo, sin embargo ello igualmente tiene restricciones cuales son:
1.- La accin de nulidad debe ejercerse dentro de los plazos legales de prescripcin, sean
estos los generales, o bien el especial de corto tiempo previamente revisado.
2.- En ningn caso podr alegarse la nulidad fundada en vicios formales de constitucin
o modificacin que afecten a una sociedad luego que sta hubiere sido disuelta.
Captulo 07LA ASOCIACIN O CUENTAS EN PARTICIPACIN.
Curso Elemental de Derecho Comercial
168
I. Generalidades.
En derecho comparado existe en relacin a sta institucin una variada terminologa
conocindosele como: cuentas en participacin, asociacin en participacin, sociedad en
participacin, sociedad accidental, sociedad oculta o tcita, sociedad annima, contrato de
participacin.
En nuestro derecho, ella se encuentra reglamentada en los artculos 507 al 511 del
Cdigo de Comercio y an cuando la trata dentro del ttulo de las sociedades, la distingue y
en el hecho la separa de las tres especies de sociedades como son la colectiva, la annima,
y la en comandita, pues al reglamentarla en forma particular la califica siempre de contrato
sin que en parte alguna la trate de sociedad y, por otra parte, a los partcipes los denomina
asociados y no socios. Por otra parte como la sociedad forma una persona jurdica distinta
de los socios individualmente considerados resulta que en nuestro derecho la asociacin es
un contrato distinto al de sociedad, y al cual sin embargo, en las relaciones internas entre
partcipes se aplican las reglas de las sociedades mercantiles.
II. Definicin legal:
Contrato por el cual 2 o mas comerciantes toman inters en una o muchas operaciones
mercantiles, instantneas o sucesivas, que debe ejecutar uno de ellos en su solo nombre y
bajo su crdito personal, a cargo de rendir cuenta y dividir entre los asociados las ganancias
o prdidas en la proporcin convenida.
Esta definicin debe entenderse considerando el carcter de sociedad oculta y la
ausencia de personalidad jurdica de la asociacin.
III. Caractersticas.
1.- En cuanto al objeto.
El objeto de la asociacin puede ser determinado libremente, por el acuerdo de los
asociados, siempre que no sea contrario a la ley y a las buenas costumbres o que a travs de
l se trate de disimular un contrato que no podra celebrarse sino bajo ciertas condiciones.
La ley no exige ni una denominacin determinada ni que la asociacin realice una sola
operacin, tampoco menciona un carcter accidental o transitorio sino que por el contrario
la ley se refiere a una o muchas operaciones mercantiles instantneas o sucesivas.
2.- En cuanto a la capacidad para celebrar este contrato.
De acuerdo con el artculo 507 del Cdigo de Comercio la participacin es un contrato
entre comerciantes y para operaciones mercantiles, lo cual parece exigir la capacidad de
comerciante. No obstante ello, la doctrina ha sealado que s puede haber participacin
entre personas no comerciantes, pero en ste ltimo caso estamos en presencia de un
contrato innominado. En todo caso, resulta evidente que el gestor debe contar con la
capacidad necesaria para ejecutar aquellos actos que realiza, pudiendo ser gestores o
partcipes an las personas jurdicas.
3.- Condiciones de forma.
Curso Elemental de Derecho Comercial
169
Seala expresamente el artculo 508 inciso 1 que la participacin no est sujeta en su
formacin a las solemnidades prescritas para la constitucin de las sociedades, ello no es
sino consecuencia de su caracter esencialmente privado segn dispone el artculo 508 inc 1
Cdigo de Comercio
4.- En cuanto a su prueba.
De acuerdo con el artculo 509 inciso final este contrato puede probarse por medio de
libros, correspondencia, testigos y cualquiera otra prueba legal.
5.- Carcter oculto y ausencia de personalidad jurdica.
El Cdigo de Comercio seala expresamente que la participacin es esencialmente
privada, no constituye una persona jurdica, y carece de razn social, patrimonio colectivo
y domicilio; no encontrndose sujeta a formalidad alguna para poder constituirse.
6.- En cuanto a los aportes.
La ley no califica a la asociacin como un contrato de sociedad y dispone expresamente
que ella carece de patrimonio colectivo, por lo cual los aportes de los asociados NO
constituyen un fondo social siendo las cosas que se pongan a disposicin del negocio de
propiedad de los partcipes, an cuando frente a terceros, segn seala el inciso1 del
artculo 510 del Cdigo de Comercio, el gestor sea reputado como nico dueo del negocio.
7.- En cuanto a la cuota social.
Tratndose de la asociacin no cabe hablar de cuota o parte social, sino ms bien del
inters que cada partcipe toma en la operacin de la participacin y, por aplicacin de los
principios generales, el inters de cada partcipe no podr ser cedido sin el consentimiento
de los otros partcipes.
8.- En cuanto a los beneficios y prdidas.
Este se puede estipular libremente en el contrato y el pacto en que se limite la
responsabilidad es vlido, pues como es evidente, no surte efectos frente a terceros en lo
que respecta al gestor de la participacin.
9.- En cuanto a las relaciones de los partcipes con terceros.
Los terceros conocen nicamente al gestor, el cual realiza las operaciones en su solo
nombre y bajo su crdito personal siendo reputado nico dueo del negocio en todas
aquellas relaciones externas que produce la participacin.
Los terceros solo tienen accin contra el gestor o administrador de la misma manera que
los partcipes inactivos carecen de ella contra terceros, sin embargo, tanto los terceros como
los partcipes inactivos podrn hacer uso de las acciones del gestor, en virtud de una cesin
en forma.
10.- En cuanto a la administracin.
Al respecto, la ley distingue entre partcipe inactivo y el gestor o gestores. La
administracin de la participacin corresponde al gestor, quien ante terceros acta a nombre
propio. No obstante ello, debe rendir cuenta y dividir con sus asociados las ganancias y las
Curso Elemental de Derecho Comercial
170
prdidas en la proporcin convenida. La responsabilidad del gestor frente a terceros como
tambin ante sus copartcipes inactivos se hace efectiva en todo su patrimonio.
Aunque la ley no lo dice, se ha estimado que puede existir pluralidad de gestores o bien
que puede nombrarse como gestor a una persona extraa a la participacin.
11.- En cuanto a la disolucin.
La doctrina ha estimado que son aplicables a este caso las causales de disolucin de la
sociedades de personas y dentro de ellas en particular, la insolvencia de la sociedad que en
este caso deber entenderse como la insolvencia del gestor.


12.- En cuanto a la liquidacin.
La ley nada dice al respecto y en este sentido la jurisprudencia ha sealado que la
participacin debe ser liquidada por arbitro, lo cual ha sido bastante criticado por la
doctrina que considera mucho mas lgico que la liquidacin la efecte el propio gestor,
sometindose a arbitraje nicamente las dificultades que se presenten entre el gestor y sus
dems asociados.
Curso Elemental de Derecho Comercial
171
Seccin VI. LA EMPRESA, EL
EMPRESARIO Y EL
ESTABLECIMIENTO DE
COMERCIO.
Curso Elemental de Derecho Comercial
172
Captulo 01LA EMPRESA.
I. Distincin previa:
Desde ya debemos dejar asentado que el trmino empresa irremediablemente evoca un
nmero bastante amplio de significados, asocindose generalmente al concepto de empresa
econmica. Sin embargo, este vocablo, que puede significar tanto una mera actividad
desarrollada con cierta planificacin, como tambin un conjunto de medios materiales e
inmateriales ordenados a un fin determinado, debe ser delimitado para los efectos de
nuestro estudio en el campo del derecho comercial. En efecto, previamente establezcamos
que en materia econmica, empresa se concepta como la reunin de los factores
productivos bajo la direccin de una persona que ordena y coordina la explotacin, en
busca del lucro, asumiendo el riesgo de las decisiones que ello importa. Este concepto fue
utilizado largamente en el derecho comercial, sin embargo, hoy aparece como insuficiente
para explicar los problemas que la fenomenologa jurdica requiere solucionar. Como se
dice, en nuestra materia surge la cuestin de distinguir el tratamiento que debe darse a la
actividad de quien ejerce como empresario y al rgimen a que este se haya sometido, a
diferencia de lo que puede ocurrir con los bienes que componen su actividad.
En materia econmica, empresario y empresa resultan ser ideas convergentes y casi
idnticas, pues el primero se confunde como uno de los elementos mismos de la empresa,
esto es: aquel que organiza y dirige la actividad del ente, pasa a formar parte del cuerpo
estructural de esa organizacin de medios materiales e inmateriales, en una relacin
simbitica indisoluble. En materia jurdica, en cambio, empresario y empresa son trminos
distintos, en que la segunda no es sino una actividad con especiales caractersticas del
primero, y que aquel debe realizar segn sea su conveniencia. Igualmente, empresa siendo
una actividad, presupone la reunin de ciertos elementos para ser desarrollada y que de tal
forma le d un cuerpo real. As entonces, el derecho comercial distingue tres mbitos
diferentes:
1 El sujeto (empresario).
2 La actividad (empresa).
3 Los medios materiales e inmateriales que dan cuerpo a la actividad
(establecimiento de comercio).
II. Concepto:
Empresa es desarrollo de una actividad econmica dentro parmetros de organizacin y
racionalidad, tendiente a permanecer en el tiempo y a participar en el mercado.
III. Elementos:
1.- Es una actividad.
Empresa es el ejercicio de una actividad econmica, conforme a ciertos criterios que
permitan participar en el mercado de una manera eficiente, respetando las actividades y
derechos ajenos, conforme al marco regulatorio que para tales efectos ha establecido el
Curso Elemental de Derecho Comercial
173
derecho dentro de las distintas ramas que lo componen. As por ejemplo, la legislacin
econmica se preocupa del sistema de los mercados en que deben desenvolverse la empresa
de los particulares, generando reglas para tales efectos. El derecho comercial por su parte se
preocupa de determinar las formas, efectos, probanzas y en general el marco jurdico por el
cual se rige la actividad, cuando, efectuando actos de comercio, los entes que ejercen
empresa interactan entre s. El derecho del trabajo, por otra parte, se ocupa de las
relaciones laborales que surgen como elemento indispensable para realizar la actividad
constitutiva de empresa, entre el empresario (empleador) y los trabajadores.
2.- Organizada y racional
Ahora bien, esta actividad, que por esencia debe ser organizada y racional, generalmente
no admite la injerencia del derecho en las formas organizacionales y de estrategia a travs
de las cuales ordena sus medios materiales e inmateriales para la obtencin de sus fines.
Sabemos que el mercado es libre y como tal este principio es la regla en estas materias,
salvas sin duda ciertas restricciones y limitaciones que miran al bien comn y al respeto del
derecho ajeno.
3.- Finalidad econmica de participar en el mercado
Esta finalidad es la que le da relevancia a esta actividad para ser regulada por el derecho,
pues mediante la produccin de bienes, la prestacin de servicios o la intermediacin se
afecta de una u otra manera el inters pblico que existe en la debida distribucin de los
bienes y satisfaccin de las necesidades.
IV. La Mercantilidad:
Esta se dar segn sea la naturaleza de los actos que se desarrollen en el ejercicio de la
actividad, conforme es la regla general en estos asuntos. As la actividad ser mercantil o
civil segn sea la naturaleza de los actos que realice.
Captulo 02EL EMPRESARIO:
I. Concepto:
Es aquel sujeto, sea persona jurdica, natural o un ente cualquiera, que asumiendo la
responsabilidad de dirigir y organizar la empresa, responde de los riegos de la gestin, sea
que acte personalmente o no en dicha gestin.
En tales circunstancias, el empresario como se rese puede adoptar diversas formas
jurdicas para actuar en la vida del derecho, es decir, puede ser tanto una persona natural,
como tambin una persona jurdica, en las distintas formas que hay para ello por ejemplo:
sociedad colectiva o sociedad annima, e incluso puede actuar bajo la forma de comunidad
o sociedad de hecho. Ahora bien, este empresario es susceptible de ser considerado
comerciante, cuando se adecua a la normativa legal respectiva y en consecuencia ser
comerciante la persona natural que teniendo capacidad para contratar hace del comercio su
profesin habitual, mientras que en lo que dice relacin con las sociedades estas sern
Curso Elemental de Derecho Comercial
174
comerciantes, cuando sean formadas para la realizacin de actos de comercio, segn la
clasificacin del artculo 2059 del Cdigo Civil.
El empresario puede ejercer por s mismo la administracin o bien delegar tal funcin en
otras personas, lo cual es sin perjuicio de la responsabilidad que le cabe como mandante de
tales gestores.
Finalmente, quien soporta los riesgos de la gestin siempre es el empresario, pues ste
por definicin debe tener un inters directo en el desarrollo de la actividad.
Captulo 03EL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO.
I. Concepto:
A pesar de que conceptualizar esta figura jurdica es de suyo complejo, con fines
puramente didcticos esbozaremos un concepto aproximado de sus lneas bsicas:
conjunto de bienes corporales e incorporales, distintos y separados unos de otros, que
reunidos nicamente por su afectacin a un destino comn, trocan en su comunin, en un
bien incorporal mueble de propiedad del empresario y que tiene por fin proveer al
funcionamiento y desarrollo de la empresa.
II. Naturaleza jurdica:
1.- Teora de la Universalidad J urdica:
Segn esta tesis, el establecimiento de comercio es un conjunto de bienes afectados a un
fin determinado, formando un todo indisoluble que subsiste independientemente de su
titular, formando un patrimonio distinto con activos y pasivos.
Debe ser rechazada de plano, pues en nuestro ordenamiento jurdico el propietario del
establecimiento de comercio responde de los pasivos con todo su patrimonio y no
nicamente con el activo del establecimiento, adems tampoco se concibe un
establecimiento sin un titular de su dominio.
2.- Teora de la Universalidad de Hecho:
Consiste sta en que el establecimiento de comercio est formado por un conjunto de
bienes materiales e inmateriales, distintos unos de otros, que afectados a una finalidad
comn forman un todo distinto de los componentes individualmente considerados.
As entonces, los bienes que componen esta universalidad pueden ser enajenados,
separada o conjuntamente, pues en el primer caso no se tratar sino de una disposicin de
acuerdo a la naturaleza misma de la cosa, mientras que en el segundo se enajenar la misma
pero confundida dentro de un conjunto que, como tal, adquiere una relevancia especial, esto
es, constituir una globalidad de derechos sobre cosas determinadas, corporales e
incorporales, que forman una sola cosa inmaterial pues esencialmente se transfieren solo
derechos.
III. Elementos Corporales:
Curso Elemental de Derecho Comercial
175
Son todas las cosas corporales que componen materialmente el establecimiento de
comercio y que varan segn sea ste. Se hace presente, que no forma parte del
establecimiento, para los efectos del acto de comercio contenido en el artculo 3 n 2 del
Cdigo de Comercio, el inmueble en que ste funciona, toda vez que lo relativo a los
inmuebles queda sujeto a las disposiciones del derecho civil.
IV. Elementos Incorporales:
Encontramos aqu los siguientes:
1.- La Clientela:
Conjunto mas o menos indeterminado de personas que habitualmente requieren los
servicios del establecimiento de comercio.
2.- La marca comercial:
Todo signo visible, novedoso y caracterstico que sirva para distinguir productos,
servicios o establecimientos (artculo 19 Ley de Propiedad Industrial). Se incluyen tambin
aqu las frases de propaganda para hacer identificable un producto, servicio o
establecimiento.
3.- Los diseos industriales:
Toda forma tridimensional asociada o no con colores y cualquier artculo que sirva de
patrn para la fabricacin de otras unidades, siempre que se distingan de sus similares, sea
por su forma, colores u ornamentacin teniendo as una apariencia especial, nueva y
diferente perceptible por la vista.
Tanto las marcas como los diseos o las patentes en su caso, son materias propias de una
legislacin especial, que cae dentro del mbito civil, cual es la propiedad industrial, pero
sin embargo, se reconoce que como derechos incorporales que son, pueden ser parte de una
universalidad de hecho dentro de la cual pierden su fisonoma propia confundindose
dentro del todo al que pertenecen, y como tales, pueden ser enajenados como componentes
de la universalidad; despus de todo lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Lo
anterior, es sin perjuicio de cumplir con los requisitos particulares que ordena la ley
especial para su enajenacin.
4.- El derecho de llaves:
Segn el profesor Sandoval, este elemento puede conceptuarse como la fuente de
utilidad o beneficio que significan para el establecimiento comercial circunstancias tales
como su prestigio, ubicacin, calidad de su clientela o bondad de los productos que
expende
40
.

40
Sandoval Lpez, Ricardo. Manual de Derecho Comercial; Tomo I.
Curso Elemental de Derecho Comercial
176
Seccin VII. LOS TTULOS DE
CRDITO
Curso Elemental de Derecho Comercial
177
Captulo 01TEORA GENERAL DE LOS TTULOS DE CRDITO.
I. Concepto.
Documento necesario para ejercer el derecho literal y autnomo que en l se consigna.
Esta definicin general de ttulo de crdito pertenece al clebre tratadista italiano don
Cesare Vivante y ha sido recogida en textos legales positivos del derecho comparado como
ocurre en el caso mexicano cuya Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito la reproduce casi
ntegramente
41
.
II. Caractersticas.
a) En cuanto al derecho mismo incorporado:
Necesidad: Consiste en que para que sea posible ejercer el derecho de que da cuenta el
ttulo es imprescindible la tenencia, exhibicin y entrega del documento.
Literalidad: Se traduce en que el derecho tiene el contenido, caractersticas, extensin y
modalidades que surgen de las clusulas y actos descritos expresamente en el documento.
Autonoma: La adquisicin del derecho contenido en el documento, no es derivativa sino
originaria en el adquirente, lo cual se traduce normalmente en el saneamiento de las
excepciones personales de que el deudor dispona contra anteriores titulares del derecho.
b) En cuanto al ejercicio del derecho:
Legitimacin: Slo puede ejercer el derecho contenido en el documento quien lo ha
adquirido por medios legtimos, esto es, conforme a las normas legales que rigen la
circulacin y transferencia del derecho (artculo 28 Ley 18.092).
III. Clasificacin.
a) Segn la naturaleza del derecho incorporado.
a. Ttulos jurdicos obligacionales, o representativos de dinero. Son los que
incorporan un derecho de crdito de dar una suma de dinero, los cuales son
denominados efectos de comercio.
b. Ttulos jurdicos de participacin. Atribuyen a su titular determinada posicin
en una entidad organizada, confirindoles derechos de variada ndole.
c. Ttulos jurdicos reales o representativos de mercadera. Representan la
posesin, el dominio o derechos reales derivados del dominio a favor del
titular del documento.
b) Segn la vinculacin entre el derecho contenido en el ttulo y la relacin causal o
fundamental.
a. Ttulos Concretos: Aquellos ttulos cuya validez o efectos depende de los
trminos y de la validez del negocio causal.

41
Barrera Graf, Jorge. Derecho Mercant il. Editorial Universidad Autnoma de Mxico. 1991. pag. 94.
Curso Elemental de Derecho Comercial
178
Aqu el ttulo es una extensin operativa del negocio fundamental de modo
que queda subordinado a los avatares de ste. Son tales, entre otros, la carta
de porte, el conocimiento de embarque, el certificado de depsito.
b. Ttulos Abstractos: Son los completamente desvinculados del negocio causal.
En estos casos, el derecho incorporado en el ttulo es completamente distinto
e independiente de los derechos y obligaciones surgidas de la relacin
fundamental. Son de esta especie, entre otros, la letra de cambio, el pagar, el
cheque (artculos 12 ley 18.092 y 11 de la ley de cheques).
c) Segn su cesibilidad o forma de adquirir la legitimacin activa.
a. Ttulos Nominativos: Son aquellos que designan como titular a una persona
determinada y en la que la transferencia del derecho se encuentra sometida a
las normas sobre cesin de crditos.
b. Ttulos a la Orden: Aquellos que designan como titular a una persona
determinada pero que admiten que sta en el mismo documento seale a otra
persona como legitimado activo, todo ello mediante el endoso.
c. Ttulos al Portador: Son los que legitiman como titular del crdito o derecho
al tenedor material del documento y cuya transferencia se efecta por la
simple entrega.
IV. De la cesin de crditos y en especial de la cesin mercantil.
1.- Ttulos nominativos, su cesin y efectos.
Esta materia se encuentra tratada en los artculos 162 y siguientes del Cdigo de
Comercio, el cual a su vez hace aplicable las normas de los artculos 1901 hasta el 1907 del
Cdigo Civil.
La cesin de crditos nominativos es la forma como se efecta la tradicin de estos
crditos y requieren de un ttulo traslaticio que habilite la transferencia del derecho.
Son intervinientes en la cesin de crditos:
? El cedente.
? El cesionario.
? El deudor cedido.
El perfeccionamiento de la cesin entre cedente y cesionario se verifica por la entrega
material del ttulo, en el cual adems deber anotarse en hecho del traspaso con la
designacin del cesionario y bajo la firma del cedente (artculo 1901 y 1903 del Cdigo
Civil).
Efectuada la entrega del ttulo la cesin queda perfecta interpartes pero no produce
efecto alguno respecto del deudor cedido. Respecto de ste y de los dems terceros a la
convencin, para que la cesin les sea oponible y queden obligados a ella, les deber ser
notificado el hecho de la cesin o bien aceptarla expresa o tcitamente (artculo 1902 del
Cdigo Civil).
Curso Elemental de Derecho Comercial
179
La notificacin de la cesin segn el Cdigo Civil debe ser hecha por el cesionario
(1902) pero el Cdigo de Comercio exige que dicha notificacin sea hecha por un ministro
de fe exhibiendo el ttulo en el cual conste el traspaso con indicacin del cesionario y bajo
la firma del cedente (artculo 162 del Cdigo de Comercio en relacin al artculo 1903 del
Cdigo Civil).
Para que se haga la notificacin bastar el simple requerimiento del cesionario.
Aparte de la notificacin, y sin necesidad de ella, el deudor puede aceptar expresa o
tcitamente la cesin. La aceptacin ser expresa cuando se manifieste en trminos
formales y explcitos en el mismo acto de la cesin o en un instrumento diverso. Ser tcita,
en cambio, cuando consista en un hecho que la suponga como un principio de pago al
cesionario o contestar la demanda de ste.
No mediando notificacin o aceptacin, la cesin es inoponible a terceros y al deudor,
considerndose que el crdito existe en manos del cedente (artculo 1905 del Cdigo Civil).
A.- El traspaso de excepciones.
Se debe distinguir si la cesin fue notificada o aceptada por el deudor cedido.
a) Si fue notificada: el Cdigo Civil dispone que el deudor cedido conserva las
excepciones derivadas de relaciones personales suyas con el cedente y las podr
hacer efectivas contra el cesionario en cualquier momento, del mismo modo como
puede hacerlo con las excepciones reales. Son excepciones personales, aquellas
que se fundan en las calidades o situaciones personales que las partes ocupan en
una determinada relacin jurdica como ocurre con la compensacin. Son
excepciones reales, en cambio, aquellas que emanan exclusivamente del crdito
mismo, como son el pago, la falsedad, la nulidad.
Si el crdito nominativo cedido es comercial, el Cdigo de Comercio altera el
rgimen en cuanto a las excepciones personales del deudor contra el cedente y al
efecto dispone que para conservar estas excepciones contra el cesionario deben
ellas hacerse presentes en el acto de la notificacin o a ms tardar dentro de
tercero da, so pena de que ms adelante no sern admitidas (artculo 183 del
Cdigo de Comercio). En todo caso, el deudor cedido siempre puede oponer las
excepciones reales y las personales suyas que tenga contra el cesionario.
b) Si fue aceptada la cesin: La aceptacin purga las excepciones personales que el
deudor cedido tena contra el cedente, pero no las reales ni las suyas contra el
cesionario.
B.- Garantas de que responde el cedente al cesionario.
Se distinguen dos clases de garantas, la garanta de hecho y de derecho.
La garanta de derecho, es la que se refiere a a la existencia del crdito y al dominio que
sobre l tiene el cedente. La garanta de hecho, alude a la responsabilidad del cedente por la
solvencia actual o futura del deudor.
Respecto de los crditos nominativos el cedente slo responde de la existencia del
crdito pero no de la solvencia del deudor a menos que se hubiere comprometido
Curso Elemental de Derecho Comercial
180
expresamente a ello (artculo 1907 Cdigo Civil) y si garantiz la solvencia se entiende que
es slo la presente, salvo si tambin garantiz expresamente la futura.

2.- Ttulos a la orden, su cesin y efectos.
El Cdigo Civil en su artculo 1908 se remite ntegramente al Cdigo de Comercio en
cuanto a la regulacin de esta materia, en reconocimiento a la naturaleza siempre comercial
que presentan las operaciones sobre documentos a la orden, tal como lo expresa el artculo
3 n 10 del Cdigo Mercantil. Sin embargo, ms all de la disposicin citada, la materia en
cuestin no est tratada en el Cdigo de Comercio sino que en la ley n 18.092 sobre letra
de cambio y pagars.
El acto en cuya virtud se efecta la tradicin de los crditos a la orden es el endoso, y
ms precisamente, el endoso traslaticio de dominio. El endoso, al tenor del artculo 17 de la
ley 18.092, es el escrito por el cual el tenedor legtimo transfiere el dominio de la letra, la
entrega en cobro o la constituye en prenda. Esta definicin de endoso se ha entendido
como de aplicacin general y hace referencia a tres clases de endoso: el traslaticio de
dominio, en cobranza y en garanta.
La doctrina concepta el endoso como escrito puesto en el dorso del documento o en
una hoja de prolongacin, por el cual el portador legtimo, bajo su firma, transfiere el
dominio del documento y del crdito contenido en l.
El artculo 1 de la ley 18.552 sobre tratamiento de ttulos de crdito, establece que las
normas sobre el endoso previstas en la Ley No. 18.092, sobre letras de cambio y pagars,
son de aplicacin general a cualesquiera otros ttulos de crdito de dinero emitidos con la
clusula a la orden, en favor de, a disposicin de, u otras equivalentes, cualesquiera fuere la
denominacin con que se designare a dichos instrumentos.
A.- El traspaso de excepciones.
El endoso purga las excepciones personales del deudor contra el cedente de manera que
no podr oponerlas al cesionario (artculo 28, Ley 18.092). Esto se denomina principio de
inoponibilidad de las excepciones y es derivacin de que el derecho se adquiere de manera
originaria y no derivativa.
B.- Garantas del cedente al cesionario.
El cedente responde de la garanta de derecho y de hecho, pues el endosante se
constituye en solidariamente responsable del pago del documento, salvo clusula en
contrario (artculo 25, Ley 18.092).
3.- Ttulos al portador, cesin y efectos.
La tradicin de estos ttulos se hace por la simple entrega manual y es legitimado activo
quien est en posesin del documento (artculo 164 del Cdigo de Comercio).
A.- Traspaso de excepciones.
Se purgan las excepciones personales, subsistiendo slo las reales, toda vez que por
efectuarse su tradicin por la sola entrega manual, no queda constancia de su identidad en
Curso Elemental de Derecho Comercial
181
el ttulo y en consecuencia no es posible conocer a los que han tenido la calidad de
cedentes.

