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CARLOS ARANCIBIA MATURANA

Universidad Nacional Andrs Bello





Dedicado a mi maestro y mentor don Felipe Vicencio Eyzaguirre.

RESUMEN
El autor procura introducir, a partir de diversas fuentes y obras de Derecho Romano -que tratan en forma
tcnica, cientfica y sistemtica el desarrollo del mismo- como es que la jurisprudencia en la antigua Roma ha
de haber cambiado, y modificado el transcurso de la vida jurdica de los habitantes del urbe. Es menester
llevar a cabo una reflexin jurdica-histrica del tema expuesto, pues es labor del jurista, desentraar, y dar
solucin a los problemas de la sociedad polticamente organizada.
Palabras clave: Derecho Romano - Jurisprudencia en la antigua Roma Jurista.

ABSTRACT
The author attempts to introduce, from various sources and works of Roman law as dealing with technical,
scientific and systematic development of the same, as is the case in ancient Rome must have changed, and
changed the course of legal life of the inhabitants of the city. It is necessary to carry out a legal-historical
reflection, the topic above, it is the works of the jurist, unravels, and solve the problems of politically organized
society.
Key words: Roman law - Jurisprudence in ancient Rome - Jurist.

I. INTRODUCCIN

ESTUDIO, TRABAJO Y FINALIDAD DE LA JURISPRUDENCIA ROMANA

1. OBJETO DE ESTUDIO: LA JURISPRUDENCIA EN POCA DE LOS ROMANOS. La jurisprudencia en la
antigua Roma, tuvo una gran importancia a la hora de resolver conflictos entre particulares, y adems para
poder llevar a cabo una vida ms ordenada y tranquila, por ende, la mejor convivencia posible entre los
ciudadanos, los no ciudadanos y los altos mandos de la legislacin. sta, fue de basta importancia en el diario
quehacer social de la familia romana. La jurisprudencia es importante para la continua tradicin del Derecho
Romano, por tanto, se hizo presente de diversas formas, no solo en la entrega de respuestas (responsas) a
conflictos particulares, sino tambin en la asesora de la administracin pblica, especficamente de
magistrados, y posteriormente de emperadores. Bien sabido es que los jurisconsultos, se ocuparon de
entregar respuestas a los distintos tipos de conflictos en la vida cotidiana de los particulares, pero no es sino
la facultad de la jurisprudencia de ser mera fuente creadora de Derecho, la real importancia de sta en la vida
de cada ciudadano romano. Tambin recordar que la jurisprudencia, cumple en ciertos casos gran influencia y
trascendencia periodificadora del Derecho, ya que sus funciones en los distintos tipos de procesos legales a
seguir, marcaran un continuo cambio en las relaciones de los habitantes romanos, no solo de sus
ciudadanos, sino tambin de cada particular asentado en la urbe. El principal tema u objeto de estudio en este
caso, son las diferentes formas de interpretar, supervisar y crear, por las cuales la jurisprudencia toma como
principales caractersticas sobresalientes, en relacin con las dems fuentes del Derecho.

2. FUENTES DE CONOCIMIENTO. Para el actual estudio de la jurisprudencia romana, ciertamente las
fuentes del Derecho, nos son de basta importancia como elemento primordial del estudio de sta ciencia. A
travs de los siglos, muchas han sido stas, pero sin lugar a duda, las obras escritas por los antiguos
conocedores del Derecho, han tenido gran trascendencia para la elaboracin del derecho posterior a roma.
Las principales fuentes que a nuestro estudio comprende son los fragmentos de obras escritas por personas
a las que en roma se les atribua un especial conocimiento que los capacitaba para discernir en cada caso, la
forma adecuada de solucin a tales conflictos (iuris prudentes
1
).

3. TRABAJO DE LA CIENCIA JURISPRUDENCIAL. La jurisprudencia tena como principal actividad la
interpretacin del derecho, sea este para intervenir en juicio, como tambin para entregar las diversas
respuestas solicitadas por el pueblo romano, a la hora de enfrentar un problema entre sus habitantes. A lo
largo de la historia jurdica de roma, veremos que las facultades jurisprudenciales se vern mermadas por la
potestad imperial, pero aun as su labor y su importancia como fuente creadora de derecho se vera siempre
en la obligacin de instruir a los diversos grupos solicitantes del conocimiento del derecho. Tan grande fue la
influencia jurisprudencia en los agentes legislativos de Roma, que sin su labor, el trabajo relacionado con las
diversas relaciones entre privados y la administracin publica, difcilmente habran llegado a buen trecho.

4. FINALIDAD DE LA JURISPRUDENCIA A LO LARGO DE LA HISTORIA JURDICA DE ROMA. La
jurisprudencia a lo largo de su gran labor judicial en roma, en conformidad al pasar los aos y a la evolucin
de las formas en que se rega, e interpretaba el derecho, debi variar a su vez la manera en que deba
contribuir al quehacer social-judicial de los habitantes de roma. Claro esta que la finalidad por excelencia, no
sobresale de los lmites que la clebre frase de Celso, interpretada por Ulpiano y recogida por Justiniano en
su Corpus, de dar a cada uno lo suyo, dara a la ciencia jurisprudencial.
La finalidad de la jurisprudencia, sufre constantes cambios conforme pasan los aos, as se vera tambin por
qu la jurisprudencia al terminar burocratizada por la legislacin imperial, ya no cumplir las mismas labores
que cumpla al iniciar la interpretacin publica del derecho. Es as como esta ciencia, perdurara tantos aos
como fuente interpretativa del ius, y ms aun, como mera fuente creadora del ius.
As vemos que, de la misma manera que en la Grecia antigua floreci una cultura filosfica, gracias a la
relacin de unos hombres dedicados apasionadamente a la sabidura, as tambin, en Roma, se cre, muy
particularmente desde mediados del siglo II a.C. hasta mediados del III d.C., un ambiente jurisprudencial del
ms elevado nivel cientfico por la concurrencia de unos juristas expertos en el ars boni et aequi, como defini
elegantemente uno de ellos, Celso, el Derecho (Celso-Ulpiano, D. 1.1.1pr.)
2