B.- Garantas de que responde el cedente.
El cedente slo responde de la garanta de derecho, pero no asevera la solvencia presente
o futura del deudor, pues no le conoce.
V. Principio de independencia de los actos cambiarios.
Esta es otra manifestacin de la autonoma del derecho del legitimado activo, en cuanto
se entiende que el derecho es originariamente suyo y no deriva del cedente. As, en virtud
de este principio cada uno de los actos u operaciones cambiarios son distintos e
independientes entre s, de forma tal que los vicios o defectos de uno de ellos no se
comunican o transfieren a los dems.
Este principio tiene dos connotaciones, una interna y otra externa. La interna es aquella
referida a los distintos actos cambiarios considerados autnomamente en relacin a la
circulacin y seguridad del crdito cambiario, cuya manifestacin positiva es posible de
observar en el artculo 7 de la Ley 18.092. La externa, por su parte, dice relacin con los
efectos que los actos cambiarios pueden ocasionar en la relacin fundamental o negocio
causal. Esto es lo que se conoce como efecto novatorio de los actos cambiarios y para
cuyo anlisis debemos considerar los siguientes supuestos:
1) Las obligaciones que nacen de la letra de cambio y otros efectos de comercio son
distintos e independientes del negocio causal. Son crditos abstractos.
2) Conforme al inciso 1 del artculo 12 de la Ley 18.092, el giro, aceptacin o
transferencia de una letra no extinguen salvo pacto expreso, las relaciones jurdicas
que le dieron origen, no producen novacin.En consecuencia, los actos cambiarios,
por principio, no inciden en el cumplimiento o exigibilidad de los derechos y
obligaciones emanados del negocio causal (no producen novacin), a menos que as
se haya pactado expresamente en la relacin fundamental. Si as se hubiere pactado,
el giro, aceptacin o la transferencia de la letra extinguirn por s solos los derechos
y obligaciones emanados del negocio de origen y slo habr derecho a reclamar el
cumplimiento de las obligaciones cambiarias (inciso 1 artculo 12 de la L. 18.092).
3) No obstante lo anterior, conforme dispone el inciso 2 del artculo citado, el pago de
la letra produce ciertos efectos sin necesidad de pacto expreso alguno. En efecto,
seala la norma que: el pago de una letra emitida, aceptada o endosada para
facilitar el cobro de una obligacin o para garantizarla, la extingue hasta la
concurrencia de lo pagado. De esta forma siempre que la letra sea emitida,
aceptada o endosada para: a) facilitar el cobro de la obligacin causal o, b) garantizar
el pago de la obligacin causal.
Si bien el giro, aceptacin o endoso no producen novacin de las obligaciones
basales, el pago de la letra si tendr efectos extintivos respecto de las obligaciones
del negocio causal y extinguir dichas obligaciones hasta la concurrencia de lo
pagado. Es decir, que el pago de la letra solucionar la obligacin causal pues la letra
Curso Elemental de Derecho Comercial
182
se gir, acept o endos para facilitar el cobro de la obligacin fundamental o para
garantizarla.
Captulo 02LA LETRA DE CAMBIO Y PAGAR.
I. La Letra de Cambio
1.- Generalidades.
A.- Concepto.
Orden no sujeta a condicin, que una persona llamada librador imparte a otra persona
llamada librado, para que ste pague a un tercero, llamado tomador o beneficiario, una
cantidad determinada o determinable de dinero.
B.- I ntervinientes.
Librador Tomador Avalista
Librado Endosante
Aceptante Endosatario
2.- Menciones de la letra de cambio.
A.- Menciones esenciales.
N 1. Indicacin de ser letra de cambio escrita en el mismo idioma del documento.
N 2. Fecha de emisin. Es esencial pues determina la capacidad del girador, al mismo
tiempo que permite computar los plazos de caducidad y los vencimientos de la letra de
cambio.
N 3. Orden no sujeta a condicin de pagar una cantidad determinada o determinable de
dinero. Esta orden, que es la mdula de la letra de cambio, necesariamente debe ser pura
y simple no admitiendo modalidad alguna. Slo admite plazo en cuanto a la poca en
deber procederse al pago, pero si nada se dice se entiende que es pagadera a su sola
presentacin.
N 4. Nombre y apellido de la persona a que debe hacerse el pago o a cuya orden debe
efectuarse.
Esta mencin determina el legitimado activo que es el tomador o primer beneficiario.
Asimismo, pone de manifiesto el carcter de ser un documento a la orden (no al
portador), lo cual se condice tambin con el artculo 18 segn el cual la letra es transferible
por endoso, aunque no haya sido sealada la clusula a la orden. Para que la letra sea
transformada en nominativa es indispensable que se incorpore expresamente la clusula no
endosable, en cuyo caso no podr ser endosada en dominio ni en prenda, pero de todas
maneras podrs ser siempre endosada en cobro.
Curso Elemental de Derecho Comercial
183
N 5. Nombre, apellido y domicilio del librado.
Permite saber quien es el llamado a aceptar y, consecuentemente, a pagar la letra que se
gira. El domicilio del librado es necesario para saber dnde requerir la aceptacin y
efectuar el cobro en defecto de un lugar especial de pago (vid. N 6 y art 5).
Segn el artculo 3, el propio librador puede tambin ser librado, como as tambin el
propio girador puede ser a la vez el tomador.
El artculo 4 de la Ley, se refiere a la posibilidad de que existan varios librados, en cuyo
caso, si se ha designado algn orden se entiende que es librado el primero y los dems en
subsidio de aquel. Si en cambio, no se expres orden alguno, se entiende que sern librados
conjuntos. De todos modos, de acuerdo al artculo 1, inciso final, si hay varios librados
debe indicarse un domicilio nico para todos ellos.
N 7. La firma del librador. Es el nico elemento que no se puede integrar en la letra por
la va del artculo 11.
El artculo 8 se refiere a la firma oficiosa, en cuyo caso la persona que firma una letra de
cambio como representante o a ruego de otra, de la que no tiene facultad para actuar, se
obliga personalmente en virtud de la letra; y si hubiere pagado tendr los mismos derechos
que tendra el supuesto representado.
La misma regla se aplica al representante que se ha excedido en sus poderes.
En breve, quien firma una letra sin poder formal para ello queda personsalmente
obligado y responsable del acto.
En caso de imposibilidad para firmar cualquiera podr imponer su huella digital, siempre
que lo haga en presencia de un notario u oficial de registro civil, si en el lugar no hubiere
notario.
B.- Menciones de la naturaleza.
N 2. El lugar de la emisin. Sin nada se dice, la letra se entiende girada en el domicilio
del librador, lo que es importante para el eventual ejercicio de las acciones de garanta que
procedan en contra del librador.
N 4. Clusula a la orden. Es de la naturaleza de toda letra de cambio an cuando no se
contenga expresamente en el texto de la letra (artculo 18).
Para eliminar esta clusula ser preciso manifestar voluntad expresa en cuanto a que el
crdito es nominativo mediante la expresin no endosable u otra equivalente (artculo
18), no obstante lo cual, la letra podr siempre endosarse, pero ahora, slo en prenda o en
comisin de cobranza.
N 6. El lugar y poca del pago. En cuanto al lugar, el librador puede sealar donde
deber efectuarse en pago de la letra y si as no lo indicare se entiende que el pago se har
en el domicilio del librado.
La letra en que se seala un lugar del pago distinto del domicilio del librado se
denomina letra domiciliada y este lugar ser el domicilio de un tercero sea que est ubicado
donde el librado tenga ubicado su domicilio u otro lugar distinto.
En relacin con el lugar del pago, el artculo 43 expresa que el librado al tiempo de dar
aceptacin, puede en ese mismo acto sealar un domicilio o residencia donde habr de
Curso Elemental de Derecho Comercial
184
efectuarse el pago, pero tal lugar deber estar ubicado dentro de la misma provincia, pues si
no lo est, se entiende que rechaza la aceptacin.
En cuanto a la poca del pago, esta mencin se refiere a cul es el vencimiento de la
letra. Segn las normas de los artculos 48 y siguientes, se desprende que si no se ha
establecido una forma de vencimiento distinta, la letra de cambio ser pagadera a la vista,
esto es, aquella que debe ser pagada en el mismo momento de su presentacin al librado.
C.- Menciones accidentales.
Segn el artculo 13, adems de las menciones del artculo 1 la letra puede contener
cualquier mencin que no altere la esencia de la letra, entre estas, la disposicin citada
contempla las siguientes:
1.- Indicacin de la comuna en que se halla el lugar del pago. La incorporacin de
esta mencin tiene como efecto que en caso de requerirse el protesto de la letra por falta de
pago, el notario actuante antes de estampar dicho protesto, deber verificar en la tesorera
comunal correspondiente si se ha procedido a consignar en ella dineros para pagar el
crdito. Si los fondos depositados son suficientes para pagar la integridad del documento,
se omite el protesto. Si los dineros son insuficientes, el notario deber protestar la letra por
el saldo no cubierto, todo esto de conformidad con el artculo 70 de la ley 18.092.
2.- Clusula de reajuste. La incorporacin de esta clusula se hace mediante la
expresin del trmino reajustable u otra igualmente inequvoca en el cuerpo del
documento.
Conforme al artculo 14, la reajustabilidad operar conforme al sistema de reajuste que
se indique en la letra, y si nada se dice se aplica supletoriamente el sealado para las
operaciones de crdito de dinero. Sin embargo, la ley 18.010 no consagra sistema de
reajustabilidad alguno, sino que tal sistema ser aquel que las partes pacten libremente.
Luego, en la prctica, la reajustabilidad depender del sistema que se convenga y si este no
se determina la clusula se vuelve ineficaz.
En cuanto a la relacin entre la letra de cambio y otros efectos de comercio, con la ley
18.010, cabe sealar que conforme al artculo 1 de esta ley se asimilan al dinero los
documentos representativos de obligaciones de dinero pagaderos a la vista, a un plazo
desde la vista o a un plazo determinado. De lo anterior se colige que los efectos de
comercio con los vencimientos sealados son asimilables al dinero, y como tales pueden ser
constitutivos de operaciones de crdito de dinero en la medida que se encuadren en la
figura descrita en el inciso 1 del artculo 1 de la ley citada; esto es, que una de las partes
entregue a la otra o se obligue a entregar dinero, y la otra a pagarlo en un momento distinto
de aquel en que se celebra la convencin.
As por ejemplo: si doy en mutuo $200.000, y la otra parte se obliga a restituirlo
mediante un pagar con vencimiento a da cierto, se tratar de una operacin de crdito de
dinero. Tambin lo ser, si doy en mutuo $500.000, mediante el giro de un cheque y el
mutuario gira una letra de cambio por la misma cantidad para ser pagada a 60 das vista.
No ser, en cambio, operacin de crdito de dinero, si el documento, con los sabidos
vencimientos, se gira o transfiere para facilitar el cobro de una obligacin derivada de un
acto no calificable de operacin de crdito de dinero, como sera por ejemplo, el pagar
Curso Elemental de Derecho Comercial
185
suscrito con ocasin de una compra de mercadera, un arrendamiento o para remunerar al
mandatario.
3.- Clusula de intereses. Aunque la ley no lo dice, es claro que ella debe aparecer
inequvocamente expresada en la letra, en cuyo caso se entender que los intereses corren
desde la fecha del giro y hasta el efectivo pago del crdito, debiendo calcularse los intereses
sobre la cantidad reajustada, si fuere del caso. Lo anterior, sin embargo, puede ser
modificado por estipulacin expresa en sentido diverso, como faculta el artculo 13 n 3 de
la ley.
Sobre este mismo punto, queda la interrogante acerca si la limitacin legal de los
intereses establecida por el Cdigo Civil y la ley 18.010, rige en materia de letras de
cambio y pagars, cuando estos intereses se aplican sobre crditos que no constituyen
operaciones de crdito de dinero, ni tampoco estn vencidos como es la hiptesis que prev
el Cdigo Civil en el caso de intereses moratorios.
4.- Clusula devuelta sin gastos o sin obligacin de protesto. El protesto es una
institucin propia de los efectos de comercio y consiste en la reclamacin formal que el
legitimado activo formula en contra del librado que no acepta o contra el aceptante que no
paga, y que trae como efecto que desde ese momento pueden ejercerse las acciones
cambiarias contra todos los obligados en garanta al pago de la letra, esto es, el librador, los
endosantes y sus respectivos avalistas.
El protesto es la constatacin material y formal de que las promesas y rdenes de pago
contenidas en los respectivos documentos han fallado, lo cual, rompiendo el normal
funcionamiento del crculo cambiario, habilita para demandar el pago respecto de los
obligados en garanta.
Si no existe esta constatacin formal de fracaso de los supuestos cambiarios, no puede el
portador legtimo dirigirse contra los dems obligados, pues formalmente stos ignoran la
causa eficiente que hace exigible su responsabilidad de garanta. El protesto, entonces,
constata la falta de aceptacin, de fecha de aceptacin o falta de pago, y constatado que sea
ello hace exigibles las obligaciones de garanta.
Es por lo anterior, que el protesto es considerado tambin como una medida
conservativa de las acciones del portador legtimo en contra de los obligados por garanta,
pues al tenor del artculo 79 inciso 2 se produce la caducidad de las acciones cambiarias
en contra de aquellos, si el protesto no se realiza en tiempo y forma.
La forma del protesto se refiere a las solemnidades legales que lo hacen perfecto y que
estn tratadas en los artculos 59 y siguientes de la ley 18.092.
En cuanto al tiempo u oportunidad del protesto, ello se encuentra vinculado y se
determina en cada caso segn sea el vencimiento de la letra de cambio.
Ahora bien, la clusula devuelta sin gastos o sin protesto importa una excepcin a
todo lo anteriormente expresado, desde que su incorporacin, har que no sea necesaria la
constatacin formal que es el protesto, acerca de la falta de aceptacin, fecha o pago, para
que el portador legtimo pueda ejercer sus acciones de garanta. Por lo tanto, podr ejercer
tales acciones y conservar sus derechos sin necesidad de protesto.
Curso Elemental de Derecho Comercial
186
Se advierte que todo lo dicho se refiere a las funciones cambiarias del protesto de la letra
de cambio, o del pagar en su caso, cuestin que es independiente y separada de la funcin
del protesto en cuanto requisito legal para dotar de ejecutividad al ttulo de crdito, cuestin
diversa que se rige por las normas del artculo 434 n 4 del Cdigo de Procedimiento Civil.

3.- El vencimiento de la letra de cambio.
En estrecha relacin con lo anterior, el vencimiento es la poca en que la letra debe ser
pagada, cuestin que puede ser sealada en la letra de cambio segn seala el artculo 1
nmero 6 de la ley, y que conforme a la misma disposicin, si nada se dice se entiende que
el vencimiento de la letra es a la vista.
La poca del pago de la letra o vencimiento, pueden ser los siguientes, segn surge del
artculo 48.
Letra pagadera a la vista.
Letra pagadera a una fecha desde la vista.
Letra pagadera a una fecha desde el giro.
Letra pagadera a una fecha cierta y determinada.
A.- Conceptos:
Letra de cambio a la vista, es aquella que vence con su sola presentacin, de manera que
debe ser pagada en el mismo momento en que es presentada al librado. En este caso, la
aceptacin del librado equivale al pago inmediato, confundindose ambos momentos en un
solo acto, cual es, el pago.
Letra de cambio a una fecha desde la vista, es aquella cuya fecha de pago se determina
por el transcurso de un plazo que se cuenta desde la aceptacin de la letra por parte del
librado. La poca del pago de esta clase de letras es indeterminado pero determinable
conjugando tanto lo expresado en la letra como tambin la actividad propia del portador
legtimo, pues para que corra el plazo de vencimiento del ttulo es necesaria la presentacin
a la aceptacin y la aceptacin misma.
Letra a una fecha desde el giro. Son las que deben ser pagadas en un plazo determinado
que se cue nta desde la fecha del giro o libramiento. Aqu la letra se basta a s misma en
cuanto a su poca de pago pues ello se encuentra precisamente determinado en el ttulo,
desprendindose de su sola lectura.
Letras a una fecha o da fijo y determinado. Son aquellas cuya fecha de pago se
encuentra completamente determinada por la expresin de un da fijo.
Conceptuados los diversos tipos de vencimiento que admite la letra de cambio,
continuamos recordando algo ya sabido, esto es, que la nica forma mediante la cual el
librado se transforma en obligado directo de la relacin cambiaria es mediante su
aceptacin, en cuya virtud consiente expresamente en constituirse deudor de la cantidad de
dinero librada.
Curso Elemental de Derecho Comercial
187
Esta aceptacin, temporalmente, debe prestarse antes o coetneamente al tiempo fijado
para el pago, pues el pago supone la aceptacin previa an cuando ambos momentos se
confundan como ocurre en las letras a la vista.
En los otros casos la aceptacin es indispensable para los efectos de determinar cuando
se debe presentar la letra al cobro para su pago, como sucede en el caso de la letra girada a
un plazo desde la vista.
De lo anterior podemos desprender una clasificacin acerca de los vencimientos o
pocas de pago de la letra.
B.- Vencimientos segn la determinacin de la oportunidad en que debe prestarse la
aceptacin.
1) Letras con plazo tcito o legal de aceptacin.
Esto se presenta respecto de aquellas letras en que por la naturaleza de su vencimiento
no se ha fijado un plazo dentro del cual deba ser aceptada, en cuyo caso la aceptacin
deber requerirse dentro del plazo de un ao desde la fecha del giro.
Corresponden a esta especie la letra girada a la vista (artculo 49) y la girada a un plazo
desde la vista (artculo 35 inciso 1).
Las letras con plazo tcito de aceptacin caducan si no son presentadas a la aceptacin
dentro del plazo de un ao, a menos que hubieren sido protestadas por falta de aceptacin o
de fecha de aceptacin, en el caso de las pagaderas a una fecha desde la vista, o
directamente por falta de pago en las letras a la vista (artculo 35 inciso 2 y 49).
Lo anterior por cuanto el protesto equivale a decir que la letra no se acept y en
consecuencia no ser pagada por el librado, o bien que no se pag si era a la vista, de modo
que verificado el protesto en tiempo dentro de un ao desde el giro se conservan las
acciones contra los obligados por garanta, lo cual es sin perjuicio de los dicho respecto de
la clusula devuelta sin gastos.
2) Letras con plazo expreso de aceptacin.
Son aquellas en que conforme a la naturaleza del vencimiento se desprende
necesariamente el perodo dentro del cual debe ser requerida la aceptacin. En tales casos,
si de la letra surge el lapso dentro del cual debe ser presentada a la aceptacin se est a ste.
Son tales:
La letra pagadera a un da fijo y determinado (artculo 35 inciso 1.)
La letra pagadera a una fecha desde el giro (artculo 50 inciso 2.)
En estas letras como es claro cuando debe ser pagada la letra (pues ello se desprende del
mismo ttulo y no requiere la actividad del portador legtimo), debe necesariamente
presentarse la letra a la aceptacin dentro de ese plazo, al cabo del cual si la letra no fue
aceptada deber protestarse por falta de aceptacin.
C.- Estudio particular de los distintos vencimientos.
1) Letras a la vista.
Curso Elemental de Derecho Comercial
188
En estas la aceptacin en cuanto acto separado resulta inoficioso desde que se confunde
con el pago. As se plantea que estas letras no requieren aceptacin pues nacen aceptadas, o
bien, que la aceptacin existe pero que ello importa pago inmediato, posicin esta ltima
que comparte la ctedra, pues si se negase la idea de que media aceptacin por parte del
librado, se dara la paradoja de un pago incausado o pago de lo no debido, por lo que para
justificar el pago es necesario reconocer que dicho pago se funda en una aceptacin
inmediatamente precedente a la solucin, aun cuando ambos momentos se confundan en un
solo acto.
Como en esta clase de letras su vencimiento est subordinado a la sola voluntad del
acreedor (condicin meramente potestativa), la ley le fija un plazo dentro del cual debe
presentar la letra al cobro, cual es el trmino de un ao desde la fecha del giro, al cabo del
cual la letra caduca a menos que dentro del mismo plazo de un ao hubiere sido protestada
por falta de pago, en cuyo caso la letra no caduca porque se conservarn las acciones contra
los obligados en garanta (artculo 49, 52 inciso 2 y 79 inciso 2.)
2) Letras a una fecha desde la vista.
En estas letras la aceptacin es un requisito indispensable e ineludible para que ellas
sean eficaces, pues la poca en que debe procederse al pago, el momento de la exigibilidad
del crdito cambiario depende copulativamente de las siguientes circunstancias:
De la sola voluntad del legitimado activo en orden a presentar la letra al librado para su
aceptacin, razn por la cual a ley lo emplaza para dicha presentacin y le seala el trmino
de un ao desde la fecha del giro para tal efecto, al cabo del cual la letra caduca o queda sin
valor (artculo 35 inciso 2.)
Que la aceptacin se preste con expresin de su fecha, pues solo a contar de este
momento se conocer el instante a contar del cual se puede computar el plazo al cabo del
cual se torna exigible el crdito.
Ahora bien, si transcurre el plazo de un ao dentro del cual debe prestarse la aceptacin,
y la letra no fue aceptada, an por falta de presentacin, el ttulo caduca y queda sin valor, a
menos que hubiere sido oportunamente protestado por falta de aceptacin o falta de fecha
de aceptacin. Al decir oportunamente la ley refiere que el protesto debe practicarse
dentro del ao fijado para que se preste la aceptacin.
Con el protesto por falta de aceptacin evita la caducidad de la letra al trmino del ao
desde el giro, pues se conservan las acciones en contra de los obligados por garanta, toda
vez que el protesto por falta de aceptacin dispensa de la presentacin para el pago y del
protesto por falta de pago (artculo 79 inciso 2 en relacin con el artculo 67), pues si no se
acepta es claro que el librado no pagar la letra.
El protesto por falta de fecha procede, en cambio, cuando habindose aceptado la letra
no se hubiere fechado la aceptacin, defecto que impide el cmputo del trmino de
vencimiento. As, este protesto tiene por finalidad dotar de fecha a la aceptacin, tal como
se desprende de los artculos 50 inciso 1 y artculo 36, en cuyo caso a contar de la fecha
del protesto por falta de fecha comenzar a correr el plazo de vencimiento. El protesto,
adems, permitir conservar los derechos del portador contra el librador, endosantes y
avalistas como obligados en garanta, pues sin el protesto por falta de fecha, y an cuando
exista aceptacin, ella es ineficaz desde que no se puede proceder al computo del
Curso Elemental de Derecho Comercial
189
vencimiento. Luego, si est por cumplirse el ao para requerir la aceptacin fechada, el
protesto para incorporar la fecha conservar las acciones contra los garantes ms all de ese
ao.

3) Letras pagaderas a una fecha desde el giro.
En stas el trmino a contar del cual es exigible su pago se cuenta desde la fecha de su
emisin, por lo que dentro de ese perodo es en el cual se debe requerir la aceptacin, esto
es, hasta el mismo da del vencimiento, tal como se desprende de los artculos 41 inciso 2
y 50 inciso 2.
En este caso, la aceptacin no requiere ser fechada, y en el caso de que ella no se
produzca deber protestarse la letra por falta de aceptacin dentro del plazo de vencimiento
o a ms tardar dentro de tercero da hbil del vencimiento segn aparece del artculo 66 de
la ley 18.092, con lo cual se evitar el perjuicio de la letra de cambio por caducidad de las
acciones cambiarias de garanta..
4) Letras pagaderas a un da fijo y determinado.
Se diferencian de la anterior en que aqu la poca a contar de la cual es exigible el pago
se identifica con un da preciso establecido expresamente.
En lo dems se rige por las normas de las pagaderas a una fecha desde el giro.
4.- El libramiento, cuestiones esenciales.
Acto jurdico unilateral y formal en cuya virtud el girador ordena incondicionadamente
al librado que pague al tomador una cantidad determinada o determinable de dinero,
poniendo as en circulacin la letra de cambio.
La voluntad del girador se expresa mediante su firma, segn aparece de los artculos 1 n
7, 8 y 9.
A.- La autonoma interna de los actos cambiarios y en especial de la incapacidad del
girador.
Conforme aparece del artculo 7 de la ley, la incapacidad del librador o de algn otro
firmante de una letra de cambio, el hecho de que la firma que aparezca en el documento una
firma falsa, o la circunstancia de que, por cualquier motivo, el ttulo no obligue
efectivamente al girador o a alguno de los dems signatarios o las personas que aparezcan
como tales, no invalidan las obligaciones que derivan del ttulo para las dems personas
que lo suscriben.
En breve, que la incapacidad del girador o la falsificacin de su firma hacen que el giro
sea nulo, pero tal nulidad slo queda circunscrita a esa sola operacin aislada, debiendo los
dems firmantes responder conforme al mrito de los propios actos estampados en el
documento.
B.- Modalidades del giro.
Curso Elemental de Derecho Comercial
190
Segn el artculo 3 de la ley, el librador puede girar la letra de su cargo o a su propia
orden. Esto equivale a decir que el librador puede girar la letra de cambio constituyndose
el mismo en librado y eventual aceptante, dependiendo de los vencimientos que presente la
letra. As, puede darse el caso que al tiempo en que el librador gire la letra, la acepte en ese
mismo acto en cuyo caso se habr verificado el presupuesto para constituirlo en directo
obligado cual es que medie su aceptacin como librado. En este mismo sentido el artculo
39 de la ley, expresa que la letra puede ser aceptada antes de que el girador haya estampado
su firma o mientras el ttulo est incompleto. De este modo, la letra puede nacer aceptada si
la aceptacin ha sido estampada antes de que est completo el giro, ya bien porque le falta
la firma o porque es preciso llenar alguna mencin esencial para lo cual se han dado las
competentes instrucciones en cumplimiento del artculo 11.
C.- La representacin en los actos cambiarios.
De acuerdo a lo prescrito por el artculo 8 de la ley, la representacin rige en la letra de
cambio slo cuando se est expresa y especialmente facultado para girar o realizar
cualquier otra operacin cambiaria especficamente determinada. No estando debidamente
facultado, la representacin no opera y por ende, quien firma por otro, aunque sea a ruego
suyo, se obliga personalmente en los actos que firma.
D.- Garanta de Aceptacin y Garanta de Pago.
1) Garanta de Aceptacin.
Cuando el librador gira y pone en circulacin la letra, asume sobre s la suerte que pueda
correr el ttulo en cuanto a su aceptacin y pago. En cierta forma se asemeja a la promesa
de hecho ajeno, pues la orden al librado importa tambin una promesa al beneficiario de
que aquel aceptar la orden y en su momento pagar el crdito.
Por otro lado, esta orden que es el libramiento, tampoco es normalmente gratuita, pues
es dable concebir que en una relacin cambiaria bsica el librado pueda ser deudor del
girador como ste a su vez puede serlo del tomador, de forma tal que un solo pago puede al
final extinguir dos crditos. Este supuesto operativo en orden a que el librado fuere deudor
del librador es lo que antiguamente se conoca como provisin de fondos, haciendo
alusin al contrato de cambio definido en el artculo 620 del Cdigo, y del cual formaba
parte la letra de cambio.
Actualmente, nuestra ley prescinde completamente de la provisin de fondos, lo cual
denota la abstraccin de las obligaciones nacidas de las operaciones cambiarias en cuanto
no dependen en modo alguno de las relaciones extracambiarias que puedan existir entre
quienes intervienen en su emisin o circulacin.
La garanta de aceptacin consiste entonces en el compromiso implcito que asume el
librador con el tomador en el sentido de que la orden que es el giro ser reconocida y
acatada por el librado quien aceptar obligarse a pagar en la poca de vencimiento sealada
en el ttulo.
Caractersticas.
La garanta de aceptacin se traduce en que al no ser aceptada la letra, falla la promesa
tcita de aceptacin, de forma tal que luego del protesto se podr exigir al librador y a los
Curso Elemental de Derecho Comercial
191
endosantes y avalistas que garantizan la aceptacin, el pago inmediato de la cantidad
librada sin que sea necesario esperar el transcurso del trmino de vencimiento del
documento. En breve, que en virtud del ella, caduca el plazo de vencimiento de la letra y se
puede demandar el pago inmediato a los obligados por garanta (artculos 10, 25, 67 y
artculo 81n 1 de la ley.)
El librador puede eximirse de la garanta de aceptacin (artculo 10 y 25 de la ley
18.092), en cuyo caso conservar el beneficio del plazo a pesar de la falta de aceptacin y
el consecuente protesto. Desde otro punto de vista, al retirar la garanta de aceptacin,
mediante clusula expresa, pone de manifiesto la desconfianza que le merece el librado en
cuanto a que aceptar la orden y, entonces, eliminando la promesa implcita de aceptacin
conserva el beneficio del plazo.
La aceptacin se garantiza en todos aquellos casos en que ella debe estar presente, esto
es, siempre que sea posible protestar la letra por falta de aceptacin, pues en tal caso no
ser necesario esperar el vencimiento para demandar el pago al librado y dems obligados.
Por lo dicho, la garanta de aceptacin es intil en las letras a la vista, pues se confunde con
la garanta de pago.
La exencin de la garanta de aceptacin del librador beneficia a todos los dems
obligados en garanta mientras que la de un endosante beneficia slo a los endosantes que
le siguen (artculo 25 en relacin con el artculo 16.)
2) Garanta de Pago.
Esta garanta se refiere a la denominada garanta de hecho, pues se asegura la
solvencia actual y futura del deudor, tanto en lo referente al principal obligado (librado
aceptante), como respecto de los dems obligados en garanta. En efecto, segn se
desprende del artculo 79 todos los que firman una letra de cambio sea como libradores
(artculo 10), aceptantes o endosantes (artculo 25), quedan solidariamente obligados a
pagar al portador el valor de la letra, ms los reajustes e intereses en su caso.
El librador garantiza el pago desde el momento mismo que emite la letra, pues el giro
esencialmente importa prometer que su orden de pago ser cumplida, y que si es
desobedecido l pagar de inmediato, previo protesto, si ha garantizado la aceptacin, o
bien al cabo del plazo de vencimiento, si no ha garantizado la aceptacin.
Los endosantes, tambin garantizan el pago, claro que ellos slo naturalmente, y esta
garanta de su parte significa que mediante el endoso dan la orden al obligado para que ste
pague al endosatario, de forma que si el obligado no cumple, falla su promesa al
endosatario, y en consecuencia, el endosante deber responder de inmediato y previo
protesto del pago no efectuado.
Caractersticas.
El librador jams puede eximirse de la garanta de pago ni limitarla. Toda clusula en tal
sentido se tiene por no escrita (artculo 10.) Esto revela que la garanta de pago es un efecto
esencial del libramiento, de manera que el girador jams puede eximirse de ella. En
cambio, respecto de los endosantes, la garanta de pago es un efecto de la naturaleza del
endoso, de modo que segn el artculo 25 ellos pueden eximirse de esta garanta ya bien
respecto de su endosatario y los que le sigan (sin garanta o sin ulterior
Curso Elemental de Derecho Comercial
192
responsabilidad), o bien slo respecto de otros endosatarios posteriores y distintos del
suyo, prohibiendo un nuevo endoso (no endosable.)
Para que pueda hacerse efectiva la garanta es indispensable que la letra sea protestada
por falta de pago oportunamente, esto es, antes del plazo de un ao desde el giro, en el caso
de la letra a la vista o antes de su vencimiento en los dems casos (artculo 79 inciso 2 en
relacin con el artculo 69), pues en caso contrario caducan las acciones contra el librador,
endosantes y los avalistas de ambos.
5.- La aceptacin, cuestiones esenciales.
La aceptacin puede ser concebida como aquel acto jurdico unilateral yformal por el
cual el librado manifiesta su voluntad de acatar la orden de pago y en consecuencia se
transforma en principal y directo obligado para con el beneficiario del documento.
A.- Clasificacin de la letra de Cambio segn su necesidad de aceptacin.
Letras en que la aceptacin es imperativa, pues sin ella no comienza a correr el plazo del
vencimiento, como ocurre en la letra girada a un plazo desde la vista.
Letras en que la aceptacin no existe como acto separado, pues equivale a pago
inmediato, cual es el caso de la letra a la vista.
Letras en que la aceptacin es facultativa. Debe aclararse que este tipo de letras, cuales
son aquellas giradas a una fecha desde el giro o a un da fijo y determinado, deben ser
presentadas a la aceptacin y efectivamente aceptadas por el librado para que ste se
constituya en principal deudor de la relacin cambiaria, de modo que la facultatividad de
que se trata se refiere a que el portador legtimo no est compelido por ley a tener que
presentar la letra a la aceptacin en un momento determinado, sino que dispone de todo el
tiempo comprendido entre la fecha del giro y el vencimiento del ttulo para requerir la
aceptacin.
B.- Quin puede requerir la aceptacin?
Segn el artculo 34, el propietario de la letra puede presentarla a la aceptacin por s o
por mandatario especial, aun cuando no la haya endosado a favor de ste. La mera tenencia
de la letra hace presumir el mandato y confiere la facultad necesaria para presentarla a la
aceptacin y, en su defecto, requerir el protesto.
Dos comentarios merece esta disposicin. El primero es que la expresin propietario
resulta extraa dentro de la nomenclatura empleada por el legislador, desde que en materia
cambiaria por la autonoma formal que rige en sus actos, se atiende ms precisamente a
quien conforme a los procedimientos formales de circulacin aparezca revestido de la
legitimacin activa, existiendo una relativa prescindencia de los aspectos materiales que
lleven a afirmar que en realidad existe dominio o propiedad sobre la letra. El segundo
comentario consiste en que, como se aprecia, la ley no exige mayores requisitos para que se
habilite a alguien para presentar la letra a la aceptacin, bastando la sola tenencia del
documento para suponer el mandato.
C.- Lugar de presentacin a la aceptacin.
Curso Elemental de Derecho Comercial
193
De acuerdo al artculo 37 la presentacin de la letra a la aceptacin se har en el
domicilio o residencia del librado, a menos que se seale en la letra un lugar determinado
para este efecto. Es decir, que en concordancia con el artculo 1 n 6, el lugar natural para
requerir la aceptacin tal cual como el pago, es el domicilio o residencia del librado.
D.- Pluralidad de librados.
Habiendo varios librados, cualquiera que sea la forma en que estn designados, el que
acepta se obliga al pago de la letra (artculo 45).
E.- Oportunidad en que debe requerirse la aceptacin.
Slo puede requerirse la aceptacin en das y horas hbiles (artculo 38).
En las letras a da fijo y a un da desde el giro, se puede requerir la aceptacin desde el
giro y hasta el mismo da del vencimiento.
Letras a una fecha desde la vista y a la vista, dentro del plazo de un ao contado desde la
fecha del giro, si as no se hace la letra caduca, perdindose las acciones contra los
obligados en garanta, a menos que dentro del mismo ao se proteste la letra por falta de
aceptacin o de fecha de aceptacin en el caso de la letra a una fecha desde la vista, o por
falta de pago en la letra a la vista.
F.- Oportunidad en que debe darse la aceptacin.
Segn el artculo 41, la aceptacin debe darse o negarse el mismo da en que le sea
presentada la letra para tales efectos, pero el librado puede pedir que la letra le sea
presentada al da siguiente para estampar su aceptacin, lo que no podr pedir cuando la
letra le hubiere sido presentada el ltimo da del plazo en que ella deba ser aceptada.
G.- Cmo debe ser la aceptacin.
1. Debe ser pura y simple.
2. Puede aceptarse la letra por el total librado o por una suma inferior.
3. El librado al aceptar puede sealar un lugar de pago distinto al que surge del
texto de la letra, pero tal lugar debe quedar dentro de la misma provincia, sino
equivale a rechazo.
4. Cualquier otra reserva o declaracin por la cual el aceptante modifique el
contenido original de la letra equivale a un rechazo de la aceptacin y confiere
derecho al legitimado activo a protestar el documento y con ello a dirigirse
contra los obligados en garanta, no obstante lo cual el aceptante cuya aceptacin
se equipara a rechazo queda igualmente obligado para con el tomador en los
trminos de su aceptacin.
5. La aceptacin formalmente se expresa mediante los trminos Acepto o
Aceptada u otros equivalente y la firma del aceptante. La sola firma del librado
en el anverso equivale a aceptacin.
6. Si la letra es a una fecha desde la vista la aceptacin debe ser fechada con el da
en que la aceptacin se otorgue a menos que el requirente exija que se ponga el
Curso Elemental de Derecho Comercial
194
da de la presentacin. Si el librado acepta pero no fecha la aceptacin, la letra
deber ser protestada por falta de fecha, conlo cual se producen dos efectos:
a. El tomador conservar sus acciones contra los obligados en garanta.
b. La fecha del vencimiento de la letra comenzar a correr desde el da del
protesto.
H.- Aceptacin antes del giro y letra en blanco.
En tales casos la letra nace aceptada y la aceptacin as dada slo surtir efectos desde
que el giro sea firmado o la letra sea llenada de acuerdo a las instrucciones impartidas
conforme al artculo 11 (artculo 39 Ley de letra de cambio y pagars n 18.092).
I .- Aceptacin de letra vencida o protestada.
Segn el artculo 39 la letra puede ser aceptada despus del protesto por falta de
aceptacin o despus de vencida o de haber sido protestada por falta de pago (artculo 39).
El artculo 40 por su parte dice que si una letra pagadera a un plazo de la vista se
protesta por falta de aceptacin y el librado posteriormente la acepta, el vencimiento de la
letra se contar desde la fecha del protesto.
J .- Retiro de la aceptacin.
El librado que ha estampado en la letra de cambio su aceptacin puede borrarla o
tacharla antes de restituir la letra debiendo en tal caso agregar la expresin retiro mi
aceptacin y volver a firmar. Cumplidos estos requisitos se considerar que la aceptacin
ha sido negada.
6.- El pago.
El pago es la prestacin de lo que se debe.
A.- Oportunidad del pago.
Respecto del librado: El pago slo es exigible a contar de la fecha de vencimiento del
documento y siempre que previamente hubiere prestado su aceptacin a la orden de pago.
En las letras a la vista la aceptacin del librado equivale a pago inmediato de forma que
la aceptacin y el pago consecuente deben requerirse dentro del plazo de un ao desde el
giro. Como aqu la no aceptacin equivale a no pago slo procede el protesto por falta de
pago, dentro del plazo de un ao desde el giro, con lo cual el portador conservar sus
acciones contra los obligados en garanta (artculo 49 Ley de letra de cambio y pagars n
18.092).
En las letras a una fecha desde la vista, el pago slo puede requerirse al concluir el
trmino contado desde la fecha de la aceptacin o desde la fecha del protesto por falta de
fecha si la aceptacin no hubiere sido fechada (artculo 50 inciso 1).
En las letras a una fecha desde el giro o a un da fijo, el pago slo se torna exigible
cumplido o llegado el da y siempre que previamente la letra hubiere sido aceptada;
adems, si el vencimiento cae en da feriado, sbado o 31 de diciembre, se entiende
prorrogado para el primer da hbil siguiente.
Curso Elemental de Derecho Comercial
195
Respecto del librador y dems obligados en garanta: Su obligaci n y responsabilidad
solidaria surge de que ellos garantizan la aceptacin y pago de la letra segn se desprende
de los artculos 79, 10 y 25 de la Ley. Para hacer efectiva esta responsabilidad debe haberse
protestado la letra, ya por falta de pago, si la letra hubiere sido aceptada mas no pagada a la
fecha del vencimiento, ya por falta de aceptacin si ella no hubiere sido aceptada por el
librado, en cuyo caso, siendo cierto que no ser pagada por el librado, el portador est
exento de la presentacin al pago y del protesto por falta de pago, segn dispone el artculo
67.
Ahora bien, en el caso de haberse protestado la letra por falta de aceptacin se produce
la caducidad del plazo de vencimiento siendo exigible de inmediato el pago de la letra
por parte del librador, endosantes y avalistas, toda vez que naturalmente ellos garantizan la
aceptacin de la letra, de forma que si no se acepta, y previo protesto dentro de plazo, son
solidariamente obligados al pago del documento.
Si conforme al artculo 10 o 25 el librador o endosantes se hubieren eximido de la
garanta de aceptacin conservarn el beneficio del plazo, lo cual se traduce en que slo les
ser exigible el pago en la oportunidad en que conforme a la letra deba efectuarse. Es por
esta exencin de la garanta de aceptacin que se explica el artculo 50 inciso 1 cuando
supedita el vencimiento de la letra a una fecha desde la vista al protesto por falta de
aceptacin. En otras palabras, cuando el librador o los endosantes se eximen de la garanta
de aceptacin, el protesto por esta causa si bien los torna responsables del pago, no habilita
al portador para demandar el pago sino hasta que llegue el da en que conforme a la letra, el
librador debera de haber pagado en caso de haber aceptado.
Finalmente, hacemos presente, que el protesto por falta de fecha de aceptacin no
produce la caducidad del plazo, toda vez que el librado acept obligarse y el protesto tiene
por finalidad suplir la fecha omitida permitiendo el cmputo del plazo para el pago,
comprometiendo de todos modos a los obligados por garanta a contar de esa fecha.
B.- Reglas del pago.
1) Momento en que debe presentarse la letra al pago.
Segn el artculo 52, la letra debe ser presentada al aceptante el da de su vencimiento, lo
cual equivale a decir que el tomador tiene la carga de presentar la letra ese da y no otro, lo
cual a su vez, trae como consecuencia que el aceptante debe pagar la letra ese da, pues en
caso contrario queda en mora del pago.
2) Lugar del pago.
Lugar sealado en la letra (artc ulo 1 n 6 y artculo 5, Ley 18.092).
El lugar que hubiere sealado el aceptante al prestar su aceptacin (artculo 43, Ley
18.092).
En caso que el tomador sea un banco o institucin financiera rige el artculo 53 de la
Ley.
3) Efectos del pago.
Curso Elemental de Derecho Comercial
196
a) Del pago al vencimiento:
Queda el deudor validamente liberado, a menos que haya pagado a sabiendas de
consumar un fraude.
Para que el pago de letra vencida cause el efecto liberatorio, el aceptante debe constatar
la regularidad formal que habilita al portador como legitimado activo y ser tal quien
justifique su derecho por una serie ininterrumpida de endosos aunque el ltimo est en
blanco (artculos 26 y 31). El pagador debe adems cerciorarse de la identidad de quien se
presenta como portador legtimo.
b) Del pago anticipado:
Queda el deudor responsable de la validez del pago, pues paga voluntariamente sin estar
obligado a ello.
c) Del pago parcial:
El portador no puede rechazar un pago parcial. Si este pago parcial se efectuare despus
de vencida la letra slo podr recha zarlo cuando su monto sea inferior a la mitad del valor
del documento y sin perjuicio del derecho del portador para protestar la letra por el saldo
insoluto.
El librado que paga, puede exigir que se deje constancia en el documento del pago
parcial y pedir que se le extienda recibo por lo pagado.
d) Del pago por un tercero:
Conforme al artculo 87, cualquier tercero podr pagar la letra y se subrogar en todos
los derechos del portador emanados del documento. En tal caso el portador pagado deber
dejar constancia en la letra del nombre de la persona que le hizo el pago.
Ntese que esta disposicin consagra un caso de subrogacin legal que es distinto de los
casos consagrados en el Cdigo Civil, pues segn este cuerpo legal para que opere la
subrogacin legal y de pleno derecho, se requiere que el tercero que paga lo haga con el
consentimiento expreso o tcito del deudor, cuestin que el artculo 87 no exige, de forma
que basta el pago para que el tercero se subrogue.
Por otro lado, este es un caso en que el pago no extingue la obligacin ni libera al o los
deudores.
4) Devolucin de la letra a quien la paga.
De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 86 pagada que sea la letra de cambio, el portador
otorgar recibo de la misma y deber la entregar al pagador. Con esto, la letra sale de
circulacin y retorna a aquel obligado que la pag extinguiendo su obligacin, lo cual es sin
perjuicio del ejercicio de los derechos que le correspondan, ya bien si hubiere pagado como
tercero segn lo explicado recin, ya bien si hubiere pagado como obligado en garanta,
como luego se dir.
7.- Acciones Cambiarias.
Curso Elemental de Derecho Comercial
197
Segn se desprende los artculos 79, 10 y 25, de la Ley, el librador, el aceptante, los
endosantes y avalistas son solidariamente responsables del pago de la letra.
El aceptante y su avalista son obligados directos del pago y sin necesidad de protesto.
El librador, endosantes y sus respectivos avalistas son obligados por garanta y para que
les sea exigible esta responsabilidad ser necesario que la letra haya sido protestada por
falta de pago. No es requerido el protesto para exigir su responsabilidad en los siguientes
casos:
a) cuando se estamp la clusula devuelta sin gastos, cuyo efecto es que se
renuncia al protesto como forma de hacer efectiva la garanta de pago.
b) Cuando el librado o aceptante cae en quiebra, pues en virtud de ella el librado
pierde la administracin y disposicin de sus bienes, no pudiendo obligarse
respecto de ellos, de forma que est impedido de aceptar o pagar a virtud de
una declaracin formal que es la sentencia definitiva declaratoria de quiebra.
Ahora bien, normalmente el portador ejercer las acciones que nacen de la letra de
cambio cuando aceptada la letra y llegado su vencimiento la letra no sea pagada, en cuyo
caso previo protesto dispondr del patrimonio del aceptante y de los obligados por
garanta. Sin embargo, hay casos en que se produce la caducidad del vencimiento y, en
consecuencia, el portador puede exigir el pago anticipado de la letra en los siguientes casos:
a) Cuando se garantiza la aceptacin y sta no se produce, para lo cual es exigido el
protesto por falta de aceptacin, a menos que se hubiere incluido la clusula sin
protesto (artculo 81 n 1.)
b) En caso de quiebra del librado. Si el librado cae en quiebra antes de aceptar, est
impedido de prestar su aceptacin despus ya que ha perdido la administracin de
sus bienes en virtud del desasimiento
42
. Si el librado acept y posteriormente cae
en quiebra, est impedido de pagar por causa del desasimiento. Sobre este
particular el artculo 67 inciso final del la Ley de Quiebras dispone: No obstante
que la exigibilidad (anticipada) de que trata este artculo se refiere slo al fallido,
si ste fuere aceptante de una letra de cambio, librador de una letra no aceptada o
suscriptor de un pagar, los dems obligados pagarn inmediatamente.
c) En caso de quiebra del librador. Frente a esta situacin el artculo 180 de la ley
18.092 prescribe la exigibilidad anticipada si librador de una letra no aceptada
cae en quiebra. En este caso, y en concordancia con el artculo 67 de la Ley de
Quiebra, todos los dems obligados por garanta deben pagar inmediatamente
porque el librado que an no ha aceptado deber abstenerse de aceptar, pues si
entendemos que este librado puede ser deudor del girador no puede efectuar pagos
por orden de alguien que se ha tornado fallido, mxime cuando la propia ley le
obliga a pagar solo al Sndico.
A.- Clasificacin de las acciones cambiarias.

42
Desasimiento: efecto de la declaracin de quiebra, en cuya virtud el fallido o quebrado queda privado de la administracin y
disposicin de sus bienes, facultades stas que pasan de pleno derecho al Sindico de Quiebras.
Curso Elemental de Derecho Comercial
198
Acciones cambiarias directas: Son aquellas que tiene el portador legtimo contra el
librador, aceptante, endosantes y avalistas.
Acciones cambiarias de reembolso: Son las que tiene aquel que paga la letra en contra de
aquellos que deben contribuir al pago.

B.- Reglas de la accin cambiaria directa.
1. Para demandar el pago del aceptante y su avalista, no se requiere del protesto por
falta de pago, pues el aceptante no es obligado por garanta sino principal y su
avalista queda sometido a dicho rgimen.
2. Para demandar el pago del librador, endosante y sus avalistas es necesario el
protesto por falta de pago (salvas las excepciones estudiadas) o bien el protesto
por falta de aceptacin si sta estaba garantizada.
3. A contar del vencimiento el crdito devenga intereses moratorios.
4. La accin cambiaria directa prescribe en un ao desde el vencimiento
43
.
C.- Reglas de la accin cambiaria de reembolso.
1) El endosante tiene accin de reembolso en contra de todos aquellos cuyas firmas
han antecedido a la suya en el documento, esto es, contra el librador, aceptante,
endosantes anteriores y avalistas de todos ellos.
El endosante que paga la letra como obligado por garanta se libera a s mismo y a
todos los que le siguen, de modo que puede tachar tales endosos.
2) El avalista tiene accin en contra de la persona avalada y respecto de todos
aquellos respecto de quienes el avalado tendra accin de haber pagado el
documento.
3) El librador y aceptante no tienen accin de reembolso ni entre s ni respecto de los
dems suscriptores del documento.
4) La accin de reembolso prescribe al cabo de seis meses desde el da en que se
efectu el pago cuyo reembolso se pide.
5) Segn el artculo 83, el titular de la accin de reembolso puede reclamar:
a. La suma ntegra pagada ms reajuste desde el da del pago.
b. Intereses corrientes aplicados sobre la cantidad reajustada.
8.- Transferencia de la letra: El endoso.
El endoso es un escrito puesto en el dorso del documento o en una hoja de
prolongacin, en cuya virtud, el portador legtimo bajo su firma, transfiere el dominio del
crdito cambiario contenido en la letra, la constituye en prenda o la entrega en cobro.