II. LAS DISTINTAS FORMAS DE DIVIDIR

LA HISTORIA JURIDICA DE ROMA

1.POCA CLSICA: TEMPRANA, ALTA Y TARDA. Hemos decidido comenzar analizando una de las tantas
clasificaciones de la Periodificacin del derecho en Roma, que dicen estar en conformidad y relacin con la
jurisprudencia, dicha clasificacin sera la que nos otorga don Francisco Samper Polo. Este autor concibe en
dividir la labor jurisprudencial de la poca clsica del derecho, en concordancia con la ya conocida teora de la
poca clsica temprana, la poca clsica alta, y la poca clsica tarda.
En dichos periodos, se deja entrever, luego del surgimiento de la actividad jurisprudencial en la denominada
etapa preclsica, como comienza el desarrollo de la doctrina jurisprudencial, que los jurisconsultos irn
atenuando conforme pasa el tiempo. En un primer momento, los jurisconsultos, atenderan al Ius, con los tres
tipos de actividades que los hacan caractersticos, sabios conocedores de derecho.
El agere, el cavere y el respondere, llevan a los jurisconsultos a concebir su doctrina, cada vez de mejor forma
y mayores facultades, iniciando tambin con ello grandes conocimientos de derecho. Sus grandes aportes al
ius civile, y los aportes que entregaban a los edictos jurisdiccionales del pretor, les daban gran fama y
autoridad.

2. INFANCIA, JUVENTUD, MADUREZ Y VEJEZ. Diversas son las divisiones de la historia poltica y jurdica
de Roma, una de esas clasificaciones es la de un gran jurista alemn, Gustav Von Hugo, que compara la
evolucin de Roma con la vida de un ser humano, utilizando a la jurisprudencia como elemento trascendental
a lo largo de los siglos, y periodos polticos que rigieron en ella. Dice este autor que la historia del Derecho
Romano, al igual que la vida de un ser humano, estn divididas en cuatro etapas. Planteando que los inicios
de la historia del Derecho en Roma, desde su fundacin (753 a.C) hasta la promulgacin de la LEX XII
TABULARUM (451 a.C), seria comparable con la infancia de una persona.
En el cual se lleva a cabo el nacimiento, el pleno sometimiento a los ritos y formulas sagradas, y a la potestad
del rey, hasta poder llegar a se un poco mas independientes, con la promulgacin de la primera ley escrita, la
Ley de las XII Tablas. Luego de esta etapa, y en concordancia con el nacimiento de la jurisprudencia, este
autor denomina al proceso de liberacin, por decirlo de algn modo, de la interpretacin, y creacin del
derecho con lo que seria la juventud de la persona, en la cual comienza una mayor autonoma en las
responsabilidades de las fuentes del derecho propiamente tales. Este proceso, terminara, con los
conocimientos de un gran abogado de la poca, como lo fue Cicern. La tercera etapa de esta larga historia,
seria la que va desde Cicern (43 a.C), hasta el fin del periodo del emperador Alejandro Severo (234), el cual
es comparable con la madurez del ser humano, en el cual en palabras del propio Von Hugo, luego de haber
alcanzado los logros en materia de derecho, ya es hora de disfrutarlos, acrecentarlos y disfrutarlos. Este
etapa coincide tambin con el apogeo de la jurisprudencia clsica, y pocos aos antes de la muerte del
emperador Severo, hubo cierto decaimiento en la jurisprudencia, todo esto por la muerte de los ltimos
grandes juristas de la poca, dgase Paulo y Ulpiano. Por ltimo, para finalizar la historia de este arduo
proceso, tenemos la vejez, en un amplio sentido, seria la obra recopiladora de Justiniano, la que marcara la
pauta del fin de la creacin de derecho en roma, y luego de haber vivido por muchos aos, grandes y malos
momentos, ya era hora de organizar todo lo logrado, plasmndolo en el Corpus Iuris Civilis, y con esta ultima
gran obra, se pondra fin a la creacin y produccin del Derecho Romano.