43
Por eso los documentos en los documentos a la vista la accin prescribe en un ao desde su presentacin.
Curso Elemental de Derecho Comercial
199
Segn el artculo 17 de la Ley: el endoso es el escrito por el cual el tenedor legtimo
transfiere el dominio de la letra, la entrega en cobro o la constituye en prenda.
De acuerdo al artculo 18 toda letra es transferible por endoso, an cuando no contuviere
la clusula a la orden. No ser endosable, sin embargo, aquella letra a la que el girador
hubiere insertado las palabras no endosable o una expresin equivalente, en cuyo caso se
tratar de crditos nominativos y se podrn transferir o constituir en prenda conforme a las
normas de los ttulos nominativos. En todo caso, puede endosarse en comisin de cobranza.
La prohibicin de nuevos endosos por parte de un endosante, no transforma la letra en
nominativa, sino que slo produce el efecto de exonerarlo de responsabilidad frente a
endosatarios posteriores (artculo 25, inciso 2).
A.- Clasificacin.
1) Segn sus efectos: endosos traslaticio, pignoraticio y comisin de cobranza.
a) Endoso traslaticio de dominio.
Es aquel en virtud del cual el portador legtimo transfiere la letra y por ende el crdito
contenido en ella.
El endoso traslaticio puede ser propio o impropio.
1. El endoso traslaticio propio.
Es aquel que se efecta antes del vencimiento del documento o antes del protesto por
falta de pago y siendo la modalidad normal de endoso, sus efectos son:
1) Transfiere el dominio de la letra.
2) Constituye al endosante en solidariamente responsable de su aceptacin y pago, tal
como lo declara expresamente el artculo 25 de la Ley: el endoso traslaticio de
dominio garantiza la aceptacin y pago de la letra y el o los endosantes sern
solidariamente responsables de su pago, salvo estipulacin en contrario estampada
en el dorso mismo. El mismo efecto liberador de responsabilidad frente a futuros
endosatarios, produce la prohibicin de nuevos endosos estampada por un endosante.
3) Produce purga de excepciones personales: De acuerdo al artculo 28 de la Ley, la
persona demandada en virtud de una letra de cambio no puede oponer al demandante
excepciones fundadas en relaciones personales con anteriores portadores de la letra.
4) Constituye al endosatario en portador legtimo. El portador legtimo es aquel que
justifica su derecho por una serie no interrumpida de endosos, aunque el ltimo est
en blanco (artculo 26). Se trata de una justificacin formal del derecho del portador,
que surge de la sola lectura u observacin del documento. Por ello se entiende que
est legitimado, aquel cuyo derecho surge de una serie no interrumpida de endosos,
aunque el ltimo est en blanco, lo cual significa que el documento se ha
transformado al portador como luego se ver.
2. El endoso traslaticio impropio:
Curso Elemental de Derecho Comercial
200
Se encuentra tratado en el artculo 32 de la Ley, y podemos conceptuarlo como aquel
endoso que recae sobre una letra vencida o protestada por falta de pago.
De acuerdo a la disposicin citada e l endoso de una letra vencida o protestada por falta
de pago no tiene ms valor ni produce otro efecto que el de una cesin ordinaria, y en este
caso el cedente y el cesionario podrn ajustar los pactos que les convengan.
Lo anterior quiere decir, que en el caso del endoso de documentos vencidos o
protestados, no se producen los efectos del endoso propio, pues se trata de documentos
cuyo pago es incierto. Es por ello que la ley despoja a esta clase de endoso de los efectos de
garanta que prev para el endoso traslaticio propio, y en consecuencia, dispone que
produzca los efectos propios de una cesin ordinaria, vale decir, de una simple cesin de
crditos, lo que importa que el cedente slo responder de la existencia del crdito, y en
caso alguno de la solvencia presente o futura del deudor cedido, a menos, por cierto, que
pacten en contrario.
Con todo, estos documentos pueden ser endosados en comisin de cobranza en cuyo
caso se rigen por las normas generales del mismo.
b) Endoso pignoraticio, en garanta o en prenda.
Es el escrito puesto en el dorso del documento o en una hoja de prolongacin, y con
inclusin de la clusula valor en garanta, valor en prenda u otra equivalente, en cuya
virtud el portador legtimo constituye en prenda el crdito contenido en la letra de cambio,
entregando el ttulo al acreedor prendario.
El endoso pignoraticio garantiza el pago de otra obligacin por la va de colocar al
endosatario en la situacin del endosante para los efectos de ejercer los derechos que
emanan de la letra. Es por ello que a la vez que faculta al portador para ejercer todos los
derechos emanados de la letra, tambin pone la carga sobre l de practicar todas las
diligencias necesarias para conservar los derechos emanados del documento; es ms, como
efecto de que la letra se entrega en garanta del pago de otra obligacin, el endosante no
responde de la aceptacin o pago de la letra, a menos que se pacte lo contrario.
Debe recordarse aqu lo que ya dijimos al tratar de la independencia de los actos
cambiarios, en cuanto a que el pago de una letra girada, aceptada o endosada para facilitar o
garantizar el pago de otra obligacin la extingue hasta concurrencia de lo pagado.
Las facultades que el endoso pignoraticio confiere al endosatario son:
1) Efectuar la cobranza judicial y extrajudicial de la letra.
2) Aplicar directamente lo que obtenga de la letra al pago de su crdito, con cargo a
rendir cuenta al endosante.
3) En general, ejercer todos los derechos emanados de la letra.
Habida consideracin de la particular situacin del endosatario en garanta, ste no
puede endosar el ttulo en dominio, pues no es dueo, ni tampoco puede efectuar un nuevo
endoso en garanta. Por ello, el endoso hecho por el endosatario en prenda, slo vale como
endoso en cobro.
Finalmente, tambin opera en el caso del endoso pignoraticio, la inoponibilidad de las
excepciones personales segn establece el artculo 30 en relacin al artculo 28, lo cual
Curso Elemental de Derecho Comercial
201
significa que el demandado en virtud de la letra no puede oponer al portador legtimo las
excepciones fundadas en relaciones personales con anteriores portadores de la letra.


c) Endoso mandato, en comisin de cobranza o en cobro.
Consiste en el escrito puesto en el dorso o en una hoja de prolongacin con inclusin de
la clusula valor en cobro, en cobranza u otra equivalente, en cuya virtud el endosante
comisiona al endosatario para efectuar la cobranza judicial o extrajudicial de la letra.
Este tipo de endoso, importa un simple mandato del endosante al endosatario, para que
ste, actuando a su propio nombre o en el de su mandante, ejercite todos los derechos
emanados del ttulo tendientes a obtener el pago del documento.
En tales circunstancias, el endosatario en cobro tiene, entre otras facultades, las
siguientes:
1) Puede cobrar y percibir, judicial y extrajudicialmente.
2) Tiene todas las facultades del mandatario judicial, incluidas aquellas que de acuerdo
a la ley requieren mencin expresa. En todo caso, el mandatario slo puede
comparecer ante los tribunales en la forma que exige la ley.
El endosatario en cobro, no puede endosar el documento en dominio ni en garanta, pero
puede endosarlo nuevamente en cobro.
La letra nominativa o no endosable es susceptible de endoso en cobro.
2) Segn su forma.
a) Endoso completo.
De acuerdo al artculo 17 inciso 2 y 3, el endoso debe extenderse en el dorso del
documento o en una hoja de prolongacin, bajo la firma del endosante. El endoso completo,
adems, contiene todas las enunciaciones legales que seala el artculo 22, como son:
1) Lugar y fecha del endoso. Si no se indica el lugar, se entiende extendido en el
domicilio del endosante, y a falta de fecha se entiende extendido antes del
vencimiento (artculo 22).
2) Nombre del endosatario.
3) Calidad del endoso, en su caso. Si no se expresa calidad alguna, es endoso en
dominio (artculo 21).
b) Endoso en blanco.
Es aquel endoso firmado por el endosante en el cual no figura el nombre del endosatario,
o bien es la simple firma del endosante en el dorso del documento o en la hoja de
prolongacin.
Curso Elemental de Derecho Comercial
202
Como lo demuestra el artculo 23, lo esencial del endoso y que, por lo tanto, nunca
puede faltar es la firma; las dems menciones que pueden contener el endoso son, en el
silencio, llenadas por la ley (v.g. artculos 21 y 22).
Segn el artculo 24 el endoso en blanco autoriza al tenedor para llenarlo, anteponiendo
a la firma del endosante su propio nombre o el de un tercero, y para transferir la letra, sin
llenar el endoso, por la sola entrega del documento. Autoriza, asimismo, al tenedor, para
endosarla en comisin de cobranza o en prenda.
Por consiguiente, el endoso en blanco produce los siguientes efectos:
1) Transforma a la letra de cambio en ttulo transferible al portador, esto pues dado
que slo consta la firma e identidad del endosante, pero no la del endosatario, ste
ltimo podra ser cualquiera a quien se le hubiere transferido por la simple entrega
del documento. Agreguemos que el artculo 19, seala que el endoso al portador
vale como endoso en blanco.
2) Faculta al tenedor del documento a incorporar su propio nombre, el de un tercero o
para transferir la letra por su sola entrega.
3) Faculta para endosar la letra en cobro o en prenda.
B.- Reglas de fondo del endoso.
De acuerdo al artculo 19, el endoso debe ser puro y simple. Toda condicin a la que se
subordine se tiene por no escrita.
El endoso debe ser total, esto es por la totalidad del crdito de que da cuenta el
documento, de forma que no vale el endoso parcial.
La voluntad del endosante se expresa mediante su firma puesta en el dorso o en la hoja
de prolongacin, siendo un elemento de tal modo esencial que su omisin conlleva la
inexistencia del endoso.
C.- Endoso de retorno.
Segn el artculo 20, el endoso puede efectuarse a favor de un tercero, del librado o
aceptante, del librado o de cualquier otro obligado, quienes pueden volver a endosar la
letra.
El endoso de retorno es aquel en que la letra, dentro de su circulacin, vuelve a manos
de alguno de los obligados cambiarios, quienes podrn sacarla de circulacin, ejercer los
derechos que de ella emanen o endosarla nuevamente, segn mejor les convenga a sus
distintas situaciones. As por ejemplo, al aceptante le convendr sacarla de circulacin,
mientras que a un endosante le convendr cobrarla o endosarla nuevamente.
9.- La caucin cambiaria: El aval.
El aval es la denominada fianza cambiaria, que podemos conceptuar como escrito
puesto en la letra, en una hoja de prolongacin o en un documento separado, en cuya virtud,
una persona llamada avalista cauciona personal y solidariamente el pago que deba hacer
uno o ms de los obligados cambiarios.
A.- Formalidades del aval.
Curso Elemental de Derecho Comercial
203
El incumplimiento sobre las formas de otorgamiento del aval trae como consecuencia
que el acto no constituya aval.
El aval puede extenderse en el anverso de la letra o en su hoja de prolongacin. En tales
casos bastar la firma del avalista para que quede perfecto el aval, salvo en los casos en que
la firma sea la del librador o del librado, cuyas firmas en el anverso denotan otros actos
(giro o aceptacin).
Tambin puede constar el acto en el dorso del documento o de la hoja de prolongacin,
casos en los cuales, para que el acto no se confunda con endoso, junto a la firma debe
incorporarse la expresin por aval u otra equivalente.
Si el aval se otorga en un documento separado debe, adems de la firma del avalista,
expresar que el acto es un aval e identificar claramente la letra a la cual concierne (artculo
46). El aval en instrumento separado es el nico caso en que un acto cambiario puede
constar en un documento distinto, con lo cual se rompe el principio de la literalidad y la
necesidad. Por esta razn, los derechos que emanan del aval que consta en instrumento
separado no se transfieren por endoso, pues no queda incorporado al documento.
B.- Modalidades del aval.
El aval puede ser puro y simple o ilimitado, en cuyo caso el avalista se obliga sin
establecer limitaciones de ningn tipo, de forma que responde en los mismos trminos que
lo hara el aceptante (artculo 47).
En el aval limitado o sujeto a modalidades, el avalista se obliga en los trminos que se
hubiere impuesto, los cuales pueden estar limitados a:
? Tiempo o plazo el que puede ser suspensivo o extintivo (se cauciona desde o
hasta cierta poca).
? Caso o condicin (desde o hasta que ocurra tal o cual cosa).
? Cantidad (desde o hasta cierta suma).
? Persona determinada (se cauciona el pago del aceptante, librador o cierto
endosante).
II. El Pagar o Vale.
Es la promesa no sujeta a condicin de pagar una cantidad determinada o determinable
de dinero.
1.- Menciones del pagar.
De acuerdo al artculo 102, estas son:
1) La indicacin de ser pagar, escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo;
2) La promesa no sujeta a condicin, de pagar una cantidad determinada o
determinable de dinero;
3) El lugar y poca del pago. No obstante, si el pagar no indicare el lugar del
pago, se entender que ste debe efectuarse en el lugar de su expedicin; y si no
contuviere la fecha de vencimiento, se considerar pagadero a la vista;
Curso Elemental de Derecho Comercial
204
4) El nombre y apellido del beneficiario o la persona a cuya orden se ha de
efectuar el pago o la indicacin de que es pagadero al portador;
5) El lugar y fecha de expedicin, y
6) La firma del suscriptor.
Son esenciales al pagar las menciones sealadas en los nmeros 1, 2, 4 y 6, pues de
acuerdo al artculo 103 el documento que no cumpla con las exigencias, no valdr como
pagar.
En lo que no sean contrarias a su naturaleza, son aplicables al pagar las normas
relativas a la letra de cambio.
2.- Vencimientos del pagar.
El pagar puede ser extendido:
? A la vista;
? A un plazo contado desde su fecha, y
? A un da fijo y determinado.
No est dems decir, que el pagar no puede tener vencimiento a una fecha desde la
vista, toda vez que la presentacin a la aceptacin es extraa al pagar desde que en l no
existe librado llamado a aceptar.
Por lo anterior, se dice que el pagar nace aceptado o como lo dice el artculo 106 el
suscriptor de un pagar queda obligado de igual manera que el aceptante de una letra de
cambio.
De acuerdo al artculo 105, el pagar puede tener tambin vencimientos sucesivos, lo
cual significa que la suma que es prometida pagar por el suscriptor puede ser parcelada y
documentada en un solo pagar, de forma que se deba pagar en cuotas. Esta peculiaridad
del vale no se presenta en la letra de cambio la cual no admite vencimientos sucesivos.
Si se pactan vencimientos sucesivos en el pagar, cada cuota morosa ser protestada
separadamente, a menos que se pacte clusula de aceleracin, esto es, aquella por la cual el
no pago de una de las cuotas har exigible el total del saldo insoluto, caso en el cual habr
derecho a protestar el documento por el total insoluto. El pacto de aceleracin debe constar
expresamente en el ttulo.
Captulo 03LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA Y EL CHEQUE.
I. La Cuenta Corriente Bancaria
1.- Definicin.
Contrato en virtud del cual un banco se obliga a cumplir las ordenes de pago de otra
persona hasta la concurrencia de las cantidades de dinero que hubiere depositado en ella o
del crdito que se halle estipulado.
Curso Elemental de Derecho Comercial
205
2.- Anlisis de la Definicin.
2.1.- Resulta obligada una de las partes, esto es, el banco se obliga a cumplir las ordenes
de pago dadas por el cuenta correntista.
2.2.- Este contrato deber siempre celebrarse con un banco, esto es el librado, vale decir,
quien se obliga a dar cumplimiento a las rdenes de pago, y que en nuestro derecho es
exclusivamente un banco.
2.3.- El banco se encuentra obligado a cumplir las rdenes de pago de otra persona hasta
concurrencia de las cantidades de dinero que hubiere depositado dicha persona en la cuenta
corriente, o bien, del crdito que se haya estipulado al efecto. Lo anterior significa que debe
existir siempre en la cuenta corriente una cantidad de dinero suficiente y que dicha cantidad
de dinero se encuentre a disposicin del librador o cuenta correntista.
2.4.- La cuenta corriente bancaria puede ser de depsito o de crdito. Ser de depsito
toda vez que el librador deposite dinero en su cuenta a fin de que el banco pueda dar
cumplimiento a su orden de pago. Ser de crdito, cuando el banco concede un prstamo al
librador respecto del cual el librador girar las rdenes de pago.
3.- Caractersticas.
A.- Contrato Consensual.-
La cuenta corriente si bien es un contrato consensual los bancos exigen siempre que se
celebra por escrito, an cuando la ley no exige solemnidad alguna.
B.- Contrato Unilateral.-
Ello por cuanto solo genera obligacin para el banco librado, quien debe recibir dinero
en depsito y adems cumplir las rdenes de pago. Deber adems cumplir con las
revocaciones de rdenes de pago (ordenes de no pago) y tambin rendir cuenta al cuenta
correntista.
C.- Contrato de Adhesin.-
Esto es, el banco es quien establece todas y cada una de las clusulas del contrato,
pudiendo el librador solo aceptarlas o rechazarlas sin introducirles modificacin alguna.
D.- Contrato Oneroso y Conmutativo.-
Ello por cuanto el cuenta correntista gana en poseer efectos de comercio mientras que el
banco tambin se beneficia pues tendr a su disposicin los dineros de los depsitos los
cuales podr prestar a terceros mediante mutuo.
E.- Contrato Principal.-
F.- Contrato Tpico y nominado.-
G.- Contrato Normativo.-
El banco a travs del contrato de cuenta corriente fija la conducta del cliente, lo cual est
reflejado en condiciones resolutorias ordinarias, que facultan al banco para resolver de
pleno derecho el contrato.
Curso Elemental de Derecho Comercial
206


4.- Clasificacin.
De acuerdo con la definicin del artculo 1 del D.F.L. 707, existen dos clases de cuenta
corriente.
a) Cuenta Corriente de Depsito; la cual existir toda vez que el librador deposite dinero
en su cuenta, obligndose el banco librado a cumplir las rdenes de pago respecto de dichas
cantidades.
Estos depsitos podrn hacerlos el librador, sus apoderados, o bien terceros.
b) Cuenta Corriente de Crdito; la que tendr lugar cuando el banco autorice mediante la
concesin de un prstamo, llamado lnea de crdito o lnea 2, la utilizacin de un monto que
l determinar para que el cuenta correntista sobre dicho monto, gire las rdenes de pago.
Ahora bien, la cuenta corriente de crdito funciona sobre la base del llamado contrato de
apertura de lnea de crdito, contrato por el cual una persona llamada acreditante (banco) se
obliga a poner a disposicin de otra, llamada acreditado, un crdito con el fin de que el
acreditado haga uso de esa suma de dinero si quiere.
Adems de lo anterior, el artculo 3 del D.F.L. 707, faculta al banco para permitir que su
cliente gire en exceso del crdito concedido, lo cual se conoce como sobregiro, el que a su
vez puede ser:
- Pactado: Lo cual constituye una lnea de crdito de sobregiro, crendose una
tercera cuenta.
- No pactado: La cual ser enteramente facultativa para el banco.
5.- Operaciones Bancarias Activas y Pasivas.
El contrato de cuenta corriente bancaria est centrado en el contrato de depsito, el cual
es de aquellos que el Cdigo Civil califica o llama como depsito irregular, esto es aquellos
en que el depositario se hace dueo de lo depositado con cargo a restituir igual cantidad de
la misma calidad. Ahora bien, la cuenta corriente bancaria es una operacin bancaria
pasiva, pues colocan al banco en la posicin de deudor, (sujeto pasivo) toda vez que el
banco recibe sumas de dinero en depsito debiendo devolverlas al depositante cuando ste
lo requiera.
Desde el punto de vista anterior estos depsitos, como operaciones de captacin que son,
estn regulados por el principio del secreto bancario, en virtud del cual el banco no puede
revelar el movimiento de la cuenta corriente y de sus saldos (artculo 1, inciso 2 D.F.L.
707 y artculo 154 Ley General de Bancos).
Segn el artculo 1 del Decreto con Fuerza de Ley 707, el banco deber mantener en
estricta reserva, respecto de terceros, el movimiento de la cuenta corriente y sus saldos, y
slo podr proporcionar estas informaciones al librador o a quien ste haya facultado
expresame nte.
Sin embargo el secreto bancario puede ser revelado en los siguientes casos:
Curso Elemental de Derecho Comercial
207
Los tribunales de justicia podrn ordenar la exhibicin de determinadas partidas de la
cuenta corriente en causas civiles y criminales seguidas contra el librador.
El Ministerio Pblico, con autorizacin del juez de garanta, puede ordenar el examen de
determinadas partidas de la cuenta corriente, en las investigaciones a su cargo. Con todo, en
las investigaciones criminales seguidas contra empleados pblicos por delitos cometidos en
el ejercicio de sus funciones, el Ministerio Pblico, con autorizacin del juez de garanta,
podr ordenar la exhibicin del movimiento completo de sus cuentas corrientes y de los
respectivos saldos (artculo 1 Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y artculo 154 de la Ley
General de Bancos).
En cuanto a las operaciones de colocacin, por el contrario, rige el principio de la simple
reserva.
A propsito de lo anterior la Ley General de Bancos establece dos estatutos:
1 Para los depsitos bancarios y captaciones en general; existe secreto bancario el cual
excepcionalmente podr ser revelado por resolucin judicial sobre ciertas partidas de la
cuenta sealadas determinadamente en la resolucin.
2 En relacin a los prstamos o colocaciones existe simple reserva (artculo 154 Ley
General de Bancos).
6.- Mercantilidad del Contrato.
Desde este punto de vista, el contrato ser:
1 Respecto del banco: SIEMPRE mercantil, lo cual obedece al elemento
intermediacin, empresa y particularmente al n 11 del artculo 3.
2 Respecto del cuenta correntista ser: civil o comercial atendiendo a la teora de lo
accesorio, sin embargo respecto de las obligaciones que nazcan con ocasin del cheque
sern siempre mercantiles, pues las operaciones sobre estos documentos son un acto de
comercio formal o per se.
7.- Causales de terminacin:
Sobre ste particular la ley se remite a las causales de terminacin previstas por el
Cdigo de Comercio respecto del Contrato de Cuenta Corriente Mercantil, previsto en los
artculos 612 y ss. del citado Cdigo. As encontramos que termina por:
1) La llegada del Plazo.
2) Resciliacin (mutuo disenso)
3) Muerte del cuenta correntista.
4) Declaracin de quiebra del cuenta correntista.
5) Cualquier causa que prive al cuenta correntista de la administracin de sus bienes.
Respecto de los efectos de la terminacin, sta puede ser definitiva o parcial. Si es
definitiva, producir de pleno derecho la compensacin de crditos y dbitos, los saldos
podrn ser garantizados con hipotecas constituidas en la celebracin del contrato y
finalmente autoriza al acreedor para girar contra el deudor por los saldos insolutos. En tanto
Curso Elemental de Derecho Comercial
208
que si es parcial, adems de que se debern ajustar las cuentas pendientes, las partes
seguirn con sus operaciones mutuas.
II. El Cheque
1.- Definicin.
A) Legal: Es una orden escrita y girada contra un banco para que ste pague a su
presentacin el todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en cuenta
corriente (artculo 10).
B) Doctrinaria: Es un ttulo de crdito representativo de dinero en virtud del cual el
cuenta correntista que gira el documento le ordena al banco que pague la suma librada con
cargo a los fondos de que ste pueda disponer en cuenta corriente.
2.- Menciones del Cheque (artculo13.)
Sea que el cheque se gire en forma nominativa, a la orden o al portador, deber expresar:
a.- Nombre del librado.
b.- Lugar y fecha de expedicin.
El lugar tiene importancia pues sirve como elemento para determinar, el lugar de cobro
o vigencia del cheque. Si el cheque no indica lugar del giro se le presume extendido en la
plaza en que funciona la oficina sobre la cual fue girada.
La fecha tiene importancia para los efectos de determinar la capacidad del girador en
caso de quiebra y adems constituye el punto de partida para computar el plazo de cobro y
vigencia del cheque. La fecha se refiere al da de la emisin. Si el cheque fuere fechado
como en da posterior, es decir, post fechado o cheque a fecha, el documento puede ser
presentado al cobro antes de la fecha indicada en l, por cuanto el cheque es esencialmente
pagadero a la vista.
c.- La cantidad girada en letras y nmeros.
Esto es imperativo, y en el evento de que hubiere diferencia entre ambas expresiones,
debe protestarse el cheque por mal extendido. Sobre este particular, se considera que por
los trminos imperativos que emplea el artculo 13 del DFL 707, no es posible hacer
prevalecer la cantidad expresada en letras por sobre la expresin numrica de la cantidad
girada, pues, an cuando el artculo 11 inciso 3 hace aplicables las normas de las letras de
cambio respecto de los cheques dados en pago de obligaciones, se estima que por la
especial naturaleza del cheque y por el rigor normativo en cuanto a su regulacin no es
posible en este punto la aplicacin analgica de la ley 18.092. Neftal Cruz confirmando
nuestra opinin seala Segn el artculo 6 de la Ley 18.092, el cheque debera pagarse de
acuerdo con lo indicado en las letras, pero estimamos que prevalece el artculo 13 de la Ley
de Cuentas Corrientes, que seala las menciones del cheque en que copulativamente debe
contener la cantidad librada en letras y nmeros, mencin que el n 3 del artculo1 no
hace.
44

d.- La firma del librador.

44
Neftal Cruz Ortz. Prontuario Jurdico Bancario. p. 139. Edit. Jurdica de Chile. Cuarta Edicin. 1985.
Curso Elemental de Derecho Comercial
209
En este sentido se trata simplemente de la rbrica, ya que la ley no exige que se haga
mencin del nombre del girador, sino que solo exige que ste ponga su firma. En todo caso,
de sta firma debe haber constancia en el banco y ms precisamente en el contrato de
cuenta corriente bancaria en el cual se indicar junto con la firma del librador su nombre
completo.
La emisin o giro de un cheque pueden hacerse personalmente o a travs de un
mandatario, el giro por poder de un cheque significa que la persona que lo libra o gira ha
recibido un poder especial para hacerlo, el cual debe encontrarse debidamente comprobado
y constar en el banco.
Puede en consecuencia el mandatario, girar con su firma en la cuenta corriente del
poderdante, pero solo respecto de los fines que se encuentren determinados en el mandato.
e.- Cualquier otra mencin que se agregue al cheque se tendr por no escrita, ejemplo: en
garanta.
3.- Clasificacin del cheque:
A.- Segn su Cesibilidad.
1) Nominativo:
En ste el beneficiario puede presentarlo directamente al cobro o bien puede endosarlo
en comisin de cobranza a un banco. Este cheque no puede endosarse a cualquier persona
sino que tan slo a un banco (segn dispone el artculo 14 del D.F.L. 707), lo cual es
distinto a lo que ocurre en la letra de cambio, en que el endosatario en cobro puede ser
cualquiera.
Ahora bien, el cheque nominativo se diferencia del cruzado en cuanto ste ltimo no
puede ser presentado al cobro por el tomador o beneficiario, como s puede hacerse en el
nominativo; sino que el cheque cruzado slo puede ser presentado al cobro por un banco,
de ma nera tal que si el cheque siendo cruzado, es a la orden o al portador, podr transferirse
mediante el endoso o simple entrega, segn corresponda, pero quien pretenda cobrarlo
deber entregarlo a su banco para que ste lo presente al cobro.
2) A la orden:
Aquel que es posible endosar en comisin de cobranza o en propiedad (jams en
garanta, pues la ley no lo permite al ser el cheque pagadero a la vista, y como tal,
incondicionado a factores externos -como el incumplimiento de un contrato- de cuya
verificacin dependa la exigibilidad del cheque).
3) Al portador:
Puede ser transferido por la sola entrega. Sobre ste tipo de cheque la ley prev en su
artculo 35 que la transferencia del cheque al portador no impone al cedente ninguna
responsabilidad, sino nicamente en cuanto a la autenticidad del cheque.
Ahora bien, si el cedente de un cheque al portador lo transfiere mediante endoso ello
significar afianzamiento de pago.