3. LEGIS ACTIO, AGERE PER FRMULAS Y COGNITIO EXTRAORDINEM. La jurisprudencia tiene especial
importancia en los procedimientos que se deban abordar en juicio para la posterior dictacin de sentencia.
Los distintos tipos de procesos adoptados por la legislacin romana, fueron llevados a cabo, bajo la especial
supervisin jurisprudencial, adoptada posterior a la dictacin de la LEX XII TABULARUM, que en sus inicios
fue denominada, LEGIS ACTIONES, o acciones de la ley, en el cual el proceso judicial romano era mas bien
estricto y oracular.
En los primeros siglos de la republica romana, y con el surgimiento de las constantes relaciones entre
romanos y extranjeros, estas acciones de la ley se fueron haciendo cada vez mas molestas y burdas, ya que,
bajo el principio de gran ritualidad que ellas enmarcaban, no podan regir, o hacer parte de sus procesos, a
aquellos habitantes del imperio que no necesariamente en todos los casos, fueran ciudadanos de roma.
Posterior a este tipo de proceso, y a continuidad evolutiva del derecho, se fueron introduciendo
paulatinamente las formulas, aqu el jurisprudente pierde un cierto grado de auctoritas, ya que, quien viera el
procedimiento seria el pretor, pero en asistencia a este ultimo, estaba un concilio de juristas para asesorar en
las correctas acciones o excepciones dictadas por el pretor, es as que el jurista sigue contribuyendo, tal vez
ya no tan directamente, pero si en obra de una mejor legislacin para la comunidad. Y por ultimo
procedimiento adoptado por los romanos, existi tambin el llamado Cognitio extra ordinem. Este vendr a
implementar una nueva forma de actuar en el proceso, o en los procedimientos civiles romanos. Ya no habr
fase in iure ni apud iudicem, sino una sola fase precedida ante el pretor. En este ultimo proceso, la actividad
jurisprudencial, cumplir una labor netamente consultiva para el pretor, pues ya no introducir nuevos
conocimientos al ius civile.

4. POCA ARCAICA, CLSICA, POSTCLSICA Y JUSTINIANEA. Hemos convenido en dividir finalmente a la
historia del derecho romano, en plena relacin con la actividad jurisprudencial, en estas cuatro etapas, que a
lo largo del desarrollo de la presente obra, sern expuestas y descritas por el autor.

III. LA JURISPRUDENCIA EN POCA ARCAICA

1. PRIMEROS ACERCAMIENTOS A LA JURISPRUDENCIA. Para comenzar a analizar la Iurisprudentia
3
,
como fuente del derecho en tiempos de los romanos, hay tambin que remontarse a los inicios, o primeros
aos de la republica romana. Los primeros conocimientos jurdicos, estuvieron en manos de un cuerpo
profesional, representado por los pontfices
4
. Luego de una evidente laicizacin entre quienes conocan el
Fas, y el pontificado, nace la IURISPRUDENTIA, y desde ese momento, ya no se hablara de Fas, sino de
IUS
5
, para denominar al derecho.
sta evidente separacin de la interpretacin del derecho, mas bien pblica, y ya no reservada solo a aquellas
personas conocedoras de las conexiones con las divinidades, estuvo marcada por acontecimientos vividos a
lo largo de la historia, en los inicios de Roma. Los pontfices, oradores de derecho, pertenecan al estamento
de los patricios, diramos tambin a los descendientes, de los fundadores de Roma. Esto trajo problemas en el
vivir jurdico con la clase inferior, la de los plebeyos.

2. ORIGEN DE LA CIENCIA JURISPRUDENCIAL. Luego de la fijacin de las costumbres o tradiciones de los
antepasados (mores maiorum), en la LEX XII TABULARUM, comienza la ardua tarea de la jurisprudencia en
Roma. La jurisprudencia como fuente del derecho, la encontramos ubicada entre las fuentes no escritas del
derecho romano, pero aun as, los libros jurisprudenciales, fueron la fuente directa, por excelencia utilizada
por los jueces para dictaminar sentencia. stos estaban escritos, en forma casustica, es decir, a travs de
casos ya vistos en la vida jurdica de la ciudadana.

3. IURISPRUDENTES. Los iurisprudentes, son aquellos conocedores del ius, quienes no solo lo conocan y
entendan en su pleno desarrollo, sino tambin lo interpretaban para la mejora social de lo que en roma
llamaron iustitia. En resumidas palabras de don Juan Iglesias, explica: Interprete del Ius es el prudens, el
perito en materia jurdica, iuris prudens, toca a l la tarea de revelar el derecho, en su sistema cardinal del ius
civile, acomodndolo a las exigencias vitales de cada momento. Ius Civile, e Interpretatio, llegan a ser una
misma cosa. El jurista es ayuda y consejero del particular, instruyndole sobre las formulas de los negocios o
contratos cavere y de los pleitos agere y facilitndoles respuestas a sus consultas respondere

4. AUCTORITAS. Los juristas, tenan una gran facultad, fundada en su auctoritas, que no es mas que el saber
socialmente reconocido con el cual contaba cada jurista, lo que los hacia ser mera fuente creadora de
derecho. Todos los juristas, particularmente son fuente autnoma y potencial de derecho. Cada jurista era
dueo de sus responsas, siempre atendiendo al valor y validez vinculante que ellos daban a dichas
responsas. En palabras de don Javier Barrientos Grandn, y que hacemos propias, diramos: La actividad de
los jurisconsultos en un derecho de juristas tiene por nico sustento de contenido y validez la propia autoridad,
no vinculada al poder, y por lo tanto, se desenvuelve libremente y se expresa sin la necesidad de cumplir
requisitos formales, en sus opiniones orales o escritas.

5. PRIMERAS ACTIVIDADES JURISPRUDENCIALES. Luego del apartado jurisprudencial, de la rgida
actividad oracular y sacerdotal que implementaban los colegios sacerdotales, los jurisconsultos, ejercieron
diversos tipos de actividades, siempre utilizando su facultad de entregar las responsas correspondiente a cada
situacin. Los diversos tipos de actividad de la nueva jurisprudencia laica suelen ser resumidos en tres
expresiones: agere, cavere, respondere
6
.
Posterior a estas actividades, se vera a los jurisconsultos, relacionados directamente con la potestas de las
autoridades publicas de roma, asumiendo el respondere como la mayor y mas importante de estas funciones.
Agere se define como la entrega de las indicaciones, que se deban adoptar, para poder litigar de forma
correcta, integrando las solemnidades que se utilizaban, en los procedimientos procesales romanos,
ciertamente no eran los juristas quienes utilizaban el agere en juicio, sino los oradores, los abogados de hoy
en da. En primera instancia en las llamadas Legis Actionis, y posteriormente en el Agere per Formulas.
Cavere era utilizado para preparar negocios jurdicos, su real importancia radica en la creacin y preparacin
de negocios jurdicos antiguos, del ius quiritium, a las disposiciones nacientes en el derecho romano ms
actualizado, ms especficamente el ius civile. Respondere se caracteriza por ser la actividad jurisprudencial
por excelencia en la vida jurdica cotidiana de estos conocedores de derecho, la cual utiliza en su totalidad la
auctoritas que los calificaba para dar sus responsas.

IV. LA JURISPRUDENCIA EN POCA CLSICA

1. IUS PUBLICE RESPONDENDI. Luego del advenimiento de Augusto y el comienzo del principado, se inicia
la poca de mayor apogeo de la jurisprudencia. Dicho emperador elabora una reorganizacin de la
jurisprudencia, dotando a ciertos jurisconsultos de su denominado Concilium principis, con la facultad de
entregar sus responsas, como si ellas emanaran de la propia autoridad imperial, el llamado Ius Publice
Respondendi ex auctoritate principis. A grandes rasgos, no fue sino hasta la llegada al gobierno, del
emperador Adriano, que la jurisprudencia caera en una burocratizacin en su totalidad.
Podramos decir que el consilium o cancillera imperial que desarrolla este emperador, acabara por extinguir
como fuente creadora de derecho a la jurisprudencia, ya que los jurisconsultos de la poca, no solo se
preocupaban de practicas dedicadas al ius, sino que comienzan a trabajar en diversas ndoles de la
administracin imperial, tales como la administracin de provincias o de la propia Roma, o cuestiones de
ndole fiscal o criminal
7
.

2. IUS RECEPTUM Y IUS CONTROVERSUM. Otro punto importantsimo a tratar, es la autoridad de las
responsas
8
emitidas por los diversos jurisconsultos, en relacin a un caso en comn. Las opiniones vertidas
por la gran cantidad de juristas que haban en Roma, no necesariamente apuntaban en una misma direccin,
provocndose tal vez no en todos los casos, pero si en muchos de ellos problemas para los iudex, en como
resolver los juicios, y como llevarlos a cabo.
De aquellos postulados, cabe destacar aquel que dice plena relacin con la comn opinin de los juristas,
diramos tambin communis opinio doctorum, en cuyo caso la auctoritas de todos los juristas que concurran a
formar dicha opinin comn era la que fundaba la validez y fuerza vinculante de tales criterios
jurisprudenciales
9
.

Esto es tambin conocido como Ius Receptum
10
.
Dice don Alejandro Guzmn Brito de haber disparidad de pareceres, se estaba en presencia de un Ius
Controversum y en aquellos casos, el iudex, sera quien decidiera cual responsa seguir, siempre teniendo en
cuenta, el grado de auctoritas que poseyera cada iurisprudente. Decidiendo en la mayora de los casos, al
jurista de la mas alta auctoritas reconocida. Los diversos autores, que se atreven a opinar del tema en
cuestin, discrepan los unos con los otros, estando siempre en tela de juicio, si la decisin que tomaba el
iudex, en ejecutar las responsas, lo hacia con autonoma de opinio, o siguiendo uniformemente la costumbre
jerrquica de las responsas, de los juristas.

3. RESPONDERE. Es sta la actividad que tiene mayor trascendencia y pervivencia a travs de los distintos
periodos del derecho romano, y tambin es la actividad entregada por excelencia a todo aquel que la solicite,
llmese particular, asambleas, magistrado, juez y/o emperador. En escritos de don Javier Barrientos Grandn,
y en plena concordancia con nuestra opinin, dira:la actividad creadora de los iurisprudentes se verta
fundamentalmente en el respondere, esto es, en la responsa que emitan frente a las cuestiones que
planteaban casos concretos y que podan tener diversos destinatarios, a saber, a) los particulares, que
consultaban al jurista para adecuar ajustadamente sus reclamaciones procesales para emplear los formularios
negociales apropiados para lograr los efectos queridos; b) las asambleas, para su acertada concrecin en las
leges, plebiscita, o senatusconsulta; c) los magistrados, para la formacin de sus edicta o decreta; d) los
jueces, para la justa decisin de las causas sujetas a su decisin y; e) el emperador, para la elaboracin de
decreta, rescripta u otras formas de constitutiones principis
11
.
A lo largo de la historia jurdica y poltica romana, cada jurista ha desempeado su labor primaria y
trascendental de dar repuestas las distintas interrogantes de los habitantes de roma en materia jurdica. Si
bien no solo esta funcin era la desempeada por estor cientficos del derecho, la implementacin del
respondere en todos los casos requeridos, daban una importante resolucin en virtud de los hecho dados, y
los derecho solicitados.
El jurista se hace de gran fama y autoridad, cuan mejor elaborado y socialmente sea aceptado su
respondere, o sus distintas responsas para los casos solicitantes. Es por esto que dichas obras son la fuente
creadora de derecho relacionada con el mero conocimiento de este por parte del jurisprudente.