Curso Elemental de Derecho Comercial
210

B.- Segn su Forma (artculo 15).
1) Cheque suelto y Cheque de talonario:
El banco es obligado a dar gratuitamente al cuenta correntista formularios numerados en
talonarios de serie especial para cada librador, que vienen a ser los documentos en los
cuales se habr de girar el cheque. El cheque suelto, en tanto, puede ser solicitado en el
banco y no corresponde a los del talonario.
C.- Segn su Contenido (Artculo 11).
1) Cheque en pago de obligaciones.
Este es aquel que se gira con el objeto que el pago del documento extinga una deuda
preexistente con el beneficiario del cheque.
No obstante lo anterior, el solo giro del cheque no produce novacin de la relacin
causal que le dio origen, sino que la extincin se produce con el pago del cheque.
2) Cheque mandato o comisin de cobranza.
Aquel que confiere al tomador o beneficiario la calidad de simple mandatario para el
cobro del documento. Para estar en presencia de un cheque mandato, deber estamparse en
el cheque las palabras Para m en el cuerpo del documento y en tal caso este cheque
queda sujeto a las reglas generales del mandato y en especial de la diputacin para recibir.
Este cheque caduca por la muerte del tenedor o del librador, siempre que el hecho del
fallecimiento haya sido puesto en conocimiento del banco librado.
D.- Segn quien lo puede presentar al pago.
1) Cheque Simple:
Aquel que no tiene ninguna lnea paralela y que debe cobrarse por ventanilla.
2) Cheque Cruzado:
Aquel que en su anverso es cruzado por dos lneas paralelas y transversales, con el
objeto que solo sea cobrado por un banco, mediante el canje de documentos en la cmara
de compensacin. Que el cheque sea cruzado no tiene importancia para los efectos de su
cesibilidad, sino que nicamente para su presentacin al pago, lo cual slo podr hacerse
por medio de un banco.
El cheque cruzado puede a su vez ser:
a) Especial
Es decir, cuando entre las lneas paralelas se seala un banco en particular, para que slo
l lo pueda presentar al cobro y slo a l se le pague. Por ejemplo: Banco Santiago.
b) General
Curso Elemental de Derecho Comercial
211
Esto es, que solo puede pagarse por el librado (banco obligado) a un banco, sin importar
cual sea ste.
4.- Personas que intervienen en el cheque.
1) El Girador, librador o cuenta correntista; esto es, la persona que habiendo celebrado
un contrato de cuenta corriente bancaria con un banco, le ordena a ste que pague al
tomador con cargo a los fondos de que disponga en su cuenta corriente.
2) Girado o Librado; este es aquel a quien se ordena que pague con cargo a los fondos
del librador y que en el derecho chileno siempre debe ser un banco.
3) Beneficiario del cheque; quien a su vez puede ser:
a.- Persona extraa, caso en el cual el giro del cheque, seguido del pago del documento,
significar la extincin de una obligacin preexistente.
b.- A la propia orden del librador, caso en el cual se le puede agregar la clusula para
mi, lo cual indica que el cobro del documento puede ser encargado a otra persona que
acta en nombre del cuenta correntista, esto es el cheque mandato. Tambin puede suceder
que el propio librador cobre el cheque y en tal caso el documento no hace sino las veces de
un recibo, el cual deja constancia del hecho del recibo de los fondos que han sido retirados
por el titular de la cuenta corriente.
5.- Quienes pueden ser beneficiarios del cheque.
Puede ser girado:
1. A favor del mismo librador:
En este caso estaremos en presencia de un simple retiro de fondos de la cuenta corriente.
2. A favor o a la orden del librado (banco):
Aunque la ley no lo dice se estima que dichos cheques han sido girados en pago de
obligaciones.
3. A favor de un tercero:
Esto es, de una persona distinta del girador o del banco, persona que tiene el carcter de
beneficiario. Este ltimo tipo de cheque se clasifica a su vez en:
- Cheque mandato o comisin de cobranza:
Este tipo de cheque viene a significar un mandato por el cual el girador encomienda al
beneficiario que ste lo presente al cobro ante el banco librado, ste cheque por lo tanto
implica un nuevo mandato que se otorga al tomador o beneficiario para que ste reciba del
banco librado la cantidad consignada en el documento. Este mandatario no se hace dueo
de dicha cantidad, sino que lo recibe a nombre de su comitente. La ley exige respecto de
ste cheque la clusula para mi, y ello por cuanto si el cheque no contiene dicha clusula
se presume que ha sido girada en pago de obligaciones.
El cheque mandato o comisin de cobranza se sujeta a las normas generales del
mandato.
- Cheque pago de obligaciones:
Curso Elemental de Derecho Comercial
212
Este cheque es el ms corriente, y es por ello que la ley establece que si en el cheque se
omitieren las palabras para mi se entender girado en pago de obligaciones.
Al cheque pago de obligaciones se aplican en forma supletoria las reglas de la letra de
cambio.
6.- Circulacin del cheque.
El cheque puede ser cobrado por el portador legtimo del documento, es decir por la
persona que acredita su tenencia mediante una serie ininterrumpida de endosos.
La forma de cobrar el cheque ser, ya por ventanilla si el cheque es simple, o bien slo
por canje bancario si es cruzado.
7.- Plazos de presentacin del cheque al cobro.
Sobre este particular es necesario distinguir:
Si es girado dentro de la misma plaza del librado:
El portador deber presentarlo dentro de los 60 das siguientes al giro.
Si es girado en una plaza distinta a la del librado:
El documento deber ser presentado al pago dentro de los 90 das siguientes del giro.
Cuando decimos que sea en la misma o distinta plaza, nos referimos a que se trate de
bancos o sucursales de distintas ciudades.
Si es girado desde un pas extranjero:
El plazo ser de 3 meses contados desde la fecha del giro.
Si es girado en moneda extranjera:
El plazo para presentarlo al cobro ser de 12 meses, contados de igual forma.
En el evento que el cheque no fuere presentado al cobro dentro de los plazos recin
indicados se producir la caducidad del documento y por ende el librado no estar obligado
a pagar los cheques presentados fuera de plazo. No obstante lo anterior, el banco podr
pagarlos cuando cuente con el consentimiento escrito del librador, lo cual se conoce como
revalidacin del cheque (artculo 24, D.F.L.707).
8.- Falsificacin de cheque.
Prevista en el artculo 16 esta norma dice relacin con determinar quien es el civilmente
responsable por la prdida del dinero que se origina por pagar un cheque falsificado, por
cuanto la responsabilidad penal del autor por el delito de falsificacin del instrumento, se
regir por las reglas generales.
As entonces en cuanto a la responsabilidad por la prdida del dinero debemos
distinguir:
1 La regla general en estas materias la brinda el artculo 18, esto es, que la prdida o
responsabilidad por un dinero mal pagado ser del que sea responsable o imputable.
Curso Elemental de Derecho Comercial
213
2 As entonces si la firma es visiblemente disconforme, es de presumir que el cajero se
equivoc en el cotejo de la firma y por lo tanto responde el banco, quien podr a su vez
repetir contra el cajero.
3 Si la firma no fuere visiblemente disconforme la prdida la asume el cuenta
correntista, por el descuido o por haber dejado que otra persona le hiciera la firma.
9.- Anomalas del Cheque.
A.- El cheque a fecha o post datado:
No es reconocido como existente por nuestra ley, toda vez, que es de la esencia del
cheque ser un documento siempre pagadero a la vista y por lo tanto no sujeto a condicin o
plazo alguno que no sea expresamente sealado por la ley. Adems se aduce, sobre este
punto, que tratndose de un documento al cual nuestro derecho le reconoce una especial
preponderancia en cuanto a su fe pblica, de modo tal que su burla puede acarrear incluso
penas corporales, no es posible considerar que su aplicacin y rgimen jurdico sea
interpretado y aplicado en sentido amplio, y as pues, precisamente por estar en juego la fe
pblica, debe ser aplicado e interpretado segn derecho estricto.
B.- Cheque en garanta:
Normalmente se utiliza como caucin de una obligacin principal, lo cual desnaturaliza
al cheque, haciendo que pierda su identidad, puesto que el cheque es orden de pago, y no,
caucin o garanta de otras obligaciones. Rigen sobre este punto las explicaciones arriba
dadas en lo que son pertinentes.
10.- Etapas formales previas al pago.
El banco antes del pago del documento procede a efectuar una serie de operaciones
destinadas a corroborar su validez que son las siguientes:
? Revisin formal del cheque:
En cuanto a que debe corresponder a una serie de alguno de los talonarios que le han
sido dados al cuenta correntista y que la cantidad expresada en guarismos coincida con la
expresada en palabras.
? Verificar la fecha:
Pues en caso de que hubieren transcurrido los plazos arriba referidos para el cobro, se
proceder a protestar el cheque por falta de pago, a causa de caducidad. Sin embargo, en
estos casos el cheque se puede revalidar, esto es, el acto jurdico que se escribe al dorso del
documento, con la palabra revalidado y la firma del girador (artculo 24 D.F.L.707)
? Constatar si la cuenta corriente est abierta o cerrada:
En el ltimo caso se procede al protesto por falta de pago, a causa de cuenta corriente
cerrada. Empero, si la cuenta est abierta, debe an revisarse si en ella existen fondos
disponibles, por depsito o lnea de crdito, para proceder al pago del cheque. Si faltaren
fondos, se proceder al protesto por falta de pago en razn de falta de fondos.
? Que la firma del girador sea igual a la del cotejo.
Curso Elemental de Derecho Comercial
214
Debe constatar la identidad del portador esto mediante el respectivo carn de identidad y
adems verificar que el cheque est cancelado por quien lo presenta al cobro, esto es, que
lleve la firma del beneficiario del cheque.
11.- De la orden de no pago.
Concepto: Aviso por escrito al banco librado, ordenndole no efectuar el pago de un
cheque, en virtud de lo cual el banco se abstendr de hacerlo.
El banco debe cumplir todas las rdenes de no pago, sin que pueda calificar su
legitimidad o ilegitimidad.
Ahora bien, el artculo 26 seala taxativamente cuales son los casos en que procede
legtimamente la orden de no pago, causales stas que son llamadas legtimas pues estn
autorizadas por la ley. Estas son:
? Cuando la firma del librador hubiere sido falsificada.
? Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o a la persona
del beneficiario, con posterioridad a la emisin.
? Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado.
En este ltimo caso, el cuenta correntista para ordenar el no pago y que ste sea eficaz,
debe observar lo dispuesto en el artculo 29.
Segn el artculo 29, en caso de prdida, hurto o robo de un cheque, el beneficiario o
bien el cuenta correntista, segn el caso, debern:
- Dar un aviso por escrito al banco para que suspenda el pago por 10 das.
- Publicar un aviso en el diario del lugar, comunicando el hecho anterior, durante
tres das.
- Acto seguido, y si es el portador del cheque el afectado por el robo, hurto o
extravo, debe requerir al librador o endosante, que anule el cheque y le entregue uno
nuevo, siempre dentro de los diez das siguientes al extravo, hurto o robo.
- Si el librador no quiere anular el cheque se puede acudir al juez para que prohba
al librado el pago. En tal caso, el juez debe resolver sumariamente (juicio sumario) previa
caucin de resultas la que subsiste por 6 meses a menos que se levante por haberse trabado
litis, o apareciere mrito para alzarla.
12.- Causales de no pago del cheque por el banco librado.
Presentado el cheque para su pago, si por cualquier causa el banco no procede al pago,
en el mismo acto deber proceder al protesto del documento precisamente por falta de
pago.
Ahora bien, las causales de falta de pago son las siguientes:
? Si el cheque est mal extendido.
? Si el cheque ha caducado y no se ha revalidado.
? Si el cheque es falsificado.
Curso Elemental de Derecho Comercial
215
? Si se presenta un cheque contra cuenta cerrada o inexistente.
? Si no hay fondos con cargo a los cuales efectuar el pago (En este caso particular
el banco es obligado a dejar testimonio del protesto sin necesidad de
requerimiento ni intervencin del portador).
? Si el librador ha dado orden de no pago.
13.- Protesto del Cheque.
A.- Concepto.
Acta estampada por el propio banco al dorso del documento o en una hoja de
prolongacin, en la cual se deja constancia del hecho del no pago del cheque, expresando la
causa, fecha y hora del protesto adems de la firma del librado (artculo 33). Se agrega
sobre el particular, y as lo ha entendido la jurisprudencia, que en todo protesto debe estar
presente la firma del portador del documento, salvo en el caso del protesto por falta de
fondos en que el banco acta por s solo.
45

El protesto es efectuado por el banco en el mismo acto en que el cheque no sea pagado.
B.- Causal.
La causa genrica del protesto es una sola: La falta de pago (artculo33), (en
contraposicin a la letra de cambio que puede ser protestada por falta de aceptacin o por
falta de pago) pero los motivos que pueden dar origen a la falta de pago del cheque son
varios, a saber:
? Por mal extendido.
? Por Caducidad si venci el plazo para presentarlo al cobro, salvo revalidacin.
? Por estar falsificado.
? Por tener cuenta cerrada o inexistente.
? Por falta de fondos.
? Por orden de no pago.
C.- Efectos.
1) Comunes.
Marca la fecha a contar de la cual se devengan intereses.
Es un requisito sine qua non para preparar la va ejecutiva.
2) Propios.
Los cheques protestados, dan lugar a acciones ya civiles, ya penales. Las primeras, se
ejercern mediante el juicio ejecutivo, pues el cheque es un ttulo que habilita la ejecucin
del deudor. Esta accin puede ejercerse independientemente de la accin penal que sea

45
Sentencias de la Corte de Apelaciones de Santiago, citadas por Cruz Ortz. Ob. Cit. p. 148 y 149.
Curso Elemental de Derecho Comercial
216
procedente, o bien pueden intentarse ambas conjuntamente en forma paralela. La accin
civil supone nicamente la existencia de un cheque protestado por falta de pago, cualquiera
que sea el motivo que haya obstado al pago por parte del banco. Por ello siempre que el
cheque no es pagado debe protestarse. Es ms, en esta accin no se atiende a si se ha
configurado el delito penal o no, sino que nicamente al no pago del documento. La fuerza
de los motivos que hubo para el no pago, se discutir en el juicio civil correspondiente.
La accin penal en cambio, surge como resultado de la comisin del delito de giro
doloso de cheque, el cual se configura por la falta de pago con ocasin de razones
determinadas como son la falta de fondos, girar contra una cuenta corriente cerrada o
inexistente, o bien por dar orden de no pago ilegtima, todas las cuales dan base para
entablar la accin por el delito de giro doloso de cheque, concurriendo los dems requisitos
legales.
14.- El Giro Doloso de Cheque.
Se forma este delito por la concurrencia de elementos de procesabilidad, que reunidos
configuran en su conjunto el ilcito criminal.
A.- Elementos del tipo.
1) Verbo Rector.
No existe un verbo rector que configure el delito en comento, sino que ste surge de la
reunin de distintos elementos. Sin perjuicio de lo anterior, desde ya se supone que para
estar en presencia del delito, la primera conducta constitutiva del tipo penal es girar un
cheque, lo cual no es, en todo caso, suficiente para dar por acaecido el delito, sino que tan
solo su primer elemento.
2) Identidad del cheque.
Debe tratarse de un cheque, desde de un aspecto formal y material. Por ello el cheque en
garanta no es, en doctrina, capaz de dar origen al delito, pues desvirta el fondo del
documento, cual es servir de instrumento de pago a la vista.
3) Protesto a causa de...
El cheque debe estar protestado por falta de pago a consecuencia de alguno de los
motivos expresamente previstos por el legislador. Estos son:
? Falta de fondos disponibles al tiempo del giro del cheque o el retiro de los fondos
despus del giro.
? Falta de pago por cuenta cerrada.
? Falta de pago por cuenta inexistente.
? Falta de pago por orden de no pago ilegtima:
Curso Elemental de Derecho Comercial
217
Este motivo se suscita cuando el girador ordena al banco librado que no proceda al pago
del cheque por cualquiera razn distinta, de aquellas que permite la ley
46
.
4) Requisitos objetivos de punibilidad:
Supone adems el delito para configurarse, de la concurrencia de ciertos presupuestos
objetivos que terminan de tipificar el ilcito. Estos son:
a) Que el protesto sea notificado judicialmente al girador.
La notificacin se efectuar personalmente o segn lo dispuesto en el artculo 44
inciso2 del Cdigo de Procedimiento Civil, en el domicilio que el girador tenga registrado
en el banco.
b) Que el girador no haya consignado fondos suficientes dentro de tercero
da hbil siguiente a la notificacin.
Desde que se notifica el protesto al girador, de la manera antedicha, tiene un plazo de
tres das para consignar en la cuenta corriente del tribunal y a su orden, una suma sufieicnte
para cubrir:
- Valor del cheque.
- Monto de los intereses devengados desde la fecha del protesto.
- Costas personales y procesales.
Si el cheque fue girado en moneda extranjera la consignacin podr hacerse en dicha
moneda o su equivalente en moneda nacional, de acuerdo al valor corriente medio de la
plaza.
Las costas de un cheque en moneda extranjera se calculan en moneda nacional.
Si no se consignan fondos en el plazo de tres das antes sealado, queda configurado el
delito de giro doloso de cheques, todo lo cual se acreditar por un certificado del secretario
del tribunal ante el cual se practic la gestin preparatoria de notificacin judicial de
protesto de cheque.
15.- Procedimiento en la accin penal.
47

A partir de la progresiva entrada en vigor de la Reforma Procesal Penal en el territorio
de la Repblica, y a medida que ello ocurra en las regiones del pas, el procedimiento por el
delito de giro doloso de cheques presenta dos variantes, segn la modificacin introducida
por la ley adecuatoria n19.806, a saber:

46
Vase el n 11de ste captulo.
47
El procedimiento vigente en Santiago antes de la entrada en vigor de la Reforma Procesal Penal es el siguiente: Con el certificado
ext endido por el Secretario del tribunal en lo civil, ms las copias del cheque, se proceder a presentar la correspondiente querella por el
delito de giro doloso de cheque, ante el tribunal del crimen correspondiente al domicilio del librador, registrado en el banco. Presentada la
querella el tribunal dicta resolucin en la cual:
1 Dicta auto de procesamiento contra el librador, lo cual se hace con el solo mrito del cheque protestado y de la constancia de
haberse practicado la notificacin judicial del protesto y de no haberse consignando los fondos dentro del plazo legal (artculo 43)
2 Ordena la detencin del girador.
Curso Elemental de Derecho Comercial
218
e) Constituye delito de accin penal privada el giro del cheque en que concurre
alguna de las siguientes circunstancias:
i. Si el librador no dispone de antemano fondos suficientes para
cubrirlo.
ii. Si el librador retira los fondos despus de girado el cheque.
iii. Si el librador gira contra cuenta corriente cerrada.
f) Constituye delito de accin penal pblica previa instancia particular, el giro
del cheque en los siguientes casos:
i. Si el librador gir el cheque contra cuenta corriente inexistente.
ii. Si el librador imparti al banco orden de no pago ilegtima.
A.- Procedimiento en el delito de giro doloso de accin privada.
Conforme al artculo 400 del Cdigo Procesal Penal el procedimiento comenzar slo
con la interposicin de la querella por la persona habilitada para promover la accin penal,
ante el juez de garanta competente.
A esta querella deber acompaarse el cheque protestado y la certificacin de haberse
practicado la notificacin judicial del protesto y de no haberse consignado los fondos en el
plazo indicado en el artculo 22 de la Ley de Cheques. Adems se podr pedir en la querella
la realizacin de las diligencias de prueba que estime necesario realizar para precisar el
delito.
Luego, el tribunal citar al querellante y al querellado a una audiencia en la cual se
llevar a cabo el juicio y a la que debern asistir con todos sus medios de prueba. En dicha
audiencia, el tribunal podr instar a las partes a buscar un acuerdo que ponga fin al asunto.
Es preciso tener presente que conforme al artculo 118 del Cdigo Procesal Penal el
querellante podr desistirse de su querella en cualquier momento y en ese caso, tomar a su
cargo las costas propias y quedar sujeto a la decisin general sobre costas que dictare el
tribunal al finalizar el procedimiento.
Finalmente, el artculo 402 establece que la inasistencia del querellante a la audiencia
del juicio, as como su inactividad en el procedimiento por ms de treinta das, entendiendo
por tal la falta de realizacin de diligencias tiles para dar curso al proceso que fueren de
cargo del querellante, producirn el abandono de la accin privada. En tal caso el tribunal
deber, de oficio o a peticin de parte, decretar el sobreseimiento definitivo de la causa.
B.- Procedimiento en el delito de giro doloso de accin pblica.
Si bien la ley establece que en los casos ya sealados el delito de giro doloso de cheque
es de accin pblica, lo cierto es que al tenor del artculo 54 del Cdigo Procesal Penal, este
delito es de aquellos que confieren accin penal pblica previa instancia particular, pues al
tenor del artculo 42 de la Ley de Cheques, los fiscales no iniciarn investigacin alguna
mientras no se les presente el cheque protestado y el certificado del Secretario del tribunal
en lo civil, en que se constate la prctica del la notificacin y el transcurso del plazo de tres
das para efectuar la consignacin que permite la ley, sin que ella se hubiere efectuado.
Curso Elemental de Derecho Comercial
219
16.- Medidas cautelares personales a que da lugar el delito.
A la luz del sistema procesal penal inquisitivo, el tribunal del crimen con el slo mrito
del cheque protestado y de la certificacin del Secretario del tribunal en lo civil, dictaba
auto de procesamiento y ordenaba la detencin del imputado, con lo cual se haca
procedente el artculo 44 conforme al cual la libertad provisional proceda siempre en esta
clase de delitos segn las reglas generales, exigiendo en todo caso una caucin bastante sui
gneris, pues sta consiste precisamente en un depsito de dinero por un monto no inferior
al importe del cheque, ms los intereses y costas que fije prudencialmente el tribunal.
Mucho se ha discutido, sobre este punto, principalmente porque el sealamiento de la
caucin que hace la ley importara una restriccin inconstitucional al derecho a la libertad
provisional, toda vez que el artculo 19 n 7 seala limitaciones expresas que no guardan
relacin con la que se comenta. Adems se aduce se tratara de una transgresin al pacto de
San Jos de Costa Rica, el cual proscribe la prisin por deudas, como tambin que de
hacerse efectivo el pago de la caucin, ello sera causal de sobreseimiento definitivo, como
enseguida se explica, por lo cual, en rigor, no habra verdadera libertad que sea provisional,
pues el pago pone fin al juicio criminal.
Ahora desde la perspectiva de la Reforma Procesal Penal, y atendida la pena asignada al
delito (presidio menor en su grado mnimo y multa de cinco unidades tributarias
mensuales), cabe precisar que este delito es de aquellos que admiten la detencin del
imputado, la cual slo tendr lugar cuando previamente hubiere sido citado en conformidad
al artculo 33, y dicha diligencia no hubiere arrojado xito (artculos 33, 123 y127 del
Cdigo Procesal Penal) .
En cuanto a las dems medidas cautelares previstas en el artculo 155, ellas procedern
segn las reglas generales en el caso del delito de accin pblica y en el de accin privada
cuando fuere menester decretarlas para asegurar la presencia del imputado en el juicio o al
momento de la ejecucin de la sentencia.
Acerca de la procedencia de la prisin preventiva en materia de giro doloso de cheque, y
en atencin a la cuanta de la pena asignada al delito, de conformidad al artculo 141 letra a)
del Cdigo Procesal Penal, la prisin preventiva resulta absolutamente improcedente en
esta materia, a menos que el imputado hubiere incumplido alguna de las medidas cautelares
personales previstas en el artculo 155 o la prisin fuere necesaria para asegurar la
comparecencia del imputado al juicio o la ejecucin de la sentencia.
17.- Sobreseimiento.
Segn el artculo 22 inc 8 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias, el pago del
cheque, los intereses corrientes y las costas judiciales, si las hubiere, constituir causal de
sobreseimiento definitivo, a menos que de los antecedentes aparezca en forma clara que el
imputado ha girado el o los cheques con nimo de defraudar. El sobreseimiento definitivo
que se decrete en estos casos no dar lugar a la condena en costas prevista en el artculo 48
del Cdigo Procesal Penal.
De esto se colige que el delito, en comento, es un tipo objetivo que no atiende a
vinculaciones subjetivas entre el autor y el hecho, por lo cual le es indiferente el dolo
desplegado.
Curso Elemental de Derecho Comercial
220
En el sistema inquisitivo la consulta del sobreseimiento no obsta a la libertad, la cual se
decreta sin otra fianza.
Finalmente la Superintendencia de Bancos adoptar las medidas para evitar que los
procesados por el delito de giro doloso abran cuentas corrientes.

18.- Prescripcin.
El cheque y las acciones que de l emanan, esto es la accin ejecutiva civil, como
tambin la accin penal por giro doloso de cheque, prescriben en el plazo de un ao
contado desde la fecha del protesto, que para los efectos de la debida relacin con lo
estudiado a propsito de la letra de cambio, debemos entender como la fecha de
vencimiento del cheque, toda vez que siendo el cheque esencialmente pagadero a la vista, el
hecho de su presentacin determina su vencimiento, y su consecuencial no pago origina el
protesto del documento por parte del banco.
Curso Elemental de Derecho Comercial
221
Seccin VIII. CONTRATOS
MERCANTILES.
Curso Elemental de Derecho Comercial
222
Captulo 01GENERALIDADES.
La materia que a continuacin pasamos a revisar, se encuentra tratada en el libro II
del Cdigo de Comercio, denominado "De los Contratos y de las Obligaciones Mercantiles
en General". Como su nombre lo indica se tratan aqu de manera detallada los distintos
contratos de naturaleza mercantil en virtud de los cuales resultarn aplicables las
disposiciones generales del Cdigo, en cuanto ste establece los derechos y obligaciones de
quienes realizan ciertos actos jurdicos denominados "ACTOS DE COMERCIO", dentro
de los cuales sin duda se encuentran los distintos contratos que en particular regula la ley.
De igual modo, ste libro II, establece principios generales aplicables primeramente a las
obligaciones surgidas de la celebracin de actos jurdicos de comercio, consagrando de ste
modo normas distintas a las comunes del Cdigo Civil, como ocurre por ejemplo en
materia de prueba de las obligaciones. Pero lo anterior no es todo, pues tambin el Cdigo
en esta parte se ha encargado de regular materias no previstas por el legislador civil, y que
la doctrina y la jurisprudencia estiman hoy como de aplicacin general en nuestro derecho;
nos referimos a la formacin del consentimiento.
I. Constitucin, Forma y Efectos de los contratos.
1.- Formacin del Consentimiento.
El Cdigo trata de esta materia entre los artculos 97 y 106, disposiciones stas que son
las nicas que regulan esta materia en nuestro derecho. Su mbito de aplicacin es
exclusivo de todos aquellos actos que se perfeccionan por el solo acuerdo de voluntades,
esto es, los llamados actos consensuales. En esta clase de actos surge el problema de
determinar, con la mayor precisin posible, cuando el contrato surge perfecto a la vida
jurdica, cuestin que no se presenta en los contratos reales ni en los actos solemnes, en los
cuales el instante preciso de perfeccionamiento es fcilmente determinable por hechos ms
concretos que la sola expresin de la voluntad (v.gr. la entrega de la cosa, y el
cumplimiento de las formas externas del acto, respectivamente).
El acuerdo con que se perfeccionan los contratos consensuales, supone la concurrencia
de dos o ms voluntades que pueden expresarse ya por escrito, ya verbalmente, como
tambin en un mismo y solo acto, o bien en dos o ms instantes sucesivos y distintos. He
aqu la importancia de determinar conforme estas normas, el momento mas o menos exacto
en que nace el contrato.
As entonces, nos encontramos con que en el proceso de la formacin del
consentimiento, es posible distinguir dos momentos claramente diferenciados, estos son: la
oferta y la aceptacin.
A.- La Oferta:
Acto por el cual una persona propone a otra la celebracin de un contrato sobre base
determinada, pudiendo ser la oferta expresa o tcita.