4. CONCILIUM PRINCIPIS. En tiempos de augusto se forma el consilium principis, otorgndole a sus
Respuestas la autoridad del prncipe (ius publice respondendi ex auctoritate
Principis). Lo que Augusto quiso implementar, no fue nada mas que la atribucin propia de las responsas que
sus juristas dieran, a casos que llegaran a manos de la legislacin imperial, as el tendra pleno conocimiento
del derecho que se estaba rigiendo en el pueblo romano, adems ya controlar la el tambin conocido derecho
honorario por parte de sus pretores.

5. ESCUELAS JURISPRUDENCIALES. Un aspecto destacable de la jurisprudencia, en poca clsica, son las
escuelas jurisprudenciales que nacen en Roma, a saber dos, y con notoria y marcada rivalidad entre ellas. La
escuela de los Proculeyanos, y de los sabinianos. En la escuela de los Proculeyanos cabe destacar a un gran
jurista de la poca, a saber su iniciador y creador, Marco Antistio Laben (48 a.C. 18 a.C.). Dice don
francisco Samper Polo: El mas notable de los juristas, junto con Salvio Juliano, y cronolgicamente el primero
de la poca clsica alta.
La escuela de los Sabinianos, segn dicho autor, fue fundada por Casio Longino, quien gozo del Ius Publice
Respondendi. Quiz una gran diferencia entre ambas escuelas, fue la gran importancia que dieron los
emperadores a los sabinianos, no as con los Proculeyanos. Los sabinianos, eran ms conservadores, y por
sobre todo, defensores de la autoridad imperial. Al contrario los Proculeyanos, eran mucho ms liberales,
bastante y tal vez demasiado crticos contra el gobierno imperial, lo que hacia que los emperadores, se
alejaran de la doctrina de dicha escuela.

6. LA RELACION DE LA JURISPRUDENCIA CON LAS DEMAS FUENTES DEL DERECHO. Ciertas
distinciones aun no se han hecho en relacin a la evolucin de la jurisprudencia como mera fuente del
derecho romano, ya sea una de estas la plena relacin con las dems fuentes del derecho
12
. Ya conocida es
la importantsima labor de los diversos jurisconsultos, en la vida jurdica romana, no solo en el mbito privado,
con las responsas entregadas a particulares, sino tambin dicha relacin se ve acentuada en la colaboracin,
hacia el pretor en la elaboracin del edicto jurisdiccional de los distintos magistrados. Los magistrados, en
especial mencin el pretor, quien era el encargado de promulgar su edicto ao a ao, no era un conocedor de
derecho. Segn don Alejandro Guzmn Brito: a esa magistratura, accedan personas sin conocimiento ni
experiencia profesionales, porque la jurisdiccin no les interesaba en si misma, sino en parte de una carrera
poltica y militar
La jurisprudencia tambin tuvo relevancia, luego de ser burocratizada, en la elaboracin de los distintos tipos
de constituciones imperiales, siempre en plana labor con la llamada cancillera imperial. El emperador, era
quien se atribua la facultad de ser la nica fuente creadora de derecho.
Pero tras la potestad del emperador, estaba su concilio o cancillera, dgase todos aquellos juristas que tenan
el Ius Publice Respondendi
13
; ya que el emperador no tena conocimiento de derecho, como si lo tenan los
juristas sujetos al mandato imperial.

7. DECAIMIENTO DE LA CIENCIA JURISPRUDENCIAL. Si bien en la poca clsica del derecho romano,
muchsimas fueron las influencias sobre la poca de la enmienda jurisprudencial. A lo largo de los aos, las
problemticas imperiales conllevaron a un paulatino dficit en la obra de los jurisprudentes, siendo as que el
real trabajo que deban cumplir los recin nombrados, ya no constaba de una creacin plena en el contenido
de nuevo derecho.
La jurisprudencia de esta poca se dedicaba ms bien a la compilacin, ya sea de antiguas obras, como
tambin de los dictmenes ofrecidos por los emperadores, en los distintos tipos de constituciones imperiales.
En la poca postclsica, la actividad de los jurisprudentes se vera afectada por la completa conciliacin de
dicha prctica en virtud de una mejor legislacin imperial.
Adems se caracteriz tambin por la prdida de su fuerza creadora, su burocratizacin definitiva, la
tendencia a compendiar o resumir obras del perodo clsico, la formacin de obras que reunan ius y leges, la
preocupacin de algunos juristas por formar colecciones de constituciones imperiales, y la intervencin de la
potestad imperial en la limitacin de la autoridad de las obras jurisprudenciales.
14


V. LA JURISPRUDENCIA EN EPOCA POSTCLASICA

1. OBRAS JURISPRUDENCIALES. Es en esta poca, en la cual se hacen presentes, los ltimos compendios
legislativos jurisprudenciales, que llegaran a tener alguna relevancia en el derecho que habra de venir a
posteriori. Si bien los ltimos grandes juristas como Paulo y Ulpiano, estaban bajo las potestades imperiales,
ellos tambin se dedicaron a elaborar obras jurdicas, tal vez no de plena creacin de derecho nuevo, pero si
de la epitomizacion y la ordenacin del derecho ya vigente en el imperio. Es as como sus obras, junto a las
de varios juristas ms, son las de mayor renombre en el Corpus Iuris Civilis.

2. FACTOR EN LA VULGARIZACIN DEL DERECHO. La jurisprudencia propiamente tal, jams cumplira
una labor dentro de sus facultades, que propiciara a la vulgarizacin del derecho. Sino ms bien fue el
decaimiento de esta ciencia lo que llevara a la eventual vulgarizacin del ius. Con la muerte de Ulpiano
(ltimo gran jurista), y la muerte 10 aos despus del emperador Severo, el imperio en su totalidad, caera en
una crisis de la cual, le seria difcil de salir al corto plazo. Esto conlleva a su vez, que al existir gran anarqua
militar, y un periodo en el que se sucedieron gran cantidad de emperadores, no fuese un periodo impulsor del
derecho, y mucho menos de la prctica de la ciencia jurisprudencial. Es por esto que la jurisprudencia tiene
directa relacin con la vulgarizacin del derecho, pero no con un efecto en virtud de ella, si no mas bien
interpretando la vulgarizacin, como una consecuencia directa y muy profunda de lo que seria el fin ms
prximo de esta gran ciencia jurdica romana.

3. LEY DE CITAS. En poca post clsica, y ya en tiempos de valentiniano III, se lleva a cabo una obra
importantsima, uniformadora del Ius, de la poca tardo clsica, como lo fue la denominada ``Ley De Citas
15
,
que no era mas, que la prohibicin, para con los jueces, de solo poder citar en juicio a cinco de los grandes
jurisprudentes de la poca clsica. Dicho sea de paso, solo poda invocarse su auctoritas en relacin con la
validez y fuerza vinculante de cada jurista. Dichos jurisconsultos, eran Papiniano, Paulo, Ulpiano, Modestino y
Gayo.
De existir discordia de opiniones, deba primar el parecer de la mayora; en caso de igualdad, deba preferirse
la opinin de Papiniano; y si ste no se haba pronunciado quedaba a la libre decisin del juez adoptar la
decisin correspondiente.
La ley de citas fue recogida en el codex Theodosianus, y en aquel codex, se deja dispuesto de que no solo se
podran citar las responsas de dichos cinco juristas, sino tambin las de aquellos jurisconsultos citados por
estos ltimos en sus obras.
Fue con esto ltimo que la accin creadora de derecho se da por sepultada, y ya no se crearan nuevas
disposiciones jurisprudenciales, ya no se regiran por la simple auctoritas de los juristas, sino ms bien de la
propia potestas pblicas.

VI. LA JUSRIPRUDENCIA EN EPOCA JUSTINIANEA

1. EL DIGESTO. Esta gran obra compiladora de las labores jurisprudenciales, anteriores al ao 533, en donde
el gran emperador romano Justiniano, lleva a cabo su Corpus Iuris Civilis. Los derechos de juristas llegan a
un punto en el cual experimentan la necesidad de sufijacin, sobre todo por la diversidad de sus fuentes de
produccin y su natural carcter controvertible, que aumenta con el paso del tiempo, a medida que proliferan
las opiniones hasta volverse inmanejables
16
.Tendran especial importancia no solo en el derecho ya
existente, sino en el que habra de venir, pues es esta obra la que pasar a travs de los aos a ser el
principio a seguir por los juristas de las eras posteriores a la vida en la antigua Roma. Compilacin de los
iura, opinin de juristas romanos, ordenadas por materia, la opinin es de aquellos que hayan gozado el ius
publice respondendi.

2. PERVIVENCIA DE LA CIENCIA JURISPRUDENCIAL. Si bien la jurisprudencia, fue una importantsima
fuente del derecho romano, en cuanto a su creacin, como a su fuerza, valor y validez vinculante, tambin se
le debe atribuir grandes aportes en el orden preservador de la costumbre jurisprudencial. Ya es sabido que los
juristas, plasmaron sus responsas o IURA, en obras personales, pero no fue sino con Justiniano, que stas
tomaron una importante atencin, y contribucin al derecho que habra de venir luego de roma,
posteriormente en la zona occidental del mundo romano. Especial es la importancia que toman las
instituciones cultivadoras acadmicas de derecho, si bien se comprender que el imperio de oriente sigue en
pie luego de la cada de occidente, es en esa parte del imperio en que las viejas obras de derecho
jurisprudencial han sido preservados y reelaborados, con un animo de trascendencia en el tiempo del glorioso
derecho privado romano.