Curso Elemental de Derecho Comercial
223
Requisitos de la Oferta:
1. - Seria: Que exista la finalidad, por parte de quien la hace, de crear un
vnculo jurdico.
2. - Exteriorizada: Que se manifieste a travs de actos positivos que permitan
al destinatario de la misma conocerla. La exteriorizacin podr ser expresa o tcita.
3. - Completa y determinada: Esto es, que la oferta contenga todos los
elementos que individualicen sin dar lugar a equvocos, la naturaleza del contrato
propuesto, de forma que solo baste la aceptacin (asentimiento) para que el acto quede
perfecto.
4. - Hecha a persona determinada: Esto, porque las ofertas efectuadas a
personas indeterminadas no obligan al oferente respecto de los eventuales interesados
(artculo 105). Esto sin perjuicio de las disposiciones de otros cuerpos legales, como la ley
del consumidor y ley de proteccin a la libre competencia (D.L. 211).
5. - Debe ser lcita y efectuada por persona capaz: El contrato ofrecido debe
ser lcito, tanto en s mismo como en los elementos que lo complementan. De igual modo el
oferente debe ser persona capaz de disponer de lo suyo durante todo el tiempo en que est
vigente la oferta.
6. - Voluntaria: Es decir que sea formulada en forma libre, lo cual no es
bice para que actualmente se estime que algunas ofertas deban ser forzadas, pues sino, se
incurre en abuso de posicin monoplica. As ocurre con las compaas de servicios de
utilidad pblica, como gas, agua o electricidad.
B.- La Aceptacin:
Acto por el cual el destinatario de la oferta presta su consentimiento, manifestando su
voluntad expresa o tcita de hacer suya la oferta.
Requisitos de la Aceptacin:
1. - Debe darse mientras la oferta se encuentra vigente:
Adelantamos que la oferta termina, adems del plazo, por la ocurrencia de
ciertos hechos impeditivos como son la caducidad y la retractacin, los que
luego estudiaremos. En cuanto al plazo, la ley establece ciertos trminos para
que la aceptacin sea prestada considerando para ello:
1 Si la oferta es verbal, la respuesta aceptando o no
debe darse inmediatamente.
2 Si la oferta es escrita se debe distinguir, si el
destinatario se encuentra en el mismo lugar del oferente, debe darse la
aceptacin a mas tardar dentro de las 24 horas siguientes. En cambio si el
destinatario y el oferente se encuentran en distintos lugares, la aceptacin
debe prestarse a vuelta de correo.
Curso Elemental de Derecho Comercial
224
Vencidos estos plazos, la propuesta se tiene por no hecha, por lo cual
la aceptacin extempornea no produce el efecto de perfeccionar el contrato
propuesto. A pesar de lo anterior, el oferente siempre se encuentra obligado a
dar aviso al destinatario de que el plazo venci y que por tanto la oferta se
tiene por no hecha, so pena de responder por los perjuicios que pudiere sufrir
el destinatario al prestar una aceptacin extempornea.
2. - Debe ser pura y simple: La oferta debe ser aceptada en su
integridad, tanto en lo principal como en lo que la complementa, pues la
aceptacin condicional o modificante ser considerada como una nueva
oferta, en cuyo caso, el primitivo destinatario pasar a ser oferente,
invirtindose las calidades de los partcipes.
C.- Valor de la Oferta en Cuanto Tal.
Sobre este particular existen bsicamente tres doctrinas:
1) Doctrina Francesa:
La oferta por si sola no impone al oferente ninguna obligacin, ni responsabilidad frente
al destinatario. Por ello entonces, el oferente puede a su arbitrio, retractarse en cualquier
momento antes de la aceptacin. De igual modo, mientras no se preste la aceptacin, la
oferta puede extinguirse por la muerte, incapacidad sobreviniente o quiebra del oferente
(caducidad).
2) Doctrina Alemana:
La oferta es una declaracin unilateral de voluntad, que como tal impone obligaciones al
oferente para con el destinatario. As el oferente no puede retractarse, ni tampoco caduca la
oferta por muerte, incapacidad o quiebra del proponente.
3) Doctrina Eclctica (Chile):
En nuestro pas el oferente puede, por lo general, retractarse de la oferta. De igual modo
la oferta puede caducar por muerte o incapacidad del proponente. En ambos puntos la lnea
del Cdigo se acerca a la doctrina francesa, pero ello no es absoluto pues el oferente no
queda exento de toda obligacin ya que por disposicin de la ley (artculo100 del Cdigo
de Comercio) queda sujeto a la obligacin de indemnizar por los perjuicios que el
destinatario sufra a causa de una "retractacin tempestiva", como tambin en el caso de no
dar aviso de haber vencido la oportunidad de aceptar (Artculo 98 inciso 3).
Parte de la doctrina insiste en ver en estas disposiciones los efectos inherentes a una
declaracin unilateral de voluntad de la que trata la doctrina alemana, de modo que para
ellos la obligacin de indemnizar es consustancial a la oferta en cuanto tal, bastando para
que surja la obligacin de resarcir, la sola retractacin o bien la omisin del envo del aviso.
Otros en cambio, opinan que no se trata de un caso de responsabilidad por declaracin
unilateral de voluntad, sino que tan solo se justifican las normas indemnizatorias en la mera
regulacin extracontractual de situaciones de hecho, ocurridas con ocasin de la oferta y del
ejercicio del derecho de retractacin y de la obligacin legal de aviso.
Curso Elemental de Derecho Comercial
225
D.- Terminacin de la Oferta
1) Por Caducidad. :
Perdida sobreviniente de todo valor legal de la oferta, por muerte, incapacidad o quiebra
del proponente. Cualquiera de estas causas debe verificarse antes de que el contrato quede
perfecto, es decir, antes de la aceptacin.
Tambin se produce la caducidad de la oferta por el cumplimiento del plazo, en cuyo
caso la oferta se tiene por no hecha (Vase n 1 de requisitos de la aceptacin). An as, a
pesar de que la ley reputa que nunca hubo oferta, impone al proponente la obligacin de
avisar al destinatario del vencimiento del plazo y de la caducidad de la oferta, en caso de
aceptacin extempornea, so pena de responder por los perjuicios originados al aceptante.
2) Por Retractacin.
Se entiende por tal a la revocacin de la oferta por parte del proponente. La retractacin
puede ser tempestiva, o bien, intempestiva. La retractacin tempestiva es la que se produce
antes de la aceptacin y es la nica que produce efectos jurdicos, toda vez que an no se ha
formado el consentimiento y las partes siguen siendo extraos entre s.
Con todo, el oferente puede limitar su libertad de retractarse, obligndose a esperar
respuesta, o bien, comprometindose a no disponer del objeto materia del contrato
propuesto, mientras no se haya desechado la oferta o dentro de un determinado plazo.
Ahora bien, no obstante que la ley permite al proponente retractarse de la oferta
realizada antes de la aceptacin, igualmente le impone, en resguardo de la buena fe, la
obligacin de indemnizar los gastos que el destinatario de la oferta hubiere realizado y los
daos y perjuicios que hubiere sufrido como consecuencia de la retractacin.
La retractacin es intempestiva cuando se da despus de que el destinatario ha aceptado
la oferta, en cuyo caso no produce efecto jurdico alguno, toda vez que el contrato ha
quedado perfecto y por tanto no puede ser dejado sin efecto sino por acuerdo de voluntad
de las partes o por causa legal.
E.- Momento en que se Entiende Formado el Consentimiento.
Si bien en principio el consentimiento se forma cuando coinciden la aceptacin y la
oferta, puede ocurrir que el momento preciso en que ello ocurre sea difcil de deter minar,
razn por la cual se han formulado teoras que intentan precisar ese momento. As
encontramos la teora de la declaracin de voluntad y su derivado la doctrina de la
expedicin; como tambin, la teora del conocimiento y su derivado la teora de la
recepcin. Vemoslas:
1) Teora de la Declaracin de Voluntad.
Segn sta, el consentimiento se forma cuando es conocida la oferta por el destinatario
de la misma, y ste asiente en contratar dando su aceptacin, an cuando ello no sea
conocido por el oferente.
De lo anterior se deriva que para establecer el momento concreto y real en que se forma
el consentimiento mediante un acto positivo, se hace necesario precisarlo mediante la teora
Curso Elemental de Derecho Comercial
226
de la expedicin, hija de la anterior, por cuanto establece que el consentimiento se entiende
formado cuando el aceptante entrega al correo su respuesta afirmativa. Cuando expide su
aceptacin.
2) Teora del Conocimiento.
Segn esta teora, de nada sirve que el aceptante declare su voluntad si ella no es
conocida por el oferente, por lo cual postula que el consentimiento se forma cuando el
oferente toma conocimiento real de la aceptacin.
Surge as la teora de la recepcin, que explica que el consentimiento debe entenderse
formado cuando el oferente recibe de correos la respuesta afirmativa del aceptante.
Nuestro Cdigo acepta la teora de la Declaracin de Voluntad sin su derivado, siendo
en tal sentido ms radical, pues establece que "dada la contestacin, si en ella se aprobare
pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce
todos sus efectos legales" (artculo 101).
F.- Lugar en que se forma el consentimiento.
Segn el Cdigo, y consecuente con la teora de la declaracin de voluntad, si los
interesados residen en distintos lugares el contrato se entiende celebrado para todos los
efectos legales en el de residencia del que hubiere aceptado la propuesta primitiva o
modificada (artculo 104).
G.- Oferta hecha por intermedio de corredores.
El contrato propuesto por intermedio de corredores, queda perfecto desde que los
interesados acepten pura y simplemente la propuesta (artculo 106)
2.- Rgimen de los Plazos.
Plazo, es el hecho futuro y cierto del cual depende el nacimiento o extincin de un
derecho.
En materia Civil, el plazo se encuentra establecido normalmente en favor del deudor,
toda vez que ste no se encuentra obligado a efectuar pago alguno mientras penda el plazo.
el pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo (artculo 1496 Cdigo
Civil). De esta manera el plazo puede renunciarse por el deudor, pudiendo as pagar
anticipadamente. La excepcin en materia civil se encuentra en el mutuo con intereses, caso
en el cual el deudor se haya impedido de renunciar al plazo cuando se han pactado
intereses, los cuales van en beneficio del acreedor y la renuncia lesionara su derecho. Cabe
recordar empero, que esta ltima regla propia del mutuo con intereses, ha sido modificada
cuando nos encontramos en presencia de una de aquellas denominadas operaciones de
crdito de dinero, toda vez que en algunas de ellas se entiende que el plazo est establecido
a favor del deudor.
En materia mercantil en cambio, por su propia naturaleza, el plazo esta establecido en
favor de ambas partes, de modo tal que el acreedor no est obligado a aceptar el pago
antes del vencimiento de la obligacin (artculo 117 Cdigo de Comercio).
Curso Elemental de Derecho Comercial
227
En cuanto al cmputo de los plazos rigen las normas del Cdigo Civil, salvo disposicin
en contrario. En esta materia el Cdigo de Comercio establece ciertas excepciones.
Veamos:
Las obligaciones que venzan en da domingo o en otro da festivo, es pagadera al da
siguiente hbil.
La misma regla se aplica respecto de aquellas que venzan en los das 30 de Junio y 31de
Diciembre de cada ao (fechas de balance).
En cuanto a los plazos de gracia y de uso, que son aquellos que concede el juez o la
costumbre para pagar fuera del plazo legal o convencional. En nuestro pas NO RIGEN.
3.- Normas de Derecho Internacional Privado.
Sobre este particular la ley mercantil no hace difer encia con la norma comn del
derecho civil, haciendo aplicable en su integridad lo dispuesto en el artculo 16 del Cdigo
Civil, es decir, que los contratos celebrados en el extranjero pero cumplideros en Chile se
arreglarn en todo a la ley chilena, salvo en cuanto a aquello que hubieren podido
libremente estipular (artculo 113).
4.- Efectos en General.
A.- En cuanto al pago:
El pago debe efectuarse en la moneda de curso legal en el pas vigente al momento de
darse cumplimiento al contrato.
Nadie, salvo el Fisco e instituciones pblicas, est obligado a recibir en pago mas de 50
monedas de la misma denominacin.
El deudor que paga tiene derecho a exigir un recibo, y no est obligado a contentarse con
la devolucin del ttulo de la deuda.
En cuanto a la imputaci n del pago, el deudor tiene derecho a imputar el pago a
cualquiera de las obligaciones vencidas y pendientes que tuviere con un mismo acreedor. Si
as no lo hiciere el acreedor puede imputar el pago a cualquiera de las deudas (artculo
121).
Presuncin de cancelacin de cuentas: cuando un comerciante arregla sus cuentas en
periodos fijos, el finiquito que d de una cuenta hace presumir, de modo simplemente legal,
que las anteriores se encuentran tambin finiquitadas.
B.- En cuanto a vicios del consentimiento:
No existe en materia de contratos mercantiles la rescisin por lesin enorme.
II. Prueba de las Obligaciones.
A.- Prueba instrumental:
Sabemos que los instrumentos privados no tienen fecha cierta sino cuando fallece
algunos de los otorgantes, desde que ha sido incorporado en un registro pblico, desde el
da en que ha sido presentado en juicio, cuando se ha tomado razn de l o le haya
Curso Elemental de Derecho Comercial
228
inventariado funcionario competente, o desde que ha sido incorporado en el protocolo. Pero
el C. de C. incorpora adems lo siguiente en materia mercantil. "Las escrituras privadas que
guarden conformidad con los libros de los comerciantes hacen fe de su fecha respecto de
terceros."
B.- Prueba testimonial:
En materia civil, no es admisible la prueba de testigos respecto de obligaciones que
hayan debido constar por escrito. Estas obligaciones son aquellas que contienen la entrega o
promesa de entrega de una cosa de valor superior a 2 U.T.M.
Hacen excepcin a este principio los casos en que exista un principio de prueba por
escrito, o cuando resulte imposible obtener una prueba escrita.
El Cdigo de Comercio tambin establece una excepcin a este principio, al disponer en
el artculo 128, que la prueba testimonial es admisible, cualquiera sea el importe de la
obligacin que se trate de probar, salvos los casos en que la ley exija escritura pblica.
Se ha entendido sin embargo, que la testimonial no procede, en aquellos casos en que la
ley establece, como requisito de existencia, el cumplimiento de alguna solemnidad especial
como puede ser incluso que el acto conste por escrito en escritura privada.
Con relacin al valor probatorio de la testimonial, en materia civil la escritura pblica
produce plena prueba entre las partes respecto a la verdad de las declaraciones que en ella
se contienen. En materia comercial en cambio, el juez, atendidas las circunstancias, puede
admitir prueba testimonial, an cuando altere o adicione lo contenido en escrituras pblicas
(artculo 129). No obstante, no puede admitirse la testimonial en los casos en que la ley
exige la escritura pblica como solemnidad de determinados actos. As ocurre por ejemplo,
en materia de sociedades, en que se dispone que contra el tenor de la escritura pblica no se
admite prueba alguna (artculo 353 Cdigo de Comercio).
Captulo 02 ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.
I. El Mandato Comercial.
1.- Generalidades: el mandato en el Cdigo Civil.
A.- Concepto.
El Cdigo Civil define el contrato de mandato en el artculo 2116 al decir que es un
contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace
cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta,
apoderado, procurador, y en general, mandatario.
B.- Elementos de la esencia y naturaleza.
Son elementos de la esencia:
Curso Elemental de Derecho Comercial
229
1 La confianza: Lo cual queda de manifiesto en la misma definicin legal la cual seala
que en virtud de l una persona confa a otra la gestin de uno o ms negocios a otra, por lo
cual se trata de un contrato intuitae personae.
2 El objeto del contrato es el encargo de la gestin de uno o ms negocios, de modo tal
que es de la esencia el encargo referido a tales negocios, los cuales habrn de consistir en
actos jurdicos y no en meros hechos.
3 El mandatario se hace cargo de la ejecucin de los actos por cuenta y riesgo del
mandante por lo cual los efectos de los actos en definitiva se radicarn en el mandante, sea
directa o indirectamente, segn el mandatario haya actuado en nombre ajeno o a nombre
propio.
C.- Caractersticas.
El mandato es un contrato consensual, bilateral, conmutativo, principal, nominado, y por
regla general oneroso, sin perjuicio de lo cual puede ser gratuito, si as se estipula.
D.- Perfeccionamiento.
El mandato es consensual por lo cual se perfecciona por la aceptacin del encargo que el
mandatario haga, ya sea expresamente, tcitamente o presuntamente. Acepta expresamente
cuando lo manifiesta en trminos formales y explcitos, en tanto que acepta tcitamente
cuando ejecuta cualquier acto propio del mandato y en cumplimiento del mismo. En fin,
acepta tcitamente cuando de hechos uniformes se colige una voluntad presunta; es ms, en
el mandato en materia civil incluso se puede aceptar a travs del silencio, cuestin de
excepcin a la regla general.
Artculo 2125. Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios
ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que
una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar
cono aceptacin.
E.- Clasificacin del mandato civil.
El mandato civil puede ser GENERAL o ESPECIAL.
a) Mandato General: Es aquel que se da para todos los negocios del mandante o bien
para todos los negocios del giro ordinario con determinadas excepciones, que pueden ser
una o ms.
b) Mandato Especial: Es aquel que comprende uno o ms negocios especficamente
determinados. En todo caso se debe considerar que la especialidad puede decir relacin o
no con actos de disposicin, segn se desprende del artculo 2132 del Cdigo Civil
F.- Grados de importancia de los actos jurdicos y facultades que confiere el mandato.
Esta tipologa se refiere a las facultades que han de tenerse para realizacin de distintos
tipos de actos, as entonces encontramos:
a) Actos de mera conservacin: Estos son aquellos en que se requiere el nivel mas bajo
de facultades para actuar. Son tales por ejemplo: contratar reparaciones necesarias de
aquello que administra, comprar lo necesario para el cultivo o beneficio de un inmueble.
Curso Elemental de Derecho Comercial
230
b) Actos de Administracin: Aquellos que dicen relacin con actos propios del giro del
negocio. Por ejemplo: interrumpir prescripciones, intentar acciones posesorias, cobrar
crditos, percibir dineros, pagar deudas etc.
c) Actos de disposicin: Son el nivel mas pleno de las facultades conferidas, toda vez
que ellas habilitan para la enajenacin jurdica o material de las cosas que se dan en
administracin. Sin embargo, sobre este punto debemos distinguir respecto de aquello que
es enajenado, pues si la disposicin recae sobre cosas que forman parte del giro ordinario
del negocio, el acto es de administracin mas no de disposicin, por ejemplo: venta de
zapatos en una zapatera; mientras que ser acto de disposicin la venta del local de la
zapatera, puesto que ello no es parte del giro del negocio, y por tanto requiere poder
especial.
Sobre este punto cabe destacar que el mandato no confiere naturalmente al mandatario
sino las facultades de administracin, dentro de las cuales se engloban o comprenden las de
administracin propiamente tales y las de conservacin, pero en caso alguno las de
disposicin las cuales siempre requieren de pacto expreso, tal como lo dispone el inciso
final del artculo 2132 del Cdigo Civil al decir que todos los actos que salgan de estos
lmites, (facultades de administracin y conservacin) necesitarn de poder especial.
G.- Obligaciones del mandante.
Las principales obligaciones del mandante son:
1) Pagar la remuneracin convenida.
Esta obligacin es un elemento de la naturaleza del mandato por lo cual puede dejarse
sin efecto por la voluntad de las partes. La remuneracin toma el nombre de honorarios.
2) Proveer de los fondos necesarios para el cumplimiento del encargo.
El mandante es obligado a entregar al mandatario la provisin de fondos necesarios para
el desarrollo de su gestin cuando la naturaleza del encargo as lo requiera.
H.- Obligaciones del mandatario.
1) Ejecutar el encargo objeto del mandato.
El mandatario debe cumplir rigorosamente las instrucciones del mandato, salvo que la
ley lo autorice para obrar de otro modo o el mandato le faculte actuar segn su prudencia.
Adems debe ejecutar personalmente el encargo, pudiendo delegar el encargo si no se le ha
prohibido. Pero, si an estndole prohibido, delega el encargo, queda responsable de los
hechos del delegado como si fueren suyos.
El mandatario puede cumplir el encargo sea actuando bajo su propio nombre o en
nombre de su mandante (nombre ajeno). De esto se colige que la representacin es un
elemento de la naturaleza y no de la esencia del mandato, por lo cual si nada se dice se
entiende que el mandatario puede actuar a nombre propio o a nombre ajeno. Ahora bien, en
materia comercial el artculo 259 del Cdigo de Comercio, dispone que en caso de duda se
presume que el mandatario ha actuado en nombre propio.
Curso Elemental de Derecho Comercial
231
La principal diferencia entre actuar a nombre propio o en nombre de tercero, es que en
este ltimo caso opera la representacin, elemento accidental de los actos jurdicos, en cuya
virtud los efectos del acto se radican directamente en el patrimonio del representado por lo
cual este goza de accin directa contra el otro contratante, como tambin queda obligado
directamente para con ste; en cambio cuando el mandatario acta a su propio nombre los
efectos del acto se radican en su patrimonio y no en el de su mandante, quien para todos los
efectos resulta ser un extrao en la relacin jurdica, de forma tal que el mandatario en su
momento, al rendir cuenta, deber transferir al mandante los derechos que para l hubiere
adquirido.
2) Rendir cuenta de la gestin.
Todo mandatario es obligado a rendir cuenta documentada de su gestin, sino se le ha
relevado de tal obligacin (artculo 2155 Cdigo Civil).
I .- terminacin del mandato.
Segn los artculos 2163 y sgtes. del Cdigo Civil, el mandato termina por:
1 El cumplimiento del encargo.
2 El cumplimiento de plazo o condicin.
3 Revocacin del mandante.
4 Renuncia del mandatario.
5 Muerte de cualquiera de ellos.
6 Quiebra o insolvencia de cualquiera.
7 Interdiccin de uno u otro.
2.- El Mandato Comercial.
A.- Concepto.
El mandato comercial es un contrato por el cual una persona encarga la ejecucin de
uno o ms negocios lcitos de comercio a otra que se obliga a administrarlos gratuitamente
o mediante una retribucin y a dar cuenta de su desempeo (artculo 233 Cdigo de
Comercio).
Crticas:
Segn la definicin el mandato comercial puede ser a ttulo gratuito, lo cual no se aviene
con el carcter mercantil y por tanto lucrativo del acto de comercio.
B.- Clasificacin.
I.- Mandato General y Especial, (vid. supra mandato civil).
II.- Mandato Civil y Mercantil: Segn sea la naturaleza de los negocios encargados.
III.- El mandato Mercantil puede ser:
a) Comisin.
Curso Elemental de Derecho Comercial
232
b) Mandato de los factores y el de los dependientes de comercio.
c) La Corredura.
Crticas a esta clasificacin:
Se dice que la clasificacin que hace el Cdigo de Comercio en su artculo 234, es
errnea pues considera al corretaje como una especie de mandato, lo cual es incorrecto,
desde que el corredor es un mero intermediario entre los comerciantes y como tal no
efecta negocio o acto alguno que no sea servir nicamente de contacto.
C.- La comisin.
1) concepto:
Es el mandato comercial que versa sobre una o ms operaciones mercantiles
determinadas (artculo 235 Cdigo de Comercio)
Se identifica de esta manera con el Mandato ESPECIAL y para estar en presencia de l
deben concurrir dos requisitos copulativos, a saber:
1 Que el encargo consista en operaciones mercantiles.
2 Que tales operaciones sean una o ms especialmente determinadas.
La persona que desempea el encargo se llama comisionista y quien encarga comitente.
2) clasificacin.
La comisin puede ser de distintas clases segn sea el acto mercantil encargado.
a) Comisin para vender.
b) Comisin para comprar.
c) Comisin de transporte por tierra, lagos, ros y canales navegables.
d) Comisin para ejecutar operaciones de banco.
3) obligaciones de los comisionistas.
a) obligacin de comunicar rechazo de la comisin.
El comisionista es obligado a dar aviso de su negativa a aceptar la comisin dentro
de un breve plazo, debiendo en todo caso adoptar las medidas conservativas urgentes que la
naturaleza del negocio requiera, so pena de indemnizar daos y perjuicios.
b) obligacin de cumplir la comisin.
Si el comisionista acepta expresa o tcitamente, debe cumplirla ntegramente, so
pena que de no cumplir ser obligado a indemnizar los daos y perjuicios sobrevinientes.
1. Forma de desempear la comisin.
i) Deber de obediencia e informacin.
Curso Elemental de Derecho Comercial
233
El comisionista debe ceirse estrictamente a las instrucciones de su comitente,
estando obligado a comunicarle oportunamente todas las noticias relativas a la negociacin
materia del encargo y que puedan llevar al comitente a confirmar, revocar o modificar sus
instrucciones.
Con todo, si en caso de cumplir las instrucciones recibidas por el comitente, hubiere
de ello seguirse perjuicio para ste, deber el comisionista suspender la ejecucin del
encargo dando inmediato aviso al comitente. Igual cosa debe observar si no hubiere
instrucciones sobre el particular.
Sin embargo existen excepciones a todo lo anterior, como son:
1) El caso en que el comisionista estuviere facultado para actuar a su arbitrio.
2) Cuando por la urgencia y estado del negocio no fuere posible demora en el
actuar.
En tales eventos, el comisionista deber actuar del modo que le aconseje su
prudencia y sea mas conforme al uso y procedimientos de los comerciantes entendidos y
diligentes.
ii) Deber de custodia y conservacin de los objetos sobre los cuales versa la comisin
(artculo 246 Cdigo de Comercio)
La responsabilidad del comisionista sobre este respecto llega hasta la culpa leve.
iii) Deber de cumplir el encargo personalmente y la delegacin.
Segn el artculo 261, el comisionista debe cumplir personalmente el encargo, y en
contrario del mandato civil, no puede delegar el mandato sin autorizacin expresa del
comitente, lo cual no se extiende a los actos subalternos que segn la costumbre se delegan
en los dependientes.
Con todo, se entiende que existe autorizacin implcita para delegar cuando el
comisionista se encuentra impedido de obrar y hubiere peligro en la demora. Si no hubiere
peligro, debe dar aviso al comitente y esperar instrucciones.
En cuanto a los efectos de la delegacin, debemos distinguir si el comitente ha
designado la persona del delegado o no.
Si el comitente ha designado la persona del delegado, deber precisamente delegarse en
ella, SALVO que hubiere perdido su probidad o solvencia, en cuyo caso si la delegacin no
es urgente deber dar aviso al comitente, o bien si es urgente deber delegar en otra persona
que la designada.
En todo caso, la delegacin sea que est autorizada explcita o implcitamente, deber
recaer en una persona capaz y solvente, sea que se haya designado sta por el comitente, o
que el nombramiento lo haga el comisionista, en los casos que ello proceda. Si el designado
no rene tales condiciones el comisionista es obligado a los daos y perjuicios que de ello
sobrevengan.
La delegacin ejecutada a nombre del comitente, pone fin al mandato con el
comisionista y forma uno nuevo entre el comitente y el delegado. Pero si la delegacin
fuere hecha a nombre del comisionista, el mandato de ste con su comitente subsiste,
Curso Elemental de Derecho Comercial
234
formndose sin embargo una comisin entre el delegante y el delegado (artculo 266
Cdigo de Comercio).
2. Formas de actuar del comisionista.
El comisionista en cumplimiento del encargo puede actuar a nombre propio o a nombre
de su comitente (artculo 254).
i) ACTUACIN A NOMBRE PROPIO:
Cuando el comisionista acta a nombre propio, ste se obliga directa, personal y
exclusivamente en favor del otro contratante, sin que importe a tal efecto que el comitente
se encuentre presente durante la celebracin del contrato o que haga saber que es interesado
en el negocio o bien que ello resulte evidente, pues en cualquier caso quien toma sobre si el
cumplimiento de todas y cada una de las obligaciones del contrato es el comisionista quien
acta bajo su propio nombre y crdito.
El comitente, en tales circunstancias, es frente a las partes, un tercero para todos los
efectos. Ms an, en el caso que declarare a quienes contraten con el comisionista, que el
contrato le pertenece y que toma sobre si su cumplimiento, tal declaracin lejos de hacerlo
parte en el contrato solo produce como efecto que sea reputado fiador del o los contratos
celebrados por el comisionista bajo su propio nombre (artculo 258 Cdigo de Comercio).
Otro aspecto de la actuacin del comisionista a nombre propio y manifestacin de que el
comitente es siempre un tercero y que el nico obligado es el comisionista, es que conforme
al artculo 257 el comitente carece de accin directa contra aquellos con quienes el
comisionista hubiere contratado en su propio nombre, pero puede el comitente exigir al
comisionista que le ceda las acciones que hubiere adquirido contra ellos.
A pesar de todo lo anteriormente dicho, puede sin embargo el comisionista, al contratar,
reservarse el derecho de declarar mas tarde por cuenta de que persona celebra el contrato.
Hecha la declaracin, el comisionista quedar desligado de todo compromiso, y la persona
nombrada le sustituir retroactivamente en todos los derechos y obligaciones resultantes del
contrato.
ii) ACTUACIN EN NOMBRE AJENO:
Puede, como se dijo, actuar el comisionista a nombre de su comitente, en cuyo caso
segn dispone el artculo 260 Cdigo de Comercio, solo ste (el comitente) quedar
obligado en favor de los que hubieren contratado con el comisionista.
No obstante lo anterior, el comisionista conserva respecto del comitente y terceros los
derechos y obligaciones de mandatario comercial.
Para concluir sobre este punto, cabe reiterar, que en caso de duda se presume que el
comisionista ha contratado a su nombre propio (artculo 259 Cdigo de Comercio).
c) Obligaciones al trmino de la comisin (artculo 279).
Terminada que sea la gestin o gestiones encomendadas el comisionista deber, a la
brevedad posible, y so pena de pagar intereses corrientes por el retardo, cumplir las
siguientes obligaciones:
Curso Elemental de Derecho Comercial
235
1 Dar inmediato aviso a su comitente.
2 Dar cuenta detallada y justificada de su administracin, devolvindole los ttulos
y dems piezas que el comitente le haya entregado.
Esta cuenta deber concordar con los asientos de los libros del comisionista y en caso de
disconformidad entre los libros y la cuenta el comisionista ser castigado como reo de
"hurto con falsedad", esto es, por defraudacin, estafa o apropiacin indebida segn
corresponda de acuerdo a las disposiciones pertinentes del Cdigo Penal (artculo 280
Cdigo de Comercio).
Adems deber el comisionista, abonar intereses corrientes, en caso de retardo en la
entrega de la cuenta.
3 Reintegrar el saldo que resulte a favor de su comitente, debiendo para ello utilizar
los medios que el mismo comitente hubiere designado, o en su defecto, aquellos que sean
de uso general en el comercio.
Indemnizacin por la mora.
El comisionista es obligado a abonar intereses corrientes a su comitente, aunque no
preceda interpelacin, cuando fuere moroso en rendir la cuenta o remitir el saldo a su
comitente (artculo 281).
4) Derechos de los comisionistas.
a) Derecho a exigir reembolso de gastos no cubiertos (artculo 274).
El comisionista tiene derecho a exigir que se le reembolse o pague al contado sus
anticipaciones, intereses corrientes y costos, an cuando no haya evacuado cumplidamente
el negocio.
Se entiende por anticipos, los adelantos de fondos que hace el comisionista a su
comitente, a cuenta de los resultados futuros de la negociacin encomendada.
b) Derecho a remuneracin (artculo 275 Cdigo de Comercio).
El comisionista tiene derecho a la retribucin completa de sus servicios y si las partes no
hubieren pactado una remuneracin o ella no se hubiere determinado, se entiende que el
comisionista podr exigir la que fuere de uso general en la plaza donde se desempe la
comisin o en su defecto la acostumbrada en la plaza ms cercana.
Si an as no fuere posible establecer la retribucin, el juzgado de comercio fijar la
suma como una proporcin aplicable al monto total de las operaciones realizadas.
Si opera una terminacin anticipada del mandato se deber al comisionista una suma
proporcional a las gestiones efectivamente realizadas (artculo 277).
c) Derecho legal de retencin.
El comisionista goza del derecho legal de retencin para hacerse preferente y efectivo
pago de sus anticipaciones, intereses, costos y salarios respecto de las mercaderas que
renan las siguientes caractersticas:
Curso Elemental de Derecho Comercial
236
1 Que hayan sido remitidas de una plaza a otra.
Para determinar si hay expedicin de una a otra plaza no se tomar en cuenta el
domicilio del comitente ni del comisionista.
2 Que hayan sido entregadas real o virtualmente al comisionista.
Hay entrega real cuando las mercaderas estn en cualquier forma a disposicin del
comisionista, en tanto que hay entrega virtual cuando antes de estar las mercaderas a su
disposicin, el comisionista puede probar que le han sido expedidas, a su nombre o a su
orden, en virtud de una carta de porte o conocimiento de embarque.
5) Prohibiciones a los comisionistas.
a) Apropiarse o distraer los fondos recibidos para la ejecucin del encargo
(artculo 251).
El comisionista incurre en el delito de apropiacin indebida descrito en el artculo 470
n1 del Cdigo Penal cuando destina los fondos entregados para cumplir el encargo en
negocios propios o bien cuando les da un destino distinto de aquel para el cual se le han
confiado.
De este modo, el comisionista que incurre en la antedicha conducta debe restituir los
fondos, aumentados con el inters legal y adems en caso de caer en quiebra, sta se le
presume fraudulenta.
b) Dar en prenda de sus propias obligaciones las mercaderas que con
cualquier objeto tuviere en consignacin (artculo 252).
En este caso, igual que en el anterior, incurre en el delito de apropiacin indebida pues
da un destino extrao a cosas muebles que ha recibido en depsito, administracin o
comisin (artculo 470 n1 Cdigo Penal).
c) Incurrir en negociaciones incompatibles (artculo 271).
En sntesis este artculo prohibe la auto contratacin, a menos que exista facultad
expresa del o los comitentes, de forma tal que el comisionista no puede celebrar contratos
por cuenta propia y ajena a la vez, ni tampoco puede hacer contratos para dos comitentes
con intereses contrarios concurrentes en el mismo acto.
6) TRMINO DE LA COMISIN.
Sobre estas materias rigen las disposicio nes del Cdigo Civil con las modificaciones que
van a expresarse.
a) muerte del comitente (artculo 240).
Segn el C. de Comercio la comisin no termina por la muerte del comitente, cuyos
derechos y obligaciones pasan a sus herederos. Prima en este aspecto el carcter mercantil
del encargo, por lo cual tratndose de gestin de negocios de comercio es natural que los
herederos sean obligados a mantener las obligaciones del causante en sus actos de
comercio, adems es de presumir que el mismo inters de lucro gue a los herederos.
Curso Elemental de Derecho Comercial
237
En todo caso la comisin se extingue por la muerte del comisionista, pues es de toda
lgica que se le escogi por sus habilidades personales en las cuales se confiaba.
b) revocacin de la comisin (artculo 241).
El comitente no puede revocar a su arbitrio la comisin aceptada, cuando su ejecucin
interese al comisionista o a terceros.
La ejecucin de la comisin interesar al comisionista, siempre que ella sea asalariada,
en tanto que interesar a un tercero cuando segn el artculo 238 del Cdigo de Comercio la
comisin fuere conferida por cuenta ajena, en cuyo caso los efectos de la comisin se
producen solo entre el tercero interesado y el comisionista, v.gr. mi hermano en
Mozambique me encarga que, para l, contrate un comisionista que venda las mercaderas
de su empresa de muebles mdicos.
c) renuncia del comitente (artculo 242).
La renuncia no pone trmino a la comisin, cuando ella produzca un perjuicio
irreparable al comitente, ya sea por que no puede atender por s mismo las necesidades del
negocio encargado, o bien por la dificultad de encontrar un nuevo comisionista.
D.- El mandato de los factores de comercio y de los dependientes.
1) Conceptos.
a) Factor de comercio.
Es el gerente de un negocio o de un establecimiento comercial o fabril, o parte de l, que
lo dirige o administra segn su prudencia por cuenta de su mandante.
b) Mancebos o dependientes de comercio.
Empleados subalternos que el comerciante tiene a su lado para que le auxilien en las
diversas operaciones de su giro, obrando bajo su direccin inmediata.
2) Generalidades.
El factor de comercio es un mandatario general pues concierne a l la administracin de
un negocio segn su prudencia, con amplias facultades para ello y limitado nicamente por
el giro ordinario mismo, y por las excepciones expresamente contempladas.
El mancebo, en cambio, tiene un mandato mas limitado pues solo tiene por finalidad
auxiliar al comerciante, siempre bajo su direccin inmediata, por lo cual se trata de un
trabajador bajo vnculo de subordinacin y dependencia que se rige ntegramente por el C.
del Trabajo en cuanto a su relacin laboral con su empleador, pero que an as ejecuta actos
en representacin del comerciante, mbito que es propio del derecho comercial y que ste
regula mediante ste mandato.
Tanto el factor como el mancebo son auxiliares de comercio, y deben a su mandante el
nombre de principal.
Curso Elemental de Derecho Comercial
238
Ambos mandatarios pueden actuar a nombre propio o en el de su principal, pero en ste
ltimo caso deben expresar que actan por poder (p.p.), so pena de quedar personalmente
responsables del acto.
Todo acto ejecutado por estos mandatarios en nombre de su principal, expresando actuar
por poder, obligan directamente al comitente, aun cuando aquellos hubieren actuado con
dolo o fraude, respecto de su principal.
En cambio, cuando los factores o mancebos actan a nombre propio, si bien quedan
personalmente obligados, la ley igualmente presume (en forma simplemente legal), que
actan por cuenta de su comitente cuando aparecen alguna de las siguientes circunstancias:
1 Cuando el contrato es propio del giro ordinario del negocio que administran o
sirven.
2 Cuando el contrato hubiere sido celebrado por orden del principal.
3 Cuando el comitente hubiere ratificado expresa o tcitamente el contrato.
4 Si el resultado del acto hubiere sido provechoso para el comitente.
En cualquiera de estos casos el tercero que contrat con el factor o con el mancebo,
pueden elegir contra quien dirigen sus acciones, si contra el mandante o contra el
mandatario, pero nunca contra ambos.
a) Derechos.
Factores y dependientes tienen derecho a:
1 Remuneracin; aun cuando por hecho no imputable a ellos no prestaren servicios
durante dos meses continuos.
2 A reembolso de los gastos extraordinarios que hicieren a causa inmediata del servicio
que prestan.
b) Prohibiciones.
1 No pueden delegar sus funciones sino con autorizacin (artculo 330).
2 No pueden comerciar ni tomar inters en negocios del mismo giro que el de su
comitente, salvo con autorizacin expresa (artculo 331).
c) Terminacin del mandato.
Estas normas deben entenderse referidas nicamente al factor de comercio, en
cuanto fuere reputado trabajador independiente, pero si se le reputa sujeto a contrato de
trabajo, tal cual ocurre con el mancebo, deber regirse en todo por el C. del Trabajo.
1. Contrato a plazo fijo:
No puede ser terminado sin causa legal, y el que le diere trmino sin dicha causa o bien
hubiere dado por su hecho motivo al trmino, debe indemnizar al otro.