VII. RESUMEN HISTORICO DE LA ACTIVIDAD JURISPRUDENCIAL

1. IMPORTACIA DE LA JURISPRUDENCIA EN EL MUNDO DEL DERECHO. Luego de revisar a lo largo de
la historia, poltica y jurisprudencial de Roma, adems del anlisis de las diversas teoras de Periodificacin de
la jurisprudencia y su relacin con el resto de las fuentes, nos quedaremos cabalmente, con las distinciones
que hace don Javier Barrientos Grandn, en su Ctedra de Derecho Romano, de la Universidad Diego
Portales, en la cual se ve claramente planteada, siempre la Jurisprudencia, como elemento periodificador, ya
que, la importancia de esta, en la vida jurdica del pueblo romano, no solo la agrupamos como mera fuente de
derecho, sino podramos aventurarnos, a plantear que es la mas importante, tanto en dicha poca, como en el
orden que heredarn de las respuestas de los prudentes, los distintos tipos de derechos posteriores a este.
Estamos total y absolutamente de acuerdo con los planteamientos que dicho autor entrega del conocimiento
de la jurisprudencia, y su real importancia en la vida del derecho, adems la distincin de cuatro grandes
periodos, relacionados, y en concordancia con don Alejandro Guzmn Brito, Haciendo distincin en las etapas
del derecho romano, como etapas tambin de la jurisprudencia. A saber la primera de esas etapas data de la
denominada poca arcaica, o pre clsica, le sigue pues la etapa clsica, en la cual se hace especial nfasis a
las tres pocas internas de dicha etapa, luego de sta, la etapa post clsica y para finalizar la etapa denomina
recopiladora, diramos tambin la poca del emperador Justiniano
17
. Don lvaro DOrs, nos dice: El libro
principal de la jurisprudencia romana es el que hizo oficialmente a principios del siglos VI despus de Cristo,
reinando el emperador bizantino Justiniano, con el nombre griego de pandectas y el latino de digestos
18
.

2 .INICIO Y DESARROLLO DE LA CIENCIA JURISPRUDENCIAL. La doctrina implementada por don Javier
Barrientos Grandn, y que aceptamos con decisin, nos habla en una primera poca, de la jurisprudencia en
la poca arcaica, tambin llamada preclsica, en la cual deja al descubierto, la gran influencia sacerdotal y
oracular del derecho en roma, adems interpretado por los colegios sacerdotales.La LEX XII TABULARUM
fue el punto de partida de una activa interpretacin jurisprudencial que la supero ampliamente, y que
acomodaba sus preceptos a las necesidades y al mismo tiempo aumentaba el orden del Ius, pues ya se ha
dicho que de ella emano el Ius Civile. La primera jurisprudencia apareci vinculada al colegio de los pontfices,
quienes conocan el ius y se ocupaban en su interpretacin.
Este autor da tambin, gran atribucin a Tiberio Coruncanio, que gracias a su prctica publica de la
disciplina, comienza con la enseanza de su doctrina.
En la poca recin expuesta, se plantean los inicios de la jurisprudencia, sin mencionar la relevancia
que tuviera sta para la poca, ya que no seria sino hasta la poca clsica, en que podramos dar real valor a
la actividad de la misma. la jurisprudencia fue la gran fuente del derecho romano durante la poca clsica y,
precisamente, su indiscutida primaca es la que permite caracterizarlo como un derecho de juristas.
Es bastante fcil hacer la distincin de los dems periodos con ste, aqu la jurisprudencia esta en
pleno esplendor y crecimiento, y adquiere cada vez mas autoridad, conforme se acerca al poder imperial,
incluso llegando a estar dotado de una especie de potestad imperial, el cual no seria mas que el Ius Publice
Respondendi.
Adems la fuente creadora de derecho por excelencia, la jurisprudencia, adquirira la gran capacidad de estar
presente en las dems fuentes del derecho, ya sea en su elaboracin, como en su revisin a priori de una
promulgacin. Una facultad por cierto inigualable para cualquier otra potestad publica, ya sean leges,
senatusconsulta, edictas, o constitutiones principis.

3. DECAIMIENTO Y VEJEZ DE LA JURISPRUDENCIA EN EPOCA POSTCLASICA. En trminos generales,
la jurisprudencia en la poca post clsica, perdera gran fuerza como fuente creadora de derecho, la
cancillera imperial, y la creciente burocratizacin de la jurisprudencia, seria puntos que marcaran un hito
importante en el derecho romano, como lo son la prdida de gran parte de la tradicin doctrinal
jurisprudencial. La jurisprudencia en la poca postclsica (230-530) se caracteriz por la perdida de su fuerza
creadora, su burocratizacin definitiva, la tendencia a compendiar o resumir obras del periodo clsico, la
formacin de obras que reunan ius y leges, la preocupacin de algunos juristas por formar colecciones de
constituciones imperiales y la intervencin de la potestad imperial en la limitacin de la autoridad de las obras
jurisprudenciales.
Por ltimo punto y para ya cerrar definitivamente la jurisprudencia en tiempos de los romanos, cabe sealar,
como lo habra tambin llamado el alemn Gustav Von Hugo, la vejez del derecho romano, y la magna obra
compiladora de justiniano. Dice de esto el profeso D. Javier Barrientos Grandn: En este tiempo la situacin
del oriente del imperio difera de la de occidente, sobre todo porque all se dio un activo cultivo acadmico del
derecho, vinculado particularmente a las universidades de Berito y de Constantinopla, donde hubo toda una
escuela de profesores de derecho que mantuvo la tradicin clsica del derecho romano, al estudiar, no los
epitomes o compendios postclsicos, sino las antiguas obras de los jurisconsultos y las constituciones
imperiales, lo que dio pie a la formacin de cierto derecho profesoral, necesario antecedente de la fijacin
legislativa de Justiniano
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Citas y referencias