Curso Elemental de Derecho Comercial
239
2. Contrato Indefinido:
En tal predicamento cualquiera de las partes puede darlo por terminado, dando un aviso
previo de un mes de anticipado.
3) Reglas especiales relativas a los factores.
a) Quienes pueden ser factor.
Cualquier persona que tenga la libre administracin de sus bienes y los mayores de 17
aos que sean autorizados por sus padres o curadores para desempear la factora.
b) Poder de los factores.
Deben tener un poder especial otorgado por el propietario del negocio a administrar,
poder que ser inscrito en el Registro de Comercio.
c) Facultades.
Estn autorizados para realizar todos los actos que abrace la adecuada administracin del
negocio confiado, salvo los expresamente exceptuados.
d) Obligaciones propias.
Estn obligados a llevar la contabilidad del establecimiento que administran, tal cual se
exige a los comerciantes en general.
II. La Cuenta Corriente Mercantil.
1.- Concepto
Conforme dispone el artculo 602 la cuenta corriente es un contrato bilateral y
conmutativo por el cual una de las partes remite a otra o recibe de ella en propiedad
cantidades de dinero u otros valores, sin aplicacin a un empleo determinado ni obligacin
de tener a la orden una cantidad o un valor equivalente, pero a cargo de acreditar al
remitente por sus remesas, liquidarlas en las pocas convenidas, compensarlas de una sola
vez hasta concurrencia del dbito y crdito y pagar el saldo.
Simplificando el asunto, podra decirse que es un contrato en virtud del cual, cualquiera
de las partes puede remitir a la otra, o bien, recibir de ella, dinero u otros valores; existiendo
la obligacin, por parte del que recibe, de dejar constancia de lo recibido para que despus,
en un momento determinado, ambos ajusten sus cuentas hacindolas lquidas, y
permitiendo as la compensacin legal hasta la concurrencia de los dbitos recprocos.
Ahora bien, si operada la compensacin queda un remanente a favor de alguno, el otro
deber el saldo.
En realidad, este contrato es eminentemente prctico y por ello nos valdremos de un
ejemplo:
La empresa de informes comerciales DICOM, requiere el servicio de mantenimiento de
sus equipos de hardware, la mantencin y administracin de su red de sistemas
computacionales, como tambin el desarrollo, mantenimiento y soporte tcnico de su
software. Para ello contrata con IBM Chile la prestacin de sus servicios en tales materias,
Curso Elemental de Derecho Comercial
240
sin embargo, esta ltima empresa necesita a su vez, tener acceso permanente a la
informacin que proporciona DICOM, a fin de propender a una mejor gestin comercial.
Resulta entonces, que ambas empresas contratan recprocamente la prestacin de sus
respectivos servicios, de forma tal que se da el caso de que cada una es deudora y acreedora
de la otra, lo cual genera un intenso flujo financiero entre ambas, es decir, pagos recprocos.
Pues bien, es en situaciones anlogas a las del ejemplo donde presenta su utilidad
prctica el contrato que ahora estudiamos, toda vez que permite a las partes hacer entregas
de dinero o valores con una mayor libertad ya que no se encuentran sujetos a plazos
parciales de pago, o a la necesidad de efectuar pagos independientes y separados por
distintos servicios o adquisiciones efectuadas a travs de un periodo ms o menos largo de
tiempo.
As entonces, facilita las disponibilidades financieras de los contratantes, evitando
circunstanciales problemas de liquidez, en cuanto no se ven forzados a efectuar pagos en
una fecha cierta y determinada, sino que disponen de todo el lapso por el cual se hubiere
convenido que haya de efectuarse la conclusin de la cuenta, esto es, liquidar y ajustar las
cuentas recprocas, determinando el monto compensado y el posible excedente que reste.
Si bien el Cdigo regula la cuenta corriente en estudio, tomando como base la existencia
real de recprocas remesas de dinero o valores entre las partes, es fcil darse cuenta, que
ello puede ser simplemente omitido reduciendo el funcionamiento de la cuenta corriente a
la mera anotacin contable de las cantidades que a cada una de las partes corresponda ya
como dbito o como crdito respecto de la otra.
Quizs sea esta ltima forma sealada la que ms se utilice en la actualidad, pues resulta
ineficiente e incluso costoso el sistema en que se funda el Cdigo. De hecho, como es
sabido, hoy en da los flujos financieros son normalmente nominales, es decir, meramente
numricos o contables y, probablemente, si el mercado exigiera todos los pagos en dinero
efectivo, se producira una crisis financiera por falta de liquidez de la economa.
2.- Elementos del Contrato.
A.- Elementos Esenciales.
Estos elementos de la esencia, son aquellos especficos del contrato de que se trata y
ante cuya falta, en lo que se refiere a la cuenta corriente mercantil, lo hace degenerar en
otro distinto.
Segn el artculo 603 del Cdigo, estos elementos son todos aquellos que aparecen
mencionados en la definicin del contrato, es decir :
1 La bilateralidad y conmutatividad del contrato.
Resulta evidente que ambas partes se obligan recprocamente y que, adems, gravndose
la una en beneficio de la otra, sus obligaciones se miran como equivalentes. Sin embargo,
esta precisin no acaba aqu, pues en realidad en este contrato la bilateralidad y
conmutatividad no son meras caractersticas, sino que elementos consustanciales a l, desde
que las obligaciones de las partes durante el transcurso del contrato son en todo idnticas,
pues ello equivale a decir que ambas partes deben llevar coetneamente sus propias
cuentas, que tanto la una como la otra puede remesar o recibir, que finalmente se
liquidarn las cuentas y se compensarn los dbitos. La nica obligacin distinta e
Curso Elemental de Derecho Comercial
241
independiente, surge despus de concluido el contrato y ella es la de pagar el saldo que
hubiere quedado como remanente de crdito a favor de alguno de los contratantes. Antes de
ello, ninguno de los interesados es considerado deudor o acreedor, simplemente interesado
como bien dice la ley.
2 Recprocas remesas de dinero o de valores entre las partes.
Sobre este particular se presenta la dificultad de establecer si es condictio sine qua non
del contrato que existan remesas materiales de dinero o de valores entre los interesados. Si
as fuese, no sera posible la cuenta corriente simplemente nominal a que anteriormente nos
referimos, pues si se aplica estrictamente el tenor del artculo 603, las cuentas que no
renan todas las condiciones enunciadas en la definicin legal del contrato son cuentas
simples y no estn sujetas a las prescripciones de la cuenta corriente mercantil.
La interpretacin no es simple, pues la norma del artculo 603 est redactada en trminos
imperativos, de modo que ante la falta de remesas de dinero o valores, el contrato
degenerara en otro distinto, si es que lo hay, pues la ley seala que no hay contrato ni acto
jurdico alguno, sino un simple hecho jurdico, como es una cuenta simple. Empero, valgan
dos observaciones.
La primera de ellas dice relacin con el contenido de las expresiones de que se sirve la
ley, pues sta al decir que las cuentas que no cumplan todas las condiciones expresadas en
la definicin son cuentas simples, identifica la expresin cuentas simples o de gestin con
la contabilidad que cada comerciante debe llevar como una de las obligaciones propias de
su actividad, cuentas stas que claramente no son producto de un contrato sino una
obligacin legal.
En consecuencia, si el resultado de la falta de las condiciones que expresa la definicin,
no son cuentas simples, o contabilidad en el sentido que le hemos dado, sino que un
contrato que obedece a todos los dems elementos descritos en la ley, es posible sostener
que las normas de la cuenta corriente mercantil no le sean aplicables?.
En nuestra opinin, y an aceptando que dicho contrato no sea calificable de cuenta
corriente mercantil, s le sern aplicables las normas de la cuenta corriente, pues se tratara
a lo menos de un contrato innominado, al cual de acuerdo a las normas sobre interpretacin
de los contratos se le deberan aplicar por analoga aquellas normas que mejor cuadren con
su naturaleza (artculo 1563 Cdigo Civil), y stas son las del contrato en estudio.
3 Que las remesas no estn destinadas a ser utilizadas en un empleo determinado, ni a la
obligacin de tener a la orden una cantidad determinada o un valor equivalente.
El primer caso se refiere a la obligacin de proveer de fondos al mandatario para la
ejecucin del encargo, mientras que el segundo dice relacin con el caso de la remesa cuyo
propsito es servir de provisin de fondos contra los cuales pueda girar el remitente.
Sobre este particular el artculo 609 precisa: las sumas o valores afectos a un empleo
determinado, o que deban tenerse a la orden del remitente, son extraos a la cuenta
corriente, y como tales no son susceptibles de la compensacin puramente mercantil que
establecen los artculos 602 y 613.