(1) SAMPER POLO, Francisco, Derecho Romano (Santiago, Ediciones de la Universidad Catlica de chile, Segunda
edicin, 2007) p.17.
(2) DOMINGO, Rafael, La Jurisprudencia romana. Cuna del Derecho (Pamplona, Ediciones universitarias de Navarra S.A. ,
ss).
(3) La Jurisprudencia, en palabras de Ulpiano (D.I. 1. 10. 2) "La jurisprudencia es el conocimiento de las cosas divinas y
humanas, los justo y lo injusto". Vase GARCA GARRIDO, Manuel Jess, Diccionario de Jurisprudencia romana (Madrid,
Editorial DYKINSON, tercera edicin: 1988, cuarta reimpresin: 2000).
(4) GUZMN BRITO, Alejandro, Derecho Privado Romano, Tomo I (Santiago, Editorial jurdica de Chile, primera edicin,
1997) p. 22.
(5) El IUS, podra interpretarse como lo que hoy denominamos derecho. En palabras clebres de un iurisprudente clsico,
CELSO, interpretadas por Ulpiano (D.I. 1.1), el IUS sera algo as como un "Arte o tcnica de lo bueno y lo justo". Vase
GARCIA GARRIDO, cit. (n. 3) p.207.
(6) SAMPER, cit. (n. 1) p. 19.
(7) bid., p. 27.
(8) MACKELDEY, F. Manual de Derecho Romano (Madrid, Imprenta de don Jos Mara Alonso, editores, 1847). "El que no
era entendido en la ciencia del derecho, se vea precisamente acudir un jurisconsulto para que le diera su parecer y le
patrocinase en los negocios que le ocurran; tal parecer se llamaba responsum".
(9) BARRIENTOS GRANDN, Javier, Ctedra de Derecho Romano, Derecho Romano y sus fuentes(apuntes de clases)
(Santiago, Universidad Diego Portales, 2000) p. 7.
(10) "Motivaciones basadas en argumentos ya utilizados por otros juristas y comnmente admitidos. En ellas, los
jurisconsultos se declaran conformes con los criterios seguidos en la resolucin de casos semejantes". Vase GARCIA
GARRIDO, cit. (n. 3) p. 317.
(11) BARRIENTOS, cit. (n. 9) p. 6.
(12) GUZMN, cit. (n. 4) p. 36.
(13) "Derecho de dar respuesta que como beneficio concede Augusto, como emanado de su propia autoridad (ex autoritatis
principis), a determinados juristas que alcanzaron un notorio prestigio. Tiberio concedi este derecho al jurista sabino,
acentundose a la burocratizacin de la jurisprudencia a partir de Adriano". Vd. GARCIA GARRIDO, cit. (n. 3) p. 345.
(14) BARRIENTOS, cit. (n. 9) p. 14.
(15) "Constitucin de valentiniano III y Teodosio II del ao 426 d.C. ,que dispuso como deban estimarse en
juicio las opiniones de los juristas, reduciendo estas opiniones a las de cinco juristas mas conocidos; Paulo,
Ulpiano, Modestino, Gayo y Papiniano, decidiendo en caso de empate la opinio de Papiniano. En una nueva
redaccin de la ley se aade que tambin podan ser elegidas en juicio las opiniones de aquellos juristas que
fueron citados por estos cinco". Vd. GARCIA GARRIDO, cit. (n. 3) p. 377.
(16) BARRIENTOS, cit. (n. 9) p. 22.
(17) "Emperador bizantino que rein desde el ao 527 al 565 d.C. Para reconstruir la unidad del imperio se propuso
conquistar por las armas los territorios invadidos, revitalizar la ortodoxia cristiana y regir el Imperio con una legislacin
comn. Para ello, ordeno hacer una edicin oficial de las leges y los Iura. Denominado Corpus Iuris Civilis".
(18) D'ORS, lvaro, elementos del Derecho Privado Romano, (Pamplona, Ediciones universitarias de Navarra S.A., 1992)
P. 14.
(19) BARRIENTOS, cit. (n. 9) p. 20.


Bibliografia Recomendada


1. Barrientos Grandn, Javier, Ctedra de Derecho Romano. Derecho Romano y sus fuentes (Apuntes de
clases). Universidad Diego Portales, 2000.
2. Domingo, Rafael, La Jurisprudencia Romana, cuna del Derecho. Ediciones universitarias de Navarra,
S.A. Pamplona, ao desconocido.
3. DOrs, lvaro, Elementos del Derecho Privado Romano. Ediciones universitarias de Navarra, S.A.
Pamplona, 1992.
4. Garca Garrido, Manuel Jess, Diccionario de Jurisprudencia Romana. Editorial DYKINSON, Madrid,
tercera edicin: 1988, cuarta reimpresin: 2000.
5. Guzmn Brito, Alejandro, Derecho Privado Romano, Tomo I. Editorial jurdica de Chile, primera edicin,
1997.
6. Iglesias, Juan, Derecho Romano. Editorial Ariel s.a. Barcelona, doceava edicin, 1999.
7. LaGrange, M. Eugenio, Manual de Derecho Romano. Segunda edicin, 1889.
8. Mackeldey, F. Manual de Derecho Romano. Imprenta de don Jos Mara Alonso, editores: Madrid, 1847.
9. Samper Polo, Francisco, Derecho Romano. Ediciones de la universidad catlica de chile, segunda
edicin, Santiago de chile, 2007.
10. Samper Polo, Francisco, Derecho Romano. Ediciones de la universidad internacional SEK, tercera
edicin, 1993.