Curso Elemental de Derecho Comercial
242
B.- Elementos de la Naturaleza.
Conforme dispone el artculo 606, son de la naturaleza de la cuenta corriente, entre otras
cosas las siguientes:
1 Que todos los valores del dbito y crdito produzcan intereses legales o los que las
partes hubieren estipulado.
2 Que a ms del inters de la cuenta corriente, los contratantes tengan derecho a una
comisin sobre el importe de todas las remesas cuya realizacin reclamare la ejecucin de
actos de verdadera gestin.
La tasa de la comisin ser fijada por convenio de las partes o por el uso.
3 Que el saldo definitivo sea exigible desde el momento de su aceptacin, a menos que
los interesados hayan convenido en pasarlo a nueva cuenta, o que habiendo obtenido uno de
los interesados un saldo a favor, dicho saldo se componga de sumas eventuales que, iguales
o superiores al excedente, an no se hubiesen percibido.
C.- Elementos Accidentales.
Las partes pueden pactar libremente toda clusula accesoria que no est prohibida por la
ley. As podrn determinar la poca de los balances parciales de las cuentas, la tasa de
inters y la comisin por realizacin de remesas consistentes en ttulos de crdito u otros
valores.
3.- Objeto y Causa del Contrato.
Pueden servir de causa del contrato de cuenta corriente mercantil, segn el artculo 604,
todas las negociaciones entre comerciantes o entre un comerciante y otro que no lo es, en
tanto que pueden ser materia del contrato todos los valores trasmisibles en propiedad.
Hacemos esta distincin entre causa y objeto, pues segn nuestro parecer, las
negociaciones que existan entre las partes y que justifiquen la conveniencia de pactar la
cuenta corriente, constituyen el motivo que induce a las partes a contratar, segn entiende el
Cdigo Civil. Desde esta misma perspectiva, el objeto del contrato, esto es las obligaciones
a que da origen, son las que expresa la definicin, y que en verdad, tienen por finalidad, tal
cual el contrato mismo, facilitar la compensacin de los dbitos recprocos.
4.- Conclusin de la Cuenta Corriente y Extincin del Contrato.
Se entiende por conclusin el momento en que se debe proceder al arreglo de la cuenta
corriente a fin de determinar los montos que se compensan y aquellos que quedan como
saldo.
La conclusin de la cuenta corriente no importa necesariamente la extincin del
contrato, pues puede deberse exclusivamente a la llegada de la poca prefijada por las
partes para liquidar las cuentas comunes y/o recprocas. Sin embargo, es posible tambin
que la conclusin de la cuenta corriente, conlleve la extincin del contrato, por la
concurrencia de ciertos hechos sealados por la ley o bien por la sola voluntad de los
interesados.
Surge as la distincin entre conclusin definitiva y parcial que se consagra en el
artculo 612 del Cdigo.
Curso Elemental de Derecho Comercial
243
A.- Formas de Conclusin del Contrato y sus Efectos.
1) Formas de Conclusin.
Como decamos, el artculo 612, expresa: La conclusin de la cue nta corriente es
definitiva cuando no debe ser seguida de ninguna operacin de negocios, y parcial en el
caso inverso.
a) Conclusin Definitiva.
La conclusin ser definitiva cuando se extinga el contrato de cuenta corriente mercantil,
de manera que habr que arreglar las cuentas pendientes y efectuar el pago del saldo que
hubiere a favor de alguno de los interesados para dar por concluido el contrato. En este caso
el contrato de cuenta corriente mercantil se extingue y concluye definitivamente por las
siguientes razones:
1 Por acuerdo de las partes.
2 Por la muerte natural o civil, la interdiccin, la demencia, la quiebra o cualquier
otro suceso legal que prive a alguno de los contratantes de la libre disposicin de sus bienes
(Artculo 611 Cdigo de Comercio).
b) Conclusin Parcial.
Ser parcial en tanto, cuando la conclusin tenga por propsito exclusivamente
liquidar las cuentas, dentro del funcionamiento normal del contrato, sin que exista nimo de
extinguirlo sino que de mantenerlo.
Sus causas son:
1 El advenimiento de la poca fijada por la convencin.
2 El consentimiento de las partes.
2) Efectos de la Conclusin.
a) Efectos comunes de la conclusin.
Concluida la cuenta corriente, ya sea en forma definitiva o parcial, el saldo que resultare
a favor de cualquiera de los interesados, ser considerado como un capital productivo de
intereses. Si el que result deudor retarda el pago del saldo, el acreedor podr girar contra l
por el importe del saldo de la cuenta, lo cual equivale a decir que el acreedor podr librar en
contra del deudor una letra de cambio por el monto del saldo insoluto.
Finalmente cualquiera de los saldos puede ser garantido con hipotecas constituidas en el
acto de la celebracin del contrato.
b) Efectos particulares de la conclusin definitiva.
Esta conclusin fija invariablemente el estado de las relaciones jurdicas de las partes,
produciendo de pleno derecho e independientemente del fenecimiento de la cuenta, la
compensacin del ntegro monto del dbito y crdito hasta la cantidad concurrente y
determina la persona del acreedor y deudor.
Curso Elemental de Derecho Comercial
244
BIBLIOGRAFA
1. Barrera Graf, Jorge; Derecho Mercantil. Ediciones Universidad Nacional
Autnoma de Mxico, primera edicin. 1991.
2. Daz Loayza, Alex Patricio; Separatas de contrato de transporte terrestre.
Indito.1996.
3. Espinoza, Sergio; Separatas de Sociedades, Central de Apuntes, Universidad de
Chile, 1988.
4. Garrigues, Joaqun; Curso de Derecho Mercantil, Editorial Temis, Bogot,
Colombia, 1987.
5. Morand Valdivieso, Luis; Sociedades. Editorial Jurdica de Chile.
6. Neft al Cruz Ortz. Prontuario Jurdico Bancario. Editorial Jurdica de Chile.
Cuarta Edicin. 1985.
7. Puelma Accorsi, Alvaro; Sociedades, Segunda edicin 1998, Editorial Jurdica
de Chile.
8. Sandoval Lpez, Ricardo; Manual de Derecho Comercial, Editorial Jurdica de
Chile, primera edicin, 1981.
9. Vargas Vargas, Manuel; Nueva legislacin sobre letra de cambio y pagar,
Editorial Jurdica de Chile.
10. Vivante, Cesare. Tratado de Derecho Comercial.

Curso Elemental de Derecho Comercial

245
NDICE

SECCIN I. CUESTIONES PRELIMINARES............................................................. 1
CAPTULO 01 ELEMENTOS DEL COMERCIO. ........................................................................ 2
CAPTULO 02 BREVSIMA HISTORIA DEL COMERCIO........................................................... 3
SECCIN II. DERECHO COMERCIAL EN CHILE. ................................................... 5
CAPTULO 01 FUENTES HISTRICAS................................................................................... 6
CAPTULO 02 FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL NACIONAL. ........................................ 6
I. EL CDIGO DE COMERCIO Y LEYES ESPECIALES. ................................................................. 6
1.- El Cdigo de Comercio. .................................................................................................... 6
2.- Leyes especiales: ............................................................................................................. 7
II. EL CDIGO CIVIL. ............................................................................................................. 7
III. LA COSTUMBRE MERCANTIL. .......................................................................................... 7
1.- Concepto: ......................................................................................................................... 7
2.- Aplicacin de la costumbre en materia civil....................................................................... 8
3.- Aplicacin de la costumbre en materia comercial.............................................................. 8
4.- Prueba de la Costumbre Mercantil. ................................................................................... 8
5.- Carga de la Prueba de la costumbre. ................................................................................. 8
6.- Paralelo costumbre civil y mercantil.................................................................................. 9
7.- Clasificacin de la Costumbre: ......................................................................................... 9
SECCIN III. EL ACTO DE COMERCIO.................................................................10
CAPTULO 01 CONCEPTO...................................................................................................11
Curso Elemental de Derecho Comercial

246
I. ELEMENTOS DEL CONCEPTO: ............................................................................................11
CAPTULO 02 IMPORTANCIA DE CALIFICAR UN ACTO COMO CIVIL O COMERCIAL............11
I. PARA LOS EFECTOS DE DETERMINAR LA LEGISLACIN DE FONDO APLICABLE:....................11
II. PARA LOS EFECTOS DE LA PRUEBA...................................................................................12
III. PARA LOS EFECTOS DE LA APLICACIN DE LA COSTUMBRE..............................................13
IV. PARA LOS EFECTOS DE LA CALIFICACIN DE COMERCIANTE............................................13
V. PARA LOS EFECTOS DE LA QUIEBRA.................................................................................13
CAPTULO 03 CLASIFICACIN DEL ACTO DE COMERCIO. ..................................................13
I. SEGN SU MBITO ESPACIAL: ACTOS DE COMERCIO MARTIMOS Y TERRESTRES...............13
1.- Actos de Comercio Martimos. .........................................................................................13
2.- Actos de Comercio Terrestres. .......................................................................................13
II. LOS TERRESTRES, SEGN EL ELEMENTO QUE PREDOMINA EN SU CALIFICACIN: ...........14
1.- Actos de comercio calificados de tal en atencin a la intencin de las partes. ..............14
2.- Actos de comercio en consideracin al elemento empresa. ..........................................14
3.- Actos de comercio formales, absolutos o per se. ..........................................................14
4.- Actos de comercio calificados de tal en razn del elemento intermediacin. ................14
CAPTULO 04 TEORA DE LOS ACTOS MIXTOS Y LA TEORA DE LO ACCESORIO. ...............14
I. TEORA DE LOS ACTOS MIXTOS O DE DOBLE CARCTER. ...............................................14
II. TEORA DE LO ACCESORIO. ............................................................................................15
CAPTULO 05 NOCIONES DE LOS ACTOS DE COMERCIO EN PARTICULAR........................16
I. ACTOS DE COMERCIO MARTIMOS..................................................................................16
II. ACTOS DE COMERCIO TERRESTRE. ................................................................................16
1.- Actos de comercio segn la intencin de las partes. .....................................................16
2.- Actos de comercio segn el elemento empresa. ............................................................24
3.- Actos de comercio segn su propia naturaleza: absolutos, formales o per se. ..........32
4.- Actos de comercio segn el slo elemento intermediacin. ..........................................36
SECCIN IV. LOS COMERCIANTES Y LOS AGENTES DEL COMERCIO. ....39
CAPTULO 01 DE LOS COMERCIANTES . ............................................................................40
I. SU CALIFICACIN: ...........................................................................................................40
1.- Definicin. ......................................................................................................................40
2.- Elementos o Requisitos: ................................................................................................40
3.- Situaciones especiales en cuanto a la capacidad: .........................................................41
4.- Efectos de actos celebrados por incapaces generales y especiales. ............................42
II. OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES. ........................................................................43
1.- Obligacin de inscribirse en ciertos registros: ...............................................................43
2.- Obligacin de inscribir ciertos documentos: ..................................................................43
3.- Obligacin de llevar contabilidad: ..................................................................................44
4.- Obligacin de pagar patente municipal:.........................................................................48
CAPTULO 02 DE LOS AGENTES DE COMERCIO. ...............................................................48
I. GENERALIDADES : ............................................................................................................48
1.- Caractersticas. ...............................................................................................................49
II. CORREDORES DE COMERCIO. .........................................................................................49
1.- Concepto. .......................................................................................................................49
2.- Elementos: .....................................................................................................................49
3.- Caractersticas. ...............................................................................................................49
4.- Clasificacin. ..................................................................................................................49
Curso Elemental de Derecho Comercial

247
5.- Prohibiciones para ser corredor. ....................................................................................50
6.- Prohibicin en cuanto al ejercicio de actividades. .........................................................50
7.- Responsabilidad del Corredor. .......................................................................................50
8.- Facultades del Corredor. ................................................................................................50
III. COMISIONISTAS. ...........................................................................................................51
SECCIN V. LAS SOCIEDADES MERCANTILES..................................................52
CAPTULO 01 DE LAS SOCIEDADES EN GENERAL. ...........................................................53
1.- Introduccin. ..................................................................................................................53
2.- Definicin. ......................................................................................................................53
3.- Elementos esenciales genricos. ...................................................................................53
4.- Elementos esenciales especficos. .................................................................................54
5.- Caractersticas de la sociedad en cuanto contrato. ........................................................55
6.- Efecto genrico del contrato de sociedad. .....................................................................55
7.- Diferencias entre sociedad y comunidad........................................................................55
8.- Clasificacin doctrinaria de las sociedades. ..................................................................56
9.- Clasificacin legal de las sociedades. ............................................................................56
10.- Paralelo entre los distintos tipos societarios. ...............................................................57
CAPTULO 02 SOCIEDAD COLECTIVA COMERCIAL. ........................................................59
I. CONCEPTO:......................................................................................................................59
II. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA COMERCIAL. ...........................................60
1.- La Escritura Pblica Constitutiva o Pacto Social. ..........................................................60
2.- El Extracto. .....................................................................................................................63
3.- La Inscripcin.................................................................................................................63
III. MODIFICACIN DE LA SOCIEDAD..................................................................................64
IV. SANCIONES FRENTE A LA INOBSERVANCIA DE LAS SOLEMNIDADES LEGALES. ..............64
1.- La nica forma de constituir una sociedad colectiva mercantil es cumpliendo las
solemnidades legales. ............................................................................................................64
2.- La nica forma de modificar una sociedad colectiva es observando las solemnidades
legales. ...................................................................................................................................65
3.- La nica forma de probar la existencia y modificaciones de la sociedad es mediante
escritura pblica cuyo extracto haya sido inscrito dentro de plazo. ......................................65
4.- La falta de escritura pblica constitutiva o modificatoria y la falta de inscripcin dentro
de plazo acarrea la nulidad de la sociedad colectiva o de su modificacin............................65
5.- La falta de escritura pblica constitutiva, instrumento privado protocolizado o reducido
a escritura pblica acarrea la nulidad absoluta de pleno derecho e insubsanable, dando
origen la insistencia en operar a una simple comunidad. ......................................................66
6.- La falta o extempornea inscripci n del extracto acarrea la nulidad absoluta pero
subsanable de la sociedad pretendida y da origen a la sociedad de hecho. ..........................67
V. DE LA ADMINISTRACIN, USO DE LA RAZN SOCIAL Y RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS.
68
1.- Generalidades. ...............................................................................................................68
2.- Administracin de la sociedad. ......................................................................................69
3.- Uso de la razn social. ...................................................................................................72
4.- Responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales. ......................................72
VI. DEL CAPITAL SOCIAL, LAS UTILIDADES Y LAS PRDIDAS. .............................................73
1.- Cosas que pueden ser objeto de aporte. ........................................................................74
2.- Incumplimiento de la obligacin de enterar el aporte.....................................................75
3.- Inembargabilidad del aporte. ..........................................................................................75
4.- Distribucin de utilidades y prdidas. ............................................................................76
VII. PROHIBICIONES A LOS SOCIOS. ....................................................................................76
Curso Elemental de Derecho Comercial

248
VIII. DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA.................................................................77
1.- Por la llegada del plazo o el evento de la condicin. ......................................................77
2.- Por la finalizacin del negocio para el cual fue contrada. .............................................77
3.- Por Insolvencia de la sociedad o extincin de su activo. ...............................................77
4.- Por incumplimiento de la obligacin de aportar. ............................................................78
5.- Por destruccin de la cosa dada en usufructo. ..............................................................78
6.- Por muerte de alguno de los socios. ..............................................................................79
7.- Por incapacidad sobreviniente o insolvencia de un socio..............................................79
8.- Por acuerdo unnime de los socios. ..............................................................................79
9.- Por renuncia de uno de los socios. ................................................................................79
IX. LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD.....................................................................................80
1.- Nombramiento del liquidador. ........................................................................................81
2.- Facultades del liquidador. ..............................................................................................81
3.- Responsabilidad del liquidador. .....................................................................................81
CAPTULO 03 SOCIEDAD EN COMANDITA.........................................................................82
I. DEFINICIN. ....................................................................................................................82
II. CARACTERSTICAS ESENCIALES DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA.................................82
III. CLASIFICACIN DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA.........................................................82
IV. SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE. ..............................................................................82
1.- Constitucin y prueba (artculo 474)...............................................................................82
2.- Legislacin aplicable (artculo 474). ...............................................................................83
3.- Administracin. ..............................................................................................................83
4.- Razn social (artculo 476). ............................................................................................83
5.- El aporte. ........................................................................................................................83
6.- Responsabilidad (artculo 483). ......................................................................................84
7.- Prohibiciones a los socios .............................................................................................84
8.- Cesin de los derechos sociales....................................................................................84
9.- Disolucin y liquidacin.................................................................................................84
V. SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES. ....................................................................84
1.- Rgimen legal (artculo 491). ..........................................................................................85
2.- Constitucin y prueba. ...................................................................................................85
3.- El capital social. .............................................................................................................85
4.- Sancin por incumplimiento de requisitos de constitucin. ..........................................86
5.- J unta de Vigilancia y J unta de Accionistas. ...................................................................86
CAPTULO 04 SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. ............................................86
I. CONCEPTO. ......................................................................................................................86
II. CARACTERSTICAS.........................................................................................................86
III. LEGISLACIN APLICABLE..............................................................................................87
IV. NORMAS ESPECIALES APLICABLES A LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA..87
1.- En cuanto a su constitucin. ..........................................................................................87
2.- En cuanto a la razn social.............................................................................................89
3.- En cuanto a la limitacin de la responsabilidad. ............................................................90
4.- En cuanto a la administracin de la sociedad. ...............................................................90
5.- En cuanto a la disolucin de la sociedad. ......................................................................90
6.- En cuanto a la liquidacin de la sociedad. .....................................................................90
V. ACTIVIDADES QUE NO PUEDEN SER OBJETO DE UNA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD
LIMITADA..............................................................................................................................91
CAPTULO 05 SOCIEDADES ANNIMAS. ...........................................................................91
I. DEFINICIN Y CARACTERSTICAS.....................................................................................91
1.- Elementos de la definicin .............................................................................................91
2.- Otras caractersticas. .....................................................................................................92
Curso Elemental de Derecho Comercial

249
3.- Clasificacin de las sociedades annimas. ....................................................................92
II. CONSTITUCIN DE LAS SOCIEDADES ANNIMAS ............................................................97
1.- Modalidades de constitucin..........................................................................................97
2.- Constitucin General de Sociedad Annima. .................................................................98
3.- Modificacin de los Estatutos Sociales. .......................................................................103
4.- Sancin por la inobservancia de las solemnidades legales. ........................................103
III. SOCIEDADES ANNIMAS ESPECIALES ......................................................................... 104
1.- Sociedades Annimas que slo requieren autorizacin de existencia: .......................104
2.- Sociedades annimas que exigen perodo de formacin previa. .................................105
IV. EL NOMBRE Y EL OBJETO DE LA SOCIEDAD ANNIMA............................................... 105
V. EL CAPITAL, PATRIMONIO SOCIAL Y LAS ACCIONES. ................................................... 105
1.- Generalidades. .............................................................................................................105
2.- Aspectos o modalidades del capital. ............................................................................106
3.- Bienes Materia de Aporte a la Sociedad Annima. .......................................................106
4.- Prohibicin de Acciones de organizacin e industria. .................................................107
5.- Las Acciones. ...............................................................................................................107
6.- Aumentos y Disminuciones de Capital.........................................................................128
VI. ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA............................................................ 133
1.- El Directorio..................................................................................................................133
2.- El Comit de directores. ...............................................................................................141
3.- El Gerente. ....................................................................................................................142
VII. LAS JUNTAS DE ACCIONISTAS. .................................................................................. 142
1.- Clasificacin de las juntas. ...........................................................................................143
2.- Formalidades de una junta de accionistas. ..................................................................144
VIII. LAS SOCIEDADES RELACIONADAS: FILIALES Y COLIGADAS. ................................... 147
1.- Introduccin: La concentracin de sociedades y/o empresas. ....................................147
2.- Sociedades Filiales. ......................................................................................................147
3.- Sociedades Coligadas. .................................................................................................148
4.- Transformacin, Divisin y Fusin de Sociedades, y en especial de las Annimas. ...150
IX. QUIEBRA, DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE SOCIEDADES ANNIMAS......................... 159
1.- Quiebra.........................................................................................................................159
2.- Disolucin ....................................................................................................................159
3.- Liquidacin...................................................................................................................160
CAPTULO 06 PROCEDIMIENTO DE SANEAMIENTO DE VICIOS FORMALES EN LA
CONSTITUCIN O MODIFICACIN DE LAS SOCIEDADES EN GENERAL. ............................ 162
I. MBITO DE APLICACIN DE LAS NORMAS SOBRE SANEAMIENTO................................... 162
1.- mbito de Vigencia Temporal.......................................................................................162
2.- mbito de Vigencia Material. ........................................................................................162
II. CONCEPTO DE VICIOS FORMALES (ARTCULO 1 INCISO 3.) ......................................... 162
1.- Cuestiones que no se consideran vicios formales. ......................................................163
2.- Solemnidad sine qua non: La Escrituracin. ................................................................164
III. REQUISITOS DE SANEAMIENTO (ARTCULO3). ............................................................ 164
1.- Si el vicio consiste en defecto formal de la escritura. ..................................................164
2.- Si el vicio consiste en la omisin o inoportuna inscripcin o publicacin. ..................165
IV. SANEAMIENTO DE SOCIEDADES REGIDAS POR LEYES ESPECIALES (ARTCULO 5). ...... 165
V. EFECTOS DEL SANEAMIENTO. LA RETROACTIVIDAD (ARTCULO2). ............................ 165
VI. PRESCRIPCIN ESPECIALDE CORTO TIEMPO (ARTCULO6). ........................................ 166
1.- Efecto de la prescripcin. .............................................................................................167
VII. OPORTUNIDAD PARA EFECTUAR EL SANEAMIENTO DE NULIDAD POR CAUSA DE VICIOS
FORMALES (ARTCULO 7). ................................................................................................... 167
VIII. REQUISITOS PARA EJERCER LA ACCIN DE NULIDAD POR VICIOS DE FORMA. ........... 167
1.- Inters legtimo para impetrar la declaracin de nulidad (artculo 8). ...........................167
Curso Elemental de Derecho Comercial

250
2.- Oportunidad para pedir declaracin de nulidad (artculo 10). ......................................167
CAPTULO 07 LA ASOCIACIN O CUENTAS EN PARTICIPACIN. .................................... 167
I. GENERALIDADES. .......................................................................................................... 168
II. DEFINICIN LEGAL:...................................................................................................... 168
III. CARACTERSTICAS...................................................................................................... 168
1.- En cuanto al objeto. ......................................................................................................168
2.- En cuanto a la capacidad para celebrar este contrato. .................................................168
3.- Condiciones de forma. .................................................................................................168
4.- En cuanto a su prueba. .................................................................................................169
5.- Carcter oculto y ausencia de personalidad jurdica. ...................................................169
6.- En cuanto a los aportes. ...............................................................................................169
7.- En cuanto a la cuota social...........................................................................................169
8.- En cuanto a los beneficios y prdidas. .........................................................................169
9.- En cuanto a las relaciones de los partcipes con terceros. ..........................................169
10.- En cuanto a la administracin. ...................................................................................169
11.- En cuanto a la disolucin. ..........................................................................................170
12.- En cuanto a la liquidacin...........................................................................................170
SECCIN VI. LA EMPRESA, EL EMPRESARIO Y EL ESTABLECIMIENTO
DE COMERCIO............................................................................................................... 171
CAPTULO 01 LA EMPRESA............................................................................................. 172
I. DISTINCIN PREVIA:...................................................................................................... 172
II. CONCEPTO: .................................................................................................................. 172
III. ELEMENTOS: ............................................................................................................... 172
1.- Es una actividad. ..........................................................................................................172
2.- Organizada y racional ...................................................................................................173
3.- Finalidad econmica de participar en el mercado ........................................................173
IV. LA MERCANTILIDAD: ................................................................................................. 173
CAPTULO 02 EL EMPRESARIO: ..................................................................................... 173
I. CONCEPTO:.................................................................................................................... 173
CAPTULO 03 EL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO. ................................................... 174
I. CONCEPTO:.................................................................................................................... 174
II. NATURALEZA JURDICA: .............................................................................................. 174
1.- Teora de la Universalidad J urdica: .............................................................................174
2.- Teora de la Universalidad de Hecho:...........................................................................174
III. ELEMENTOS CORPORALES: ......................................................................................... 174
IV. ELEMENTOS INCORPORALES:...................................................................................... 175
1.- La Clientela:..................................................................................................................175
2.- La marca comercial: .....................................................................................................175
3.- Los diseos industriales: .............................................................................................175
4.- El derecho de llaves: ....................................................................................................175
SECCIN VII. LOS TTULOS DE CRDITO ......................................................... 176
CAPTULO 01 TEORA GENERAL DE LOS TTULOS DE CRDITO................................... 177
I. CONCEPTO. .................................................................................................................... 177
II. CARACTERSTICAS....................................................................................................... 177
Curso Elemental de Derecho Comercial

251
III. CLASIFICACIN........................................................................................................... 177
IV. DE LA CESIN DE CRDITOS Y EN ESPECIAL DE LA CESIN MERCANTIL....................... 178
1.- Ttulos nominativos, su cesin y efectos. ....................................................................178
2.- Ttulos a la orden, su cesin y efectos. ........................................................................180
3.- Ttulos al portador, cesin y efectos. ...........................................................................180
V. PRINCIPIO DE INDEPENDENCIA DE LOS ACTOS CAMBIARIOS. ........................................ 181
CAPTULO 02 LA LETRA DE CAMBIO Y PAGAR. .......................................................... 182
I. LA LETRA DE CAMBIO................................................................................................... 182
1.- Generalidades. .............................................................................................................182
2.- Menciones de la letra de cambio. .................................................................................182
3.- El vencimiento de la letra de cambio. ...........................................................................186
4.- El libramiento, cuestiones esenciales. .........................................................................189
5.- La aceptacin, cuestiones esenciales. .........................................................................192
6.- El pago. ........................................................................................................................194
7.- Acciones Cambiarias. ...................................................................................................196
8.- Transferencia de la letra: El endoso. ............................................................................198
9.- La caucin cambiaria: El aval.......................................................................................202
II. EL PAGAR O VALE. .................................................................................................... 203
1.- Menciones del pagar. ..................................................................................................203
2.- Vencimientos del pagar. .............................................................................................204
CAPTULO 03 LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA Y EL CHEQUE. ............................... 204
I. LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA.............................................................................. 204
1.- Definicin. ....................................................................................................................204
2.- Anlisis de la Definicin. ..............................................................................................205
3.- Caractersticas. .............................................................................................................205
4.- Clasificacin. ................................................................................................................206
5.- Operaciones Bancarias Activas y Pasivas. ..................................................................206
6.- Mercantilidad del Contrato. ..........................................................................................207
7.- Causales de terminacin: .............................................................................................207
II. EL CHEQUE .................................................................................................................. 208
1.- Definicin. ....................................................................................................................208
2.- Menciones del Cheque (artculo13.) .............................................................................208
3.- Clasificacin del cheque: .............................................................................................209
4.- Personas que intervienen en el cheque........................................................................211
5.- Quienes pueden ser beneficiarios del cheque. .............................................................211
6.- Circulacin del cheque. ................................................................................................212
7.- Plazos de presentacin del cheque al cobro. ...............................................................212
8.- Falsificacin de cheque. ...............................................................................................212
9.- Anomalas del Cheque. .................................................................................................213
10.- Etapas formales previas al pago.................................................................................213
11.- De la orden de no pago. ..............................................................................................214
12.- Causales de no pago del cheque por el banco librado. ..............................................214
13.- Protesto del Cheque. ..................................................................................................215
14.- El Giro Doloso de Cheque...........................................................................................216
15.- Procedimiento en la accin penal. ..............................................................................217
16.- Medidas cautelares personales a que da lugar el delito. ............................................219
17.- Sobreseimiento...........................................................................................................219
18.- Prescripcin. ..............................................................................................................220
SECCIN VIII. CONTRATOS MERCANTILES. ................................................... 221
CAPTULO 01 GENERALIDADES. ..................................................................................... 222
Curso Elemental de Derecho Comercial

252
I. CONSTITUCIN, FORMA Y EFECTOS DE LOS CONTRATOS............................................... 222
1.- Formacin del Consentimiento.....................................................................................222
2.- Rgimen de los Plazos. ................................................................................................226
3.- Normas de Derecho Internacional Privado. ..................................................................227
4.- Efectos en General. ......................................................................................................227
II. PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES. .................................................................................. 227
CAPTULO 02 ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR. ................................................ 228
I. EL MANDATO COMERCIAL. ........................................................................................... 228
1.- Generalidades: el mandato en el Cdigo Civil..............................................................228
2.- El Mandato Comercial...................................................................................................231
II. LA CUENTA CORRIENTE MERCANTIL........................................................................... 239
1.- Concepto......................................................................................................................239
2.- Elementos del Contrato................................................................................................240
3.- Objeto y Causa del Contrato.........................................................................................242
4.- Conclusin de la Cuenta Corriente y Extincin del Contrato........................................242
BIBLIOGRAFA.............................................................................................................. 244
NDICE.............................................................................................................................. 245